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Efeitos da lei nova sobre prazos prescricionais e decadenciais

Clvis Kemmerich Procurador do INSS no RS, Mestrando em Processo Civil na Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS) e autor do livro Lei dos planos de benefcios da previdncia social anotada, pela Saraiva. SUMRIO: a) Apresentao do tema; b) Princpios de direito intertemporal; c) Prescrio e decadncia; d) Efeitos da lei que extingue um prazo de prescrio ou de decadncia; e) Efeitos da lei que amplia um prazo de prescrio ou de decadncia; f) Efeitos da lei que reduz um prazo de prescrio ou de decadncia; g) Efeitos da lei que cria um prazo de prescrio ou de decadncia; h) Concluso; i) Bibliografia. a) Apresentao do tema

1. Com a entrada em vigor do atual CPC (1-1-1974), o prazo decadencial para propor ao rescisria foi reduzido de 5 (CC art. 178) para 2 anos (CPC art. 495). Ressurgia a questo de direito intertemporal: qual das leis, a nova ou a antiga, corretamente regularia os prazos decadenciais em curso? 2. Ao julgar a Ao Rescisria n. 905, precedente do qual no mais se desviou, o Supremo Tribunal Federal adotou a seguinte tese: Se o restante do prazo de decadncia fixado na lei anterior for superior ao novo prazo estabelecido pela lei nova, despreza-se o perodo j transcorrido, para levar-se em conta, exclusivamente, o prazo da lei nova. 3. Prestigiou, dessa maneira, o pensamento de doutrinadores como ROUBIER, Carlos MAXIMILIANO, Clvis BEVILQUA, Eduardo ESPNOLA, PORCHAT, SERPA LOPES e Galeno LACERDA, o qual afirmara: A regra para os prazos diminudos inversa da vigorante para os prazos dilatados. Nestes, como vimos, somam-se o perodo da lei antiga ao saldo, ampliado pela lei nova. QUANDO SE TRATA DE REDUO, PORM, NO SE PODEM MISTURAR PERODOS REGIDOS POR LEIS DIFERENTES: ou se conta o prazo, todo ele, pela lei antiga, ou todo, pela regra nova, a partir, porm, da vigncia desta (RE 93.698-0-MG). 4. Essa teoria, qual chamaremos teoria predominante, contempla quatro situaes distintas, que devem ficar bem caracterizadas: (a) a lei suprime um prazo prescricional ou decadencial; (b) a lei amplia um prazo prescricional ou decadencial; (c) a lei reduz um prazo prescricional ou decadencial; (d) a lei cria um prazo prescricional ou decadencial. 5. Das quatro situaes acima, (c) e (d) so as que mais espao do a divergncias e sero analisadas mais adiante. A situao (a) - prazo extinto por lei nova - e a situao (b) - prazo dilatado por lei nova - no requerem anlise mais aprofundada, bastando, para este trabalho, sintetizar os elementos fornecidos pela doutrina para a soluo conflitual. b) Princpios de direito intertemporal

6. A questo nuclear do direito intertemporal o conflito de leis no tempo, ou seja, a investigao da norma apta a disciplinar a realidade quando uma situao jurdica nascida sob o imprio da lei antiga continua a produzir os seus efeitos no momento em que a lei nova promulgada. Na definio que ganhou destaque com Ruggiero e Maroi, o Direito a norma das aes humanas na vida social, estabelecida por uma organizao soberana e imposta coativamente observncia de todos. No afirmamos serem as proposies do Direito apenas proposies prescritivas sobre a conduta, mas contam com essa dimenso. A norma, logicamente, no pode regular um comportamento em momento anterior a sua existncia. O que ela pode impor um comportamento presente em relao a ato ou fato verificado a qualquer tempo.

7. Muitas so as teorias a respeito do alcance que o legislador pode dar norma e do alcance que se presume que ela tenha, quando no vier expresso. Para um aprofundamento sobre o tema, recomendamos a obra do Dr. Wilson de Souza Campos BATALHA, Direito intertemporal. Somos da opinio de que o tratamento que o legislador dispensa a fatos passados constitui questo axiolgica de escolha entre os valores do "bem comum" e da "segurana". No direito positivo brasileiro a opo atual o tratamento da matria em dois nveis legislativos. A Constituio traz norma proibitiva, dirigida ao legislador - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada -, e a LICC apresenta norma similar, dirigida ao juiz - a lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. 8. A regra dirigida ao juiz, o art. 6 da LICC, adota a teoria das excees ao efeito imediato e geral da lei. Foram escolhidos - como excees ao efeito imediato e geral da lei - o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Trataremos dessas excees apenas por direito adquirido, que, em sentido amplo, abrange as outras duas (LIMA, p. 91) e suficiente para este trabalho. 9. Efeito imediato e geral, por seu turno, significa efeito para o presente e futuro, mesmo que a hiptese de incidncia seja um fato do passado. preciso atender-se a que toda lei dominante no seu tempo, de modo que fato passado pode [ter efeitos] a qualquer momento a partir da lei nova. O que no lhe dado estabelecer efeitos no passado, porque no lhe dado fazer o fato ocorrido ter entrado no mundo jurdico (PONTES DE MIRANDA, Comentrios, p. 94). 10. A regra do art. 6 da LICC - excees - no autoriza a presuno de que as leis so retroativas. O que ela estabelece so excees ao efeito imediato e geral e no retroatividade. Com isso, a regra autoriza o efeito ultrativo das normas sob as quais se adquiriu direitos, se perfectibilizou ato jurdico ou se formou coisa julgada. a permanncia da norma antiga em certos casos, e no a retroatividade da norma nova, que, se no for expressa, no ocorre. 11. Antes de tratar do tema principal deste trabalho, consideramos indispensvel a identificao de alguns caracteres fundamentais da prescrio e da decadncia. c) Prescrio e decadncia

12. A natureza jurdica da decadncia de perda do direito, pelo seu titular, sinnimo de caducidade (MACIEL FILHO, p. 259). O suporte ftico que atrai a incidncia da decadncia o esgotamento do prazo previsto na norma sem que o direito tenha sido exercido por seu titular. 13. J a natureza jurdica da prescrio a de exceo, i. e., s pode ser argida como exceo (MACIEL FILHO, p. 256). O suporte ftico que atrai a prescrio o fato de algum no ter exercido, durante certo tempo, que alguma regra jurdica fixa, a sua pretenso ou ao (PONTES DE MIRANDA, Tratado, 6/100). 14. Abordadas essas noes bsicas de direito intertemporal e os institutos da prescrio e da decadncia, passamos a examinar as quatro situaes que se podem verificar, nesse campo, quando entra em vigor uma nova lei. d) Efeitos da lei que extingue um prazo de prescrio ou de decadncia

15. Se a lei nova suprime a prescrio ou a decadncia, atinge todos os prazos iniciados e "aquele que est prescrevendo no pode pretender terminar a prescrio segundo a norma jurdica antiga" (PORCHAT, p. 50). Nesse caso, o titular do direito fica livre para exerc-lo a qualquer tempo. a simples aplicao do princpio de que, enquanto no consumada a prescrio ou a decadncia, no existe situao jurdica consolidada a ficar fora do alcance da lei nova. e) Efeitos da lei que amplia um prazo de prescrio ou de decadncia

16. J em relao situao (d), dilao de prazo pela lei nova, como pondera PORCHAT, a prescrio em curso somente pode produzir os seus efeitos depois de decorrido o novo prazo, computado, porm, o tempo j realizado sob a lei antiga, uma vez que o direito novo s exige que determinado estado de coisas haja durado certo tempo, mas no que tenha durado certo tempo sob o seu imprio. A situao pode ser ilustrada com um exemplo: em determinada data, surge para Alberto o direito de mover ao pessoal contra Jocasta. Passados 15 anos, Alberto ainda no ingressou com tal ao, e editada uma nova lei ampliando o prazo do art. 177 do CC de 20 para 30 anos. Nessa situao, Alberto teria ainda 15 anos para exercer sua pretenso em juzo, ou seja, os 30 anos da lei nova menos os 15 que j se passaram. f) Efeitos da lei que reduz um prazo de prescrio ou de decadncia

17. Nascida a pretenso acionvel, sob a gide de uma lei que fixa determinado prazo para o seu exerccio, pode lei superveniente reduzir esse prazo? O direito a exercer uma pretenso acionvel, juntamente com seu prazo, constituiriam um direito adquirido? 18. A resposta negativa. O direito regula os prazos para o exerccio dos direitos; estabelece, nesse aspecto, uma condio: "pode ser feito, desde que em tanto tempo". A decadncia um fato relativamente independente do fato que d incio ao seu prazo. So duas hipteses de incidncia distintas: (a) uma, a deflagradora do incio do prazo, estabelecida por uma lei em vigor; (b) outra, a que tem por efeito a decadncia ou a prescrio, estabelecida por uma lei em vigor. Cada uma das duas situaes tem norma de regncia prpria, que pode inclusive ser a mesma, caso no tenha ocorrido modificao legislativa durante o curso do prazo. 19. Desde a sua entrada em vigor, a regra jurdica vlida est suspensa sobre o mundo dos fatos. "No mundo existiram os fatos pretritos, existem os fatos presentes e existiro os fatos futuros. E no mundo, sob o referido instrumento [a regra jurdica vlida], os fatos presentes vo se tornando pretritos e os fatos futuros vo se tornando presentes, isto , vo acontecendo, se realizando. Entretanto, aquele instrumento aguarda e continua em esttica. Ora, com o acontecer dos fatos, vo se realizando (existindo no presente e no pretrito), um a um, os elementos previstos na composio da hiptese de incidncia. [...] Entretanto, a hiptese de incidncia somente se realiza quando se realizaram (aconteceram e, pois, existem) todos os elementos que a compem. Basta faltar um nico elemento para que a hiptese de incidncia continue no realizada; e enquanto no se realizar este ltimo elemento, no ocorrer a incidncia da regra jurdica" (BECKER, p. 309, 308). As regras de decadncia, ou de prescrio, no incidem enquanto no esteja completo o prazo nelas (e no em regra passada) fixado. 20. No pode haver direito adquirido a um certo prazo-limite ou inexistncia de prazo-limite, pois no se pode tirar do alcance da lei nova fatos que ainda no se realizaram. "O comeo da prescrio no imprime ainda s relaes o seu perfeito cunho jurdico; portanto, a lei nova domina a prescrio em curso e aquele que est prescrevendo no pode pretender terminar a prescrio segundo a norma jurdica antiga" (PORCHAT, p. 50). Essa parece ter sido a posio adotada pelo STF no julgamento do RE 93.698-0-MG, DJU 27-2-1981: "quando h incidncia de lei nova em prazos de prescrio ou decadncia em curso, no h falar em direito adquirido" 21. Aceita essa posio, surge o problema enunciado no subttulo: quando se encerra um prazo prescricional iniciado sob uma lei revogada e que continua a correr sob a lei que o reduziu? At aqui se falou que somente a lei nova poderia defini-lo. A afirmao est correta, mas, pela natureza do suporte ftico, prazo, a contagem no poder ser feita desde o momento em que nasceu a pretenso acionvel. Expliquemos: 22. A natureza do suporte ftico da prescrio e da decadncia, prazo, faz com que a regra geral no possa ser aceita em sua integralidade. No se pode estabelecer um prazo e, concomitantemente, dizer que ele j passou ou parte dele j correu. Prazos so concedidos para o futuro. Assim, um prazo que dilatado pode ser contado desde o nascimento da pretenso acionvel, pois a norma anterior j comunicara um limite temporal mais breve, determinando maior cuidado (para exercer o direito dentro do prazo) ao endereado, e mudana para

um prazo maior demanda cuidado menor, constituindo um minus em relao ao prazo antigo. Mas se um prazo reduzido, diminudo, o aspecto lingstico da norma no permite o seu fluxo antes do aviso, da notcia, da comunicao legal de sua durao. Como observa FERRAZ JR., no discurso normativo, "a ao de quem fala (orador) quer ou deve ou pode provocar uma resposta por parte de quem ouve (ouvinte), influenciando-o, ao torn-lo passivo, reativo etc." (p. 14). No se pode estabelecer um prazo e, concomitantemente, dizer que ele j passou ou parte dele j correu, pois, em relao a essa parte, restaria negado o aspecto lingustico da norma, i. e., seria impossvel uma resposta por parte de quem ouve. Esse aspecto do discurso normativo impossibilita a contagem do novo prazo (menor) desde o dies a quo do prazo anterior. 23. Entendido por que um prazo reduzido no pode iniciar seu fluxo antes de uma comunicao ao endereado da norma, e que o novo prazo, portanto, nos casos de reduo, deve contar da vigncia da lei nova, ainda cabe referir uma situao concreta qual no se aplica essa concluso. o que faremos a seguir. 24. Sem invalidar as regras hermenuticas at aqui invocadas, h que se distinguir a situao concreta de quem conta, na data em que entra em vigor o novo prazo, com saldo (do prazo antigo) menor que o introduzido pela lei nova. A regra, nesse caso, a adoo do prazo previsto pela lei anterior. Essa soluo, apregoada com tranqilidade pela doutrina, inspirou-se em engenhoso critrio formulado por SAVIGNY: deixar ao prescribente a escolha entre completar o prazo anterior e recomear pela lei nova. O prescribente, por bvio, escolheria sempre o menor dos prazos, o que deu doutrina o elemento necessrio para a formulao da regra hermenutica: "se o prazo diminudo, o novo prazo correr somente a partir do dia em que comeou o domnio da nova lei, salvo se o prazo da lei antiga, contado o perodo decorrido na vigncia desta, se completar antes de terminar o da lei nova, que comea com a vigncia desta ltima" (ESPNOLA, p. 308 e 360). Esse " um caso de sobrevivncia tcita desta lei, porque seria contraditrio que uma lei cuja meta abreviar a prescrio, acabe por prolong-la" (ROUBIER, p. 300), efeito que resultaria da soma do tempo j decorrido com o prazo iniciado com a lei nova. 25. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil alemo (BGBGB) consagrou a mesma soluo, no seu art. 169, 2 alnea (Verjhrung vor dem Inkrafttreten des BGB entstandener): "Se o prazo de prescrio, conforme o Cdigo Civil, mais curto que segundo as leis anteriores, computa-se o prazo mais curto a partir da entrada em vigor do Cdigo Civil. Se, entretanto, o prazo mais longo determinado pelas leis anteriores expira mais cedo que o mais curto, determinado pelo Cdigo Civil, a prescrio se completa com o fim do prazo mais longo". g) Efeitos da lei que cria um prazo de prescrio ou de decadncia

26. Com relao s normas que introduzem prazo prescricional ou decadencial at ento inexistente, tem aplicao o mesmo raciocnio: no existe direito adquirido a imunidade a prazos que a lei futura venha a fixar para o exerccio do direito adquirido. Como assinalado por SAVIGNY, "se a lei nova introduz prescrio ou usucapio desconhecida, aplica-se imediatamente, mas computando-se o prazo a partir de seu incio de vigncia" (p. 418). 27. Tanto a prescrio como a decadncia so institutos de direito material, destinados segurana nas relaes jurdicas. No concordamos com aqueles que fazem distino entre prescrio e decadncia para afirmar que a segunda, por se tratar de questo de direito material, alcanaria apenas as pretenses nascidas aps a lei que a estabeleceu. Por essa tese - tomando como exemplo a introduo legislativa (Lei n. 8.213/91, art. 103) de prazo decadencial para reviso de benefcios previdencirios - apenas os benefcio concedidos aps a criao do limite temporal estariam sujeitos caducidade revisional; todos os demais continuariam com direito a reviso a qualquer tempo. Segundo FAGGELLA, opinio semelhante dominava doutrina anterior codificao napolenica (BATALHA, p. 241). Acontece que essa verdadeira imunidade atribuda s pretenses nascidas antes da vigncia da lei no se justifica, pois a lei de observncia obrigatria para todos, uma vez que antes de ocorrer a decadncia (incluindo os casos em que ela impossvel) no se h que falar em direito adquirido ao prazo respectivo. O que preciso entender que a inexistncia de prazo no configura hiptese de incidncia de qualquer norma, no constituindo garantia de qualquer espcie. A lei antiga tem efeito ultrativo apenas nos casos de direito adquirido (lato sensu), e, como j vimos, "quando h incidncia de lei nova em prazos de prescrio ou decadncia em curso, no h falar em direito adquirido" (RE 93.698-0-MG).

Como, porm, toda lei dominante no seu tempo, a introduo de um novo prazo conta apenas para o futuro, ou seja, apanha as pretenses nascidas antes de sua introduo, mas conta a partir da vigncia da nova lei. E lgico que seja assim, pois decadncia e prescrio possuem hipteses de incidncia prprias, ou seja, diferentes daquela que faz nascer a pretenso acionvel. O nascimento de pretenso acionvel pode ser considerado como situao consolidada, mas a inexistncia de prazo no. Como no existe direito ao prazo mais longo, ainda que vigente na data do incio do seu curso, tambm no existe ao "prazo" mais longo de todos, a eternidade. 28. Alis, se alguma distino entre os prazos prescricionais e decadenciais fosse adequada, quanto escolha da norma aplicvel, foroso concluir que os direitos para os quais pode ser fixado prazo decadencial, os potestativos, esto completamente merc de novas leis. Os direitos potestativos dependem de uma ao para sua constituio/desconstituio. So, assim, direitos em estado potencial. A rigor, os direitos que necessitam de ao para se constiturem no so exercidos por uma ao, mas formados por ela. Formativo o direito em virtude do qual algum fica investido do poder de criar, modificar ou extinguir, relao jurdica, por ato seu (PONTES DE MIRANDA, Tratado, 5/286). indispensvel, no que respeita aos direitos formativos, o ato de exerccio, que os distingue dos direitos expectativos (MACIEL FILHO, 270). Uma situao a dos direitos adquiridos, dos quais, entendemos, no se pode suprimir a ao correspondente; outra a dos direitos potestativos, que, enquanto no constitudos pela via da ao prpria, podem ser at mesmo extintos. 29. Quando no existe prazo decadencial ou prescricional fixado, e a lei vem a instituir algum, esse passa a fluir da data em que a lei entra em vigor, uma vez que ningum pode eximir-se da observncia da lei alegando que no a conhece. Se o titular de um direito potestativo no estava ciente do prazo para exerc-lo (porque no havia um), fica avisado, e se inicia a contagem, quando da sua introduo por lei. As situaes j iniciadas no ficam, portanto, imunes fixao de novo prazo, seja decadencial ou prescricional. No h, como j vimos, direito adquirido nesse caso. Se a lei pode reduzir um prazo de 5 para 2 anos (STF, AR 905), pode tambm reduzi-lo de "infinito" para 2 anos (por exemplo), e estaremos sempre falando de um novo prazo. Iniciam os prazos de prescrio e decadncia ao mesmo tempo que nasce para algum pretenso acionvel (Caio Mrio, p. 483); se no h, nesse momento, prazo legalmente fixado, a data inicial a da lei que vem a estabelec-lo. Esse o entendimento adotado por mestres como ROUBIER (p. 298), Joo Luiz ALVES (v. I, p. 7), SERPA LOPES (v. II, p. 36) e Carlos MAXIMILIANO (p. 251). h) Concluso

30. Para concluir, adotamos as palavras de Carlos MAXIMILIANO, que sintetizam o quanto exposto: Predomina a lei nova que dilata o prazo para prescrever qualquer direito. Se mantm os requisitos estabelecidos pela norma pretrita, conta-se o tempo decorrido antes. Deve admitir-se esta soma; seno, resultaria um lapso maior do que o julgado necessrio pelo legislador [...] [...] em caso para o qual a norma recente estabeleceu prazo menor do que o da lei anterior [...], prevalece o lapso mais breve, estabelecido pela norma recente, a partir da entrada da mesma em vigor; no se conta o tempo transcorrido antes; porm, se ao sobrevir o novo diploma faltava, para se consumar a prescrio, prazo menor do que o fixado pelos preceitos atuais, prefere-se o prazo determinado pela lei anterior. (p. 247-50). 31. Em ltima anlise, a teoria predominante, considerando que uma reduo de prazo sempre prejudicial ao titular de um direito ou de uma pretenso, garante que o prazo seja o maior possvel sem ofensa lei nova. Ultrapassar o prazo da lei nova, contando de sua vigncia, seria contrariedade intolervel. Ampliar o prazo da lei antiga, como efeito da lei nova redutora, seria distorcer seus objetivos, o que tambm de todo inaceitvel. Essa teoria , entre ns, a predominante na jurisprudncia. Contudo, de todo desejvel uma uniformizao ainda maior e, at mesmo, a sua adoo em regra positiva. A clareza e preciso das normas jurdicas, bem como das regras hermenuticas, incrementa a ordem e previsibilidade, e evita inmeros conflitos, imprimindo um carter preventivo ao Direito. i) Bibliografia ALVES, Joo Luiz. Cdigo Civil, 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1957. v. I.

BATALHA, Wilson de Souza Campos. Direito intertemporal. Rio de Janeiro: Forense, 1980. BECKER, Alfredo Augusto. Teoria geral do direito tributrio. 3. ed. So Paulo: Lejus, 1998. DINIZ, Maria Helena. Norma constitucional e seus efeitos. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. ESPNOLA, Eduardo. Tratado de direito civil brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1939. v. II. FERRAZ JR., Tercio Sampaio. Teoria da norma jurdica. Rio de Janeiro: Forense, 1999. FRANA, R. Limongi. Instituies de direito civil. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. GABBA. C. F. Teoria della retroattivit delle leggi. 3. ed. Torino: Unione, 1891. LIMA, Joo Franzen de. Curso de direito civil brasileiro. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. MACIEL FILHO, rico. Direito internacional e direito interno. Porto Alegre: Globo, 1973. MAXIMILIANO, Carlos. Direito intertemporal ou teoria da retroatividade das leis. 2. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1955. NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. I. PONTES DE MIRANDA. Comentrios Constituio. 1936. t. V. ______________ Tratado de direito privado. Rio de Janeiro, 1954. PORCHAT, Reynaldo. Da retroatividade das leis civis. So Paulo: Duprat, 1909. RODRIGUES, Silvio. Direito civil. So Paulo: Saraiva, 1998. ROUBIER, Paul. Le droit transitoire. 2. ed. Paris: Dalloz et Sirey, 1960. SAVIGNY, F. von. Trait de droit romain. Paris, t. VIII. 1851. SERPA LOPES, Miguel Maria de. Comentrio terico-prtico da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Rio de Janeiro: A Noite, 1946. VALLADO, Haroldo. Anteprojeto de Lei Geral de Aplicao das Normas Jurdicas. VILANOVA, Lourival. As estruturas lgicas e o sistema do direito positivo. So Paulo: Max Limonad, 1997. Retirado de: www.saraivajur.com.br