DIREITO CONSTITUCIONAL A SAUDE DO TRABALHADOR

2) O Direito sade constitucionalmente assegurado O Direito sade do povo assegurado constitucionalmente, para proteo de cada cidado brasileiro, de modo que este direito, qual seja a "sade", deve ser entendido como primordial em qualquer situao. (ACHOCHE, 2009) Se no bastassem tais protees, temos ainda o artigo 6 de nossa Carta Magna, que reza ser a sade um direito social inerente a todo cidado brasileiro, sendo certo que se caracterizam, pois, conforme bem preceituado por Alexandre de Moraes: (...) como verdadeiras liberdades positivas, de observncia obrigatria em um Estado Social de Direito, tendo por finalidade a melhoria de vida aos hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social (...). Por derradeiro, tratando-se de normas constitucionais protetivas e efetivadoras do direito sade, imprescindvel fazer referncia ao Ttulo VIII, da Constituio Federal de 1988, intitulado Da Ordem Social, o qual, em seu captulo II, Seo II, trata de forma especfica da Sade. (ACHOCHE, 2009) Referida seo inicia-se com o art. 196, o qual dispe: Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e recuperao. (ACHOCHE, 2009) Depreende-se, pois, de tal preceito, a enorme proteo que atribuda a referido direito, bem como sua enorme abrangncia, de modo que se mostra absolutamente pertinente sua efetivao. (ACHOCHE, 2009) Em uma seqncia lgica o artigo 197 dita ser a sade servio de relevncia pblica, e o artigo 198, inciso II, versa que as aes e servios pblicos de sade devem ter atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais. (ACHOCHE, 2009) Demonstra-se, assim, a absoluta imposio constitucional de o Estado garantir a todos e, portanto, a qualquer um indiscriminadamente o acesso a tudo que se encontra relacionado Sade, de modo a no poder abster-se de forma alguma a cumprir tal mister que lhe fora constitucionalmente imposto. (ACHOCHE, 2009) Ademais, deve-se ter em mente que conforme impe o art. 5, 1, da nossa Magna Carta, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata, de modo que se tem afastada qualquer aplicao reducionista de tal direito fundamental. (ACHOCHE, 2009)

Certo , por conseguinte, que os direitos fundamentais devem ser entendidos enquanto direitos individuais, razo pela qual a sade, vista, de acordo com o j ressaltado, como um direito fundamental, deve ser efetivada a cada cidado, independentemente de qualquer coisa. (ACHOCHE, 2009) Insta ressaltar, oportunamente, que no entender assim restringir a efetividade dos direitos fundamentais, o que no se pode admitir no paradigma de um Estado Democrtico de Direito, no qual as normas constitucionais devem irradiar os seus efeitos jurdicos por todo o ordenamento jurdico. (ACHOCHE, 2009) Desta forma, cumpre citar os dizeres de Fabrcio Veiga Costa, para quem "a interpretao extensiva, que leva em considerao a sistematicidade constitucional, deve ser a marca dos direitos fundamentais." 3) O Direito fundamental sade na constituio Como anlise preliminar do presente estudo, mister delinearmos precipuamente um conceito de sade, haja vista que esta discusso perdurou por vrios sculos. (HUMENHUK, 2009) O primeiro conceito de sade, provavelmente foi externado pelos pensadores da Grcia Antiga, atravs do qual j dizia o brocardo "Mens Sana In Corpore Sano", que pode-se dizer que foi um marco da definio de sade. Entretanto, o termo "sade" designa pensamentos diversos, pois de um lado "o entendimento de que a sade relacionava-se como o meio ambiente e as condies de vida dos homens; do outro lado, o conceito de sade como ausncia de doenas." (HUMENHUK, 2009) A partir do sculo XX com surgimento da Organizao Mundial as Sade (OMS) em 1946, a sade foi definida como o completo bem-estar fsico, mental e social e no somente a ausncia de doenas ou agravos, bem como, reconhecida como um dos direitos fundamentais de todo ser humano, seja qual sua condio social ou econmica e sua crena religiosa ou poltica. Diante disto, pode-se dizer que a sade uma incessante busca pelo equilbrio entre influncias ambientais, modos de vida e vrios componentes." (HUMENHUK, 2009) Contudo, a conceituao de sade dada pela OMS sofreu vrias crticas, haja vista que as verbas pblicas podem correr o risco de no serem suficientes para e efetivao de um completo bem-estar fsico, mental e social. Assim, preconiza Kraunt acerca do conceito de sade externado pela OMS, " la aplicacin de este concepto reconoce lmites culturales, sociales y econmicos." (HUMENHUK, 2009) A sade tambm uma construo atravs de procedimentos, delineados por "um proceso dinmico, es um fenmeno holstico, po lo tantono puedem darse definiciones estticas, permanentes." inequvoco ento dizer que a definio de sade est vinculada diretamente a sua promoo e qualidade de vida. Isto posto, coerente descrever a definio de Bolzan de Moraes: (HUMENHUK, 2009) O conceito de sade , tambm, uma questo de o cidado ter direito a uma vida saudvel, levando a construo de uma qualidade de vida, que deve objetivar a democracia, igualdade, respeito ecolgico e o desenvolvimento tecnolgico, tudo isso

procurando livrar o homem de seus males e proporcionando-lhe benefcios. (HUMENHUK, 2009) Logo, a partir da definio de sade, poder-se- externar a afirmativa de que a sade correlacionada com o direito designa um direito social, ou seja, o direito sade. Assim, o direito sade est presente em diversos artigos de nossa Carta Constitucional de 1988 a saber: arts. 5 , 6 , 7 , 21, 22, 23, 24, 30, 127, 129, 133, 134, 170, 182, 184, 194, 195, 197, 198, 199, 200, 216, 218, 220, 225, 227 e 230. (HUMENHUK, 2009) A moderna doutrina jurdica desperta na sua mais pura hermenutica, bem como, nas legislaes atuais, que o direito sade est interligado com vrios outros direitos como por exemplo: direito ao saneamento, direito moradia, direito educao, direito ao bem-estar social, direito da seguridade social, direito assistncia social, direito de acesso aos servios mdicos e direito sade fsica e psquica. (HUMENHUK, 2009) Ento, existem vrios direitos afins com o direito a sade, pois na legislao infraconstitucional, a Lei n 8.080/90, que trata do assunto, no seu art. 3 , caput, j faz meno que a sade possui caractersticas determinantes correlacionadas como a educao, a moradia, o trabalho, o saneamento bsico, a renda, o meio ambiente, o transporte, o lazer e o acesso a servios essenciais. (HUMENHUK, 2009) A sade est relacionada com a educao, posto que, se o indivduo recebe uma correta educao evitar muitos problemas devido a informao e entendimento no assunto. Isto posto, a sade tambm correlata com o trabalho, uma vez que o trabalho possui uma funo tambm primordial na vida dos seres humanos e diante deste aspecto a sade pressuposto para o cidado realizar suas tarefas, bem como a segurana na questo das doenas e acidentes no trabalho. (HUMENHUK, 2009) Por se externar uma Carta eminentemente social, nossa Constituio Federal de 1988, no seu art. 6 , reconhece a sade como um direito social. Partindo deste pressuposto, o direito sade "passa a ser um direito que exige do Estado prestaes positivas no sentido de garantia/efetividade da sade, pena de ineficcia de tal direito." (HUMENHUK, 2009) Os direito sociais localizam-se no Captulo II do Ttulo II da nossa Carta Magna de 1988. O Ttulo II da nossa Constituio Federal elenca os direitos e garantias fundamentais. Nesta sistemtica, "se os direitos sociais esto insculpidos em um captulo que se situa e que est sob a gide dos direitos e garantias fundamentais, bvio que os direitos sociais (como a sade) so direitos fundamentais do homem e que possuem os mesmos atributos e garantia destes direitos." Deste modo, inegvel que o tratamento constitucional aos direitos sociais possui assento no Ttulo II, entre os direitos fundamentais.

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A SADE COMO DIREITO CONSTITUCIONAL http://www.revistasaudeemdestaque.com.br/materia.php?id=110 Da Prof. Sueli Dallari: A reivindicao da sade como direito tem levado o Estado a assumir responsabilidades crescentes pela promoo, proteo e recuperao da sade do povo. A atuao do Estado contemporneo de Direito orientada por normas jurdicas. O conhecimento das normas que regulam a ao estatal no campo da sade indispensvel ao sanitarista, profissional designado pela sociedade para trabalhar especificamente pela elevao de seu nvel de sade. A Constituio Federal de 1988 foi a primeira carta poltica no Brasil a reconhecer e assegurar expressamente o direito sade: a sade como direito fundamental do homem, direito social e dever do Estado. O tema encontra larga difuso no meio jurdico, pois todas as esferas da Federao apresentam legislao sobre sade. Vrios so os dispositivos constitucionais que tratam do direito sade, podendo-se mencionar, por exemplo, os seguintes artigos da Constituio Federal de 1988: 6, 23, inciso II, 24, inciso XII, 196, 197, 198, 199 e 200. Como direito fundamental, o direito sade est inserido no conceito de dignidade humana, princpio basilar da Repblica, previsto no inciso III do artigo 1 da Constituio Federal, pois no h se falar em dignidade se no houver condies mnimas de garantia da sade do indivduo. Da mesma forma, a proteo do direito sade manifestada no caput do artigo 5 da Constituio, que preconiza a inviolabilidade do direito vida, o mais fundamental dos direitos. Inconcilivel, igualmente, proteger a vida, sem agir da mesma forma com a sade. Como direito social, o direito sade o segundo a ser mencionado no caput do artigo 6 da Constituio Federal. Nesta dimenso, a sade est presente na definio do valor atribudo ao salrio-mnimo, que, segundo o legislador constituinte, deve ser capaz de atender as necessidades vitais bsicas do trabalhador e s de sua famlia, com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social. Novamente v-se a associao do direito sade como uma dos elementos vitais essenciais do indivduo e de sua famlia. Ainda como direito social, o direito sade assegurado tambm no artigo 7 da Constituio Federal, atravs do inciso XXII, que prev, como direito do trabalhador, a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; do inciso XXIII, que estipula um adicional de remunerao para aqueles que exercerem atividades penosas, insalubres ou perigosas e do inciso XXXIII, que, em razo da proteo sade, probe o trabalho de menores em perodo noturno, atividades perigosas e insalubres, por se entender, sem excees, que estes sofreriam srios prejuzos se expostos a situaes de risco. O artigo 196, por sua vez, dispe: A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua

promoo, proteo e recuperao. Assegura-se assim, que a sade deve ser prestada a todos que dela necessitem (princpio da universalidade), em igualdade de acesso. A leitura do dispositivo apresenta a sade como um direito, que, como vimos, tanto um direito fundamental como um direito social, referindo tambm que a sade tambm um dever do Estado. Observam-se uma multiplicidade de diretivas constitucionais voltadas ao direito sade, dispostas nos artigos 196 a 200 da Constituio. Pode-se encontrar desde a imposio de promoo, pelo poderes pblicos, de polticas scio-econmicas que visem reduo do risco de doenas e outros agravos, com acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao (artigo 196); como a remisso da regulamentao, fiscalizao e controle dos servios de sade (artigo 197); a criao e fixao de diretrizes do Sistema nico de Sade (artigo 198); a participao da iniciativa privada, em carter complementar, na assistncia sade (artigo 199) e o estabelecimento de atribuies do Sistema nico de Sade em carter exemplificativo (artigo 200). Na redao do artigo 193 da constituio identificvel o fator de proteo sade, pois, se a ordem social tem como base o trabalho e como objetivo o bem-estar, este ltimo somente obtido com a ausncia de agravos mente e ao corpo. O fato de serem considerados de relevncia pblica, pelo artigo 196, torna os servios de sade suscetveis regulamentao, fiscalizao e controle do Poder Pblico. Como vimos, existe larga meno ao tema no mbito da Constituio Federal. Na legislao infraconstitucional, a situao no diferente, existindo inmeras leis tratando do direito sade. Dentre estas se destacam as Leis Orgnicas da Sade: Lei n8. 080/90 (sobre as condies para promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes); Lei n8. 142/90 (sobre a participao da comunidade na gesto do Sistema nico de Sade SUS e sobre as transferncias intergovernamentais de recursos financeiros na rea da sade). Entre as inmeras Leis Federais que tratam diretamente ou indiretamente de assuntos relacionados com o setor sade merecem destaque: Lei n1. 283/50 (sobre inspeo industrial e sanitria dos produtos de origem animal (alterada pela Lei n7. 889/89)); Lei n4. 785/65 (sobre fiscalizao do comrcio e uso de produtos fitos sanitrios);

Lei n. 5.991/73 (sobre controle sanitrio do comrcio de drogas, medicamentos, insumos farmacuticos e correlatos (regulamentada pelo Decreto n74. 170/74)); Lei n. 6.150/74 (sobre obrigatoriedade da iodao do sal (alterada pela Lei n. 9.005/95));

 Lei n6. 360/76 (submetem ao sistema de vigilncia sanitria os medicamentos, insumos farmacuticos, drogas, cosmticos, produtos de higiene, saneantes e outros (regulamentada pelo Decreto n79. 094/77)); Lei n8. 078/90 (Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor);

Lei n8. 926/94 (que torna obrigatria a incluso, nas bulas de medicamentos, de advertncias e recomendaes sobre seu uso por pessoas de mais de 65 anos); Lei n9. 029/95 (que probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao, e outras prticas discriminatrias, para efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica de trabalho); Lei n9. 656/98 (sobre planos e seguros privados de sade);

Lei 9434 de 4/2/97 que dispe sobre a remoo de rgos tecidos e partes do corpo humano Lei 10241 de 17/3/98 que dispe sobre o direito dos usurios das aes e servios de sade Lei n9. 728/00 (que define o Sistema Nacional de Vigilncia Sanitria, criando a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria); Lei n9. 961/00 (que cria a Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS).

Lei 10781 de 9/3/2001 que define diretrizes para adoo de polticas de preveno e ateno integral a pessoa portadora de diabetes. Lei 10516 de 11/07/02 que institui a Carteira Nacional da Sade da Mulher.

O artigo 196, por sua vez, dispe: A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao As trs esferas da Federao, Unio, Estados (incluindo-se o Distrito Federal) e Municpios possuem competncia legislativa no que tange ao direito sade. No artigo 21 da Constituio Federal, que descreve a competncia privativa da Unio, podem-se notar referncias atuao do ente no mbito da sade, por exemplo, nos incisos IX, XVIII, XX, XXIII, XXIV e XXV. O IX, ao mencionar elaborao e execuo de planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social est prevendo a iniciativa em prol da sade individual e coletiva. O inciso XVIII enaltece a proteo da sade dispondo sobre o planejamento e promoo da defesa permanente contra calamidades pblicas, especialmente secas e inundaes, situaes que trazem consigo inmeras doenas e epidemias. No inciso XX, observa-se a instituio de diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, transporte urbanos e, no mbito da sade, saneamento bsico. Os incisos XXIII, XXIV e XXV, que tratam da competncia da Unio na

organizao, execuo e fiscalizao de atividades nucleares, na inspeo do trabalho e na garimpagem, esto tambm voltadas para fatores que muito comprometem a sade humana. No mbito da competncia comum dos entes federados, o artigo 23, em seu inciso II, prev a iniciativa de cuidados para com a sade e assistncia pblica, sendo, portanto, dever da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios zelarem pela sade da populao. No inciso IX do referido artigo prescreve-se a promoo de programas de saneamento bsico, fator intimamente ligado sade. Tessler (1) aduz que o inciso X tambm significa proteo do vetor sade, pois somente com condies bsicas de garantia de sade pode-se tentar combater a pobreza. Ainda, quanto competncia concorrente, o inciso VI do artigo 24 da Constituio outorga aos entes federados a prerrogativa de poderem legislar sobre controle de poluio ambiental, o que, tem significativa relao com o direito sade. O conceito de sade, como bem observa Dallari (2) vagamente definido na Constituio Federal. nas constituies estaduais, adverte a referida autora, que se encontraro limites mais bem definidos e precisos sobre o instituto, ainda que cada uma delas tenha copiado formalmente alguns dispositivos da Carta Magna. Assim, por exemplo, quanto aos princpios fundamentais relacionados ao conceito de direito sade, a Constituio do Estado de Santa Catarina (art.153, inc. II), disps sobre a necessidade de informao sobre o risco de doena ou morte; a Constituio Estadual do Esprito Santo traou a prerrogativa da opo quanto o tamanho da prole (inciso III do artigo 160); a Constituio do Estado de So Paulo previu a obteno de informaes e esclarecimentos... (sobre)... as atividades desenvolvidas pelo sistema (sanitrio) (alnea trs, do nico do artigo 219); a Constituio do Estado do Rio Grande do Sul, no 2 do seu artigo 263, estabeleceu a associao do indivduo, a famlia e as instituies e empresas que produzam riscos ou danos sade do indivduo ou da coletividade ao dever do estado e do municpio de garantir o direito sade; a Constituio do Estado do Amazonas, em seu artigo 182, declarou a sade como direito de todos, caracterizando-a como resultante das condies de alimentao, habitao, educao, renda, meio ambiente, saneamento bsico, trabalho, transporte, lazer, acesso e posse da terra e acesso aos servios e informaes de interesse para a sade. A questo da municipalizao da sade, por exemplo, requer maior conhecimento das autoridades acerca do tema: competncia, tipos de servios prestados, princpios que informam, etc. Ressalta-se que, em relao municipalizao da sade, no em todos os Municpios que os gestores encontram-se capacitados ou contam com profissionais do direito preparados para a Gesto do Sistema de Sade, de sorte que so comuns as dvidas das autoridades municipais em torno do tema. (1) TESSLER, Marga Inge Barth. O direito sade: a sade como direito e como dever na Constituio Federal de 1988. Revista do Tribunal Federal da 4 Regio, Porto Alegre, n40, p.80-81, 2001. (2) DALLARI, Sueli Gandolfi. Os Estados Brasileiros e o Direito Sade. So Paulo: Hucitec, 1995. P.47

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Direito Constitucional ao Meio Ambiente de Trabalho Seguro e Saudvel

Daniela Cmara Ferreira 1 Guilherme Jos Purvin de Figueiredo 2

3. O direito a um ambiente de trabalho seguro e saudvel O artigo 1, caput, da Constituio de 1988 prev, como um dos fundamentos da Repblica, a dignidade da pessoa humana. O artigo 5, caput, fala do direito vida e segurana, e o artigo 6, caput, qualifica como direito social o trabalho, o lazer e a segurana. No artigo 225, caput, ela garante a todos um meio ambiente ecologicamente equilibrado e, no inciso V, incumbe ao Poder Pblico o dever de controlar a produo, comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente. Extrai-se, da anlise sistemtica de todos esses dispositivos da Carta Federal, que o Estado no tolerar atividade que ponha em risco a vida, a integridade fsica e a segurana dos indivduos. Por outro lado, a CLT discorre, nos artigos 189 a 197, sobre os adicionais de insalubridade e periculosidade, regulamentando sua existncia, sua fiscalizao e sua eliminao. O artigo 189 define atividades insalubres como aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos. O artigo 192 diz que o exerccio de atividade insalubre, acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho, garante o recebimento de adicional de 40%, 20% e 10% do salrio mnimo, segundo se classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo. A mesma CLT, no artigo 193, define periculosidade como contato permanente

com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado e que o trabalho nessas condies assegura a percepo de um adicional de 30% sobre o salrio16. primeira vista tem-se uma coliso entre a previso legal e a constitucional: enquanto a Carta Poltica garante o direito vida, sade, segurana e integridade fsica, a legislao ordinria admite uma espcie de "barganha" tambm chamada monetarizao da segurana e da sade pois regula uma indenizao ao trabalhador por sua exposio a riscos. Haveria um conflito entre a norma constitucional e a infraconstitucional? Existiria algum modo de interpretar a insalubridade e a periculosidade previstos na CLT em conformidade com os princpios constitucionais elencados? Estariam as previses dos artigos 189 a 197 da CLT fulminadas pela inconstitucionalidade? Por outro lado, o legislador no pode fechar os olhos para a sociedade para a qual legisla. Ao mesmo tempo em que se deve defender a sade do trabalhador, tem-se que a exposio ao risco indissocivel a certas profisses, em nosso atual estgio de desenvolvimento tecnolgico. Todos ns estamos expostos a riscos, porm em algumas profisses o risco indiscutivelmente maior. O risco vida existe no s em atividades industriais, mas tambm em muitas das tidas como essenciais sociedade. Todavia, como muito bem salienta Annbal Fernandes, "h riscos nas sociedades modernas inconfundveis com os riscos especficos ocasionados pelo trabalho subordinado; essa distino do passado, do presente e, at donde se possa visualizar, alcana o futuro. Assim, preveno e reparao demandam medidas especiais para o infortnio laboral, correspondendo a riscos especficos" 17. Os eletricitrios esto diuturnamente expostos ao perigo para que todos tenhamos o conforto do fornecimento de energia, necessria, por exemplo, para o funcionamento normal de hospitais e ambulatrios. Os policiais e soldados do corpo de bombeiros tambm expem-se a uma srie de riscos em decorrncia de seu trabalho, porm impossvel o oferecimento de segurana pblica e proteo em face de sinistros, sem as atividades por eles desenvolvidas. Os mdicos, enfermeiros e analistas de laboratrios clnicos arriscam-se ao contgio das mais variadas doenas, sempre em prol da sade da populao. H uma lista infindvel de profisses insalubres e perigosas. O legislador no pode, simplesmente, proibir tais atividades, ignorando o fato de que certos produtos e servios so imprescindveis para a implementao do disposto no prprio artigo 225, caput. Em contrapartida, ele no pode ser conivente com a livre agresso sade do trabalhador. Como bem diz Amauri Mascaro do Nascimento, "os aspectos puramente tcnicos e econmicos da produo de bens no podem redundar num total desprezo s condies mnimas necessrias para que um homem desenvolva a sua atividade dentro de condies humanas e cercado das garantias

destinadas preservao de sua personalidade. (...) Para que o trabalhador atue em local apropriado, o direito fixa condies mnimas a serem observadas pelas empresas, quer quanto s instalaes onde as oficinas e demais dependncias se situam, quer quanto s condies de contgio com agentes nocivos sade ou de perigo que a atividade possa oferecer"18. No se pode dizer que a previso dos artigos 189 a 197 da CLT no tenha sido recepcionada, pois ela tambm tem razes constitucionais. Essa previso fundamenta-se no artigo 7, incisos XXII e XXIII da Constituio de 1988, os quais garantem como direitos dos trabalhadores urbanos e rurais "a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana" e a percepo do "adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei". Em suma, temos vrias previses constitucionais que garantem o direito vida, segurana e integridade fsica e, em contrapartida, uma previso constitucional que garante, como compensao pecuniria pela exposio ao risco no trabalho, a percepo dos adicionais na forma da lei; essa lei, no caso, a CLT, em seus artigos 189 a 197, bem como as Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho.

4. Mtodo para soluo da questo: concorrncia de direitos O problema em tela configura um caso de concorrncia de direitos. J.J. Canotilho ensina que a concorrncia de direitos fundamentais existe quando o comportamento do mesmo titular preenche os "pressupostos de fato" (Tatbestnde) de vrios direitos fundamentais19. Em outra palavras, ocorre quando incidem vrios direitos fundamentais sobre uma mesma conduta de um mesmo indivduo. H duas formas de concorrncia de direitos: o cruzamento e a acumulao de direitos. O cruzamento de direitos fundamentais ocorre quando o mesmo comportamento de um titular includo no mbito de proteo de vrios direitos fundamentais, como o contato entre o direito de formao de partidos polticos e a liberdade de associao. A acumulao de direitos, por seu turno, ocorre quando um determinado "bem jurdico" leva acumulao, na mesma pessoa, de vrios direitos fundamentais. Assim, o direito de participao na vida pblica engloba os direitos como o voto, a liberdade partidria, o direito de petio e ao popular, a liberdade de reunio e manifestao etc. O problema da concorrncia de direitos aparece quando os vrios direitos concorrentes esto sujeitos a limites divergentes, devendo-se examinar qual entre eles assume relevo decisivo. Canotilho aponta trs formas de resolver estas divergncias.

A primeira a soluo da concorrncia quando existam normas constitucionais especiais. Um exemplo a previso do artigo 5, caput, que garante a igualdade entre as pessoas e o artigo 8, VIII, que prev a proibio da dispensa do empregado a partir de seu registro para a candidatura de cargo de representao sindical, criando um aparente privilgio. Nesse exemplo, prevalece a proteo do empregado sindicalizado, em caso de candidatura, frente regra geral de igualdade. A segunda forma de soluo seria a prevalncia do direito menos limitado. Nos casos em que a soluo do pargrafo anterior no se aplicar, deve prevalecer o direito fundamental menos limitado. Dessa forma, se um dos direitos estiver sujeito regulamentao por lei complementar ou ordinria e o outro no, prevalecer do direito sem limitaes. Uma terceira via seria buscar qual o direito que rena em maior grau elementos estruturantes de um dos direitos. Nesse caso, deve-se comparar os dois pressupostos de fato do direito e verificar qual a pretenso que o indivduo pretende realizar de forma mais direta e imediata. No caso, por exemplo, de concorrncia entre o direito ao trabalho previsto no artigo 6 CF e a proibio do funcionrio pblico acumular cargos que no nos termos do artigo 37, XVI CF, deve-se investigar a natureza do outro trabalho (e.g. uma atividade cultural, artstica, literria...) para dar uma soluo justa sobre qual direito dever prevalecer. Apresentado o mtodo proposto por Canotilho, fica claro que h concorrncia entre o direito integridade fsica e o direito ao recebimento do adicional indenizatrio, ambos incidindo sobre o mesmo sujeito. H, no caso apresentado, o cruzamento de direitos constitucionais, pois dois direitos incidem sobre o sujeito, considerando-o como indivduo e trabalhador. A soluo a ser aplicada a da especialidade da norma, ou seja: incidir sobre ele, dentre os dois princpios concorrentes, a norma que garante o adicional, dada sua especialidade decorrente de sua condio de trabalhador. 5. Princpio da unidade jurdica e concluso A prevalncia da norma constitucional especial sobre a geral no soluciona a questo. Como entender o fato do mesmo legislador garantir o direito integridade fsica admitir o trabalho insalubre e perigoso? J foi dito que algumas profisses apresentam risco muito grande aos trabalhadores e, apesar disto, dada sua extrema relevncia, no podem ser proibidas ou abolidas. So profisses necessrias para assegurar o direito de toda a populao a uma vida saudvel e confortvel. O congresso constituinte tem uma formao heterognea, formado por vrias correntes, representantes de interesses muitas vezes divergentes; obviamente essas divergncias refletem-se na Carta Poltica. O intrprete, porm, deve evitar, sempre que possvel, a incidncia desse elemento subjetivo no momento da interpretao. Dada a impossibilidade da extino do risco, o legislador constitucional vai garantir a percepo do adicional e, em nvel infraconstitucional, promulgar leis

no sentido de fiscalizar e controlar a insalubridade e o perigo. A Constituio garante, ainda, como direito do trabalhador, a reduo dos riscos. A Constituio deve ser entendida como um todo harmnico, fundamentado sobre os mesmo princpios, como um grande edifcio erguido sobre o mesmo terreno, por respeito ao princpio da unidade constitucional20. Os artigos da Constituio no podem ser analisados de forma isolada, devendo o intrprete harmonizar as eventuais tenses e antinomias existentes entre eles. O direito vida e integridade fsica, a reduo de riscos e o recebimento do adicional devem ser interpretados em conjunto. A simples percepo do adicional nada resolve. Nenhum adicional reparar a morte, perda ou reduo da capacidade de trabalho. Sabe-se que os trabalhos perigosos e insalubres so, na maioria das vezes, de baixa remunerao, de forma que os valores so calculados sobre salrios muito pequenos, resultando em acrscimos nfimos nos salrios dos trabalhadores expostos ao risco. Poder-se-ia dizer que vinte por cento de acrscimo sobre um salrio mnimo dinheiro suficiente para indenizar um eventual acidente? Este valor recompensar a ausncia de um meio ambiente de trabalho saudvel e seguro? No se pode dizer tambm que o pagamento do adicional um estmulo para a introduo de tecnologias que contribuam para a diminuio do risco. Apesar da legislao infraconstitucional tentar faz-lo, ao desobrigar o empregador do pagamento do adicional quando da extino do risco, este no realmente um fator decisivo. Muitos empresrios preferem continuar pagando os costumeiros adicionais a investir em equipamentos mais seguros (porm mais caros) e reformular seus velhos mtodos de produo. A percepo do adicional no extingue o risco. O empregador deve, de todas as formas possveis, buscar minimizar os riscos existentes de fato em sua atividade econmica, fornecendo o material de proteo necessrio, investindo em segurana e treinamento. Ele deve, como forma de concretizar o direito do empregado integridade fsica, prov-lo de toda a tcnica existente e capaz de afastar o risco, posto que esta reduo uma previso constitucional. O pagamento do acrscimo no desobriga o empregador da busca de meios eficazes para a diminuio do risco. A ordem constitucional brasileira no se compadece com as atividades econmicas que, a um s tempo, exijam a realizao de trabalho em condies de insalubridade ou periculosidade e, ainda assim, no sejam indispensveis para assegurar populao o direito vida com qualidade. Em outras palavras, o livre exerccio de qualquer atividade econmica previsto no pargrafo nico do artigo 170 do texto constitucional est diretamente condicionado observncia dos princpios elencados em seu caput, dentre eles o terceiro (funo social da propriedade21) e o sexto (defesa do meio ambiente). O direito percepo do adicional no deve ser entendido isoladamente, como uma barganha ou indenizao. Ele deve, em suma, ser interpretado conjuntamente com o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, como

uma forma de alcanar esta reduo, garantindo assim a efetividade do direito vida e integridade fsica. O Poder Pblico tem o dever constitucional dessa fiscalizao. Somente a interpretao convergente e harmnica destas garantias pode, eficazmente, concretizar o direito do trabalhador a um meio ambiente de trabalho limpo, seguro e saudvel. ______
1. Acadmica de Direito da Faculdade de Direito da USP. Estagiria da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Diretora do Centro de Estudos sobre Meio Ambiente e Relaes de Consumo Projeto MARCO. Membro da Comisso Editorial da Revista do Centro Acadmico XI de Agosto. 2. Procurador do Estado de So Paulo. Professor de Direito Ambiental na Faculdade de Direito da Universidade So Francisco e na Escola Superior de Advocavia da OAB/SP. Diretor do Instituto Brasileiro de Advocacia Pblica. Membro da Comisso de Meio Ambiente da OAB/SP. 3. Fiorillo, Celso Antnio Pacheco, Rodrigues, Marcelo Abelha. Manual de direito ambiental e legislao aplicvel. So Paulo: Max Limonad, 1997. p. 65. 4. Fiorillo, Celso Antnio Pacheco, Rodrigues, Marcelo Abelha, op. cit., p. 66. 5.Baptista, Francisco de Paula. Compndio de hermenutica jurdica. So Paulo: Saraiva, 1984. p. 10, 11, 13, 15 passim. 6. Hesse, Konrad. Escritos de derecho constitucional. 2. ed. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1992. p. 50-54. 7. Canotilho, J. J. Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Almedina, 1991. p. 234. 8. Mendes, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional: o controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. So Paulo: Saraiva, p. 245. 9. CLT Artigo 129: "Todo empregado ter direito anualmente ao gozo de um perodo de frias, sem prejuzo da remunerao." 10. CF Artigo 7 "So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XVII gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal". 11. Mendes, Gilmar Ferreira, ob. cit., p. 270-271. 12. Canotilho, J. J. Gomes, ob. cit., p. 235. 13. Revista Trimestral de Jurisprudncia, n. 126, p. 48. 14. Ferraz, Anna Cndida Cunha, Processos informais de mudana na Constituio: mutaes constitucionais e mutaes incosntitucionais. So Paulo: Max Limonad, 1986. p. 65. 15. Mendes, Gilmar Ferreira, ob. cit., p. 249. 16. Tambm os eletricitrios tm, em decorrncia do disposto na Lei n. 7.316/85, direito percepo do adicional de periculosidade. 17. Fernandes, Annbal. Acidentes do trabalho: do sacrifcio do trabalho preveno e reparao. So Paulo: LTr, 1995. p. 248. 18. Nascimento, Amauri Mascaro. Iniciao ao direito do trabalho. 23 ed. So Paulo: LTr, 1997. p. 357-358. 19. Canotilho, J. J. Direito constitucional e teoria da constituio. Coimbra: Almedina, 1997. p. 1.135-1.137. 20. Canotilho, J. J. Gomes, ob. cit. supra, p. 1.096-1.097. 21. No meio ambiente rural, a funo social cumprida "quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I aproveitamento racional e adequado; II utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III observncia das disposies que

regulam as relaes de trabalho; IV explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores". O dispositivo constitucional d a exata medida da estreita conexo entre o Direito Ambiental e o Direito do Trabalho, cujos princpios constituem a base do conceito de funo social da propriedade.

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