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AUMENTO DE CAPITAL COMO EFECTO DE LA APROBACIN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS (Oswaldo Hundskopf Exebio ) La resolucin establece que cuando

el aumento de capital se da como efecto de la aprobacin de los estados financieros, sern de aplicacin el qurum y mayora requeridos para la aprobacin de estados financieros, esto es, qurum y mayora simples. El autor comparte esta opinin, sealando que al tratarse de un aumento de capital producto de la aprobacin de los estados financieros, los cuales implican a su vez un aumento de capital obligatorio por mandato legal, dicho acuerdo result vlido, al haberse respetado el qurum simple exigido, conforme a lo dispuesto por los artculos 125, 127 primera parte, 128 y 205 de la Ley General de Sociedades. RESOLUCIN N 516-2001-ORLC/TR Lima, 16 de noviembre del 2001 VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por el notario de Lima Dr. RICARDO ORTIZ DE ZEVALLOS VILLARN (Hoja de Trmite N 2001-027541 del 28 de junio del 2001) contra la observacin formulada por el Registrador Pblico (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, Dr. Hugo Jorge Espinoza Rivera, a la solicitud de inscripcin de aumento de capital y modificacin parcial del estatuto de LATINO LEASING S.A., en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo se present el 17 de mayo del 2001 bajo el N 91950. El Registrador deneg la solicitud de inscripcin en los siguientes trminos: 1.- Srvase acreditar la convocatoria a junta general del 03.04.2001, con las formalidades adicionales a la publicacin de avisos, previstas en el art. 19 del estatuto inscrito. Respecto a lo expresado en el escrito notarial de fecha 19.06.2001, adjuntando al reingreso, en torno a este punto, debe tener en cuenta lo siguiente: la declaracin efectuada en el punto 2 del escrito de la referencia, debe ser realizada por el gerente general de la sociedad, toda vez que es aqul quien conserva el libro matrcula de acciones. Base legal inc. 5 del art. 188 de la LGS. Asimismo, debe tener presente que se ha omitido adjuntar al reingreso la constancia de recepcin de la comunicacin cursada a la accionista FMO Netherlands Development Finance Company. 2.Atendiendo a que en el acta de JG del 03.04.2001, se deja expresa constancia que las acciones de la accionista concurrente Inversiones Latinas S.A., no han de computarse para formar qurum necesario para tratar los asuntos referidos al aumento de capital social y a la correspondencia modificacin del art. 5 del estatuto; resulta, entonces, que el acuerdo adoptado por tal junta general en torno a los asuntos en mencin (y cuya inscripcin se solicita mediante el presente ttulo), no han sido vlidamente adoptados, toda vez que las acciones a computarse para determinar el qurum necesario para tratar tal asunto y adoptar acuerdos vlidos en ese sentido representan tan solo el 19.42% del total de las acciones en que est el capital inscrito de la sociedad. Base legal: Art. 126 y 127 de la LGS. Lo expresado en el punto 4 del escrito de fecha 19.06.2001, adjuntando al reingreso, no subsana lo observado en lneas anteriores. 3.- En todo caso, debe tener presente que la modificacin del capital

a que hace referencia el art. 205 de la LGS debe constar ante el presente Registro en virtud del texto mismo de los estados financieros aprobados por la respectiva junta: sin embargo, tales estados financieros no constan en el presente ttulo; ms si consta un acuerdo de aumento de capital y modificacin estatutaria, adoptado en los trminos del art. 198 y 202 de la LGS, con el informe oral del Dr. Javier Castro Salinas, interviniendo como Vocal ponente la Dra. Gloria Salvatierra Valdivia; y, CONSIDERANDO: 1) Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin del aumento de capital y la modificacin parcial del estatuto otorgada por LATINO LEASING S.A., en mrito a partes notariales de la escritura pblica extendida el 08 de mayo del 2001 ante el Notario de Lima Dr. Ricardo Ortiz de Zevallos Villarn, instrumento en el que aparece inserta el acta de la junta general de accionistas realizada el 03 de abril del 2001, los avisos de convocatoria publicados en el Diario Oficial El Peruano y otro de circulacin nacional, as como el comprobante contable del referido aumento; adems se presenta copia legalizada por notario del facsmil enviado a una de las compaas accionistas; 2) Que, de otro lado, al interponer recurso de apelacin, se presenta la declaracin jurada con firma legalizada por notario del director gerente general de Latino Leasing S.A., en la que seala que todo los accionistas fueron citados a la junta general a inscribir, adems de copia certificada por notario del acta de la mencionada junto general; asimismo, ante esta instancia se ha presentado carta remitida por el accionista Netherlands Development Finance Company y su traduccin libre, por la cual seala haber recibido oportunamente la esquela de convocatoria; 3) Que revisada la partida registral, ficha N 94974 que contina en la partida electrnica N 01979213 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, consta en el asiento B 00006, la reduccin del capital de la sociedad, el que qued fijado en la suma de S/.39,880,024.00 nuevos soles dividido en 39,880,024 acciones iguales de un valor nominal de S/.1.00, segn consta en el ttulo archivado N 73987 del 19 de abril del 2001, por lo que se debe rectificar el referido asiento sobre el nmero de acciones que tiene la sociedad ya que en l aparece errneamente que el capital est dividido en 38,880,024 acciones; 4) Que, del acta de junta general de accionistas realizada el 03 de abril del 2001 se aprecia que asisti el 90.06% del capital social; sin embargo, al abordarse los temas de agenda referidos al aumento de capital y la modificacin del art. 5 del estatuto, solo se computaron para el qurum los accionistas que representa el 19.42%, por cuanto expresamente la accionista Inversiones Latinas S.A. solicit que su acciones no deban ser computadas para tratar dichos temas. 5) Que, respecto a las formalidades que deben reunir los avisos de convocatoria a junta general de la sociedad bajo examen, el primer prrafo del

art. 19 del estatuto regular sobre el tema seala que adicionalmente a la publicacin del aviso en el Diario Oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor circulacin de Lima, en los casos que existan accionistas cuyos domicilios se encuentren ubicados fuera de la ciudad de Lima, la convocatoria a las juntas debern efectuarse por telegrama, teles, facsmil o por cualquier otra forma que asegure que todos los accionistas tomen conocimiento de la convocatoria, segn consta en el ttulo archivado N 132982 del 11 de agosto de 1998. 6) Que, sobre el particular, se advierte del ttulo bajo examen que la sociedad accionistas que no asisti a la junta general fue convocada va facsmil, aprecindose adems de los documentos presentados antes esta instancia que la referida sociedad Netherlands Development Finance Company, ha enviado un documento expresado que recepcionaron la convocatoria, adems de la declaracin jurada del gerente general que seala que todos los accionistas han sido debidamente convocados, razones por la que se debe dejar sin efecto el primer extremo de la observacin; 7) Que, sobre el acuerdo de aumentar el capital social, ste se origina (...) como resultado de la aplicacin del ajuste integral por inflacin de los estados financieros correspondientes al ejercicio 2000, ascendiendo a la suma de S/.40,168,281.00 en aplicacin de lo dispuesto por el Decreto Legislativo N 797. 8) Que, este punto, el Registrador observa por cuanto no se adopt un acuerdo vlido ya que el mismo no reuni el qurum y mayora calificados establecidos en los arts. 126 y 127 de la Ley General de Sociedades. 9) Que, sobre el tema, se debe indicar que el Decreto Legislativo N 797 y su reglamento aprobado por D.S. N 006-96-EF, regulan el ajuste por inflacin del balance general con incidencia tributaria, que consiste en la reexpresin o actualizacin de todas las partidas no monetarias del balance general, en moneda con poder adquisitivo de la fecha de cierre del ejercicio, siendo el Resultado por Exposicin a la inflacin (REI), el resultado del mayor valor nominal atribuido al activo no monetario, menos los mayores valores nominales atribuidos al pasivo no monetario y al patrimonio neto, y este resultado forma parte del estado de ganancias y prdidas del periodo al que corresponde la actualizacin; 10) Que, de la revisin del Decreto Legislativo N 797, se aprecia que el art. 1 seala que (...) los contribuyentes generadores de renta de tercera categora, debern aplicar las Normas de Ajuste por Inflacin del Balance General mediante las cuales se determinar la base imponible de este Impuesto (...), siendo las personas jurdicas, entre otros contribuyentes, las obligadas a aplicar las normas de ajuste por inflacin del balance general con incidencia tributaria, conforme lo indica el art. 3; de otro lado, el art. 9 regula lo concerniente a la aplicacin de las normas de ajuste por inflacin a las cuentas de capital y acciones laborales; preceptos que si bien nos demuestran que se est ante una norma de carcter contable-tributaria, tambin lo es que tiene incidencia en la cuenta capital de la sociedad la misma que debe modificarse,

lo que a su vez motiva el adecuar o modificar el capital social contenido en el estatuto a lo que se aprecia en los documentos contables; 11) Que, atendiendo a que las referidas normas de ajuste por inflacin del balance general implican la modificacin de la cifra del capital social, por cuanto de su redaccin se advierte la imposicin legal de aplicar dicho ajuste, situacin ajena a la voluntad de los particulares; razones por la que esta instancia ha establecido en la Resolucin N 058-2001-ORLC/TR del 07 de febrero del 2001, que tal modalidad de aumento de capital est comprendido en el supuesto del art. 205 de la Ley General de Sociedades, que seala como caso excepcional de aumento de capital (...) cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, sta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno derecho con la aprobacin por la junta general de los estados financieros que reflejen tal modificacin de la cifra capital sin alterar la participacin de cada accionista (...); 12) Que, complementariamente al tema, se debe determinar si dicha modalidad de aumento de capital social requiere del qurum y mayoras calificadas establecidas en los artculos 126 y 127 de la Ley General de Sociedades o est comprendida en la excepcin establecida en le art. 128 de la citada ley como refiere el Notario apelante en su recurso de apelacin. 13) Que, el precipitado art. 128 seala que Cuando la adopcin de acuerdos relacionados con los asuntos del art. 126, debe hacerse en cumplimiento de disposicin legal imperativa, no se requiere el qurum ni la mayora calificada mencionados en los artculos precedentes; disposicin que incluye el aumento de capital, desprendindose que en tal supuesto la adopcin del acuerdo requiere solo de qurum y mayoras simples; 14) Que, como se ha indicado en el undcimo considerando, atendiendo a que la disposicin establecida en el art. 205 de la Ley General de Sociedades, contempla un supuesto de aumento de capital por disposicin legal, imponindose a la voluntad de las partes, desprendindose que se est ante una norma imperativa; en consecuencia, en principio requiere del qurum y mayoras simples establecidas en los artculos 125 y primera parte del artculo 127 de la Ley General de Sociedades, y no como seala el Registrador en su observacin, que el presente caso requiere de qurum y mayoras calificadas; salvo que el estatuto de la sociedad haya establecido qurum y mayoras superiores a los sealados en los referidos dispositivos legales, conforme lo permite el ltimo prrafo del artculo 127, en cuyo caso, se le aplicar el qurum y mayoras sealadas en el estatuto; 15) Que, al respecto, el artculo 25 del estatuto seala que para la celebracin de las juntas generales, salvo que se trate de los casos que requieren qurum y mayoras calificadas, se requiere en primera convocatoria la concurrencia de accionistas que representen no menos del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria deben estar presentes accionistas que representen no menos de un tercio del capital social; aadiendo que los acuerdos se adoptarn por mayora absoluta de las acciones concurrentes con derecho a voto, y en segunda convocatoria

se requiere como mnimo el voto favorable de los accionistas que representen, cuando menos, la cuarta parte del capital social pagado; 16) Que, de lo glosado en los considerandos precedentes, se tiene que el 19.42% de las acciones que se comput para el qurum y la mayora se acord aumentar el capital social, resulta insuficiente para que dicho acuerdo sea vlido, ya que estatutariamente, en segunda convocatoria se requiere de un qurum no menor de 33.33% del capital y la adopcin de acuerdos requiere cuando menos del 25% del capital. 17) Que, sin embargo, el aumento del capital de pleno derecho como consecuencia del ajuste de inflacin a que se refiere el Decreto Legislativo N 797, en concordancia con el art. 205 de la Ley General de Sociedades, no requiere aprobacin por la junta general de accionistas, en tal sentido, sino solamente la aprobacin por dicho rgano de los estados financieros de la sociedad lo cual implica el consecuente aumento de capital; 18) Que, al efecto ante esta instancia mediante el recurso de apelacin ingresada con la Hoja de Trmite N 2001-027541 se han presentado copias certificadas por notario del acta de junta general del 03 de abril de 2001, en las que se aprecia al tratar el punto 1 de la agenda que se han aprobado por unanimidad tanto la memoria como el balance general y el estado de ganancias y prdidas de la sociedad al 31 de diciembre del 2000; advirtindose del acta en su conjunto que respecto de este primer punto tratado se contaba con el qurum del 90.06% de las acciones y fue aprobado por unanimidad, por lo que constituye un acuerdo vlido; 19) Que, sin embargo, no se han presentado copias certificadas de los estados financieros aprobados para efectos de su verificacin, lo que se requerir para su inscripcin. De conformidad con la Resolucin Jefatural N 2360-2000-ORLC/JE del 19 de octubre del 2001; y, Estando a lo acordado; SE RESUELVE: 1) DEJAR SIN EFECTO el primer y segundo extremos, REVOCAR la primera parte del tercer extremo y CONFIRMAR la segunda parte del tercer extremo de la observacin formulada por el registrador Pblico (e) del registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva, y disponer la inscripcin del ttulo subsanado que sea el defecto a que se refiere el considerando dcimo noveno. 2) DISPONER que el Registrador Pblico encargado de la calificacin del ttulo materia de alzada, proceda a corregir el error incurrido en el asiento B 00006 de la partida electrnica N 01979213, conforme a lo indicado en el tercer considerando de la presente Resolucin.

Regstrese y comunquese.- (FDO.) - DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURAN, Presidenta de la Tercera Sala del Tribunal Registral. - DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, Vocal del Tribunal Registral.- DRA. MIRTHA RIVERA BEDREGAL, Vocal del Tribunal Registral. LA VOCAL QUE SUSCRIBE EMITE EL SIGUIENTE VOTO SINGULAR: Que, el aumento de capital como resultado del ajuste por inflacin de los estados financieros puede darse como efecto de un acuerdo de aumentar el capital o como efecto de la aprobacin de los estados financieros que reflejen la modificacin de la cifra del capital; Que, cuando se acuerda aumentar el capital como resultado del ajuste por inflacin de los estados financieros no se requiere del qurum y mayora calificados establecidos en el art. 126 y segunda parte del primer prrafo del art. 127, conforme a lo sealado en el art. 128 de la Ley General del Sociedades; Que, cuando el aumento de capital se da como efecto de la aprobacin de los estados financieros, sern de aplicacin el qurum y mayora requeridos para la aprobacin de los estados financieros, esto es, qurum y mayora simples regulados en los arts. 125 y primera parte del art. 127 de la Ley General de Sociedades, salvo que el estatuto hubiera establecido qurum y mayoras superiores para aprobar los estados financieros; Que, cuando se acuerda aumentar el capital como resultado del ajuste por inflacin de los estados financieros no se requiere presentar ante el Registro el acta de junta general en la que consta la aprobacin de los estados financieros ni copia certificada de los mismos, puesto que la inscripcin se realizar en mrito al acuerdo de aumentar el capital y no en mrito a la aprobacin de los estados financieros; en consecuencia, para acreditar el aumento bastar con copia del asiento contable en el que conste el aumento, refrendada por contador pblico colegiado; Que, cuando el aumento de capital se da como efecto de la aprobacin de los estados financieros s se requiere presentar ante el Registro el acta de junta general en la que conste la aprobacin de los estados financieros, as como copia certificada de los mismos, puesto que la inscripcin del aumento de capital se realizar en mrito al acuerdo de aprobacin de los estados financieros; Que, en el presente caso, en la junta general al tratar el primer punto de la agenda se aprobaron los estados financieros, que dieron como efecto un aumento en el capital; este acuerdo de aprobacin de los estados financieros fue adoptado con el qurum y mayora debidos, puesto que la accionista mayoritaria, Inversiones Latinas S.A., haba declarado que sus acciones no deban ser computadas para establecer el qurum requerido para los asuntos 3 y 4, lo que implicaba que sus acciones s se computaran para establecer el qurum en los dems asuntos a tratar en la junta;

Que, adicionalmente, al tratar el asunto 3 de la agenda, se acord el aumento de capital por efecto del ajuste por inflacin de los estados financieros; sin embargo, no se contaba con el qurum requerido para adoptar este acuerdo, puesto que Inversiones Latinas S.A. haba sealado que sus acciones no deban ser computadas para establecer el qurum para este asunto; Que, por lo tanto, en el presente caso el aumento de capital podr inscribirse en mrito a la aprobacin de los estados financieros, para lo que se requiere presentar copia certificada de los mismos, no pudiendo inscribirse el aumento en mrito al acuerdo de aumentar el capital, puesto que dicho acuerdo no se adopt con el qurum estatutario requerido; DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN Presidente de la Tercera Sala del Tribunal Registral ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL I. INTRODUCCIN

Mediante Resolucin N 516-2001-ORLC/TR, expedida por el Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao el 16 de noviembre de 2001, el referido rgano colegiado resolvi la apelacin planteada por el notario Dr. Ricardo Ortiz de Zevallos Villarn, revocando parcialmente la observacin formulada por el registrador pblico, ante la solicitud de inscripcin de aumento de capital y modificacin parcial del estatuto de Latino Leasing S.A. derivado de la aprobacin de los estados financieros correspondientes al ejercicio 2000. De esta forma, el Tribunal Registral dispuso la inscripcin del aumento de capital, en cumplimiento del artculo 205 de la Ley N 26887 -Ley General de Sociedades. II. TEMAS SOCIETARIOS TRATADOS EN LA RESOLUCIN MATERIA DEL PRESENTE COMENTARIO En la jurisprudencia registral referida se observan claramente dos temas societarios diferenciados, de amplia difusin en la doctrina por su carcter fundamental. El primero de ellos es la convocatoria a los accionistas para cada junta general, sus requisitos de validez y formalidades. El segundo tema son las disposiciones, modalidades y formalidades que estipula la Ley General de Sociedades (LGS) para el aumento del capital social y posterior inscripcin en los Registros Pblicos, cuando dicho aumento de capital se origina en un mandato imperativo de la ley. 1. Convocatoria a junta general

En el presente caso, el registrador deneg la inscripcin de la junta general de accionistas y aumento de capital social de Latino Leasing S.A., de fecha 3 de abril de 2001, en razn de que no se habra acreditado la

convocatoria, la publicacin de avisos ni la notificacin a la accionista FMO Netherlands Development Finance Company. De acuerdo con el artculo 113 de la LGS, el directorio, o en su defecto, el gerente general de la sociedad son los responsables de convocar a junta general cuando i) ello sea un imperativo derivado de norma legal, ii) lo establezca el estatuto, iii) lo acuerde el directorio por considerarlo necesario a los fines sociales, y iv) lo solicite un nmero de accionistas que represente cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. El aviso de convocatoria a junta general debe ser publicado con una anticipacin no menor a tres das al de la fecha fijada para su celebracin. Sin embargo, y de acuerdo con el primer prrafo del artculo 116 de la LGS, cuando se trate de la junta obligatoria anual, el aviso deber ser publicado con una anticipacin no menor a diez das a la de la fecha fijada para la junta y deber especificar el lugar, da y hora de celebracin, as como la agenda prevista. En el presente caso, se trata de la junta obligatoria anual establecida por el artculo 114 de la LGS de forma obligatoria para todas las sociedades, dentro de los primeros tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico. En alusin al artculo 113 de la LGS antes citado, la obligacin de convocar a junta general en este caso, proviene directamente del texto de la Ley. Sin embargo, notamos un defecto de forma que no fue observado por el registrador ni el tribunal, y es que fue el gerente general el que convoc a los accionistas a fin de que concurran a la junta general, y no el directorio, como correspondera segn sus atribuciones y su naturaleza de mximo rgano de administracin de la sociedad. En ese sentido, el artculo 113 establece que es el directorio el llamado a convocar a las juntas, y nicamente en caso de que la sociedad no cuente con directorio, por tratarse de una forma societaria especfica, ser el gerente general el encargado de realizar dicha convocatoria. En el presente caso, se trata de una sociedad annima, por lo que la obligacin de convocatoria a junta general recaera sobre el directorio y no sobre el gerente general. En ese sentido tambin se pronuncia Elas Laroza (1) cuando sostiene: El artculo 113 bajo comentario seala taxativamente las personas legitimadas para convocar a junta general de accionistas: i) El directorio, cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto o el propio directorio lo acuerde por considerarlo necesario al inters social; y, ii) La gerencia, por las mismas causales, en las sociedades que no tengan directorio y en los casos previstos por la ley. Asimismo, en el presente caso, el artculo 19 del estatuto de Latino Leasing S.A. seala que adicionalmente a la publicacin en El Peruano y otro diario de amplia circulacin en Lima, los accionistas sern notificados con la convocatoria mediante facsmil, telex o cualquier otra forma que asegure que todos los accionistas hayan tomado conocimiento de la convocatoria.

De acuerdo con la resolucin del Tribunal, se acredit en forma suficiente haber efectuado una convocatoria vlida a la junta general de accionistas de fecha 3 de abril del 2001, a travs de la presentacin de los siguientes documentos: a) Los avisos publicados;

b) La copia legalizada del facsmil enviado a la empresa accionista NETHERLANDS DEVELOPMENT FINANCE COMPANY convocndola a la junta; c) La carta presentada por parte de esta ltima empresa, expresando haber recibido la esquela de convocatoria; y d) La declaracin jurada del gerente general que seala que todos los accionistas han sido debidamente convocados. En ese sentido, observando las formalidades impuestas por la LGS y el estatuto, compartimos el criterio del Tribunal, al haber dejado sin efecto el primer extremo de la observacin del registrador. 2. 2.1. Qurum y adopcin de acuerdos Respecto a la aprobacin de los estados financieros

Conforme al artculo 125 de la Ley General de Sociedades vigente (LGS), la junta general convocada a efectos de aprobar los estados financieros, queda vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto; es decir, se requiere qurum simple. En cuanto a la adopcin de acuerdos, los asuntos que requieren qurum simple se adoptarn con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta. Por otro lado, los asuntos sociales establecidos en el artculo 115 de la LGS (2), a excepcin de los puntos 1, 6 y 8, requieren qurum calificado (3), y su adopcin se toma con mayoras ms exigentes que las establecidas para los otros actos societarios. En el presente caso, el ttulo materia de inscripcin registral es la aprobacin de los estados financieros del ejercicio anterior, y el posterior y consiguiente aumento de capital por la Reexpresin de la cuenta capital por Exposicin a la Inflacin (REI). Cabe resaltar que de acuerdo con el artculo 205 de la LGS, cuando por mandato legal deba modificarse la cifra del capital, esta y el valor nominal de las acciones quedarn modificados de pleno derecho o automticamente con la aprobacin por la junta general de los estados financieros que reflejen tal modificacin.

Asimismo, el artculo 128 de la LGS establece que cuando la adopcin de acuerdos relacionados con los asuntos que requieren qurum calificado se haga por mandato imperativo de la ley, no se requerir dicho qurum ni la mayora calificada para su aprobacin. Elas Laroza (4), comentando el presente artculo, sostiene: El artculo 128 bajo comentario establece que cuando la adopcin de acuerdos relacionados con el artculo 126 (...) se origine en el cumplimiento de disposiciones legales imperativas, no es necesario cumplir con los requisitos de qurum y de mayora calificados. En otras palabras, para esos casos es suficiente un acuerdo de la junta sujeto a los requisitos generales de todas las asambleas. Prosigue Elas Laroza: Esta situacin puede producirse en diversos casos previstos en la propia ley. Como ejemplos: (...) f) En las modificaciones del capital de pleno derecho, previstas en el artculo 205 de la ley. En ese sentido, el supuesto de aumento de capital de pleno derecho previsto en el artculo 205 de la Ley General de Sociedades, hay que concordarlo con lo dispuesto por el artculo 128 del mismo cuerpo normativo. En efecto, mediante una correcta interpretacin sistemtica, concluimos que para adoptar un acuerdo de aumento de capital por Reexpresin de la cuenta capital por Exposicin a la Inflacin, se requiere de qurum simple en cuanto a su convocatoria y, en consecuencia, los acuerdos se adoptarn con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta, en razn a que este aumento de capital se efecta en cumplimiento de una disposicin legal imperativa, en el presente caso, en cumplimiento de lo dispuesto por el Decreto Legislativo N 797. El referido Decreto Legislativo N 797 (5) y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 006-96-EF, regulan el ajuste por inflacin del balance general con incidencia tributaria, actualizando todas las partidas no monetarias del balance general a la fecha de cierre del ejercicio. As, la obligacin de reexpresar las partidas no monetarias del balance general queda establecida mediante el Decreto Legislativo N 797 (6), y es aplicable, segn el artculo 3 de la citada norma, ... a las personas jurdicas, empresas unipersonales, asociaciones de hecho de profesionales y similares, las personas naturales y sucesiones indivisas que se dediquen a alguna actividad lucrativa de extraccin, produccin, comercio o prestacin de servicios, que genere renta de tercera categora para efectos del Impuesto a la Renta. Asimismo, cuando al aprobarse los estados financieros, el capital social aumente por Reexpresin de la cuenta capital por Exposicin a la Inflacin, estamos ante un caso de aumento proporcional del capital, ya que al reexpresarse cuentas y activos no monetarios, todos los accionistas de la sociedad se benefician de esta revalorizacin en forma proporcional a su participacin en el capital preexistente, salvo disposiciones especiales previstas en el estatuto. Elas Laroza (7) comenta este efecto de proporcionalidad, sealando que el aumento que dispone la norma debe entenderse como la

participacin de cada accionista de acuerdo con el estatuto, ya que deben dejarse a salvo los casos en que el estatuto dispone proporciones diferentes, tratndose de clases distintas de acciones. Por ello, el Tribunal, con buen criterio, someti el caso de autos al artculo 205 de la LGS, ya que se cumple el supuesto de modificacin del capital social por mandato de ley. En ese sentido, de acuerdo con el artculo 205 antes citado, concordado con el artculo 128 de la LGS (8), no se requiere de qurum calificado ni de la mayora calificada establecidos en los artculos 126 y 127 de la LGS para la aprobacin de los estados financieros, por lo que consecuentemente tampoco se requiere qurum ni mayoras calificadas para el aumento de capital derivado de dicho acto. 2.2. Respecto al posterior aumento de capital

En cuanto al segundo extremo de la observacin del registrador, referente al qurum para modificar el capital social (9), el Tribunal acertadamente dej sin efecto tal observacin. Esta conclusin se motiva en que para el segundo punto de la agenda se contabiliz una participacin accionaria de solo 19.42%, la cual es, a partir de las normas de la LGS y del mismo estatuto de la sociedad, indudablemente insuficiente para un aumento de capital simple. Sin embargo, al haberse aprobado los estados financieros al 31 de diciembre de 2000 por unanimidad y con una participacin del 90.06% de las acciones, el aumento de capital se habra aprobado de forma implcita. En nuestra opinin, el aumento de capital consignado como segundo punto de la agenda de la junta de fecha 3 de abril de 2001, fue innecesario, ya que con la sola aprobacin de los estados financieros se aprob tambin de forma implcita y automtica el aumento de capital por REI derivado de dicho acto. La misma opinin seala Elas Laroza (10) cuando comenta: ...el artculo 205 dispone que la cifra del capital de la sociedad y el valor nominal de las acciones quedan modificados de pleno derecho apenas se produzca la aprobacin del balance que refleje la modificacin de la cifra capital, por parte de la junta general. Al respecto, Julio Salas Snchez (11) sostiene: Merece especial atencin el texto del artculo 205, cuando establece que el capital queda (automticamente) modificado con la aprobacin por la junta de los estados financieros que reflejen tal modificacin de la cifra capital (...). El error consiste en que debe presentarse a la junta el balance con la cuenta reexpresin separada de la cuenta capital, pues solo despus de la aprobacin del balance por la junta, y de ninguna manera antes, se produce de pleno derecho la modificacin del capital. As, el aumento de capital social nicamente se debera consignar como punto independiente en la agenda de una junta, cuando este se origina en los otros casos establecidos en el artculo 202 de la LGS, los cuales son la entrega

de nuevos aportes, la capitalizacin de crditos, la capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluaciones. Sin embargo, existe en la doctrina, y dentro del mismo tribunal registral, una posicin contraria, que no le otorga a la aprobacin del balance que contiene el REI, el inmediato y automtico aumento de capital. En ese sentido sostiene dicha corriente que la norma que obliga a ajustar por inflacin el balance general, el Decreto Legislativo N 797, no impone que dicho monto por REI sea capitalizado en el mismo ejercicio, sino que antes bien puede ser mantenido como REI durante un tiempo indefinido. De este modo, si bien la norma obligara a discriminar el REI del ejercicio, no obliga a que este sea capitalizado, por lo cual no se encontrara dentro del supuesto del artculo 205 de la LGS. Al respecto, Julio Salas (12) compartiendo esta posicin, argumenta lo siguiente: Adicionalmente, sealamos que la referida prctica est tambin equivocada, en nuestra opinin, pues no tiene en cuenta que el Decreto Legislativo N 797, que regula los ajustes por correccin monetaria, no contiene mandato alguno de modificar la cifra del capital. Como no lo contiene, no existe el presupuesto legal absolutamente necesario para que opere la modificacin automtica del capital social, prevista por el artculo 205. En consecuencia, pese a la tendencia contraria ya expuesta, somos de la opinin de que al tratarse de un aumento de capital producto de la aprobacin de los estados financieros, los cuales a su vez implican un aumento de capital obligatorio por mandato legal, dicho acuerdo result vlido, al haberse respetado el qurum simple exigido, conforme a lo dispuesto por los artculos 125, 127 primera parte, 128 y 205 de la Ley General de Sociedades. 2.3. Formalidades exigidas para la inscripcin de los aumentos de capital derivados de mandato legal Por tratarse de un aumento de capital que se da como efecto de la aprobacin de los estados financieros, nicamente se requiere copia certificada del acta de la junta general de accionistas, donde conste la aprobacin de los estados financieros que reflejen el aumento de la cifra del capital. A esta misma conclusin arriba el Tribunal Registral, que dispone correctamente la inscripcin del ttulo, una vez que se presente copia certificada de los estados financieros aprobados, conforme a lo expresado en su decimonoveno considerando. Finalmente, la resolucin comentada dispone adems, en forma correcta, que el registrador pblico, de oficio, proceda a corregir un error en el asiento registral, relativo al nmero de acciones que tiene la sociedad.