NEGOCIACIN PENAL

La negociacin1 forma parte de la vida cotidiana de las personas, y se encuentra presente en todos los aspectos de la sociedad: cuando se decide qu pelcula ver, que restaurante frecuentar, o que carro comprar, se puede entrar en un proceso de negociacin.

El derecho procesal penal no puede ser ajeno a la realidad social, es por eso que acoge la figura de la negociacin y los preacuerdos en el nuevo sistema de procesamiento penal. Negociar2 implica prepararse arduamente. Nunca digamos vamos a ver qu pasa, debemos tener presente que el 80% de una negociacin se gana antes de sentarse en la mesa. Se define como un proceso de comunicacin dinmico en el cual la parte o mas partes intervienen resolver sus diferencias y defender sus intereses en forma directa para lograr una solucin satisfactoria. Estas diferencias deben ser resueltas por las partes, aprovechando los distintos valores que cada una de ellas defiende. La negociacin puede romperse cuando las barreras creadas por las pasiones convierten la comunicacin en un dilogo de sordos. Si las partes tienen problemas de comunicacin por su alta emotividad, ponen en riesgo la posibilidad de una solucin negociada. En nuestra opinin es el acuerdo entre el titular de la accin penal Ministerio Pblico y el imputado, que luego de tratativas enmarcadas dentro de un contexto legal, acuerdan poner fin a un procedimiento penal suscribiendo un acuerdo para poner fin a un proceso penal y que ser homologado judicialmente.

SANCHEZ SANCHEZ, Eduardo. Negociacin y Preacuerdos en el Sistema Penal Acusatorio. Centro Editorial, Universidad el Rosario, Bogot. Marzo 2005. Pg. 240. 2 PINKAS FLINT; Negociaciones Eficaces, implemente las mejores estrategias y tcticas. Editado por el rea de publicaciones del Comercio Lima 2001. Pg. 15 al 17.

1. MEDIACIN PENAL Mediacin es la participacin secundaria en un negocio ajeno, a fin de prestar algn servicio a las partes o interesados3.

La mediacin penal es un proceso extrajudicial, voluntario y confidencial, cuyo objeto es que los involucrados en un conflicto penal, con la intervencin de un tercero neutral e imparcial, sean guiados a la obtencin de un acuerdo mutuo satisfactorio. 2. CONCILIACIN PENAL Conciliacin es la accin y efecto de componer y ajustar los nimos de los que estaban opuestos entre s4. Refiere Ronald Cortes Coto5 que en Costa Rica el nuevo Cdigo Procesal Penal, en su artculo 36 regula en forma muy general la institucin de la conciliacin, dando la posibilidad a la vctima y al imputado de que lleguen a una conciliacin, en las faltas y contravenciones, en los delitos que admiten la suspensin condicional de la pena.

La posibilidad de conciliar se establece hasta antes de la apertura a juicio, y tiene como consecuencia que una vez homologados los acuerdos, en este caso por el Juez de la etapa intermedia, la accin penal se extingue.

Se trata de una institucin singular que viene a romper con el principio de indisponibilidad de la accin penal vigente en el actual proceso penal
3

OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y sociales, Editorial Eliasta, 23. Edicin Actualizada. 2003. Pg. 612. 4 OSSORIO, Manuel, OB. Cit. Pg. 204. 5 RONALD CORTES COTO, Algunos apuntes sobre la Legitimacin para conciliar en el Nuevo Cdigo Procesal Penal, Costa Rica. Pg. 1.

para los delitos de accin pblica, dado que una accin de la vctima puede evitar que la accin penal contine, an en contra del criterio del rgano acusador.

En el Cdigo Procesal Penal del Per, se regula la conciliacin en el proceso por delito de ejercicio privado de la accin penal conforme al artculo 462 y en el proceso por faltas, artculo 484.

1. ETAPAS Y TCNICAS DE NEGOCIACIN Estas tcnicas no son estticas sino que, por el contrario, su aplicacin es dinmica y se encuentra en constante variacin, dependiendo del caso concreto en el que nos encontremos y del objeto que estemos negociando.

La negociacin en el mbito penal no slo se da cuando el fiscal se pone de acuerdo con el imputado o su defensa sino tambin existe una etapa previa en la cual el Fiscal debe ponerse de acuerdo con la vctima y la defensa con el imputado, ello con la finalidad de tener conocimiento de los intereses de las partes enfrentadas (imputado y agraviado) y sobre la base de la cual deben plantear la negociacin, ya que la disposicin propiamente no depende slo de ellos (situacin ms apreciable en el caso de la vctima en razn de la expropiacin del conflicto por parte del Estado, en el cual colisionan los intereses de la vctima y del Estado y, consecuentemente, los derechos y exigencias de los agraviados quedan de lado por ser opuestos a los intereses definidos por el Estado en sus decisiones6).

Observando desde esta perspectiva presentamos el siguiente grfico que se produce en un proceso penal:

DEVOTO, Eleonora A., Sobre la mediacin penal, algunas consideraciones relativas a su justificacin terica. En: http://www.servilex.com.pe/arbitraje/colaboraciones/mediacion_penal.html.

POSIBILIDADES DE NEGOCIACIN EN UN PROCESO PENAL ___________________________________________________________

FISCAL

VCTIMA

DEFENSA

IMPUTADO

PRE - ACUERDO FISCAL

PRE - ACUERDO DEFENSA

ACUERDO

2. MBITOS NEGOCIABLES EN LA TERMINACIN ANTICIPADA. La interpretacin de los fines y las normas procesales penal debe estar guiada por los principios que le son propios a esta rama. As, la institucin de terminacin anticipada obedece al principio dispositivo, que sugiere el poder de las partes para componer su litis. Sin embargo, no siendo un modelo puro, el acusatorio garantista o adversarial que instaura el cdigo limita el principio dispositivo en mayor medida que el sistema anglosajn. En este sistema, por el mecanismo del plea bargaining, el fiscal tiene amplias facultades para disponer de su acusacin, incluso pierde la imputacin delictiva. En cambio, desde que el nuestro es, adems de mero acusador, el protector de la legalidad, est sujeto a la norma, que en el artculo 468.2 del Cdigo Penal estipula claramente que en lo nico sobre lo que pueden negociar es la pena, la reparacin civil y las dems consecuencias jurdicas del delito, nada ms.

No es materia de negociacin la calificacin jurdica del delito. Los hechos siempre deben ser encuadrados en su tipo legal

correspondiente, por ms que sea muy riguroso y haya otros ms benignos. El principio dispositivo tiene en frente al de legalidad. El juez que advierta un acuerdo, no solo en la terminacin anticipada, sino incluso en la conformidad o en la aplicacin del principio de oportunidad, que intente pasar por alto la norma y se atribuyan delitos distintos a los que correspondan a los hechos, debe desaprobarlos.

EL FISCAL EN LA NEGOCIACIN PENAL Los valores y la tica son importantes en la negociacin dentro del proceso penal, dado que hoy por hoy la negociacin penal es objeto de innumerables crticas acerca de su contenido tico, ya que muchas veces no se ve con buenos ojos que la justicia se imparta por fuera de un juicio pblico, oral y contradiccin. Por esta razn, las personas involucradas en

una negociacin deben asumir comportamientos acordes con la funcin que estn desempeando en un sistema de justicia. Sus conductas deben acercarse a valores y principios generales que garanticen el debido proceso y la recta y cumplida administracin de justicia. Podemos aproximar algunos aspectos:

Una norma permanente de conducta y de finalidad de la negociacin es que se debe proceder de forma consciente, digna y honesta. No debe utilizarse la tcnica de la negociacin para distorsionar la realidad ni forzar los hechos.

La actuacin no debe amparar, ocultar o facilitar actos incorrectos o punibles. No se debe dilatar, confundir o sorprender la buena fe de la contraparte, ni usarse en forma contraria al inters pblico, a los intereses del proceso o para evitar la ley.

En la negociacin se deben respetar y aplicar las normas legales y ticas de toda actuacin judicial y los principios que fundamentan el debido proceso y la proteccin de los bienes jurdicos fundamentales.

1. REQUISITOS DE LA VALIDEZ DE LA NEGOCIACIN PENAL Para que una negociacin sea vlida se requiere cumplir con por lo menos cuatro principios:

a. Un acusado debe estar representado por su abogado. b. El acusado debe ser mentalmente competente. c. Clusula del debido proceso: una negociacin debe ser voluntaria y consistente, toda vez que se est renunciando a principios constitucionales, como el derecho que se tiene a un juicio oral y pblico, de defensa de controvertir pruebas, etc.

d. Se requieren que existan bases fcticas para la negociacin, es decir que existan suficientes elementos de juicio o probatorios que indiquen la posibilidad de una negociacin, eso con el fin de no negociar con personas que tengan un alto grado de inocencia.

EL ABOGADO DEFENSOR Y LA VICTIMA EN LA NEGOCIACIN PENAL La regulacin como sujeto procesal del abogado defensor, es otro de los numerosos aciertos del Cdigo Procesal Penal, constituye la contraparte del fiscal para crear la relacin adversativa en el sistema acusatorio, la misma que puede ser pblica o privada.

No siempre lo considerado

el abogado

defensor como correcto y

beneficioso para la negociacin, lo es necesariamente para los intereses de su defendido. En todo momento el abogado defensor debe evitar relacin colaborativa, es decir, un lazo centrado en su la

confrontacin con el cliente, en su lugar, debe establecer con l una posicin para

favorecer la negociacin pues de esta manera se busca identificar cules son sus intereses y prioridades para perseguirlas va loa negociacin. Para ello, l enfoque se basar en cuales son consecuencias fcticas de las decisiones que se podran tomar (se debe informar al cliente sobre los pro y los contra de tomar determinada decisin) y sobre la delimitacin de la autonoma (entre el abogado y su cliente).

CONCLUSIONES PRIMERA.- Los sistemas procesales penales fundados en mayor o menor medida en los principios inquisitivo y acusatorio han evolucionado hacia la incorporacin progresiva de elementos composicionales en el proceso penal instalando un tercer modelo de referencia basado en el consenso.

SEGUNDA.- Con la vigencia del Cdigo Procesal Penal del 2004, se ha puesto en prctica en gran parte de los distritos judiciales del Per, la institucin de la terminacin anticipada, nico proceso especial que posibilita la conclusin de procesos graves, sin llegar al juzgamiento. De esta manera se abre la puerta y se crea incentivos para que los sujetos procesales negocien el resultado de la investigacin criminal, as en un nuevo sistema construido alrededor de la presuncin de inocencia, se presume tambin la culpabilidad, para celebrar la negociacin.

TERCERA.- Pese a la escasa regulacin de esta figura procesal, desde la vigencia del Cdigo Procesal Penal, del 2004, el mecanismo alternativo de conclusin del proceso penal, por excelencia ha sido el procedimiento de terminacin anticipada, as lo reportan los informes anuales de los distritos judiciales de Huara, Trujillo, Tacna, Moquegua y Arequipa.

CUARTA.- Ante instituciones que involucra un alto grado de discrecionalidad para quien ejerce la accin penal, como la terminacin anticipada es necesario que la Fiscala de la Nacin regule los mrgenes de la actuacin de la negociacin de penas, como parte de su poltica institucional, conforme a los principios de jerarqua y unidad de actuacin fiscal, para alcanzar estndares no solo cuantitativos sino cualitativos en la negociacin penal, con respecto a las garantas y condiciones de validez del sistema con los fines de prevencin perseguidor por la ley penal y sobre todo su legitimidad social, buscando conciliar la eficacia con las garantas procesales penales.

QUINTA.- El proceso especial de terminacin anticipada, conforme lo regula el Cdigo Procesal Penal del 2004, procede frente a cualquier tipo de delito, entonces es ineludible la aplicacin de una poltica legislativa encaminada a fortalecer esta institucin, considero que debe seleccionarse algunas figuras tpicas que, por sus implicaciones sobre la sociedad, pueden ser excluidas de la posibilidad de la negociacin (delitos sexuales, trfico de drogas, lesa humanidad, etc.) Mientras tanto, la investigacin y anlisis del fiscal frente al delito debe ser minucioso, para decidir si negocia o no con el imputado.