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1.

La Jurisdiccin y La Competencia de los Tribunales Martimos: La jurisdiccin de los Tribunales Martimos venezolanos gravita sobre dos componentes, a saber, uno de carcter territorial (que no debe confundirse con la competencia por el territorio) y otro de carcter objetivo. El artculo 108 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares, determina los dos elementos al establecer la jurisdiccin de estos tribunales, disponiendo que la tienen sobre todo el espacio acutico nacional (elemento territorial) y sobre los buques inscritos en el registro naval venezolano (elemento objetivo)10. Luego, esos lmites genricos de la jurisdiccin de los Tribunales Martimos venezolanos, se desarrollan ms particularmente en el artculo 12 de la Ley de Comercio Martimo, que de hecho constituye una norma que atribuye por un lado jurisdiccin y especfica sus lmites, y por otro, y en consecuencia, tambin delimita la competencia. La precisin de la jurisdiccin se confirma adems en el artculo 5 de la Ley de Procedimiento Martimo, que consagra que la jurisdiccin de los tribunales se determinar por lo dispuesto en las leyes respectivas y en los tratados y convenios internacionales. De otra parte, el citado artculo 12 indica que los Tribunales Martimos tendrn jurisdiccin para conocer de aquellas acciones en las cuales el Derecho Internacional Privado le atribuye capacidad de juzgar, lo cual, en todo caso es repetitivo, pues ello se colige del contenido mismo de los artculos 39 y 40 de la Ley de Derecho Internacional Privado all citada. En contraposicin, los tribunales deben abstenerse de conocer cuando la competencia le est atribuida en forma exclusiva a los tribunales de otro Estado. Como el negocio martimo es de naturaleza internacional, pueden darse fcilmente situaciones en las que la jurisdiccin de los tribunales venezolanos colida con la de tribunales extranjeros. En este sentido, debe atenderse a lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual, sin embargo, en materia martima, tendr una aplicacin limitada. El artculo 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, proscribe atribuir por convenio a jueces o rbitros extranjeros, el conocimiento de controversias entre nacionales o entre stos y extranjeros que versen sobre un inmueble situado en el territorio nacional o sobre materias que interesan al orden pblico o las buenas costumbres.

Siendo en general de orden privado, en la mayora de los casos la jurisdiccin de los Tribunales Martimos podr derogarse por convenio entre las partes a favor de rbitros o jueces extranjeros en el mismo contrato y de hecho en cualquier momento. La excepcin la constituyen las acciones en materia de contratos de transporte de bienes o personas que ingresen al territorio venezolano, y en las cuales, segn el artculo 10 de la Ley de Comercio Martimo, la jurisdiccin de los tribunales martimos no puede derogarse convencionalmente sino despus de sucedido el hecho daoso que da lugar a la accin, lo que esencialmente significa que son nulas las clusulas de jurisdiccin extranjera y las compromisorias contenidas en las formas tipo de conocimiento de embarque (de mercancas de importacin o cabotaje) y en los billetes de pasaje. Por lo dems, cuando exista duda sobre la preeminencia de la jurisdiccin de los tribunales venezolanos sobre otros a las cuales las partes no se han sometido, aplicarn las reglas de Derecho Internacional Privado en la determinacin de si la jurisdiccin corresponde a stos o aquellos. En situaciones en que sea imposible en el orden prctico interrumpir una de las dos causas, se seguirn las dos y los efectos de existencia de jurisdiccin o no, se pondrn de manifiesto slo en momento de ejecutar el fallo, en el sentido que, de pretenderse ejecutar uno de un tribunal extranjero - que sigui conociendo no obstante haber conocido el tribunal venezolano tambin por tener jurisdiccin conforme a los principios correspondientes - no se podr ejecutar la sentencia extranjera en Venezuela, al quedar incumplida la disposicin del ordinal primero del artculo 851 del Cdigo de Procedimiento Civil en materia de eficacia de las sentencias extranjeras en territorio venezolano. 2. La Competencia de los Tribunales Martimos por el Territorio No debe confundirse la competencia por el territorio, que limita la jurisdiccin del Juez a un vnculo subjetivo, objetivo o material, geogrfico-territorial con el alcance territorial de la potestad jurisdiccional. Tomadas como sean las decisiones por el Juez dentro del lmite de su competencia, las mismas tendrn carcter vinculante en todo el territorio de la Nacin, an ms all de los lmites geogrficos-territoriales que para efectos de la determinacin de la competencia han precisados los lmites de su jurisdiccin. La competencia por el territorio responde de ordinario a un elemento de conveniencia, es decir, el de dotar a las distintas regiones de un pas de rganos de

administracin de justicia, de forma tal que quienes acceden a ella lo pueden hacer sin la necesidad de movilizarse a grandes distancias. Busca adems, establecer un vnculo geogrfico entre los hechos que suceden en el territorio y la posibilidad de que los mismos sean juzgados all, evitando la falta de vnculo entre el hecho y el elemento subjetivo, objetivo o material que determinan la competencia y la controversia, pues con ello se corre el riesgo de vulnerar el principio de rango constitucional segn el cual todos tienen el derecho a ser juzgados por sus jueces naturales. Los Tribunales Martimos quedaron establecidos por virtud del dispositivo de los artculos 108 y 109 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares. A la vez, la disposicin transitoria segunda de las Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares le fij a los Tribunales Martimos una competencia tentativa por el territorio, estableciendo que los Tribunales Martimos Superiores tendran sede en la ciudad de Caracas (regin central), Barcelona (regin oriental), y Maracaibo (regin occidental), y competencia en cada una de ellas. En lo que respecta a los de Primera Instancia lo tendran de la siguiente manera: Un tribunal de Primera Instancia, con sede en La Guaira y competencia en el Distrito Federal, Estados Miranda, Vargas y Dependencias Federales; Un tribunal con sede en Puerto Cabello y con competencia en los Estados Aragua, Carabobo, Cojedes, Lara, Portuguesa y Yaracuy; Un tribunal con sede en Puerto Ordaz y con competencia en los Estados Amazonas, Apure, Bolvar, Delta Amacuro y Gurico; Un tribunal con sede en Maracaibo y con competencia en los Estados Barinas, Falcn, Mrida, Tchira, Trujillo y Zulia; y, Un tribunal con sede en Puerto La Cruz y con competencia en los Estados Anzotegui, Monagas, Nueva Esparta y Sucre. No obstante, la Resolucin No 2004-0010 de fecha 13 de septiembre de 200411 de la Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia que estableci el Tribunal Superior Martimo y el de Primera Instancia, le atribuy a ambos competencia en todo el territorio nacional. Esta competencia nacional fue objeto de algunas crticas. Se critic, en concreto, que la creacin de slo dos tribunales con sede en la ciudad capital conlleva una inconveniente centralizacin de la justicia que impide, cercena o dificulta a los interesados en las regiones, el acceso a los rganos de administracin de justicia para los asuntos que ataen a esta jurisdiccin.

Sobre este particular, sin embargo, el Tribunal Supremo tom la decisin de expandir la competencia por el territorio originalmente dividida de forma regional en la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares por razones de carcter prctico. Especficamente, consider que no existan, por lo menos de inicio, razones para justificar la creacin de ocho tribunales especializados. De hecho, a esta fecha, el Tribunal de Primera Instancia Martimo ventila aproximadamente unas cien cuarenta causas y el Tribunal Superior Martimo unas cuarenta. No se justifica entonces, cuando menos por los momentos, la creacin de los ocho tribunales originalmente previstos en la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares. Por otra parte, el argumento de la limitacin al acceso es de muy escasa validez. A diferencia de lo que sucede en materia civil, mercantil o laboral, el negocio martimo, por su propia naturaleza, trasciende las fronteras. Es as que, tanto como ahora es necesario que un demandante ubicado en la ciudad de Maracaibo tenga que venir a Caracas para incoar demanda o para contestarla, se daba antes que un armador domiciliado en Caracas tena que ir a Maracaibo para hacerlo, pues el buque no tiene una posicin fija sino que transita de manera permanente por diversas jurisdicciones. As pues, si bien es cierto que la creacin de los tribunales en la ciudad de Caracas implica para el accionante ubicado en el interior de la Repblica, tener que trasladarse hasta Caracas, igual era antes necesario para un accionante ubicado en el Estado Sucre trasladarse hasta Falcn para efectos de las acciones correspondientes en virtud de un hecho sucedido en aquella jurisdiccin mientras su buque se encontraba en la misma. La creacin de los Tribunales Martimos con sede en Caracas era pues la nica alternativa a concretar una necesidad esencial, cul era la de contar con tribunales especializados. Se consider tambin conveniente mantener tribunales especializados en la ciudad capital, dotados de todos los elementos necesarios para ventilar el procedimiento martimo con sus particulares caractersticas, en lugar de mantener en las regiones los tribunales mercantiles ordinarios al efecto, pues ello implicara un inequitativo desequilibrio que le dara a aquellas causas vinculadas territorialmente a la regin capital, la ventaja de un trmite ms directo, rpido y adecuado a las necesidades tcnicas que impone la materia. Se ha mencionado tambin que la Resolucin del

Tribunal Supremo de Justicia creando dos tribunales martimos con competencia nacional, es ilegal por vulnerar el dispositivo de la transitoria segunda de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares. Sin embargo no existe tal ilegalidad. En efecto, el artculo 110 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares determina que la designacin de los respectivos magistrados y jueces titulares, suplentes y dems funcionarios y empleados, y en general, todo lo relativo a la organizacin y funcionamiento de los tribunales de la jurisdiccin acutica, se regiran por la disposiciones de la Ley Orgnica del Poder Judicial. La Ley Orgnica del Poder Judicial le atribuye al Tribunal Supremo de Justicia condicin de mxima autoridad en materia de las decisiones administrativas relativas al poder judicial y la posibilidad de crear tribunales con competencia por el territorio especfico. En consecuencia, la Resolucin del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Plena creando los dos tribunales martimos con sede en Caracas y competencia nacional, se produce en ejercicio de una potestad prevista en una ley especial como es la Ley Orgnica del Poder Judicial, dando cumplimiento parcial en razn de las circunstancias coyunturales que informan el contexto de creacin de los tribunales en lo previsto en la disposicin Transitoria Segunda de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares. En suma, tanto el Tribunal de Primera Instancia Martimo con sede en Caracas como el Tribunal Superior Martimo con sede en la misma ciudad, tienen competencia en todo el territorio nacional. Ello significa que son competentes para conocer de las acciones que le corresponden por la materia (en la medida en que tengan jurisdiccin los tribunales de Venezuela), independientemente de la localidad del territorio nacional donde tengan su domicilio el demandante o el demandado, con independencia del lugar del territorio nacional donde se haya sucedido el hecho que d lugar a la accin, siempre y cuando lo sea en l o en el espacio acutico nacional, entendido l como el mar territorial, zona martima contigua, zona econmica exclusiva, plataforma continental, ros, lagos, canales navegables y aguas interiores en general, e independientemente de que tratndose de un hecho sucedido en el territorio de la Repblica o en el espacio acutico nacional, lo sea con relacin a un buque de bandera venezolana o extranjera, as como sobre todos los hechos sucedidos en buques de bandera venezolana, independientemente de las aguas donde se encuentre.

3. La Competencia por la Materia La competencia del Tribunal de Primera Instancia Martimo La competencia por la materia constituye la esencia misma de la especialidad de los tribunales de la jurisdiccin acutica. Tres disposiciones delimitan la competencia por la materia de los Tribunales Martimos de Primera Instancia, a saber: el artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares, y los artculos 12 y 13 de la Ley de Comercio Martimo. Particularmente el artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares, contiene una enumeracin de las causas que quedan sometidas por virtud de la materia al conocimiento de los tribunales de la jurisdiccin acutica. Es preciso, sin embargo, establecer el criterio general de competencia por la materia ms all de la enumeracin especfica que determina el artculo 112, pues sin duda que muchas de las acciones a las cuales se refiere el mismo, as como aquellas establecidas en el artculo 12 de la Ley de Comercio Martimo, forman parte de una misma categora. Conforme a la enumeracin especfica del artculo 112, los Tribunales Martimos de Primera Instancia son competentes por la materia para conocer de las siguientes acciones: i) Las que surjan de actos civiles o mercantiles relativos al comercio de trfico martimo o a la actividad martimo portuaria o al transporte multa-modal relacionado al comercio martimo. ii) ii) Las dirigidas contra un buque, su capitn o su armador o representante en caso de medida cautelar o embargo preventivo. iii) iii) Las que involucren ms de un buque cuando uno de ellos sea de matrcula nacional y aplique la legislacin venezolana o se trate de acciones contra buques extranjeros que se encuentren en aguas jurisdiccionales de la Repblica. iv) v) Las acciones relativas a las hipotecas navales y privilegios martimos. La ejecucin de las sentencias extranjeras una vez pasadas con autoridad de cosa juzgada con el procedimiento de exequtur. vi) La ejecucin de laudos arbitrales y otras resoluciones relacionadas con las causas martimas.

vii)

Los juicios concursales de limitacin de responsabilidad del propietario o armador.

viii) ix)

Acciones con relacin a la avera gruesa. Las acciones relativas a los servicios de pilotaje, remolque, lanchaje, sealizacin, labores hidrogrficas, meteorolgicas o monogrficas, cartografa nutica, canalizacin y mantenimiento de vas navegables.

x)

Las acciones derivadas del manejo de contenedores, mercancas, materiales, provisiones, combustibles y equipos suministrados o servicios prestados al buque para su explotacin, conservacin o mantenimiento.

xi)

Las acciones derivadas de la construccin, reparacin o modificacin o desguace de buque.

xii) xiii)

Las acciones con relacin a primas de seguro, incluidas las de seguro mutuo. Las acciones relativas a comisiones o corretaje u honorarios de agencia naviera pagaderas por el propietario o arrendatario del buque.

xiv) xv) xvi)

Las controversias relativas a la propiedad o posesin de buque. Las acciones derivadas del uso de los diversos medios de transporte. Las acciones derivadas de hecho ilcito con ocasin a los delitos perpetrados en los espacios acuticos.

xvii)

Aquellas otras acciones o medidas de controversia o materias reguladas por la ley. 26

Es necesario entonces extraer de la enumeracin del artculo 112, un criterio general, unitario, categorizando las distintas acciones a las cuales se refiere el mismo, toda vez que algunas de ellas pueden sin duda ser unificadas bajo una categora de accin especfica. A la vez, es preciso descifrar la voluntad del legislador en cuanto al alcance exacto de la competencia por la materia del Tribunal Martimo al crear dicha enumeracin, para identificar una regla de carcter general comprensiva de la extensin de dicha competencia.

Esa regla de carcter general que es necesario deducir del examen del artculo 112, descifrando cules son los principios que surgen de l para categorizar la competencia por la materia de forma general, encuentra respuesta en el propio artculo 12 de la Ley de Comercio Martimo, cuestin por dems extraa siendo que dada la condicin de Ley Orgnica y programtica de la de Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares; es sta la que tendra que haber contenido las categoras generales a que se refiere el artculo 12 de la Ley de Comercio Martimo, al paso que la enumeracin especfica del artculo 112 de Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares debi haber quedado incluida bien en la Ley de Comercio Martimo, o bien, an en forma ms ideal, en la Ley de Procedimiento Martimo. En todo caso, en nuestro criterio, de la interpretacin concurrente del artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares y el artculo 12 de la Ley de Comercio Martimo, se deriva que la competencia por la materia del Tribunal de Primera Instancia Martimo es para conocer: De las controversias que surjan de los actos civiles o mercantiles relativos al comercio y trfico martimo y portuario y en general de la navegacin por agua. De toda controversia que surja con relacin a buques inscritos en el Registro Naval Venezolano, independientemente de la jurisdiccin donde se encuentre y con relacin a los buques extranjeros surtos en aguas venezolanas. De toda controversia que surja con relacin a la exploracin y explotacin de los recursos ubicados en el espacio acutico nacional. Estas tres categoras generales, agrupan la especificidad de las dems a que se refieren los distintos ordinales del artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares, y as, en cualquier caso en que surja una accin subsumible a una de ellas, el Tribunal de Primera Instancia Martimo tendr competencia por la materia para conocer. 4. La Jurisdiccin Constitucional: Conforme al artculo 1 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Garantas Constitucionales, los tribunales de la especialidad tienen competencia para conocer de los recursos de amparo correspondientes. Se trata pues de una competencia que no es sino derivacin de la competencia por la materia del tribunal y que en el caso particular de la materia de amparo, es una atribucin consecuencial, pero establecida expresamente por ley. En s, todo tribunal tiene jurisdiccin constitucional, pues la aplicacin de los preceptos constitucionales es inherente a la propia funcin jurisdiccional y no puede

divorciarse de ella. Es as como conforme a lo establecido en el artculo 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, los jueces tienen potestad para el denominado control difuso de la constitucionalidad, desaplicando aquellas disposiciones cuya observancia conllevara violacin de derechos o garantas de rango constitucional y preservando en su lugar la vigencia efectiva de la garanta, derecho o precepto constitucional correspondiente. Pero junto con el plano jurisdiccional que otorga a todo Juez potestad para pronunciarse en materia constitucional, las disposiciones de los artculos 7 y 8 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Garantas Constitucionales atribuyen una competencia especfica a determinados tribunales para conocer de los recursos de amparo. As el artculo 6 de la Ley de Procedimiento Martimo, ratifica la competencia de los Tribunales Martimos en materia constitucional, al establecer que conocern de las acciones de amparo que se susciten en la materia de su competencia que no corresponda a la jurisdiccin contenciosa administrativa. En nuestro criterio la disposicin comporta una confusin innecesaria. Los Tribunales Martimos tienen, como se debate ms adelante, competencia en materia contenciosa administrativa aun cuando la nueva jurisprudencia ha decidido en contra de este criterio. Entonces, o la tienen, en cuyo caso no tena por qu excluirse expresamente su competencia en materia constitucional con relacin a los asuntos de esta naturaleza, o no la tienen, en cuyo caso se haca innecesaria la exclusin de competencia para conocer de amparos en estos asuntos. En consecuencia, la exclusin debe entenderse como referida a aquellos asuntos que son competencia de los tribunales de lo contencioso administrativo cuyo conocimiento no le corresponde a los Tribunales Martimos, en una lnea divisoria que atender a la materia que suscita la controversia de tipo administrativo, pudiendo, en algunos casos, ser competencia de los Tribunales Martimos, y en otros de la jurisdiccin contencioso administrativa ordinaria. Lo determinante para establecer la diferencia, ser si la violacin del derecho constitucional atae al aspecto martimo de la relacin administrativa, o al aspecto administrativo propiamente dicho. Por lo dems, lgicamente, al tramitar los amparos constitucionales de los cuales vaya a conocer, el Tribunal Martimo deber aplicar el procedimiento previsto en los artculos 13 y siguientes de la Ley de Amparo en lugar del establecido en la Ley de

Procedimiento Martimo, pero deber tambin aplicar supletoriamente las disposiciones de sta ltima, y slo despus de ellas las del Cdigo de Procedimiento Civil.

5. La Jurisdiccin de los Tribunales Martimos en la Ley de Procedimiento Martimo Artculo 2. La Jurisdiccin Especial Acutica, salvo disposiciones especiales de la ley, ser ejercida por los Jueces Martimos de conformidad con el presente Decreto Ley. Los Jueces martimos tienen la obligacin de administrar justicia tanto a los venezolanos como a los extranjeros, en la medida que las leyes determinen su competencia para conocer del respectivo asunto. Las disposiciones y los procedimientos especiales establecidos en las leyes respectivas, se aplicarn con preferencia a las normas generales y al procedimiento previsto en este Decreto Ley. Artculo 3. En los procesos que conozcan, sustancien y decidan los Tribunales Martimos se aplicarn supletoriamente las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil

6. El Embargo Preventivo de Buques y Otras Medidas Cautelares

El Embargo Preventivo de Buques El poder cautelar del Juez civil o mercantil en Venezuela viene determinado por las previsiones del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, en sus artculos 585 y siguientes. Como Juez de la Republica, el Juez Martimo tiene la potestad cautelar a que se refieren las citadas disposiciones. Sin embargo, en el procedimiento martimo existe una medida cautelar que es de naturaleza especialsima, inexistente en otros

procedimientos ordinarios o especiales: el embargo preventivo de naves e ntimamente asociada a ella, la prohibicin de zarpe. En efecto, el embargo preventivo de buques tiene una condicin especial propia y muy caracterstica del Derecho Martimo y es as, porque en materia de las acciones derivadas del comercio martimo, el embargo preventivo (o la prohibicin de zarpe) constituyen medidas que tienen un efecto, (cul es la inmovilizacin de la nave), que genera un significativo impacto en la actividad naviera, a la vez que puede ocasionar significativos costos para el armador que se ve sujeto al mismo. Esa condicin especial de la medida de embargo preventivo de buques, ha llevado a que internacionalmente se haya legislado sobre l de manera independiente en las Convenciones Internacionales sobre Embargo de Naves de 1952 y 1999 (a las cuales Venezuela no es parte). A la vez, en el plano del derecho Sub-Regional Andino, la comunidad ha regulado la materia de manera particular y especial en las Decisiones 487 y 532 del Acuerdo de Cartagena sobre Garantas Martimos y Embargo Preventivo de Naves que rigieron en nuestro pas hasta su salida en abril de 2006. Por su parte, mientras que de ordinario las medidas cautelares se regulan en la legislacin adjetiva, es decir, en los cdigos y leyes de procedimiento, en el caso del Derecho Martimo venezolano y siguiendo lo que ha sido el caso en otros pases como por ejemplo Chile o Argentina, lo relativo al embargo preventivo de buques ha sido incluido en la ley sustantiva, en este caso en la Ley de Comercio Martimo. Estas convenciones fueron sancionadas bajo el impulso de la Organizacin Martima Internacional con el apoyo del Comit Martimo Internacional, Venezuela que participa en organizaciones, sin embargo, no ha adoptado ninguna de las dos.

DEFINICIN DEL EMBARGO PREVENTIVO. LA PROHIBICIN DE ZARPE. El artculo 92 de la Ley de Comercio Martimo define el embargo preventivo como toda inmovilizacin o restriccin a la salida de un buque impuesta como medida cautelar por resolucin del Tribunal Martimo para garantizar un crdito martimo. De forma que como medida cautelar, el embargo preventivo tiene, por disposicin del citado artculo 92, una condicin esencial, la cual es que la accin intentada por el

libelante por ante el Tribunal Martimo y en virtud de la cual solicita la medida de embargo, debe fundamentarse en un crdito martimo. A la vez, en general, y salvo situaciones en las cuales se persigue, por ejemplo, la recuperacin del buque por el acreedor hipotecario, el objeto fundamental de la medida de embargo preventivo del buque es asegurar que el armador, a efectos de suspender la medida, otorgue una garanta que asegure al actor la eficacia de la sentencia, es decir, las resultas del juicio. Por supuesto que el embargo preventivo no constituye la nica medida cautelar que se pueda intentar contra un buque, y as el artculo 103 de la Ley de Comercio Martimo determina que el titular de un crdito martimo o privilegiado puede ocurrir ante el Tribunal Martimo y solicitar una medida cautelar de prohibicin de zarpe con el objeto de garantizar el ejercicio del crdito martimo. De hecho, la medida de prohibicin de zarpe, que antes de la entrada en vigencia de la Ley de Comercio Martimo era decretada por los tribunales venezolanos con fundamento en el pargrafo primero del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, constituye una medida equivalente en todos los sentidos y con exactamente las mismas caractersticas que el embargo preventivo. En efecto, desde el punto de vista material, la prohibicin de zarpe, as como el embargo preventivo, slo puede solicitarse con fundamento en de un crdito martimo o privilegio. Por su parte, desde el punto de vista de su prctica, el embargo preventivo y la prohibicin de zarpe no presentan ninguna diferencia perceptible en la actual legislacin. Antiguamente, es decir, antes de la entrada en vigencia de la Ley de Comercio Martimo y la de Procedimiento Martimo, el Juez que decretaba la medida de embargo preventivo o el que ste comisionaba al efecto, se trasladaba fsicamente al buque y verificaba su inmovilizacin de forma directa, con una presencia fsica y directa, al tiempo que en la prohibicin de zarpe el Juez no se movilizaba sino que slo lo notificaba mediante oficio al Capitn de Puerto de la jurisdiccin en cuanto a que la embarcacin estaba imposibilitada de zarpar. Esta diferencia qued eliminada con la Ley de Comercio Martimo, pues su artculo 104 determina que tanto el embargo preventivo como la prohibicin de zarpe se cumplirn mediante notificacin que haga el Tribunal al Capitn de Puerto en la circunscripcin acutica en que se encuentre el buque, y que ser el Capitn de Puerto quien ejecutar una u otra medida segn corresponda, de forma que, contrario a lo que era el caso antes de la entrada en vigencia de la Ley de Comercio Martimo, hoy para el embargo al igual que la prohibicin de

zarpe es innecesaria la presencia del Juez Martimo o su comisionado, por lo que se puede afirmar que son medidas exactamente iguales e equivalentes, tanto en el plano de su fundamento material como en cuanto a su implementacin y sus efectos prcticos. EL FORUM ARRESTI Y LA ACCIN CAUTELAR INDEPENDIENTE La prctica de la medida de embargo preventivo del buque o la prohibicin de zarpe y an un secuestro o prohibicin de enajenar y gravar, medidas estas que se analizan ms adelante, conlleva para el Tribunal Martimo una competencia derivada del embargo de la nave, que rige aun en el supuesto de que no la hubiese tenido cuando lo decret. En efecto, dispone el ordinal segundo del artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares, que el Tribunal de Primera Instancia Martimo, es competente para conocer de las acciones dirigidas contra el buque, el capitn, el armador o su representante, cuando aqul, es decir el buque, haya sido objeto de una medida cautelar o embargo preventivo. Esto adems se ratifica en la disposicin del artculo 100 de la Ley de Comercio Martimo. Por supuesto que esta competencia derivada del embargo (forum arresti) tendr lugar cuando no exista una condicin excluyente de la jurisdiccin de los Tribunales venezolanos - excepto en el caso de las acciones derivadas del transporte de mercancas o de pasajeros que ingresen al territorio nacional en cuyo caso la jurisdiccin venezolana es inderogable por virtud de lo dispuesto en el artculo 10 de la Ley de Comercio Martimo - es decir, que el forum arresti surge siempre y cuando no exista una clusula de jurisdiccin o de arbitraje vlidas. De existir una clusula de jurisdiccin o arbitraje vlida, es decir en contratos distintos que el de transporte de mercancas de importacin, cabotaje o pasajeros, el Tribunal de Primera Instancia Martimo no tendr jurisdiccin para conocer del fondo del asunto por el solo hecho del embargo, salvo que posteriormente al mismo las partes expresamente as lo decidan, derogando la condicin excluyente de jurisdiccin representada en la clusula de jurisdiccin extranjera o arbitraje. El forum arresti aplica pues a situaciones en las cuales la jurisdiccin de los tribunales venezolanos no est expresamente excluida, sino que simplemente no existe al margen de la circunstancia del embargo. Un ejemplo lo sera una demanda que se intente por un abordaje entre buques extranjeros sucedido en aguas de otro pas. En este

caso, los tribunales venezolanos no tendran jurisdiccin si no se produjese el embargo de uno de los buques. Vinculado a esto y en lo que constituye una innovacin en el derecho venezolano, la Ley de Comercio Martimo admite la denominada accin cautelar independiente, es decir, permite que se solicite al Tribunal de Primera Instancia Martimo el embargo preventivo o prohibicin de zarpe de un buque como medida cautelar, sin que a la vez se intente un accin de mrito. Esta posibilidad surge del dispositivo del artculo 101 de la Ley de Comercio Martimo, segn el cual, cuando el Tribunal Martimo haya practicado el embargo sin tener competencia para conocer del fondo del litigio, se le dar un plazo para que sea entablada la demanda ante el tribunal competente o ante un tribunal arbitral. As tambin se desprende de lo previsto en el artculo 104 de la misma Ley, el cual determina que cuando el interesado pretenda exclusivamente la prctica de una medida cautelar, podr solicitarla expresando una sntesis de los fundamentos de la accin que se propone, sealando inclusive el monto y la forma de la garanta a meros efectos referenciales; no con el fin de que se active el procedimiento a objeto de determinar si debe prosperar o no la pretensin, sino slo como una medida de sana prctica forense para que el Juez Martimo, tenga conocimiento de cul es la pretensin de mrito. La solicitud de medida cautelar como accin independiente, busca por supuesto, como es comn en el Derecho Martimo a nivel internacional y de otras jurisdicciones, que el solicitante obtenga, como efecto de la medida preventiva de embargo o prohibicin de zarpe, una garanta del armador para responder de las resultas de la accin principal o de mrito que se intentar en aquella otra jurisdiccin que sea la que corresponda, bien por competencia por el territorio, bien por haber sido escogida por las partes. En este caso, como lo establece el artculo 101, el Tribunal Martimo puede decretar la medida, pero debe fijar un plazo para que sea entablada la demanda ante el tribunal competente extranjero o ante el tribunal arbitral, transcurrido el cual la medida de embargo debe ser suspendida. A la vez, el plazo que fije el Tribunal Martimo debe ser un plazo prudencial tanto para beneficio del demandante como para el accionado, que dependiendo de las circunstancias el lugar donde entablarse la demanda de mrito y otras consideraciones,

no debera ser menos de quince das ni mayor de treinta. Siendo que, en nuestro criterio el Tribunal Martimo tiene competencia exclusiva en Venezuela para decretar medidas de embargo preventivo y prohibicin de zarpe contra buques, la accin cautelar independiente es procedente ante el mismo tambin, cuando la competencia a la luz del criterio jurisprudencial del Tribunal que no compartimos, pues para nosotros la tiene en todo caso en que se embarga el buque corresponde a otro Tribunal venezolano como por ejemplo los laborales.

EL EMBARGO PREVENTIVO PARA LA RE-POSESIN DEL BUQUE POR EL ACREEDOR HIPOTECARIO Si bien el objeto fundamental de la medida preventiva es hacer posible que el accionante de mrito, o el solicitante de la medida cautelar como accin independiente, obtengan una garanta para las resultas del juicio que se tramitar por el Tribunal de Primera Instancia Martimo o aquel otro tribunal o panel arbitral competente, el artculo 141 de la Ley de Comercio Martimo prev la figura del embargo preventivo como mtodo para que el acreedor hipotecario se posesione del buque en caso de incumplimiento por parte del deudor hipotecario de las obligaciones garantizadas con la hipoteca. Ya hemos dicho que, en la legislacin sobre hipotecas navales de hoy, es comn que se confiera al acreedor hipotecario la facultad de tomar por su cuenta posesin del buque y explotarlo comercialmente en caso de que haya incumplimiento del deudor. As lo establecen en nuestro derecho los artculos 140 y 141 de la Ley de Comercio Martimo. Adems es comn incluir esta facultad del acreedor hipotecario en los documentos de hipoteca naval, para que la re-posesin sea posible sin necesidad de intervencin de la autoridad judicial. Esto ser posible cuando el acreedor hipotecario tiene un grado de control fsico sobre la embarcacin, tal como cuando la tiene en su Terminal o en su muelle. En similar sentido, si se trata de embarcaciones deportivas, es posible que el acreedor pueda verificar la re-posesin mediante la remocin fsica de la embarcacin de la marina deportiva donde sta se encuentra, particularmente si est en seco, en cuyo caso puede, por ejemplo montarla en un triler y llevrsela. Pero, en el caso de buques

de gran calado, en los que obviamente la tripulacin sigue rdenes del armador, la reposesin, excepto cuando es aceptada por el mismo deudor hipotecario, slo es posible si ste acepta pacficamente que el acreedor la verifique, y de no ser as, el acreedor se ver obligado a ocurrir a la autoridad judicial para efectos de la misma y de all la disposicin del artculo 143 de la Ley de Comercio Martimo.

CASO ESPECIAL DE LA MEDIDA DE INMOVILIZACIN EN CASO DE COLISIN Mientras que se entiende por abordaje el choque violento entre dos o ms buques, en nuestro derecho se denomina colisin al choque violento de un buque con un objeto fijo. Los artculos 334 y 335 del Ley de Comercio Martimo, contenidos en el Captulo I del Ttulo VI sobre Riesgos de la Navegacin, Abordajes y otros Accidentes, en el marco de lo que son los riesgos de navegacin, establece una medida cautelar especial que constituye una especie de prohibicin de zarpe, en los casos de colisin. En efecto, determina la sealada norma que, en los casos de colisin, el propietario o responsable del bien afectado, es decir, por ejemplo, el muelle que ha resultado daado, estimar el perjuicio y lo har saber al armador. A la vez, ste queda obligado a constituir una fianza a los fines de indemnizar al propietario del objeto fijo. Adicionalmente, conforme al artculo 335 e independientemente del derecho del propietario del objeto fijo a exigir la indemnizacin, la autoridad acutica exigir al armador a travs del capitn o al agente naviero, que constituya una garanta para responder de los gastos de reparacin, apercibindole de que, mientras ella no se otorgue no se permitir el zarpe del buque ni el despacho de ningn otro buque o aeronave perteneciente al responsable. Es as que el artculo 335 comporta una medida cautelar de caractersticas especiales, para la cual, como excepcin al principio general que corresponde a los Jueces dictar medidas cautelares, el competente es el Capitn de Puerto, y que se verifica cuando se hace imposible obtener la garanta para responder de los daos derivados de la colisin o bien el propietario o armador se niega a extenderla. Se trata as de una innovacin en el derecho venezolano, en el sentido de que se le atribuye competencia de naturaleza especial a la autoridad administrativa en funcin

jurisdiccional para decretar una medida cautelar, como lo es la de detencin, pero que en realidad debe entenderse como prohibicin de zarpe. Se pone de manifiesto as tambin una presuncin juras tantum, de que en caso de una colisin, el responsable es el armador, es decir, el buque, pues a diferencia de lo que sucede en los abordajes, en el cual, siendo los dos objetos mviles, no se puede determinar la culpa sin una previa investigacin, en el caso de la colisin de un buque con un objeto fijo, es ms factible que la responsabilidad sea de aqul, si bien por supuesto hay situaciones en las cuales pueda haber responsabilidad por el propietario del objeto fijo porque, digamos por ejemplo, no tena una luz o sealizacin que de acuerdo con la normativa correspondiente deba tener, o tratndose por ejemplo de muelles flotantes o con brazos con movilidad, ha sido ste el que ha impactado el buque. En casos de colisin, como efecto de la prohibicin de zarpe o cuando el armador otorga la garanta, se establece una condicin suspensiva de treinta das para que el propietario proceda judicialmente, y slo despus de ese lapso y en caso que no haya acuerdo sobre el asunto, podr el afectado incoar accin por ante el Tribunal Martimo. La accin para hacer efectiva la garanta que se haya otorgado por el armador caduca a los seis meses; no as la accin contra el buque o armador por la colisin, la cual prescribe a los dos aos, a tenor de lo previsto en el artculo 330 de la Ley de Comercio Martimo, que si bien refiere al abordaje debe entenderse como aplicable a las colisiones tambin, por ser la establecida en el captulo que se intitula Abordajes y otros Accidentes. De no considerarse as, aplicara la prescripcin ordinaria de derecho comn prevista en el artculo 1977 del Cdigo Civil de diez aos, lo cual resultara ilgico al no guardar proporcin con la mucho ms reducida que tocara para las acciones por abordaje no obstante ser un incidente de la misma naturaleza. OTRAS MEDIDAS PREVENTIVAS A pesar de la preeminencia y condicin protagnica de la medida de embargo y prohibicin de zarpe como cautelares por excelencia en el Derecho Martimo y particularmente en lo que se refiere a buques, no son ellas las nicas medidas preventivas que se pueden practicar sobre una nave o accesorio de navegacin. As, el artculo 111 de la Ley de Comercio Martimo determina que las disposiciones de ese ttulo no excluyen el ejercicio de otras medidas cautelares de

derecho comn, que puedan corresponder a un acreedor para asegurar los resultados a su pretensin, o para los casos en que no se trate de un crdito martimo o que goce de privilegios sobre un buque. Obsrvese que la norma pareciese limitar la posibilidad del ejercicio de medidas preventivas distintas al embargo preventivo o prohibicin de zarpe, en los casos en que no se trate de un crdito martimo o que goce de privilegios sobre el buque. Pudiese entonces surgir la duda de si el legislador de la Ley de Comercio Martimo quiso significar en el artculo 111, que cuando no existe un crdito o privilegio martimo, slo proceden medidas preventivas distintas que la del embargo o prohibicin de zarpe. En nuestro criterio, el alcance exacto de la disposicin es que lo que procede fuera de las disposiciones del Ttulo III de la Ley de Comercio Martimo son medidas distintas que el embargo preventivo o la prohibicin de zarpe. Lo contrario implicara hacer redundante o limitado en su efecto real el sentido del Ttulo III y la importancia que con su ubicacin en un ttulo separado, es evidente que le quiso conferir el legislador a la figura del embargo preventivo de la nave y la prohibicin de zarpe como medida relacionada. Es as en ausencia de un crdito martimo, el demandante slo puede pretender las cautelares distintas al embargo del buque o la prohibicin de zarpe. En el Derecho Procesal Civil las medidas preventivas son las establecidas en el artculo 588 a saber: el embargo de bienes muebles, el secuestro de bienes determinados, la prohibicin de enajenar y gravar y las denominadas medidas innominadas previstas en el pargrafo 1 del mismo artculo y con fundamento en el cual, antes de la entrada en vigencia de la Ley de Comercio Martimo, se decretaba la prohibicin de zarpe. Pero ya que, tal como quedo dicho, la referencia del artculo 111 a otras medidas excluye el embargo y la prohibicin de zarpe55, las tres categoras de medidas adicionales que se pueden decretar en el procedimiento martimo seran: el secuestro; la prohibicin de enajenar y gravar del buque y las medidas innominadas distintas a la prohibicin de zarpe con fundamento en el pargrafo 1. Por supuesto que esta restriccin en cuanto a que slo se podr decretar el secuestro, la prohibicin de enajenar y gravar y medidas innominadas distintas que la prohibicin de zarpe cuando no exista un crdito martimo, est limitada a medidas cautelares sobre

el buque, pero no obsta para que el Juez Martimo decrete el embargo preventivo de bienes distintos al buque, an en ausencia de la existencia de un crdito martimo siempre y cuando estn llenos los extremos a que se refiere el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil o el demandante de caucin o garanta de aquella a la que se refiere el artculo 590 ajusten, es decir, fianza de compaa de seguros o banco, hipotecas, prendas o la cantidad de dinero que seale el Tribunal. El secuestro del buque El artculo 599 de Cdigo de Procedimiento Civil, determina los una enumeracin taxativa en los cuales se puede decretar el secuestro. Estos supuestos se refieren principalmente a situaciones asociadas con la posesin, con lo cual, en el procedimiento martimo sern fundamentalmente relativas a la posesin del buque. El primer supuesto, es el del secuestro de la cosa mueble sobre la cual verse la demanda, cuando no tenga responsabilidad el demandado o se tema con fundamento que oculte, enajene o deteriore el bien. El supuesto se explica por s mismo y aplicara a aquellas situaciones en las cuales sin tener un crdito martimo, el demandante pueda demostrar al Tribunal Martimo que se dan las circunstancias aludidas, es decir, la presuncin grave del derecho que reclama (tal como le exige como fundamento general de las medidas preventivas el artculo 585 en el Cdigo de Procedimiento Civil (forum bonos iuris) y que exista riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecucin del fallo (peliculn in mora) por virtud de la irresponsabilidad del demandado o el temor fundado de que oculte, enajene o deteriore la nave. El segundo supuesto, en virtud del cual procede una medida de secuestro, es cuando sea dudosa la posesin del buque y sea la cosa litigiosa. Se refiere este supuesto principalmente a los casos de disputas sobre la propiedad de la nave, as como la situacin en la que, por ejemplo, el fletante a casco desnudo o a tiempo tienen accin para la resolucin del contrato de fletamento y en consecuencia es indebida la posesin del buque por parte del accionado es indebido. Los siguientes dos supuestos, se refieren a cuestiones propias del derecho de familia: en primer lugar, cuando el buque forma parte de la comunidad de gananciales y haya temor fundado que el cnyuge administrador, malgaste sus bienes y pueda poner en riesgo la propiedad del

buque y por otra parte, la situacin en la cual el buque forma parte de una herencia, en la el cual algn heredero ha privado a otro de su legtima en la sucesin. De acuerdo con el numeral quinto del artculo 599 del Cdigo de Procedimiento Civil, el secuestro del buque puede decretarse tambin cuando el demandado que lo haya comprado este utilizndolo sin haber pagado su precio. Esta cautelar puede ser necesaria en aquellos casos en los cuales el vendedor con el cual se ha incumplido en el pago del precio, no tiene hipoteca naval sobre la nave pues de tenerla sera ms apropiado el procedimiento de ejecucin de hipoteca, en el contexto del cual el buque puede ser embargado a solicitud del acreedor. En todo caso, as como en el procedimiento de ejecucin de hipoteca que determina la Ley de Comercio Martimo en aquellos casos de secuestro por falta de pago de parte del comprador, el vendedor demandante puede pedir que el buque quede en depsito con l mismo para ser explotado, quedando el producto afecto a responder a su pretensin de mrito. Segn el numeral sexto del artculo 599, procede tambin el secuestro cuando haya sido dictada sentencia definitiva contra el poseedor del buque y este apele del fallo sin dar fianza. Finalmente conforme al numeral sptimo del mismo artculo, cabe tambin el secuestro del buque, cuando el arrendatario a casco desnudo, a tiempo o por viaje, sea accionado por el propietario en virtud de falta de pago de los arrendamientos, en cuyo caso, as como en el supuesto en el cual se solicita el secuestro por el vendedor que no ha recibido el precio del comprador, el actor puede pedirle al Tribunal Martimo que deje el buque en su posesin como depositario durante el proceso. La prohibicin de enajenar y gravar Segn lo previsto en el ordinal 3 del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, la medida de prohibicin de enajenar y gravar en el Derecho Procesal Civil comn recae sobre bienes inmuebles. Sin embargo, nada obsta para que el Tribunal Martimo lo decrete sobre un buque, habida cuenta de su condicin de bien mueble de naturaleza especialsima y sometida a publicidad registral en los mismos trminos que los bienes inmuebles. En efecto, la razn de ser de que la prohibicin de enajenar y gravar a que se refiere el Cdigo de Procedimiento Civil est limitada a los bienes inmuebles, atiende a la publicidad registral, pues dado que los bienes muebles no estn sometidos a ella, excepcin hecha slo de algunas pocas categoras sometidas a un sistema bien

administrativo bien civil de transmisin a travs de un registro - como en el caso de los vehculos o de aeronaves - cualquier declaratoria judicial de prohibicin de venta o enajenacin sera ineficaz en la prctica. Determina el ordinal 5 del artculo 99 de la Ley General de Marina y Actividades Conexas, que le corresponde a la Registradora Naval asentar todo documento por el cual se prohba una persona enajenar y gravar un buque registrado por orden judicial, con lo que el legislador venezolano expresamente acepta, no obstante la limitante del numeral 3 del artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, la posibilidad de prohibir la enajenacin o gravamen de un buque. El decreto, sin embargo, tiene que ser dictado por el Tribunal con fundamento en el pargrafo 1 del mismo artculo 588 que alude a las medidas innominadas, en lugar de decretarse por virtud de lo ya citado en el ordinal 3 el cual, como qued dicho, aplica nada ms para el caso particular de bienes inmuebles. La medida de embargo preventivo de un buque conlleva su inmovilizacin, pero no necesariamente su venta, por lo que puede haber situaciones en las que para el acreedor demandante sea preferible, o slo posible, la prohibicin de enajenar y gravar como, por ejemplo, cuando el buque no se encuentra en Venezuela y se hace imposible su embargo o prohibicin de zarpe por los tribunales de jurisdiccin acutica y el demandante busca protegerse ante una eventual venta del mismo con la citada medida. Medidas innominadas El demandante tambin puede, en virtud del artculo 112 de la Ley de Comercio Martimo, pedir otras medidas innominadas, cuando, por ejemplo, busca que se prohba que el buque desarrolle determinada actividad o ingrese en determinada zona o navegue hacia alguna jurisdiccin o inclusive, por ejemplo, que deje aguas venezolanas o que transporte determinadas cargas o sea utilizado en especficos trficos que por razn de la controversia de mrito, el libelante pueda estar interesado en prevenir para evitar que se haga ilusoria la ejecucin del fallo que persigue con su accin. 7. LA COMPETENCIA EXCLUSIVA DE LOS TRIBUNALES DE LA JURISDICCIN ACUTICA PARA EL EMBARGO PREVENTIVO, PROHIBICIN DE ZARPE Y OTRAS MEDIDAS CONTRA EL BUQUE

Dada las caractersticas especialsimas de la medida de embargo preventivo y de la prohibicin de zarpe, y habida cuenta de la condicin especial de la jurisdiccin acutica creada en la legislacin martima que entr en vigencia en el ao 2001, surge la pregunta de si son competencia exclusiva de los Tribunales Martimos o no los decretos de embargo preventivo, prohibicin de zarpe as como otras medidas de derecho comn sobre el buque. En nuestro criterio, la respuesta es sin duda en sentido afirmativo. En efecto, el artculo 112 ordinal 2 de la Ley Orgnica de Espacios Acuticos e Insulares, determina que los Tribunales Martimos de Primera Instancia son competentes para conocer las acciones contra el buque, su capitn o armador o el representante cuando aqul ha sido objeto de medida cautelar o embargo preventivo. Si bien la citada disposicin no establece en forma expresa la competencia exclusiva del Tribunal de Primera Instancia Martimo para las medidas del embargo, s la determina como cuando la accin corresponde a una que dirige contra el capitn, el armador o un representante del buque, por lo que entonces es de presumir que en todo caso que se solicite una medida preventiva contra el buque, existiendo una accin contra el armador, el capitn o el representante, es competencia exclusiva del Tribunal Martimo el decreto de la cautelar. Por otra parte siendo que conforme a lo establecido en los artculos 94 y 103 de la Ley de Comercio Martimo, el buque slo puede ser objeto de un embargo o de una prohibicin de zarpe cuando existe un crdito martimo, y habida cuenta que la competencia para conocer de las acciones de crdito martimo corresponde al Tribunal de Primera Instancia Martimo se colige, sin lugar a dudas, que el decreto de embargo o prohibicin de zarpe de un buque es competencia exclusiva, igual, de este Tribunal. Por su parte, la tesis de la competencia exclusiva de los Tribunales de la Jurisdiccin Acutica para decretar contra el buque las medidas preventivas de derecho comn distintas al embargo y a la prohibicin de zarpe, se desprende del alcance de la competencia de los Tribunales Martimos tal y como se determina en los artculos 11 y 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares y 12 de la Ley de Comercio Martimo pues se trata de un conjunto de supuestos que determinan la competencia, que agotan en su casi totalidad las acciones de mrito que pueden

involucrar un buque y que en consecuencia, pueden dar lugar a cautelares en su contra, cuando se trate de relaciones de carcter comercial, o aun no siendo comerciales, relativas a la embarcacin propiamente dicha. Puede, sin embargo, pensarse en acciones de tipo meramente civil, es decir, por ejemplo, que involucren exclusivamente personas naturales y en las cuales se ve involucrado un buque, digamos deportivo o de recreo57, o a un mercante, pero al margen de los efectos de su explotacin comercial como, por ejemplo, en relaciones entre cnyuges, relaciones con menores o en materia de sucesiones. An en la mayora de estos casos, salvo excepciones contadas, se estar ante el supuesto del ordinal 2 del artculo 112 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares que le atribuye competencia al Juez Martimo para proceder con las acciones contra el armador, cuando el buque ha sido objeto de una medida cautelar o embargo preventivo y en consecuencia, una medida cautelar dictada por un tribunal distinto que implicara una violacin de citado ordinal 2 de la Ley Orgnica de los Espacios Acuticos e Insulares y por tanto estara viciado de nulidad. Slo si la accin no es por crditos o privilegios martimos o hipotecas navales y no va dirigida contra el buque, su capitn, armador o representante, situacin difcil de imaginar, puede decretarse una medida cautelar contra el mismo por tribunales no martimos. Claro que la competencia exclusiva del Juez Martimo para decretar embargos y otras medidas cautelares del buque, no excluye otras medidas que implican de hecho la detencin de la nave y que se practican, sobre todo en el contexto de procedimientos de tipo sancionatorios o de naturaleza penal. Es el caso, en primer lugar, de las cautelares que de un buque se pueden realizar en una averiguacin criminal, bien por los rganos de instruccin e investigacin, bien por el Ministerio Pblico, bien por un Tribunal de la Jurisdiccin Penal que determine la detencin a la nave en su condicin de objeto del hecho punible o de elemento integrante del cuerpo del delito. Particular relacin con el Derecho Martimo comercial y las acciones ante el Juez Martimo, pueden guardar las detenciones que del buque ordene el Ministerio Pblico, en el marco de investigaciones por violacin de la Ley Penal del Ambiente en aquellos casos de derrames de hidrocarburos, bien en forma aislada, bien como efecto de un accidente de navegacin como por ejemplo, un abordaje o colisin. Corresponde al Ministerio Pblico solicitar la cautelar de inmovilizacin del

buque a objeto de concluir las investigaciones correspondientes y concluidas ellas, excepto cuando el bien se trate de uno cuyo exclusivo propsito sea la comisin del delito o en aquellos casos en que el propietario ha incurrido en una conducta delictual directa intencional (distintito que la culposa, que normalmente se tipifica en los casos de derrame), devolverlo al propietario o armador tomando en cuenta el grave perjuicio que la detencin de la nave ocasiona al armador que es investigado por el hecho culposo. Tambin debe diferenciarse del poder cautelar del Juez Martimo, la facultad de detencin de un buque que se verifica en el contexto de procedimientos de tipo aduanal dirigido al comiso de la nave, o de violacin de la normativa de pesca, que tambin pueden resultar en la misma sancin o en el caso de las denominadas causas de presa en las que la detencin corresponde a las embarcaciones de guerra o tendientes a su confiscacin. En estos casos, es decir, en los de detencin con miras a la confiscacin o comiso, el armador tendr derecho a los remedios establecidos en la Ley Orgnica de Hacienda Pblica Nacional, la Ley Orgnica de Aduanas y el Cdigo Orgnico Tributario. Por su parte, en el caso de la requisicin, que constituye una afectacin del bien a los intereses y seguridad de la Repblica, el armador no tiene otro recurso, pero sin embargo tiene derecho a una indemnizacin.

8. EL FUNDAMENTO Y LA RAZN PRCTICA DEL EMBARGO PREVENTIVO DE LA NAVE Y OTRAS MEDIDAS CAUTELARES. FUMUS BONI IURIS Y PERICULUM IN MORA Fundamento y razn prctica Al limitar los dos extremos comnmente establecidos en el Derecho Procesal Civil ordinario, para que prospere la solicitud de una medida cautelar, el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa lo que es el fundamento, a la vez que la razn de ser prctica, de las medidas preventivas; a saber, evitar que quede ilusoria la ejecucin del fallo. En efecto, con la medida preventiva, el actor busca garantizarse que si en el proceso se produce un fallo favorable, ste podr ser concretado en el plano de la realidad evitando que sea ilusorio. Ello requiere en algunos casos, el establecimiento de una garanta pecuniaria en la forma de un depsito en efectivo o una garanta en la

forma de una fianza de una entidad comercial, compaa de seguros o banco. Otras veces, la medida cautelar persigue el aseguramiento del bien. Pero en la prctica forense venezolana, como en la de otras jurisdicciones, la medida de embargo tiene, en muchos casos, cuando menos en el fuero interno del actor, el objetivo de ponerle presin al accionado para que ste acceda de inmediato al pedimento contenido en la accin, evitndose as el trnsito por el camino completo del juicio, que en nuestro pas ha sido tradicionalmente largo y en ocasiones tortuoso. La posibilidad de ejecutar medidas preventivas, como el embargo preventivo, la prohibicin de zarpe o las otras de derecho comn, tal como lo permite el artculo 111 de la Ley de Comercio Martimo, da pie a que se puede transitar el juicio con el buque sometido a la medida detenido por virtud de la medida cautelar. Sin embargo, esta situacin debe ser excepcional y corresponde a los Jueces Martimos, aun en aquellos casos en los que se pide una medida cautelar distinta al embargo preventivo o la prohibicin de zarpe, asegurar que, en la medida posible, ella no persiga el objetivo de la presin, sino asegurar que el fallo se podr ejecutar, evitando situaciones en las que el buque quede detenido indefinidamente y buscando frmulas para que, aun sometido a las medidas cautelares, se pueda continuar su explotacin, inclusive en beneficio del actor, tal como se prev para algunos supuestos de secuestro solicitado por el vendedor que no ha recibido el precio o el arrendador con relacin al cual se ha incumplido con el pago de los arrendamientos. En este sentido, el ordinal 2 del artculo 94 de la Ley de Comercio Martimo, pauta con claridad cul es la filosofa subyacente al objetivo de la medida cautelar de embargo preventivo y por supuesto la de prohibicin de zarpe como ntimamente relacionada. En efecto, determina la citada norma que un buque slo podr ser objeto de embargo a fin de obtener una garanta para ejecutar un eventual laudo o sentencia judicial que se dicte, y es as que el Juez Martimo debe darle preeminencia a la operacin de la nave, a su navegacin por sobre su detencin y tener un prudente grado de flexibilidad en la consideracin de situaciones que permitan la liberacin del buque y particularmente en el proceso de constitucin de garantas, que ms adelante se comenta, para asegurar que la medida de embargo, lejos de convertirse en un mtodo de presin, sea, como lo determina claramente el artculo 94, puntal del muy especfico objetivo de obtener una garanta.

El fumus boni iuris y el periculum in mora En los trminos del artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil, las medidas preventivas deben dirigirse al Tribunal slo cuando exista riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecucin del fallo (periculum in mora)59 y siempre que se acompae prueba que constituya presuncin grave tanto de ese riesgo como del derecho que se reclama (fumus boni iuris). En considerar y resolver sobre las solicitudes de medidas preventivas contra un buque, el Juez Martimo debe, por supuesto, aplicar la regla del artculo 585 sobre la cual existe extensa doctrina judicial en el sentido de los extremos exactos que debe considerar y cmo debe apreciar la existencia de los requisitos. Pero en el caso del embargo y prohibicin de zarpe, existen dos condiciones especiales que el Juez Martimo debe valorar en el contexto del examen de los extremos establecidos por el artculo 580 del Cdigo de Procedimiento Civil. No se trata de condiciones adicionales, sino de categoras especiales que se deben valorar como ejercicio de apreciacin de los extremos constituidos por el fumus boni iuris y el periculum in mora. Se trata, en primer lugar, de asegurar que el crdito en virtud del cual se solicita la medida es un crdito martimo, con lo cual el Juez Martimo al hacer el examen de la existencia del fumus boni iuris debe no slo valorar si efectivamente existe presuncin del derecho que se reclama, sino adems, cerciorarse que la naturaleza del derecho en que se fundamenta la accin puede catalogarse como un crdito martimo. A la vez como qued dicho, en determinar que existe periculum in mora y tal como lo determina el aparte 2 del artculo 94 de la Ley de Comercio Martimo debe asegurarse que el objeto de la medida lo constituya en concreto el obtener una garanta para hacer desaparecer el riesgo que quede ilusoria la ejecucin del fallo, y que no se busca evitar el riesgo con la detencin del buque sino con la garanta sustitutiva del embargo, pues as lo dispone el ordinal 2 del artculo 94.. Segn el artculo 590 del Cdigo de Procedimiento Civil, el Juez en procedimiento ordinario puede dictar la medida, aun no llenos los extremos del artculo 585, cuando el demandante d caucin o garanta en la forma de una fianza bancaria de compaa de seguros o ciertos establecimientos mercantiles que cumplen con determinados requisitos.

El artculo 97 de la Ley de Comercio Martimo contiene igual previsin, que por supuesto aplica en forma relativa, es decir, que el Juez Martimo debe exigir la garanta slo cuando no estn llenos los extremos del artculo 585 arriba citado. Adems, aun con la presentacin de una caucin por parte del reclamante, el Juez Martimo igual debe verificar que se den las dos condiciones que califican el periculum in mora y fumus boni iuris en caso de embargo de naves o su prohibicin de zarpe.

9. PROCESO DE NACIONALIZACIN DE MERCANCAS EN VENEZUELA

QU ES LA NACIONALIZACIN DE MERCANCA Es el proceso al cual se someten los productos que entran al pas procedente del exterior, estos deben proceder a nacionalizarse en materia de aduanas, que quiere decir esto, que toda mercanca que fue comprada o construida en el exterior, debe cumplir con el requisito de Nacionalizacin para que pueda estar legal dentro del pas. Estos trmites se hacen a travs de las aduanas, en caso contrario las mercancas ingresaran al territorio aduanero nacional bojo la figura de contrabando, lo que acarrea problemas de ndole legal y fiscal. Una vez satisfechos todos los pasos previos al embarque de una mercanca de importacin, hacia Venezuela, se deben cumplir una serie de trmites operacionales y administrativos para poder materializar la importacin de un determinado bien; es decir, efectuar paso a paso los procedimientos establecidos en las leyes y reglamentos de nuestra Repblica; estos varan segn el tipo de bien a introducir legalmente al pas.

MARCO JURDICO EN EL CUAL SE BASA LA NACIONALIZACIN DE LAS MERCANCAS EN VENEZUELA 1.- Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. 2.- Ley Orgnica de Aduanas

3.- Cdigo Orgnico Tributario 4- Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas. 5.- Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Aduanas relativo al Sistema Aduanero Automatizado. 6.- Arancel de Aduanas 7.- Normas sobre Valoracin Aduanera PROCESO PARA NACIONALIZAR UNA MERCANCA EN

VENEZUELA. Tomando en cuenta que la nacionalizacin son los pasos o procedimientos que se llevan a cabo para el circulamiento de las mercancas, y el proceso para la nacionalizacin de una mercanca ante el Servicio Nacional Integral Aduanero y Tributario (SENIAT), en el cual se somete a la mercanca a un rgimen aduanero establecido, de acuerdo a la naturaleza y/o objetivo de la operacin, son los siguientes. 1. Ingreso y Registro del Manifiesto de carga al SIDUNEA por parte del transportista a la llegada del medio de transporte. 2.- Ingreso y Recepcin de la carga a los almacenes, localizacin y desconsolidacin segn el caso. 3.- Confeccin de la Declaracin nica de Aduanas y aplicacin de Permisologa, beneficios y dems exigencias legales. Para los efectos personales se requiere un certificado de uso emitido por el Consulado de Venezuela en el pas de donde provienen los efectos personales. La mercadera diversa debe ir amparada por la documentacin que apoya el rgimen legal exigible a ese bien, de no poseerlo, solo aplican documentos comunes exigibles a una importacin, como lo son el Conocimiento de Embarque, la Factura Comercial y Cadivi si aplica. 4. Presentacin electrnica de la Declaracin de Aduana a travs del SIDUNEA (Es la herramienta informtica para el control y administracin de la gestin aduanera. SIDUNEA permite realizar un seguimiento automatizado de las operaciones aduaneras y controlar efectivamente la recaudacin de los impuestos aduaneros, porque este sistema verifica automticamente los registros, calcula los impuestos y contabiliza todo

lo relativo a cada declaracin, con la mnima intervencin del factor humano subjetivo.), en donde se le asignar un canal de selectividad, administrado por el sistema, que determinar el trmite a seguir segn a la Legislacin Aduanera. Estas son las opciones: Canal Rojo: La mercanca debe ser verificada DOCUMENTAL Y

FISICAMENTE por los funcionarios del SENIAT. Adicionalmente se verifica con el resto de las autoridades a las que les compete segn el tipo de mercanca. Canal Amarillo: La mercanca debe ser verificada documentalmente por los funcionarios del SENIAT. Canal Verde: La mercanca no requiere de verificacin documental ni fsica de los funcionarios del SENIAT; es decir se obvia el trmite con SENIAT y se pasa a la cancelacin de los Impuestos de importacin, tasa por servicio de aduana e IVA en un banco receptor de estos impuestos.

5. Impresin del boletn de liquidacin por parte del agente de aduanas desde su oficina. 6. Cancelacin de los impuestos de importacin por parte del agente de aduanas en las oficinas bancarias. 7. Emisin del pase de salida previa comprobacin del pago en el sistema automatizado SIDUNEA, retirar la mercanca del almacn de la aduana, confrontar la documentacin de los bienes ante la Guardia Nacional bolivariana y Entregar los bienes a su importador. Como informacin complementaria la transaccin para realizar la compra de la mercanca, previa cotizacin de la misma. El proveedor emite una proforma-cotizacin de la empresa. La Agencia de Aduana es la que se encarga de realizar la DUI (Declaracin nica de Importacin), clasificando cada uno de los productos, una vez aceptado por el grupo se autoriz la validacin de la DUI emitiendo el cdigo de validacin segn el cdigo arancelario por el pago de tributos aduaneros. El momento de sorteo de canales se determina canal verde, el cual es aleatorio del sistema

SIDUNEA canal que significa el levante inmediato segn la Ley de Aduana, reglamento y procedimiento de importacin. Una vez aceptado el pago, la Agencia Despachante imprime la DUI en tres ejemplares; uno para la Administracin Aduanera, el segundo para la Agencia Despachante y el tercero para el importador. Se presenta la documentacin a la Aduana, el administrador designa un tcnico para que proceda con la aceptacin (Levante en el sistema SIDUNEA).Extraccin de la Mercanca.- Es la salida autorizada de la mercadera por un tcnico del recinto aduanero en constancia de que la mercadera salga en la cantidad ingresada.

ELEMENTOS QUE INTERVIENEN

EL AGENTE ADUANERO Es la persona autorizada por la aduana o habilitada ante sta por la autoridad competente, para despachar mercaderas por cuenta ajena. Tambin llamado Agente Aduanal o Aduanero, Despachante de Aduana, Corredor Aduanero. El agente de aduanas ser responsable ante el Fisco Nacional y ante su mandante por las infracciones cometidas a la normativa aduanera derivadas de su accin u omisin, dolosa o culposa en el ejercicio de sus funciones. LA POTESTAD ADUANERA Es la facultad que tienen las autoridades competentes para intervenir sobre: 1. Toda mercanca que vaya a ser introducida o extrada del territorio nacional. 2. El equipaje de pasajeros y tripulantes. 3. Vehculos o medios de transporte,

Sus aparejos y repuestos, provisiones de a bordo, accesorios e implementos de navegacin y movilizacin de carga o de personas, que sean objeto de trfico internacional o que conduzcan las mercancas y bienes; as como tambin las mercancas que dichos vehculos o medios contengan, sin importar su naturaleza. 4. Mercancas, medios de transporte y dems efectos que sean objeto de trfico interno en aguas territoriales o interiores, espacio areo nacional y zona de vigilancia aduanera, areas especiales de control, de almacenes generales de depsito, depsitos aduaneros o almacenes libres de impuestos. Esta facultad tambin comprende la posibilidad de autorizar o impedir el desaduanamiento de los bienes, ejercer los privilegios fiscales, determinar los tributos exigibles, aplicar las sanciones procedentes y en general, ejercer los controles previstos en la legislacin aduanera nacional. Como puede observarse, toda operacin aduanera que pueda realizar un importador-exportador, estar afectada por el ejercicio de la potestad aduanera de las autoridades competentes.

CLCULOS DE COSTOS * CIF: es la suma en bolvares de los siguientes valores: Precio FOB, Seguro y Flete, la paridad cambiaria que se debe utilizar es la oficial. * Impuesto aduanero: resulta de la aplicacin del arancel al CIF * Tasa servicio aduana tesorera: resulta del aplicar la tasa de aduana del 1% al CIF. * IVA: resulta de aplicar el Impuesto al valor Agregado al total de la suma del CIF, Impuesto aduanero y Tasa servicio aduana tesorera. * Total general declarado: Resulta de sumar el Impuesto aduanero, la Tasa servicio aduana tesorera y el IVA, este total es el monto por concepto de Impuestos de Importacin.

ARANCELES Los aranceles son cargos que se hacen sobre los bienes objeto de una operacin de comercio internacional. Ordinariamente los aranceles se aplican a las importaciones, aun cuando tambin se conocen aranceles de exportacin. El arancel de importacin es un recargo que hace el pas del importador con un impuesto, para permitir la nacionalizacin (entrada dentro del comercio del pas del importador) de los productos importados. Algunos pases tienen igualmente aranceles de exportacin, o sea, pagos que debe hacer el exportador para poder exportar determinados productos. El arancel no es ms que una forma de impuesto y para muchos pases constituye una fuente importante de sus ingresos fiscales. Los aranceles reducen la distribucin eficiente de recursos, sirven para obtener ingresos fiscales y operan como un mecanismo de redistribucin de ingresos entre pases y entre productores y consumidores. CLASIFICACIN DE LOS ARANCELES: a) Aranceles especficos: son los que se cargan sobre bienes determinados. Pueden se aranceles por unidad; por ejemplo, tantos bolvares por unidad exportada o aranceles por peso. Un arancel tpico por peso es el que se aplicaba en Venezuela para la importacin de licores, donde se cargaba, adems de un arancel por valor, un arancel determinado por cada kilogramo. b) Arancel ad valoren: es aquel que se carga sobre el valor de factura del producto como un porcentaje de dicho Valor. Es el ms frecuentemente utilizado en el comercio internacional. Un arancel ad valoren, expresado como 10 %, significara 10 % del valor de factura del producto. A veces los aranceles distinguen si el valor de factura del producto es valor C.I.F. o un valor F.O.B. en dichos casos, cuando esto no est especificado, conviene al importador obtener la factura con un valor F.O.B., corriendo el por separado con los gastos de trasporte y seguro, de modo que dichos pagos no incrementen el valor base del bien sobre el cual se aplica el arancel.

c) Aranceles compuestos: son aquellos aplicados tanto con aranceles especficos (un tanto por unidad, un tanto por peso), como con aranceles ad valoren (un porcentaje del valor factura del producto). 10. Nacionalizacin de Productos que vienen Va Martima a Venezuela: Los productos que vienen a Venezuela a travs de Va Martima, sin importar el tipo de producto o embarcacin en la que se traslade, debe cumplir con el proceso de nacionalizacin ordinaria, ya antes explicada, pero adems de esto deber cumplir con los siguientes requisitos, segn lo establecido en los artculos 36 al 39 del reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas: Artculo 36. La tasa por servicios de aduana se causar y se har exigible cuando la documentacin correspondiente a la introduccin o extraccin de las mercancas sea registrada por la oficina aduanera respectiva. Dicha tasa se recaudar en la misma forma y oportunidad que los impuestos correspondientes. Artculo 37.Los usuarios del servicio aduanero pagarn la tasa por servicio de aduana as: a) Cinco por ciento (5%) ad-valoren, por las mercancas que se introduzcan por va martima, area o terrestre b) Dos por ciento (2%) ad-valoren por las mercancas que se introduzcan por va de bulto postales. Esta tasa podr ser modificada por decreto separado. Artculo 38.La tasa por servicio de aduana ser aplicable tambin a los casos de importacin temporal o exportacin temporal a su reingreso, a las nacionalizaciones de mercancas en trnsito y a los reclamos de mercancas abandonadas, ocurridos antes de que se efecte el remate.

Las mercancas destinadas a las zonas francas, puertos libres, depsitos aduaneros y dems regmenes similares, slo pagarn la tasa por servicios de aduana, en las oficinas aduaneras de destino. Artculo 39. El clculo de la tasa por servicio de aduana se fijar para las importaciones sobre el valor normal de las mercancas en aduana.