Darlo a tercero, slo procede que lo cobre o lo rechace por falta de fondos.

Asimismo, tampoco es endosable el cheque transferido al banco para su pago una vez que haya sido pagado por ste. Comentado esto ltimo, BEAUMONTCASTELLARES sealan que debe entenderse que el endoso hecho al banco girado es slo para los fines de su pago y dicho banco slo tiene como alternativa: pagar o rechazar el pago y devolver en este ltimo caso a su endosante o presentador 1. Pagado totalmente el cheque se ha cumplido con su finalidad, no teniendo razn de ser que siga circulando. La falta de observancia de lo antes menciona, trae como consecuencia, segn el art. 178.3, la prdida de los efectos cambiarios del ttulo como sancin para quien recibe un cheque despojado de su condicin de instrumento de pago. Esta sancin es consecuencia lgica de la desnaturalizacin del cheque y, por otro lado, tiene por objeto combatir la tendencia a usarlo en forma que no sea estrictamente una orden de pago. La voluntad de las partes de diferir el pago del cheque o adulterar la finalidad que le es propia, no puede prevalecer frente a la funcin jurdi-coeconmica que le corresponde. Como expresa FONTANARROSA2I, admitir la plena eficacia del pactum de non petendo involucrado en la postdatacin, significa estimular la emisin de cheques sin fondos; y, desde el punto de vista prctico, el empleo de los cheques postdatados recarga las tareas de los bancos al exigirles un mayor contralor en la verificacin de las fechas de los documentos que reciben al cobro. Sin embargo, hay posiciones que sostienen que el libramiento de un cheque postdatado obedece a un "acuerdo" entre el acreedor y el deudor (pactum de non petendo), por el cual el acreedor que recibe el cheque acepta diferir la presentacin del ttulo al cobro hasta que llegue la fecha indicada en l. El acuerdo, se sostiene, es vlido, basndose en que no contradice norma legal ni principios de moral ni buenas costumbres, fundndose en la autonoma de la voluntad de las partes.

Beaumont Callirgos CASTEIXARES ACUILAR, Comentarios a la nueva Ley de Ttulos

Valores, ciL, p. 543.

2

FONTANARROSA, El nuevo rgimen jurdico del cheque, cit., p. 119.

Sobre el particular han habido varias posiciones: a) la que consideran la nulidad del cheque; b) la que la admite pero prescribiendo la posibilidad de su presentacin anticipada, con obligacin de pago por el banco girado; y c) la que elimina el problema al requerir que el che que comn no se puede presentar al cobro antes de la fecha que lleva indicada. En nuestra legislacin el cheque postdatado, a diferencia de otras legislaciones como la argentina (Ley 24.760 art. 11 inc. e), modificatorio del art. 23 de la Ley 24.452), que seala que no es cheque el documento con fecha futura, sigue siendo considerado como ttulo valor, esta blecindose no puesta la fecha, aunque es pagadero a la vista el da de su presentacin (art. 206.1). Sin embargo, su presentacin en fecha anterior a la sealada no da lugar a sanciones si es que en ese momen to no existe la disponibilidad de fondos, segn lo establecido por la jurisprudencia. En el derecho norteamericano, la Union Negotiable Instrument La-a dispone que el instrumento no es invalidado por el solo hecho de lie var una fecha anterior o posterior a la real, siempre que esto no se hay t hecho con fines ilegales o fraudulentos. La persona a quien se entre gue un documento as fechado adquirir los derechos sobre l desde la fecha de su entrega. Se entiende que en el caso de la postdatacin, el girado no puede pagar el cheque antes de la fecha expresada en i Pero es de tener en cuenta, anota FONTANARROSA 3 que tanto en los Estados Unidos como en Inglaterra los cheques son considerados com > variedades del ttulo de cambio. Como ya hemos dicho, el art. 178.3 establece como sancin para quien recibe un cheque a sabiendas de que infringe la norma qu>' prohibe desnaturalizarlo, la prdida de la accin cambiara que emerge del ttulo. Ahora bien, esta accin cambiara, es la directa contra el banco girado? No es as, pues no hay esta clase de accin contra el banco y, adems, el art. 206.1 de la Ley establece que el cheque es pagadero a la vista el da de su presentacin aunque tuviese fecha adelantada. Se tratara, entonces, de la accin de regreso, es decir, de la accin contra el endosante o el emitente. Perdida la accin emergente del ttulo, slo quedara por hacer valer la accin causal que origin la entrega o transmisin del ttulo o, en su caso, la accin de enriquecimiento indebido.
3

FONTANARROSA, El nuevo rgimen jurdico del cheque, cit., p. 119.

La sancin se justifica porque si el tenedor o endosatario recibe el cheque conociendo que ha sido entregado o endosado en garanta, es decir, si est informado de cul es la causa generatriz, debe quedar sometido a la consecuencia de no poder ampararse en la abstraccin del ttulo. La Corte Suprema se ha pronunciado uniformemente en el sentido que: los cheques o documentos bancarios girados sin tener fondos suficientes en garanta de otras obligaciones, no dan lugar a la accin penal porque no representan el medio de un propsito malicioso o engao para apropiarse de dinero ajeno, no configurando, en consecuencia, el delito de estafa (Ejecutorias de 23 de setiembre de 1940 y de 7 de diciembre de 1954, insertas en la Revista de los Tribunales, Lima, 1940, p. 406, y en la Revista de Jurisprudencia Peruana, Ns 135, de abril de 1955, p. 1972). los cheques dados en garanta no producen efectos cambiarios, pues su emisin importa una contravencin del art. 164 de la Ley de Ttulos Valores (Ej. de 1 de agosto de 1978, Revista de Jurisprudencia Peruana, Nfi s 415416, p. 789). La Sentencia de Vista de la 2- Sala de la Corte Superior de Lima, de 16 de junio de 1995, ha resuelto que: siendo los cheques rdenes de pago unilaterales, por parte de quien los gira, por tanto no constituyen valor en garanta (LEDESMA N., Marianella, Ejecutoria (1995), Cultural Cuzco, Lima, 1995, T. 2, p. 414). La Sentencia Casatoria del 16 de febrero de 1999, considera que: resulta poco serio pretender que un cheque girado, endosado o entre gado en garanta contenga literalmente tal indicacin, porque ello implicara que desde su nacimiento carecera de efecto cambiario, al no constituir un instrumento de pago (/:/ Peruano, 25 de marzo de 1999, p. 2861). 211. CHEQUE POST DATADO

ARTCULO 179fi.- Cheque post datado 179.1 Con excepcin del Cheque de Pago Diferido, se considera no puesta la fecha post datada o la clusula que consigne un plazo para la negociacin o pago

del Cheque. 179.2 Para los fines del inciso b) del Artculo 174a, en los Cheques post datados se tendr como fecha de emisin el da de su primera presentacin a cobro. Concordancias: LTV. 174b. Antecedentes: A-LTV. 141. No es infrecuente que se inserte en el cheque una fecha que no es la que corresponde al da en que se gira el ttulo, sino una posterior a la verdadera. La finalidad que se persigue en este caso es la de dilatar el pago, a efecto de que el emitente pueda disponer de los fondos de que carece en el momento del giro. Es uno de los medios de que se valen los deudores para ofrecer a sus acreedores la seguridad del pago, pues de no hacerse efectivo el cheque se cierne la amenaza de la denuncia del delito de libramiento indebido. Los prestamistas usurarios se han valido de estos medios para coaccionar a sus deudores, intentando, en esta forma, restablecer la prisin por deudas. Dentro de las normas del Cdigo de Comercio (art. 592) el girador de un cheque sin fecha o con fecha falsa era penado con el pago de dos por ciento de su valor. De este modo la sancin cubra tres supuestos: a) falta de fecha; b) fecha adelantada, es decir, la postdatacin; y c) fecha anterior, es decir, la antedatacin. El caso de la antedatacin es poco frecuente y resta utilidad al cheque porque recorta el plazo disponible para su presentacin al pago. El art. 179 de la Ley destaca, al tratar del cheque postdatado, la naturaleza del cheque como instrumento de pago, en vista que no se trata de un instrumento de crdito. Adems, es un instrumento de pago a la vista, es decir, a su presentacin. Indicar una fecha adelantada no significa otra cosa que diferir la presentacin y, en consecuencia, el pago. Este problema ha sido muy generalizado y se ha tratado de darle solucin en casi todos los pases. La Ley Uniforme de Ginebra consagr una frmula que mereci acogida favorable al establecer que el cheque presentado al pago antes del da indicado como fecha de emisin es pagadero el da de la presentacin. Esta misma norma est contenida en el art. 206.1 de la ley peruana.

El art. 179.1 caracteriza al cheque como instrumento de pago, posicin acorde con la doctrina, con la legislacin comparada y con los proyectos de leyes uniformes hasta ahora elaborados. La Convencin de Ginebra de 1931 as lo reconoce, igualmente el Proyecto para el Mercado Comn Centro Americano y el Proyecto de Ley Uniforme para Amrica Latina de 1967. De este principio rector del cheque y del propsito del legislador de salvaguardarlo impidiendo que sea desnaturalizado (esto es, convertido en instrumento de, crdito o en valor en garanta o usado dolosamente en prstamos usurarios), derivan las disposiciones de los artculos 179 y 206.1 de la Ley. De ese modo, cuando el art. 179.1 seala que se considera no puesta la fecha postdatada (con excepcin del cheque de pago diferido), as como la clusula que considera un plazo para su negociacin o pago y cuando, a su vez, el art. 206.1 dice que si as se gira (materialmente) debe pagarse a la vista al momento de su presentacin, lo que hay es una complementacin de ambos artculos. Esto significa que la ley no da mrito alguno a la fecha adelantada o a las clusulas mencionadas, pues el art. 179.1 la considera como no puestas. > El cheque es un mandato incondicional de pago emitido por el emiten te que debe expresar, como dice el inc. c) del art. 174, una orden "pura y simple de pagar una cantidad determinada de dinero". Vale decir, no se puede implantar en el ttulo modalidad alguna que lo desnaturalice. Empero, es de advertir que la insercin de una clusula en tal sentido no acarrea la nulidad del ttulo. Este conserva su validez. Se sigue aqu el principio de que la nulidad de lo accesorio (en este caso, el plazo) no invalida la obligacin principal. La Ley Uniforme de Ginebra, en su art. 1, inc. 2, tambin expresa que el cheque debe contener el mandato puro y simple de pagar una 678

DE LA EMISIN suma determinada. La misma norma est contenida en el inc. 1 del art. 104 del Proyecto del Intal para Amrica Latina. La orden va dirigida al banco en el cual el emitente tiene fondos disponibles, en razn de existir como tales en su cuenta corriente o de estar autorizado para girar hasta determinada cantidad. La vinculacin entre el cheque y la cuenta corriente bancaria indica que el banco acta en virtud de existir un contrato de esa naturaleza celebrado con el cuentacorrentista. La ley peruana, al no declarar la nulidad del cheque que est sujeto a un plazo para su negociacin o pago, propende as a su circulacin. En este caso, la voluntad de las partes no slo no puede tener valor frente a la ley, sino que ni el desconocimiento de la naturaleza del cheque invalida a ste. La condicin del cheque de ser por esencia un mandato de pago a la vista se impone a la voluntad de las partes y origina que el instrumento tenga validez aunque se haya pretendido desnaturalizarlo. Se excepta el caso de los cheques de pago diferido, donde la mis ma ley permite que el pago pueda realizarse dentro de los 30 das de su emisin (infra 234). El art. 179.2 establece la presuncin legal que cualquiera que sea la fecha que figure en el cheque postdatado, se considera como tal la fecha de presentacin para su pago. Como es sabido, en el campo jurdico existen una serie de impedimentos o prohibiciones que, si no se acatan, se sancionan con la nulidad absoluta o relativa del acto, con sanciones civiles o penales o con ambas. Esto es justamente lo que ocurre en el caso del cheque postdatado, pues por decisin de la ley (sancin) lo convenido entre las partes no tiene efecto respecto a terceros, es decir, lo acordado entre el emitente y el tomador del cheque respecto a la fecha en que ste debe pagarse no surte efectos frente al banco contra el que se gira. En cuanto a los cheques postdatados, la Corte Suprema ha resuelto: que el cheque girado en blanco con la sola firma del girador y posteriormente postdatado, desnaturaliza el ttulo, convirtiendo el instrumento de pago en instrumento de crdito, lo que descarta la accin penal por el delito de estafa (Ej. de 9 de marzo de 1978, Revista de Jurisprudencia Peruana, Ns 412, de mayo de 1978, p.

559). 679

UUSES MONTOYA MAN-REDI que si se prueba que el tenedor recibi el cheque a sabiendas de que se infringe en la prohibicin con fecha adelantada, as como tambin ser girado, endosado o entregado en garanta, el ttulo no producir efectos ejecutivos (Ej. de 11 de marzo de 1983, Anales Judiciales, T. LXXII, p. 347). que el cheque, dada su naturaleza no puede ser emitido postdatado o con fecha adelantada, si as se hiciese dicha infraccin no afecta su validez. Pero si recibiese a sabiendas, el cheque con fecha adelantada sufrir la sancin de no contar con efectos cambiarlos, prdida que representa al no contar con la accin ejecutiva que apareja un ttulo valor (Ej. de 21 de mayo de 1984, Anales Judiciales, T. LXXII, p. 736). 212. EL CHEQUE COMO TTULO NO ACEPTABLE

ARTCULO 1802.- Ato aceptacin del Cheque 180.1 No es vlida la aceptacin del Cheque. Toda'mencin de aceptacin se considera no puesta. 180.2 La certificacin puesta por el banco girado conforme al Artculo 191s no tiene los efectos de la aceptacin, sino slo la finalidad de asegurar la existencia de fondos durante el plazo legal de su presentacin para su pago. Concordancias: LTV. 190, 191. Antecedentes: A-LTV. 142.

La naturaleza del cheque rechaza la aceptacin. El texto de la actual Ley, en el art. 180.1, as lo reconoce. Cualquier mencin al respecto se considera no puesta. El cheque es, como se ha visto, un instrumento de pago a la vista, lo que significa que quien lo recibe y lo presenta al banco para hacerlo efectivo, no espera la aceptacin, sino que se produzca el pago. De otro lado, si se considera que el girado es un mandatario -representante del emitente- y que, en consecuencia, slo obra en nombre y por cuenta de dicho emitente dentro del supuesto de que ste

680

Dfi LA EMISIN tiene fondos, la aceptacin resulta extraa a la relacin jurdica entre emitente y librado. Expresa MALAGARRIGA
<498)

que, en general, se ha considerado que la aceptacin

no es institucin aplicable al cheque, lo que se explica si se tiene en cuenta que se trata de un instrumento que contiene la orden perentoria de pagar con fondos que el legislador ha exigido que existan en poder del banco girado. No es, pues, una "invitacin a pagar", como el ttulo de cambio. Dentro de lo normal o regular, debe darse en el cheque por sobreentendido que el girado ha de pagar. La presentacin a la aceptacin y sta misma aparecen, prima facie, como formalidades superfluas. Pero ello no excluye que el cheque pueda ser objeto de certificacin, que no puede confundirse con la aceptacin del ttulo de cambio, porque en sta la aceptacin es requerida por el tenedor del ttulo, mientras que la certificacin del cheque la solicita el emitente del documento. Adems, y por lo mismo, la certificacin precede a la salida del cheque del poder del que lo emite, a la inversa de la aceptacin, que se pide y se produce una vez puesta el ttulo en circulacin. Si se incurre en la irregularidad de someter el cheque a aceptacin, no se produce la nulidad del ttulo, sino que la mencin se tiene por no puesta. En ste, como en el caso del cheque postdatado, lo que se ha querido proteger es la circulacin del ttulo valor. La certificacin del cheque, a que se refiere el. art. 180, as como la confirmacin y el visto, estn muy difundidos en varios pases, pero diferencindose siempre de la aceptacin. Si se efecta la certificacin, su efecto es nicamente establecer la existencia de fondos e impedir su retiro por el emitente antes de vencido el trmino para la presentacin, evitando as, que por tal medio se haga inefectivo el cobro del cheque. De esta forma, el banco girado, al poner en el ttulo una de estas declaraciones, no asume responsabilidad directa para el pago frente al tenedor, sino que se limita a atestiguar la existencia de fondos disponibles. Estos efectos estn conside-

(498)

MALAGARRIGA, Tratado Elemental de Derecho Comercial, cit., T. II (Contratos

y papeles de comercio), p. 712. 681

ULSES MONTOYA MANFREDI

rados con mayor amplitud en los arts. 191 y 208 de la Ley, y de ellos trataremos ms adelante (infra 227 y 243). Por ser instrumento de pago, o mero instrumento de retiro de fondos, el cheque debe ser pagado a la vista. A la idea de pago a la vista, se opone claramente la idea de aceptacin que de cualquier forma implica una derogatoria de los principios de pago inmediato, expresa LACERDA TEXEIRA pues, agrega este autor, que el derecho
(499)

. No es de extraar, haya condenado

continental

terminantemente la idea del cheque aceptado, lo que se comprueba mejor por el hecho de que legislaciones y autores proclaman la aplicacin, al cheque, de todos los institutos comunes al ttulo de cambio, con excepcin del captulo relativo a la aceptacin. La emisin de un cheque crea relaciones jurdicas de dos clases: una, entre emitente y girado, y otra, entre tomador y emtente. No existe ninguna entre tomador y girado. Lo nico que los pone en contacto es el pago del cheque El argumento sobre la no aceptacin dePcheque encontr su con sagracin en el art. 4 de la Ley Uniforme de Ginebra, de la cual est .i . 213. CLAUSULA DE INTERESES " ARTCULO 181a,- Pacto de intereses en el Cheque Toda estipulacin de intereses inserta en el Cheque se considera no puesta. Sin embargo, podrn acordarse intereses compensatorios y moratorios que slo se generarn desde el da siguiente a la fecha de su protesto o de la constancia de su rechazo total o parcial, aplicable al monto no pagado, conforme al primer prrafo del Artculo 519. En defecto de tal acuerdo, el tenedor de Cheque no pagado tendr derecho a los intereses legales. tomada la primera parte del art. 142 de la ley peruana.
(500)

(499)

LACERDA

TEXEIRA,

Egberto,

Do

cheque

no

direito

comparado

interamericano, Saraiva, Sao Paulo, 1947, p. 335. (500) 682

LACERDA

TEXEIRA, DO cheque no direito comparado interamericano, cit.

DE LA EMISIN Concordancias: LTV. 51. CC. 1242, 1243, 1244, 1248, 1324. Antecedentes: A-LTV. 143. D. L. 26131. 1 ino. b.

El mismo carcter del cheque como instrumento de pago a la vista justifica que no pueda estipularse el pago de intereses. Si el supuesto legal en que reposa la emisin del cheque es que existen fondos suficientes para hacerlo efectivo, carece de explicacin la insercin del pacto de intereses. El beneficiario del cheque, o su tenedor en mrito del endoso, pue de presentarlo de inmediato al banco, el que est obligado a abonarlo. De este modo, si el tenedor conviene en diferir la presentacin est incurriendo en la realizacin de un acto que tiende a desnaturalizar el instrumento. Por esto, la Ley, en el art. 181, desconoce validez a una clusula en tal sentido, pero no llega al extremo de anular el cheque. nicamente la clusula queda privada de efectos legales. Sin embargo, la ley determina el pago de intereses compensatorios y moratorios en el caso que el cheque sea rechazado por falta de pago, el que empezar a devengarse desde la fecha del protesto o de la cons tancia de su rechazo; si el pago ha sido parcial, el inters recaer sobre el monto no pagado. Las partes pueden pactar inters moratorio y com pensatorio durante este perodo, de acuerdo a lo dispuesto por el art. 51 (supra 56), debiendo tenerse presente en cuanto a la tasa mxima lo dispuesto en el art. 1243 del Cdigo Civil. De no existir pacto, el inters >. que se aplicar ser el legal, aspecto que concuerda con el art. 1246 del Cdigo Civil. 214. RESPONSABILIDAD DEL EMITENTE

ARTCULO 1828.- Responsabilidad del emitente El emitente, en su calidad de obligado principal, responde siempre por el pago del Cheque, salvo que hubiera prescrito la accin cambiara. Toda clusula que lo

exima de esta responsabilidad se tiene por no puesta. 683

UUSES MONTOYA MANFRED! Concordancias: LTV. 96.' Antecedentes: A-LTV. 144.

La Ley dispone en el art. 182 que el emitente responde siempre por el pago del cheque, salv el caso que hubiera prescrito la accin cambiara, lo que ocurre a los tres aos desde el ltimo da del plazo legal para su presentacin al cobro, segn lo dispone el art. 96 (supra 110). La clusula exoneratoria de responsabilidad no tiene validez, dispone el mismo art. 182 en su parte final. Esta disposicin tiene mayores fundamentos que los que se esgrimen tratndose del ttulo de cambio, pues en el caso del cheque, como falta la institucin de la aceptacin, la confianza de que el ttulo ser pagado reside ntegramente en la persona del emitente en mrito del supuesto legal que lo obliga a tener fondos disponibles en poder del banco. Si a esto se agrega que el tenedor no tiene accin contra el girado, no cabe que el emitente pueda exonerarse como responsable del pago, porque en esta forma resultara que el beneficiario no tendra contra quin hacer efectiva la responsabilidad consiguiente. 215. SANCIN COMERCIAL POR EMISIN DE CHEQUES SIN FONDO " ARTCULO 1839.- Cierre de Cuenta Corriente por giro de Cheque sin fondos 183.1 Los bancos estn obligados a cerrar las cuentas corrientes de quienes hubieren girado Cheques sin fondos. 183.2 La Superintendencia publicar por lo menos mensualmente en el Diario Oficial El Peruano la relacin de cuentas corrientes cerradas. 183.3 El cierre de la cuenta corriente que opere con giro de Cheques es obligatorio para el banco girado, cuando conozca de uno cualquiera de los siguientes hechos:

684

DE LA EMISIN a) Cuando en un perodo de 6 (seis) meses, el banco girado deje constancia de la falta de pago por carecer de fondos, totales o parciales, en 2 (dos) Cheques; b) Cuando en un perodo de un ao, el banco girado rechace por 10 (diez) veces el pago de uno o ms Cheques, por carecer de fondos totales o parciales, sea que deje o no la constancia de ello en el mismo ttulo. El rechazo de un mismo Cheque se computar a razn de uno por da; c) Cuando de acuerdo al Artculo 88Q, sea notificado del inicio del proceso penal por libramiento indebido o de cualquier proceso civil para su pago, de Cheque girado a su cargo, rechazado por falta de fondos; d) Cuando algn titular de cuenta corriente resulte incluido en la relacin que publique la Superintendencia, conforme al segundo prrafo del presente artculo; y e) Otros hechos que por disposicin legal conlleven el cierre de la cuenta corriente.

183.4 Las cuentas corrientes a las que se refieren los numerales anteriores son las que operan con Cheques. 183.5 Los bancos podrn acordar con sus cuentacorrentistas otras condiciones de cierre de la cuenta corriente por giro de Cheques sin fondos, las que no pueden ser menos exigentes que las antes sealadas. 183.6 En el caso de los incisos d) y e) anteriores, el cierre de la cuenta corriente se deber efectuar dentro de los plazos que seale la Superintendencia; mientras que en los casos sealados en los incisos a), b) y c), el cierre debe hacerse de inmediato, debiendo informar de ello a la Superintendencia dentro de los plazos que sta fije. 183.7 En las cuentas corrientes con pluralidad de titulares, la sancin de cierre se aplicar a todos ellos, salvo que se traten de cuentas a cuyo cargo dichos titulares pueden emitir Cheques indistintamente. En tal caso la sancin es aplicable al titular o titulares que hayan dado origen a la causal de cierre. 183.8 En caso de errores en la inclusin de personas en las publicaciones sealadas en el segundo prrafo del presente artculo, podr corregirse en la siguiente publicacin, en cuyo mrito se podrn reabrir las cuentas corrientes que hubiesen sido cerradas en virtud de la publicacin errada. Las centrales de informacin pblicas o privadas que hubieren registrado la informacin errada

igualmente, bajo responsabilidad, procedern a corregir sus registros por el slo mrito de la publicacin aclaratoria. 183.9 La Superintendencia queda encargada de establecer el procedimiento, control y verificacin del cierre efectivo y oportuno de las cuen685

ULISES MONTOYA MANFREDI tas corrientes de acuerdo a los trminos del presente artculo y a la ley . de la materia, as como de imponer las sanciones y dems medidas que correspondan. Concordancias: LTV. 86, 88, 212.2. LSFySS. 228, 349, 375. Res. SBS 089-98. 6 y ss. CP. 215. Antecedentes: A-LTV. 145, 146.

La Ley de Ttulos Valores establece sanciones de diverso tipo para quienes hayan girado cheques sin tener fondos suficientes, remitindose, de otro lado, a las sanciones penales a que hubiese lugar. La naturaleza del cheque como instrumento de pago inmediato rechaza la eventualidad contradictoria a la funcin que el instrumento debe cumplir. La creacin del cheque presupone la obligacin de pagarlo por parte del librado y esta obligacin slo existe si el librado tiene fondos disponibles del emitente para tal efecto, bien en virtud de un depsito con ese fin, bien porque asumi la obligacin de concederle crdito (pactum de mutuo dando). Para que el pago se produzca sin excusa de ningn gnero, la ley impone al emitente la obligacin de tener fondos a su disposicin. De este modo, la provisin se destaca como elemento inherente al concepto legal del cheque. 215.1. Antecedentes Si bien el Cdigo de Comercio, en la ltima parte de su art. 529, estableca como sancin civil para quien girase cheques sin tener fondos disponibles, una multa equivalente al dos por ciento del valor del cheque, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiese lugar con arreglo al Cdigo Penal, lo cierto es que no se aplicaba la multa y que muy pocas veces se haca efectiva la sancin penal. La emisin frecuente de cheques sin fondos resultaba, as, una prctica tan difundida que ocasion el desprestigio del instrumento con el consiguiente dao al trfico patrimonial. No era frecuente que los bancos denunciaran a los infractores, no obstante conocer el hecho, por ser sus cuentacorrentistas quienes ex686

DE LA EMISIN tendan los cheques, ni la gran mayora de los poseedores de los cheques formulaban la denuncia correspondiente para la iniciacin del procedimiento penal, o no se apersonaban en l, o, si se presentaban, se desinteresaban del curso del proceso si el cheque era a la postre pagado. Los procesos concluan en la mayor parte de los casos por prescripcin de la accin penal. Asimismo, no era infrecuente que el pago del cheque se arreglara en las oficinas policiales. Satisfecho el tenedor con la cancelacin, se desinteresaba de la suerte de la denuncia; la polica, por su parte, consideraba cerrado el caso y ya no pasaba al juez el atestado si es que ste se haba levantado, pues si el arreglo se efectuaba, slo con la citacin de la denuncia se cortaba la tramitacin. El reclamo de las instituciones de crdito, asociaciones de comerciantes y el malestar general en este campo fueron tales que el Gobierno se vio en el caso de expedir el Decreto Supremo NB 463-H de 30 de abril de 1953 (infra 216.2), con el fin, segn se expresa en su texto, de reglamentar el art. 244 del Cdigo Penal de 1924, que sancionaba el delito de estafa. Se consider en dicho decreto que el protesto no es necesario para la interposicin de la accin penal si se acredita en forma fehaciente la causa por la que no fue cubierto el cheque, pues esa diligencia slo sera exigible para interponer la accin ejecutiva. En base a estas consideraciones se dispuso que los bancos e instituciones de crdito que rechazaran un cheque por falta de fondos del emitente, deban expresarlo en el mismo documento mediante la clusula "no pagado por falta de fondos". Si se denunciaba ante las autoridades de polica un hecho de esa naturaleza, se procedera a detener al emitente y ponerlo a disposicin del juez competente en el plazo de ley. Finalmente, agregaba, si, antes de ser puesto a disposicin del juez, el emitente cubra la obligacin, procedera su libertad. El decreto en referencia no cumpli la finalidad de corregir el abuso en el giro de cheques sin fondos. Lo nico positivo que se logr fue la insercin de la clusula de falta de pago y la indicacin, por otra parte superflua, de que dicha clusula haca innecesario el protesto para la interposicin de la denuncia judicial. Pero no atac el fondo del mal. Por el contrario, autoriz la libertad del emitente si cubra la obligacin antes de ser puesto a disposicin del juez. Con esto se eliminaba, en muchos casos, la posibilidad de hacer efectiva la sancin penal si

687

ULISES MONTOYA MANFRF.DI sta proceda, pues poda permitir al responsable sustraerse a la accin de la justicia. Por lo dems, en esta forma las Comisaras de Polica se convertan en ltima instancia para el pago del cheque que no era pagado en la ventanilla del banco. Con anterioridad al decreto mencionado, se haba expedido el de 17 de marzo de 1943 con el fin de centralizar la informacin sobre los protestos de letras de cambio y otros ttulos de crdito, pues impuso a los Notarios y Jueces de Paz, en su caso, la obligacin de comunicar a las Cmaras de Comercio los protestos que hubiesen efectuado. Las Cmaras de Comercio deban, a su vez, enviar una copia completa de los protestos realizados, a fin de integrar la relacin del Registro de Protestos de la Cmara de Comercio de Lima. Empero, estas medidas no resultaron suficientes para el fin propuesto, pues el emitente de cheques sin fondos poda seguir girando nuevamente cheques contra sus cuentas corrientes en los bancos. La Ley NQ16587 consider necesario implantar medidas ms drsticas, como las contenidas en el art. 145. En primer lugar, se estableci como sancin el cierre de la cuenta corriente de quien hubiese girado cheques sin fondos. En segundo lugar, se dispuso que la Superintendencia de Bancos imponga multas a los bancos que no cumplan con el cierre de las cuentas; y, finalmente, ordena la publicacin, en el diario El Peruano, de la relacin que de las cuentas cerradas debe enviar la Superintendencia. Por otra parte, con fecha 15 de enero de 1998, la Superintendencia de Banca y Seguros emiti la Resolucin SBS N Q 089-98, que aprueba el Reglamento de Cuentas Corrientes, conteniendo normas respecto a la apertura y cierre de cuentas corrientes por giro de cheques sin fondos, as como la rectificacin por cierre indebido de dichas cuentas. Las disposiciones sobre el cierre de cuentas y rectificacin han sido materia de modificacin para adecuarlas a la nueva Ley de Ttulos Valores mediante Resolucin SBS N s 022-2001 de fecha 16 de enero del ao 2001<501).

(5<m

RESOLUCIN SBS N3 089-98. APRUEBA

EL

REGLAMENTO

DE

CUENTAS

CORRIENTES

(17 DE ENERO DE 1998). INCLUYE LA MODIFICACIN EFECTUADA POR LA RESOLUCIN SBS Nu 022-2001 DE 16 DE ENERO DE 2001 A SUS ARTS. 7 a Y 9S . 688

DE LA EMISIN___________________________

REGLAMENTO DE CUENTAS CORRIENTES CAPTULO I APERTURA DE CUENTAS CORRIENTES 1. NATURALEZA DE CUENTAS CORRIENTES Las cuentas corrientes deben ser nominativas. Las empresas del sistema financiero autorizadas a recibir depsitos a la vista, en adelante las empresas, no pueden abrir cuentas annimas, ni con nombres ficticios, inexactos o exclusivamente con cdigos. (...) 3.- OBLIGACIONES A CARGO DE LA EMPRESA Las empresas estn obligadas a: 3.1. Verificarla identidad del solicitante, consignando sus nombres y apellidos de

acuerdo al documento de identidad oficial presentado segn el numeral 2.11 del presente Reglamento; 3.2. Registrar la firma y la impresin dactilar de la persona que opere la cuenta

corriente, en presencia de uno de sus funcionarios; 3.3. Comprobar que el solicitante no se encuentre prohibido de abrir cuentas co-

rrientes por haber girado cheques sin fondos; 3.4. Verificar la veracidad de la informacin proporcionada por el solicitante, en

especial de su domicilio, debiendo requerir cualquier otra documentacin o informacin que contribuya a conocer a su cliente; >, 3.5. Celebrar con el solicitante el contrato de apertura de cuenta corriente, de acuerdo a lo establecido en el numeral 5 de la presente norma; y, 3.6. Adoptar medidas razonables para conservar la informacin sobre la identi-

dad de los solicitantes de acuerdo a lo dispuesto en el numeral 5 del Artculo 375o de la Ley General. Se presume que la empresa ha verificado los requisitos previstos en el numeral 2

de la presente norma, con la firma del documento que contiene el respectivo contrato de cuenta corriente. En ningn caso, una empresa en forma unilateral podr abrir cuentas corrientes a nombre de sus titulares, salvo que de manera previa y por escrito haya sido autorizada para ello. (...) 689

UL1SES MONTOYA MANFREDI 7

''

CAPTULO II CIERRE DE CUENTAS CORRIENTES 6.- DISPOSICIONES GENERALES r La cuenta corriente se cierra por iniciativa de la empresa o del titular. El contrato deber establecer claramente los casos en los que la empresa podr cerrar la cuenta corriente. La empresa puede negarse a la solicitud que le formule el titular para el cierre de su cuenta corriente, en el caso que la misma arroje saldo deudor o que el titular mantuviese obligaciones pendientes de pago con la misma. 7.- Cierre de cuentas corrientes por giro de cheques sin fondo (texto segn la modificacin efectuada por la Resolucin SBS N 022-2001 de 16 de enero de 2001) El cierre de cuentas corrientes por el giro de cheques sin fondos procede segn lo sealado en la Ley Ns 27287, en adelante Ley de Ttulos Valores. Para este efecto las empresas debern considerar lo siguiente: * 7.1. Cuando una cuenta corriente carezca de los fondos necesarios para el pago del cheque girado contra ella, la empresa deber rechazar el cheque y, a peticin del tenedor, dejar constancia de ello en el mismo ttulo. Si ante la peticin del tenedor, la empresa se niega injustificadamente a poner la constancia del referido rechazo, sta asumir la responsabilidad por los daos y perjuicios que ocasione. Cuando la empresa deje constancia de la falta de pago, en el caso de existir fondos disponibles en la cuenta corriente girada, debe realizar el pago parcial del ttulo hasta donde alcancen los correspondientes fondos disponibles. Tratndose de cheques devueltos a travs de una cmara de compensacin, la constancia deber ser puesta por la empresa en el da de su recepcin, sin que en este caso sea obligatorio para la empresa verificar pagos parciales con los fondos disponi

bles existentes en la cuenta corriente girada.

. Las constancias debern contener el motivo del rechazo, la fecha de la presentacin del cheque y la firma del funcionario autorizado de la empresa, pudiendo ser efectuada por la empresa a travs de cualquiera de sus oficinas de la Repblica. En los casos en que el cliente no solicite la constancia antes mencionada, la empresa queda obligada a consignar la fecha de la presentacin del cheque rechazado, la cuenta corriente. ; Independientemente de haber dejado constancia o no del rechazo en el mismo ttulo, las empresas tienen la obligacin de llevar un registro de los cheques que hubieran sido rechazados por falta de fondos, consignando la causal de cierre segn lo establecido en el Artculo 183.3 de la Ley de Ttulos Valores. 690 .. ; cual deber registrarse por una (1) sola vez por cada cheque en un mismo da, para los fines del cmputo del nmero de rechazos y cierre de la

DE LA EMISIN

La Superintendencia sancionar a las empresas que incumplan con las obligaciones consignadas en los prrafos precedentes y a los trabajadores que resulten responsables, de acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 361 de la Ley General [del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros]. 7.2. en los incisos a) y b) del Artculo 183 de la Ley de Ttulos Valores, se computarn desde la fecha en que se rechaz el primer cheque girado con cargo a las cuentas que se manten gan en la misma empresa. Para efectos del cierre de cuentas corrientes, se acredita el giro de cheques sin fondos disponibles mediante: a) a) la constancia de rechazo del cheque; la fecha de presentacin del cheque rechazado, esto en caso que el cliente Los perodos de acumulacin de seis (6) meses y de un (1) ao sealados

no haya solicitado la constancia mencionada en el literal a); o b) el registro de los cheques rechazados que debe llevar el banco.

7.3.

Las empresas deben colocar en lugares visibles de sus oficinas, avisos en

los que se seale el derecho del tenedor del cheque a exigir la constancia de su rechazo en las condiciones establecidas en la normatividad vigente sobre la materia. 7.4. Las empresas remitirn en medios magnticos a esta Superintendencia den-

tro de los primeros cinco (5 das hbiles de cada mes, una relacin de las cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin fondos correspondientes al mes anterior, de acuerdo con el Diseo del Registro del Sistema de Cierre de Cuentas Corrientes establecido por esta Superintendencia. En los meses en que no se produzca cierre de cuentas corrientes, deber indicarse tal situacin dentro del mismo plazo. Conjuntamente al medio magntico antes sealado, las empresas deben remitir un reporte impreso que sustente la informacin que ste contiene,

debidamente suscrito por el gerente general el funcionario responsable de dicha informacin. Tratndose de cuentas corrientes cuyos titularen se encuentren registrados o codificados en el Reporte Crediticio de Deudores-RCD, Anexo N 8 6, la informacin debe remitirse con el cdigo asignado por esta Superintendencia *. * Para efectos de la remisin de informacin a que hace referencia el numeral 7.4 del Reglamento de Cuentas Corrientes, las empresas debern reportar las causales indicadas en los incisos a), b), c) y e) del Artculo 183.3 de la Ley de Ttulos Valores en el Diseo de Registro del Cierre de Cuentas Corrientes aprobado mediante Circular W B-2007-98, F-350-98 del 29 de abril de 1998, como motivo "1": "Por giro de cheques sin fondo". Asimismo, tambin se reportar con dicho motivo "1", el rechazo del cheque que origina la causal de reincidencia conforme se establece en el cuarto prrafo del numeral 7.5 del reglamento antes mencionado [TEXTO
DEL

ARTCULO TERCERO DE LA RESOLUCIN SBS N 022-2001 DE 16 DE ENERO DE 2001]. 691

ULISES MONTOYA MANFREDI

7.5.

Los titulares de las cuentas corrientes cerradas por haber girado cheques sin

la correspondiente provisin de fondos quedan impedidos de abrir nuevas cuentas corrientes con giro de cheques en cualquier empresa del sistema financiero, durante el plazo de un (1) ao contado a partir del cierre respectivo. Durante el mismo tiempo, las empresas deben abstenerse de otorgar avances o sobregiros en favor de los titulares cuyas cuentas corrientes hubieran sido cerradas por haber girado cheques sin fondos. En caso de reincidir por primera vez, dicho impedimento y obligacin de cierre durara tres (3) aos. Si se reincide por segunda vez, la inhabilitacin ser permanente. Se considera reincidencia cuando el titular de una cuenta corriente gire un (1) cheque que sea rechazado por falta de fondos en cualquier empresa, se deje o no constancia de la falta de pago por carecer de fondos en el correspondiente ttulo o incurra nuevamente en alguna de las causales de cierre sealados en los incisos c) o e) del Artculo 183.3 de ia Ley de Ttulos Valores dentro del plazo de cmputo de reincidencia establecido en el ltimo prrafo del presente numeral. Dicha reincidencia deber reportarse conforme el numeral 7.4 del presente Reglamentp. Cuando se trate de cuentas corrientes pluripersonales el impedimento e inhabilitacin antes sealados se sujetarn al criterio para el cierre de cuentas corrientes establecido en el Artculo 183.7 de la Ley de Ttulos Valores. Para el cmputo de las reincidencias de cada titular, las empresas debern considerar los cierres de cuentas corrientes por girar cheques sin la correspondiente provisin de fondos ocurridos durante los seis (6) aos anteriores. 7.6. Los titulares de las cuentas corrientes cerradas debern entregar a las

empresas los talonarios de cheques de las respectivas cuentas cerradas, obligacin que se deber consignar en los correspondientes contratos de cuenta corriente. 7.7. El domicilio para protestar la letra a la vista a que se refiere el Artculo 228 s

de la Ley General [del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros], debe ser el sealado en el contrato de cuenta corriente, salvo que se haya comunicado por

escrito a i a empresa un nuevo domicilio, conforme a lo dispuesto en el numeral 4 de la presente norma. A este mismo domicilio se deber dirigir la comunicacin del cierre de la cuenta, la comunicacin de existencia de saldo deudor, requerimiento de pago y cualquier otra vinculada a ella, surtiendo plenos efectos dichas comunicaciones y requerimientos dirigidos a dicho domicilio. (...) 9.- RECTIFICACIN POR CIERRE INDEBIDO DE LA CUENTA CORRIENTE Cuando en la publicacin referida en el numeral 8 del presente Reglamento se incluya errneamente al titular de una cuenta, la empresa que dio origen a dicha publicacin y al cierre de las cuentas corrientes deber, bajo su responsabilidad, costo y cargo: 692

DE LA EMISIN -

a)

Comunicar las rectificaciones a la Superintendencia conforme las normas que

haya emitido para tal efecto. a) Comunicar por escrito el error a las otras empresas y a las centrales de

riesgo. b) Publicar la rectificacin en el mismo diario en que se realiz la publicacin

errnea. c) Proceder a la reapertura inmediata de las cuentas corrientes que el titular

mantiene en la empresa. Las acciones indicadas en los literales b) y c) del prrafo anterior debern ser realizadas por la empresa dentro de los diez (10) das calendario contados desde la fecha de recibido el reclamo del cliente por el cierre indebido de la cuenta corriente. Las empresas que debido a la publicacin errnea hubieran procedido al cierre de cuentas corrientes, debern reabrir dichas cuentas de manera inmediata despus de realizada la publicacin de rectificacin sealada en el literal c) precedente o la publicacin a que se refiere el Artculo 183.8 de la Ley de Ttulos Valores la que se realice primero. Sin embargo las empresas podrn reabrir dichas cuentas inmediatamente despus de recibida la comunicacin de rectificacin sealada en el literal b) del presente numeral. Asimismo, toda rectificacin deber ser remitida conjuntamente con la informacin que peridicamente remitan las empresas a esta Superintendencia de acuerdo con lo previsto en el numeral 7.4. del presente Reglamento. En caso no se cumpla con lo establecido en este numeral, la Superintendencia proceder a sancionar conforme a lo dispuesto en el Reglamento de Sanciones. Las empresas debern mantener en sus archivos toda documentacin que sustente la rectificacin a que hace referencia el presente numeral. () CAPTULO III DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS (...)

TERCERA.- El saldo deudor de una cuenta corriente cerrada, cualquiera que fuese la parte que hubiera tomado la decisin, se incrementa con los intereses pactados, los que continan devengndose hasta que se cumpla con el plazo previsto en el ltimo prrafo del Artculo 228o de la Ley General. Una vez girada la Letra de Cambio a la vista, su importe generar los intereses que se hayan sealado en el texto del ttulo, conforme al Artculo 51.1 y 92.b) de la Ley de Ttulos Valores (PRRAFO SBS NQ 0222001 DE 16 DE ENERO DE 2001). (...) 693
INCORPORADO POR EL

ART. 2 DE

LA

RESOLUCIN

ULISES MONTOYA MANFREDI Igualmente, deben comunicar mensualmente a la Superintendencia, entre el 1 y 15 de cada mes, la relacin de las cuentas corrientes cerradas por el motivo indicado, as como llevar un Registro de cheques rechazados por falta de fondos. De otro lado, quienes hubiesen girado cheques sin tener fondos no pueden abrir, en el lapso de un ao, nuevas cuentas corrientes en cualquier empresa bancaria del Sistema, y stas, durante el mismo plazo, no otorgarn avances o sobregiros a aqullos. A estos efectos, la Superintendencia pondr mensualmente en conocimiento de los Bancos la relacin de titulares de cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin fondos. Del mismo modo, la Superintendencia llevar un "Registro de Te nedores de Cheques sin Fondos" en el que podrn inscribirse los che ques devueltos por la causal mencionada, sin perjuicio de las faculta des legales que les corresponde ejercer, como tenedores, para hacerlos efectivos.
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De esta forma se persigue que no sea posible que quien gir cheques sin fondos pueda estar en condiciones de volver a hacerlo. 215.2. Cierre de la cuenta corriente por emisin de cheques sin fondo La provisin del cheque se origina generalmente en una cuenta corriente. La referencia a sta presume la existencia de un contrato de cuenta corriente bancaria existente entre el titular de la cuenta y el banco; requiere asimismo la existencia de fondos y, para el caso particular de lo dispuesto en el art. 183, un talonario de cheques para poder girar contra ella. Nuestra legislacin permite, conforme se expone, la posibilidad del giro sin necesidad de contar con el cheque. Tambin puede ocurrir que los banqueros autoricen al emitente a expedir un cheque por sumas superiores a su crdito, lo que es objeto de acuerdo previo. Es lo que en Francia se llama facilites de caisse. En otros casos, el banquero paga los cheques en descubierto, haciendo honor a los cheques girados por su cliente. Finalmente, el emitente puede creer, de buena fe, que el banco continuar pagando sus cheques por encima de los fondos disponibles. 694 i

DE LA EMISIN El art. 183 sanciona el giro de cheques sin fondos, desde un punto de vista administrativo, con el cierre de la cuenta corriente y la publicacin de la relacin de la cuenta corriente cerrada. En estos casos se requiere la existencia de una cuenta corriente a nombre de quien emiti el cheque (art. 183.1). Por otra parte existe una sancin penal que comprende el caso que se gire cheques que no pueden pagarse por falta de fondos con cargo a una cuenta a nombre de quien lo gira, o que se gire a una cuenta inexistente, o contra una cuenta que no est a su nombre. El art. 183.2, se refiere a la publicacin de las cuentas corrientes cerradas que deber efectuar la SBS en el Diario Oficial El Peruano por lo menos mensualmente. La finalidad es que la colectividad conozca a aqullos que no honran sus obligaciones, as como que los bancos conozcan de este hecho, para efectos de la aplicacin del art. 183. 3 inc. d). La legislacin anterior sancionaba adems con el pago de una multa, es as que el Cdigo de Comercio (art. 520) la estableca en un 2 % del valor del cheque; posteriormente la Ley Ne 16587 la estableci en un rango del 20 % al 100 % de dicho valor, la misma que deba ser impuesta por la ley, lo que no contempla la legislacin actual. Comentando este aspecto, BEAUMONT-CASTELLARES manifiestan que esta sancin se ha dejado sin efecto por haberse considerado que dicha sancin ya no caba desde que la ley penal tiene una pena fijada en modo especial para dicha conducta y bajo el criterio que al no haberse previsto tal sancin pecuniaria adicional al Cdigo Penal vigente y ser ste posterior a la Ley N Q16587, los jueces no la han venido aplicndose en los aos que tiene de vigencia el actual Cdigo Penal(502). El art. 183.3 se refiere a las causales del cierre de las cuentas corrientes por giro de cheques sin fondos, la misma que deber constar en el registro de los cheques rechazados por falta de fondos que debern llevar las empresas del sistema financiero, segn lo dispuesto en el numeral 7 de la Resolucin SBS N Q 022-2001. El artculo plantea comprende los siguientes supuestos:

15021

BEAUMONT CALLIRGOS-CASTELLARES AGUILAR, Comentarios a la nueva Ley de Ttulos

Valores, cit, p. 551. 695

ULISES MONTOYA MANFRED a) que el banco girado deje constancia del rechazo por falta de fondos; totales o parciales, en dos cheques, en un perodo de seis meses. b) que el banco girado rechace por diez veces el pago de uno o ms cheque, en un perodo de un ao. c) IB notificacin del inicio de proceso judicial por falta de pago del cheque. a) la publicacin de la Superintendencia de las cuentas cerradas. d) otros hechos, considerados legalmente, que determinen el cierre de la cuenta corriente que seale la ley referente La primera referencia es a que sean dos los cheques, en razn que pueden ocurrir diversas situaciones que en cierto modo no estn bajo el control directo del titular de la cuenta, como el caso que autorice el pago de servicios con cargo a su cuenta y uno de ellos sea mayor de lo que se haba previsto, que el rechazo se base en una suma mnima, que prevea un depsito que no se efectu o el cheque que se deposit en su cuenta no tenga fondos. La Ley NQ16587 no precis el nmero de cheques sin fondos para el cierre de la cuenta corriente (art. 145). En la actualidad, la Resolucin de la SBS N 089-98 lo ha establecido en nmero de dos. En cuanto a la segunda referencia, el rechazo del cheque por diez veces o ms por un perodo de un ao, basta slo la presentacin, no se requiere que se deje constancia de este rechazo. El perodo de acumulacin de seis meses o un ao a que se refieren los incisos a) y b) se computarn desde la fecha en que se rechaz el primer cheque girado con cargo a las cuentas que se mantenga en la misma empresa (Res. SBS N s 0222001, numeral 7.3). La constancia de falta de pago es a solicitud del tenedor del che que, salvo ciertas excepciones, como cuando el cheque se deposita en una cuenta de un banco diferente del banco girado, lo que requiere que se presente para su cobro a travs de la cmara de compensacin del Banco Central de Reserva (supra 250), debiendo indicarse, de ser el caso, la causa de su rechazo; adems, deber contener la fecha de presentacin del cheque y la firma del funcionario autorizado de la empresa a tenor de lo dispuesto en el numeral 7 de la Res. SBS N Q 0222001.

696

DE LA EMISIN En el caso de tratarse del mismo cheque que se presenta en diversa oportunidad para ver cuando podra ser materia de pago, se va a computar a razn de uno por da. En lo que concierne a la tercera referencia, las acciones judiciales, tanto civiles como penales, que se derivan del giro de cheques por falta de fondos, de acuerdo al art. 88.1, deben ser notificadas por las autoridades jurisdiccionales a la empresa o banco girado y a la Cmara de Comercio Provincial respectiva (supra 98.6). Cuando se incluya en la relacin que publique la Superintendencia, basta dicha publicacin para que se proceda al cierre de la cuenta comente. Puede ocurrir que la misma persona tenga cuentas corrientes en diversos bancos, basta que en uno de ellos se le rechace un cheque por falta de fondos, para que los dems bancos en donde mantiene cuentas corrientes donde no ha habido ningn rechazo a tenor de la publicacin procede el cierre de la cuenta que mantiene en ese banco. El inc. e) del art. 183 se refiere a un aspecto de carcter general, se trata de disposiciones existentes que, sin tener jerarqua de ley, deter minan el cierre de la cuenta corriente, como es el caso del Reglamento de Tarjeta de Crdito aprobado por una Resolucin de la SBS que esta blece que el banco debe de cerrar la cuenta corriente con giro de che ques cuando anule una Tarjeta de Crdito expedida a nombre del titu lar de dicha cuenta, o cuando el usuario de dicha Tarjeta se le incluye en la relacin que se publica por parte de la SBS de tarjetas de crdito anuladas. Nada impide que puedan dictarse por autoridades adminis trativas otras causales que determinen el cierre de la cuenta corriente. s, Un aspecto que precisa el art. 183.4 es que las cuentas corrientes sujetas a cierre son aquellas que operan con cheques. Como se sabe la legislacin actual permite el movimiento de la cuenta sin necesidad del giro de cheque. El art. 183.5 permite que los bancos puedan pactar con los cuentacorrentistas otras condiciones de cierre de la cuenta; se establece como limitacin que estas condiciones no podrn ser menos exigentes que las indicadas en su art. 183.3. La ley argentina (Ley 24.452) considera como causal de cierre de la cuenta

corriente, el extravo, en el perodo de un ao, de la chequera 697

USES MONTOYA MANEREDI ; ; ~ ~

!

en ms de dos ocasiones y la sustraccin en tres o ms veces de la chequera cambiara. Para VILLEGAS

<503)

, en el primer caso estamos ante un negligente a

quien debe de privrsele del servicio de cheques, y en el segundo estamos ante un descuidado que no puede ser titular de tal servicio. En cuanto al plazo en que los bancos debern cerrar la cuenta (art. 184.6), hay algunos casos en que el conocimiento del giro de cheques sin fondos por parte de los bancos es en forma inmediata, como ocurre con los incisos a), b) y c) del art. 183.3. En los dems corresponder determinarlo a la Superintendencia. Si se tratara de cuentas con pluralidad de titulares, el art. 183.7 establece que el giro de cheques sin fondos afectar en principio a todos ellos, salvo que el giro de cheques est a cargo de algunos de ellos, en estas circunstancias la sancin deber recaer sobre estos ltimos. Es el caso de las cuentas conjuntas, donde puede figurar la disyuncin "o" e "y". Puede ser que por error se incluya en las publicaciones que deber efectuarse segn el art. 183.2, personas que no han incurrido en el giro de cheques sin fondos, en estas circunstancias el art. 183.8, deber proceder a la rectificacin del caso en la siguiente publicacin. Igualmente las centrales de informaciones que hubiesen corregido la informacin errada procedern a la rectificacin en sus registros por el solo mrito de la publicacin aclaratoria. El art. 183.9 otorga facultades a la SBS para que establezca el pro cedimiento, control y verificacin del cierre de la cuenta, as como para imponer sanciones en caso de falta de observancia de lo dispuesto por >. parte de los bancos. La sancin que impone la Resolucin SBS N a 022-2001, por haber girado cheques sin fondos es el impedimento de abrir nuevas cuentas corrientes con giro de cheques en cualquier empresa del sistema financiero, durante el plazo de un ao contado a partir del cierre respectivo, adems de la prohibicin de dichas empresas de otorgar avances

<503> VILLEGAS, El cheque, cit., p. 209. 698

o sobregiros en favor de los titulares de las cuentas cerradas. En el caso de la reincidencia por primera vez, el cierre durar tres aos, y si se reincide por segunda vez la inhabilitacin ser permanente. 216. SANCIONES CIVILES Y PENALES POR INFRACCIONES EN EL GIRO DE CHEQUES El giro de cheques sin fondos da lugar a sanciones de carcter civil y penal, lo que puede apreciarse en diversas legislaciones sobre esta materia. En el campo penal el giro de cheques al descubierto se encuentra tipificado en algunos casos en leyes especiales y en otros en el Cdigo Penal. As ha ocurrido en Francia (en virtud de las Leyes de 2 de agosto de 1917 y 12 de agosto de 1926, en el Decreto Ley de 30 de octubre de 1935 y en el Decreto Ley de 24 de mayo de 1938) y en Blgica (donde la Ley de 25 de marzo de 1929 ha seguido la inspiracin de las leyes francesas de 1917 y 1926). Por otra parte, la falta de observancia de las empresas financieras respecto al cierre de la cuenta corriente a la que se ha hecho mencin da lugar a sanciones que les impondr la SBS, as como a los trabajadores que resulten responsables. 216.1. Bien tutelado Cuando se habla de dar en pago un cheque, se destaca la funcin econmica que cumple el instrumento, la que se vera frustrada si no se hace efectivo. En este caso, no se requiere ninguna defraudacin. > Basta que no se extinga la obligacin que debi satisfacerse con el cheque. Quiere decir que lo que se trata de proteger no sera el patrimonio frente a agresiones astutas o fraudulentas. El bien tutelado sera el bien pblico de la seguridad y confianza en la circulacin del cheque. Esto llevara a encuadrar estos delitos, no entre los que atentan contra la propiedad, sino entre los que protegen intereses pblicos generales. No faltan quienes sostienen que si lo que se pretende es dotar de garanta a los instrumentos que circulan ampliamente en el mundo econmico en sustitucin del dinero, habra que establecer la equiparacin del ttulo con el cheque. Pero esta opinin no ha encontrado mayor acogida, dada la distinta naturaleza de ambos instrumentos. 699

 V; . UlJ&bb 1Y1UNHJYA MAM-KfcDl LPEZ REY

(504)

sostiene que la presuncin de mala fe en el librador -esto es, la

finalidad de defraudar- es mucho ms robusta en el cheque que en el ttulo de cambio, si se tiene en cuenta que la provisin de fondos es un supuesto legal de la existencia de aqul, cosa que no acon-tecp en la letra. En realidad, dos son los bienes jurdicos que deben protegerse: "el patrimonio material del tenedor y el bien ideal de la seguridad del trfico mercantil lato sensu", expresa QUINTANO RIPOLLS, coincidiendo en esto CUELLO CALN. 216.2. Regulacin en el Cdigo Penal de 1924 El Cdigo Penal de 1924 no configur como delito tpico el giro de cheques sin tener fondos disponibles. En la Conferencia de Ginebra de 1931, de la que surgi la Ley Uniforme sobre Cheques, se propuso un artculo que estableciera que "el que por dolo o negligencia, librase con perjuicio ajeno un cheque sin provisin sera*penado con arreglo a las disposiciones relativas a esta materia". Tambin sera castigado el emitente que sin justo motivo revocara un cheque o impidiera su pago. La propuesta fue rechazada por la mayora de las delegaciones de los diversos pases, por considerar que los preceptos de carcter penal deban quedar fuera de la Ley Uniforme. Se debe mencionar, el Decreto Ley N e 19613, de 21 de noviembre de 1972, que dispuso que, en los casos en que los contribuyentes paguen los impuestos, contribuciones y tasas, girando cheques sin fondos o sin los requisitos legales para hacer efectivo su cobro, se anularn por el Banco de la Nacin las constancias de cancelacin que se otorguen en los comprobantes de pago de tributos. Dispone, asimismo, el mencionado Decreto Ley que, en los casos mencionados, se pondr el hecho en conocimiento de los rganos competentes para que fiscalice y gire el correspondiente recibo o liquidacin por el monto anulado. Ordena, igualmente, la correspondiente publicacin en el diario El Peruano, y la aplicacin de las sanciones que dispone el

(504)

LPEZ

REY

ARROjO,Manuel, El nuevo Cdigo Penal, Editorial Revista de

Derecho Privado, Madrid, 1963, pp. 504-505. 700

DE LA EMISIN Cdigo Tributario, sin perjuicio de las sanciones que facultan otras disposiciones sobre el giro de cheques sin fondos o que no renan los requisitos legales. Este criterio fue confirmado por el Decreto Supremo N s 463-H de 30 de abril de 1953, al que se ha hecho referencia (supra 215.1) y del que result: a) que no se consideraba el libramiento de cheques sin fondos como delito tpico, sino como una forma de estafa; b) que se trataba de un delito de resultado y no de peligro; c) que el delito no se consuma con la presentacin y el rechazo del cheque sino cuando el emitente, despus de haber sido detenido por la polica, deja de pagar el cheque antes de ser puesto a disposicin del juez competente. 216.3. Regulacin en el Cdigo Penal de 1991 El Cdigo Penal de 1991, considera al que gira un cheque sin provisin de fondos y otras figuras relacionadas, como Delito de Libramiento Indebido, dentro del Ttulo VI que corresponde a los Delitos contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, lo que se encuentra normado en el art. 215 (modificado por la cuarta disposicin modificatoria de la Ley Na 27287)<505>.

;--(505) LEY DE
TTULOS

VALORES. CUARTA

DISPOSICIN MODIFICATORIA.-

Modifcanse el Captulo III,

del Ttulo VI y el Artculo 215" del Cdigo Penal, cuyo texto ser el siguiente: "Captulo III Libramiento y Cobro Indebido Artculo 215a.- Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de cinco aos, el que gire, transfiera o cobre un Cheque, en los siguientes casos: 1) Cuando gire sin tener provisin de fondos suficientes o autorizacin para sobregirar la cuenta corriente; H 701 2) Cuando frustre maliciosamente por cualquier medio su pago;