Material 1254 2

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.
com/edemnapoli
Nunca deixe que o medo seja maior do que o sonho.
TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS, CLASSIFICAO e ESTRUTURA.
1. NOES TERICAS
SENTIDOS OU CONCEPES DE CONSTITUIO Nessa parte devemos conceituar Constituio. Lembrando que ao conceituar qualquer instituto surgiro diversos critrios, no sendo um mais certo do que o outro, talvez, no mximo, mais adequado. Procuramos trazer os que mais aparecem nas provas. O conceito de constituio, todavia, no pode ficar desvinculado do exame do sentido ou concepes que ela pode apresentar. Tanto que grande parte dos autores prefere conceituar Constituio a partir das vrias acepes existentes. Essas acepes podem ser entendidas como concepes ou sentidos de Constituio. DICA: PARA CADA UM DOS SENTIDOS O MAIS IMPORTANTE IDENTIFICAR QUEM FOI O PRECURSOR, QUAL FOI A OBRA ATRAVS DA QUAL ELE SE TORNOU CONHECIDO, E QUAL FOI A IDEIA CENTRAL QUE ELE DISSEMINOU. SENTIDO SOCIOLGICO
Tem como principal autor FERDINAND LASSALLE, que escreveu a obra O QUE UMA CONSTITUIO, na verso original em Portugus, defendendo que a Constutio A SOMA DOS FATORES REAIS DE PODER QUE REGEM UMA SOCIEDADE. Essa obra foi publicada pela editora Lumem Juris com o ttulo: A ESSNCIA DA CONSTITUIO. Em alemo o livro foi denominado BER DIE VERFASSUNG (SOBRE A CONSTITUIO). SENTIDO POLTICO
Quem mais se destacou foi o alemo CARL SCHMITT na obra TEORIA DA CONSTITUIO (VERFASSUNGSLEBRE). Ele veio a dar uma resposta concepo de LASSALE, definindo constituio no em resumo ao que est na realidade, mas sim como O CONJUNTO DE NORMAS, ESCRITAS OU NO
Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli
ESCRITAS, QUE SINTETIZAM EXCLUSIVAMENTE AS DECISES POLTICAS FUNDAMENTAIS DE UM POVO. No seu pensar, Constituio corresponde apenas a um conjunto de normas referentes aos aspectos fundamentais do Estado, que ele denomina de decises polticas fundamentais: organizao do Estado, organizao dos Poderes e direitos e garantias fundamentais. SENTIDO JURDICO
O exponte foi o austraco HANS KELSEN, baluarte deste sentido jurdico. Dentre suas inmeras obras, a mais significativa foi a chamada TEORIA PURA DO DIREITO. KELSEN DEFINE A CONSTITUIO, NUMA TICA ALTAMENTE NORMATIVISTA, COMO FUNDAMENTO DE VALIDADE DE TODO O ORDENAMENTO JURDICO. Para KELSEN, a Constituio NORMA PURA, INSERIDA NO PLANO DO DEVER SER, E DESPROVIDA DE QUALQUER CONTEDO SOCIAL OU POLTICO. Na lio do autor, Constituio se caracteriza como FRUTO DA VONTADE RACIONAL DO HOMES, E NO DAS LEIS NATURAIS. Para ele, a CF teria como norma fundacional a norma hipottica fundamental. Nesse sentido, a concepo de Kelsen toma a palavra Constituio em dois sentidos: no lgicojurdico e no jurdico-positivo. - LGICO-JURDICO = Constiutuio significa norma hipottica fundamental, cuja funo servir de fundamento lgico transcendental de validade da Constituio jurdico-positiva. Plano suposto (norma suposta). - JURDICO-POSITIVO = Constituio equivale norma positiva suprema, norma posta, norma positivada. SENTIDO CULTURAL, CULTURALISTA, TOTAL OU IDEAL
A concepo culturalista conduz a um conceito de Constituio Total. Sentido ideal a mescla, juno, convergncia dos sentidos anteriores. Para explicar seu sentido se invoca duas obras e autores que se relacionam com ele: 1. KONRAD HESSE A FORA NORMATIVA DA CONSTITTUIO 2. PETER HBERLE A SOCIEDADE ABERTA DE INTRPRETES No Brasil, PAULO BONAVIDES atesta que no adianta termos uma constituio estanque em um s dos sentidos. precioso aliar a fora normativa da Constituio, com o respeito e a efetivao do seu contedo. Por isso, pode-se encontrar o sentido ideal com o nome de SENTIDO CULTURAL DE CONSTITUO.
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES 1- QUANTO AO CONTEDO: MATERIAL
o conjunto de normas escritas ou no escritas (costumeiras), fundadas em textos ou em meros costumes, que se limitam a dispor sobre a estrutura do Estado, organizao do poder e dos direitos e garantias fundamentais. FORMAL
conjunto de normas necessariamente escritas, plasmadas em um documento formalmente elaborado pelo poder constituinte, tenham ou no valor constitucional material.
2- QUANTO FORMA: ESCRITA (INSTRUMENTAL)
aquela cujas normas so dispostas, racional e solenemente, em um nico documento ou instrumento que as consolida e sistematiza. NO ESCRITA (COSTUMEIRA)
aquela cujas normas podem se assentar em costumes, em textos esparsos ou extravagantes e nas decises dos tribunais.
3- QUANTO ORIGEM: DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR ou PROMULGADA)
aquela cuja origem teve a decisiva participao do povo, que, por meio da eleio de representantes legtimos, compem um rgo constituinte. NO DEMOCRTICA (IMPOSTA, CARTA OPLTICA ou OUTORGADA)
aquela que na origem no teve qualquer participao do povo. So impostas pelos governantes e, normalmente, so designadas pela doutrina de CARTAS. CESARISTA
ideia de Jos Afonso da Silva, para quem, tais constituies so aquelas elaboradas por um ditador, junta militar, porm, dependente de uma aprovao popular.
PACTUADA
aquela firmada por um compromisso, um pacto entre duas foras polticas adversrias.
4- QUANTO ESTABILIDADE (CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE): IMUTVEL
No prev nenhum processo de alterao de suas normas, sob o fundamento de que a vontade do poder constituinte exaure-se com a manifestao da atividade originria. FIXA
aquela cuja alterao est condicionada convocao do prprio poder constituinte originrio, circunstncia que implica, no em alterao, mas em elaborao, propriamente, de uma nova ordem constitucional. RGIDA
aquela que admite alterao, todavia, somente atravs de um processo legislativo mais solene, especial, e muito mais difcil que o processo legislativo de elaborao das leis. FLEXVEL
aquela que admite alterao pelo mesmo processo legislativo de alterao das leis. SEMI-RGIDA /SEMI-FLEXVEL
aquela que separa, por categorias, as normas submetidas ao processo gravoso e aquelas submetidas ao processo simplificado. parcialmente rgida e parcialmente flexvel. OBS1: A MAIORIA DAS CONSTITUIES DO MUNDO RGIDA. OBS2: TODAS AS CONSTITUIES REPUBLICANAS DO BRASIL FORAM RGIDAS. OBS3: A CF DO IMPRIO DE 1824, TODAVIA, FOI SEMI-RGIDA, POR FORA DO SEU ART. 178. OBS4: AS CONSTITUIES FLEXVEIS, POR SEU TURNO, NO SE SUBMETEM AO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, ISTO PORQUE NO H SUPREMACIA E PARADIGMA.
5- QUANTO EXTENSO: SINTTICA (CONCISA)
aquela que s traz o ncleo bsico do texto constitucional.
ANALTICA (PROLIXA)
Aquela que trata de vrios temas de forma minuciosa, definindo, largamente, os fins atribudos ao Estado.
6- QUANTO AO MODO DE ELABORAO: DOGMTICA
aquela que, sempre escrita, resulta de uma manifestao constituinte ocorrida num determinado e exato momento da histria poltica de um pas que acolhe. HISTRICA
aquela sempre no escrita e resulta de uma lenta e contnua evoluo das tradies e costumes de um povo.
7- QUANTO IDEOLOGIA (DOGMTICA ou CARGA IDEOLGICA): ORTODOXA
aquela que resulta da consagrao de uma s ideologia. ECLTICA (PLURALISTA ou COMPROMISSRIA)
aquela que plural, aberta a vrias ideologias, logra conciliar vrias idias ou ideologias, muitas das quais aparentemente contraditrias, mas esse o esprito das constituies plurais ou plrimas.
8- QUANTO ESSNCIA (MODO DE SER ou CLASSIFICAO ONTOLGICA): NORMATIVA (com valor jurdico)
Seria aquela perfeitamente adaptada ao fato social. Alm de juridicamente vlida, ela estaria em total consonncia com o processo poltico. KARL LOEWENSTEIN (idealizador dessa classificao ontolgica em sua obra Teora de La Consttuicin), comprava o texto constitucional normativo, a uma roupa que assenta bem, que realmente veste bem.
SEMNTICA (utilizada apenas para justificar juridicamente o exerccio autoritrio do poder)
Encontra-se submersa ao poder poltico prevalecente. Trata-se de um documento formal, criado para beneficiar os detentores do poder de fato, que dispe dos meios para coagir os governados. Aqui KARL LOEWENSTEIN comparava o texto normativo com uma roupa que no veste bem, mas que dissimula, esconde, disfara os seus defeitos. NOMINAIS (com valor jurdico)
Nela a dinmica do processo poltico no se adapta a suas normas, embora ela conserve, em sua estrutura, um carter educativo, com vistas ao futuro da sociedade. Seria uma constituio prospectiva, vale dizer, voltada para um dia ser realizada na prtica. como se fosse uma roupa guardada no armrio, que ser vestida futuramente, quando o corpo nacional tiver crescido. OBS: At hoje no tivemos um texto constitucional normativo. A CF/88, sem dvida, nominal. Esperamos, um dia, por uma constituio normativa, em consonncia com a vida, com os fatores de transformao da sociedade, para valer na prtica, produzindo resultados concretos no plano da vida. A CF/88 PRETENDE SER NORMATIVA (GUILHERME PEA DE MORAES / PEDRO LENZA)
9- QUANTO SISTEMATIZAO: UNITRIA
Tambm so denominadas de reduzidas, unitextuais ou codificadas. aquela em que a sistematizao das matrias apresenta-se num instrumento nico e exaustivo de todo o seu contedo. Ex. Todas as constituies brasileiras. VARIADA
Tambm chamadas de no codificadas ou legais, encontram-se previstas em textos esparsos.
10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO) CONSTITUIO GARANTIA
Busca garantir a liberdade, limitando o poder. aquela que possui um mnimo de garantismo.
CONSTITUIO BALANO
aquela destinada a registrar um dado estgio nas relaes de poder no Estado. A Constituio elaborada para espelhar certo perodo poltico, findo o qual elaborado outro texto constitucional. CONSTITUIO DIRIGENTE
De texto denso (analticas) aquela que estabelece um projeto de Estado. aquela que estabelece programas de ao governamental e de implementao de direitos, de um ideal social, bem como princpios a serem observados. a CF/88. Essa Constituio dirigente caracterizada pela presena no texto de normas programticas. So normas que tm como destinatrios diretos no os indivduos, mas os rgos estatais, requerendo destes a atuao numa determinada direo, apontada pelo legislador constituinte.
11 QUANTO AO SISTEMA PRINCIPIOLGICA
Predominam os princpios, identificados como normas constitucionais providas de alto grau de abstrao, consagradores de valores. PRECEITUAL
Prevalecem as regras, individualizadas como normas constitucionais revestidas de pouco grau de abstrao.
Contedo: Formal Forma: Escrita Origem: Democrtica Constituio Brasileira de 1988 Estabilidade: Rgida Extenso: Analtica Elaborao: Dogmtica Ideologia: Ecltica Essncia: Nominal Sistematizao: Unitria Funo: Dirigente Sistema: Principiolgica
ESTRUTURA DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 O objeto e o contedo podem ser inferidos ttulos. A Constituio tem 9 ttulos. A estrutura composta pelo prembulo, parte transitria e parte dogmtica. PREMBULO
Prembulo a parte precedente de uma Constituio que pr anuncia a carga ideolgica da mesma, os valores que ela prestigia e os fins por ela estabelecidos. Prembulo um anncio prvio do que vir. Segundo o STF, o prembulo no tem fora coercitiva e, portanto, no pode servir de parmetro para o exerccio do controle de constitucionalidade. As Constituies Estaduais e as leis orgnicas municipais podem ou no apresentar prembulo, pois no se trata de norma de repetio obrigatria. Para o Supremo, o prembulo mero instrumento de interpretao, no tem fora obrigatria, no de repetio obrigatria. Se situa no domnio da poltica, e no do direito. Por oportuno, j se questionou se a meno a Deus no prembulo viola a ideia de Estado laico. O STF disse que no. Vale lembrar que o Estado laico, leigo ou no confessional, mas a nao no. Esta no laica. Assim, a finalidade da norma preambular interpretativa. Prembulo serve para dirimir conflitos, antinomias entre normas constitucionais. PARTE DOGMTICA
A carta dogmtica, pois apresenta condutas que representam concepes polticas. A CF dogmtica em 250 artigos e 9 ttulos. A disposio dos ttulos da CF demonstra como existe hierarquia material entre as normas constitucionais (e isso pacfico), muito embora no aspecto formal no exista hierarquia. fcil observar que as normas constitucionais mais importantes esto no incio da CF. PARTE TRANSITRIA (ADCT)
As normas que integram o ADCT so normas de validade pr-determinada, transitrias. So normas que tm um incio, meio e fim pr-definidos. A validade previamente definida. Quando seus objetos so alcanados, elas deixam de ser importante, afinal, o motivo para o qual foram criadas j no mais existe. So normas que ficam flutuando na Constituio. Tem fora obrigatria. Tem fora obrigatria, vinculante, coercitivo.
3. DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL: - Prembulo. - Ttulos: I, II, III e IV. - Art. 60. - Art. 242, 2. - ADCT: Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
4. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 2076 / Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa.
5. QUESTES CORRELATAS I. (PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997) Diz-se outorgada a constituio que surge sem a participao popular. (PF/AGENTE E ESCRIVO/CESPE/1997) Considerando-se a classificao das normas constitucionais em formais e materiais, seriam dessa ltima categoria, sobretudo as normas concernentes estrutura e organizao do Estado, regulao do exerccio do poder e aos direitos fundamentais. Desse ngulo, outras normas, ainda que inseridas no corpo da Constituio escrita, seriam constitucionais to somente do ponto de vista formal. (AGU/PROCURADOR FEDERAL/ CESPE/2007) A invocao a Deus, presente no prembulo da CF, reflete um sentimento religioso, o que no enfraquece o fato de o Estado brasileiro ser laico, ou seja, um Estado em que h liberdade de conscincia e de crena, onde ningum privado de direitos por motivo de crena religiosa ou convico filosfica.
II.
III.
IV.
(AGU/PROCURADOR FEDERAL/ CESPE/2007) O prembulo constitucional possui destacada relevncia jurdica, situando-se no mbito do direito e no simplesmente no domnio da poltica. (PGE-PE/PROCURADOR DO ESTADO/CESPE/2009) O prembulo constitucional, segundo entendimento do STF, tem eficcia jurdica plena, consistindo em norma de repetio obrigatria nas constituies estaduais.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E
Esperar no perder tempo, perceber que h tempo pra tudo.
PODER CONSTITUINTE
2. NOES TERICAS
PODER CONSTITUINTE 1. CONCEITO DE PODER CONSTITUINTE Poder constituinte o poder de elaborar (poder originrio) ou atualizar (poder derivado) uma Constituio, atravs da supresso, modificao ou acrscimo de normas constitucionais. No Brasil, no verbo elaborar, possvel afirmar que ns j ultrapassamos oito exerccios do poder constituinte originrio: 1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967, 1969, 1988. Vale lembrar que a CF/69 formalmente era uma emenda, mas materialmente era uma Constituio. 2. ORIGENS DA TEORIA DO PODER CONSTITUINTE O grande terico do poder constituinte foi o abade Emmanuel Joseph Sieys, atravs do seu panfleto denominado Que o terceiro Estado?. Foi nessa obra que o abade, pela primeira vez, na antevspera da Revoluo Francesa, diferenciou o poder constituinte dos poderes constitudos. 3. TITULARIDADE Em sua obrar, o abade Sieys apontava como titular do poder constituinte a nao. Para provas adotar o entendimento de que a titularidade do poder constituinte pertence ao povo (posicionamento tranquilamente majoritrio na doutrina moderna). Assim, seguindo a tendncia moderna, o pargrafo nico do art. 1 da CF/88 estabelece que todo poder emana do povo. Vale ressaltar, por oportuno, que no tocante ao poder constituinte, a titularidade aspecto distinto do exerccio. Assim, o titular desse poder nem sempre quem o exerce.
4. ESPCIES Para a doutrina mais avanada, o poder constituinte uno e indivisvel. S existe um poder constituinte. Nesse sentido, tais autores entendem que no existe grau de poder constituinte. o caso de CELSO ANTNIO, PAULO BONAVIDES, EDVALDO BRITO. CUIDADO: NO ADOTAR ESTE POSICIONAMENTO EM PROVA! J para a doutrina voltada para os concursos pblicos, o poder constituinte pode ser dividido em: originrio e derivado. 4.1 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO CONCEITO
Tambm pode ser chamado inicial, inaugural ou de primeiro grau. aquele poder que instaura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem jurdica precedente. O objetivo fundamental do poder constituinte originrio, portanto, criar um novo Estado, diverso do que vigorava em decorrncia da manifestao do poder constituinte precedente. Este poder constituinte est acima da prpria CF, e corresponde vontade do titular do Poder Constituinte. Ele anterior e posterior prpria Constituio. SUBDIVISO
- histrico = seria o verdadeiro poder constituinte originrio, estruturando, pela primeira vez, o Estado. - revolucionrio = seriam todos os posteriores ao histrico, rompendo por completo com a antiga ordem e instaurando uma nova, um novo Estado. CARACTERSTICAS
- INICIAL = porque inaugura uma nova ordem jurdica rompendo com a anterior. Por isso se diz que o poder originrio constituinte e desconstituinte. - AUTNOMO = porque s ao seu exercente cabe fixar os termos em que a nova Constituio ser estabelecida e qual o Direito dever ser implantado. - ILIMITADO = porque soberano e no sofre qualquer limitao prvia imposta pelo direito anterior. OBS: A doutrina contempornea entende que h sim limites ao poder constituinte originrio. Para CANOTILHO, o poder constituinte originrio estruturado e obedece a padres e modelos de condutas espirituais, culturais, ticos e sociais radicados na conscincia jurdica geral da comunidade e, nesta medida, considerados como vontade do povo.
Fala, ainda, o constitucionalista Portugus, na necessidade de observncia de princpios de justia (suprapositivos ou supralegais), e princpios do direito internacional, quais sejam o princpio da independncia, da autodeterminao e o princpio da observncia de direitos humanos. OBS: COMO O BRASIL ADOTOU A CORRENTE POSITIVISTA, NEM MESMO O DIREITO NATURAL LIMITARIA A ATUAO DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO. - INCONDICIONADO = porque no tem de se submeter a qualquer forma prefixada de manifestao. Em sntese: trata-se de um poder de fato, poltico energia ou fora social e tem natureza prjurdica. FORMAS DE EXPRESSO OU MANIFESTAO
- ASSEMBLIA NACIONAL CONSTITUINTE OU CONVENO = nasce da deliberao da representao popular. Brasil: 1891, 1934, 1946 e 1988. - OUTRGA = caracterizada pela declarao unilateral do agente revolucionrio, quando h usurpao do poder constituinte do povo. Brasil: 1824, 1937, 1967-1969;
4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO CONCEITO
Como o prprio nome sugere, o poder constituinte derivado criado e institudo pelo originrio, sendo tambm denominado institudo, constitudo, secundrio e de segundo grau. Enquanto o originrio est acima da CF, este poder derivado encontra-se inserto na prpria Carta. Assim, ao contrrio do seu criador, que ilimitado, incondicionado e inicial, o derivado deve obedecer as regras impostas pelo originrio. CARACTERSTICAS
- DERIVADO = porque deriva do poder constituinte originrio. - LIMITADO = porque a Constituio lhe impe limitaes. - CONDICIONADO = porque s pode se manifestar de acordo com as formalidades traadas na Constituio. ESPCIES
Este poder divide-se em poder reformador e decorrente:
- REFORMADOR consiste no poder de alterar e atualizar a constituio. A CF admite duas formas de alterao: mediante emendas constitucionais e reviso constitucional. - EMENDAS = Emendas so alteraes pontuais do texto constitucional, cujo procedimento se encontra previsto na prpria Constituio. - REVISES = A reviso se destina alterao global e geral do texto constitucional, por meio de formalidades mais simples do que as concernentes s emendas. No entanto, a previso da reviso constitucional foi excepcional e autorizada para ocorrer uma nica vez, em data pr-estabelecida (a partir de cinco anos aps a promulgao da Constituio). Essa nica reviso pela qual passou a Constituio resultou em 6 emendas de reviso. - DECORRENTE Traduz-se no poder que tm os Estados membros de elaborarem suas prprias Constituies Estaduais, e o Distrito Federal de elaborar a sua lei orgnica distrital. Tal competncia decorre da capacidade de auto-organizao, prevista no art. 25, caput, da CF/88: os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios dessa Constituio. E o que deve ser entendido por princpios dessa Constituio? Quais so os limites manifestao do poder constituinte derivado decorrente? So eles: - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS SENSVEIS (APONTADOS OU ENUMERADOS) So os limites fixados no art. 34, VII, a e. - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESTABELECIDOS (ORGANIZATRIOS) So aqueles que vedam a ao indiscriminada do poder constituinte decorrente, por isso funcionam como balizas reguladoras da capacidade de auto-organizao dos Estados. Ex. repartio de competncia, sistema tributrio, organizao dos poderes, direitos polticos, direitos de nacionalidade, etc. - PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS EXTENSVEIS So aqueles que integram a estrutura da federao brasileira, relacionando-se, por exemplo, com a forma de investidura dos cargos eletivos, processo legislativo, oramento, preceitos ligados administrao pblica, etc. A CE tem que respeitar, necessariamente, a CF. Tanto assim que ela est submetida ao controle de constitucionalidade.
Os municpios possuem leis orgnicas, que no se equiparam s constituies. Por isso, no exercem poder decorrente, at porque no existe poder constituinte decorrente, decorrente. As leis orgnicas tm de respeitar tanto a CE, como a CF. O DF possui lei orgnica. Como se sabe, o DF acumula tanto competncias estaduais como municipais. Nesse sentido, o DF exerce o poder constituinte derivado decorrente em parte. Haja vista que, como visto, tambm acumula competncia estadual. Assim, naquilo que a lei orgnica trata de competncia estadual, h exerccio do poder constituinte derivado decorrente. OBS: PARA LENZA (mudando de opinio) E DIRLEY, O PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE NO S EXERCIDO PELOS ESTADOS MESMBROS, MAS TAMBM PELO DISTRITO FEDERAL. A norma constitucional ainda pode sofrer modificao sem alterao expressa do seu texto, mudando-se apenas o sentido interpretativo. Esse fenmeno se chama mutao constitucional, interpretao constitucional evolutiva ou poder constituinte difuso. Com a mutao constitucional no se muda o texto, mas sim o alcance do sentido interpretativo da norma, por necessidade do contexto. 5. LIMITES AO PODER REFORMADOR Tais limites esto previstos no art. 60 da CF. Os limites so em nmero de 4, e foi o poder constituinte originrio quem os definiu. 5.1 LIMITES MATERIAIS Correspondem s clusulas ptreas, previstas no art. 60, 4, da CF. OBS: MUITO EMBORA A CONSTITUIO DIGA QUE AS CLUSULAS PTREAS NO PODEM SER ABOLIDAS, ESTA LIMITAO NO SE ESTENDE AO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO. NESSE SENTIDO PODE-SE AFIRMAR QUE NO H CLUSULAS IMUTVEIS. Vale lembrar que as emendas constitucionais (exerccio do poder constituinte derivado reformador), no podem abolir uma clusula ptrea, mas podem modific-la. Pode modificar, por exemplo, para ampliar as clusulas ptreas. Ex. ampliao do rol dos direitos fundamentais, a exemplo do direito moradia que veio com a EC 26/2000. Lembrar que a alimentao foi inserida como direito social com a EC 64/10. Uma EC pode restringir um direito fundamental, ds que amplie outro. Se abolir ou apenas restringir, ser inconstitucional. As limitaes materiais so: a) FORMA FEDERATIVA DE ESTADO Forma de governo e sistemas de governo no constituem clusulas ptreas.
b) VOTO DIREITO, SECRETO, UNIVERSAL e PERIDICO O voto obrigatrio no constitui clusula ptrea. Ou seja, uma emenda constitucional pode vir a determinar que o voto seja facultativo. c) SEPARAO DOS PODERES Corresponde ao princpio da separao dos poderes, idealizado por Aristteles, passado para John Lock, passado para Montesquieu, que levou a fama na obra O esprito das leis. Assim, tambm pode vir chamada de separao das funes estatais. Hodiernamente, tambm com esta nomenclatura o doutrinador alemo KARL LOEWENSTEIN. Essa expresso, inclusive, mais adequada, pois no h separao estanque entre os poderes, afinal cada poder possui suas funes tpicas e atpicas. d) DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS Houve a uma grande atecnia. Incorre em erro o legislador a se referir apenas aos direitos e garantias individuais, quando melhor seria ter feito referncia a todos os direitos fundamentais, que gnero do qual direitos individuais e coletivos so espcies. Os direitos fundamentais se dividem em 5 modalidades, e todas devem ser consideradas clusulas ptreas. Direitos individuais e coletivos art. 5; Direitos sociais art. 6 ao 11; Direitos relativos nacionalidade arts. 12 ao 13; Direitos polticos arts. 14 ao 16; Direitos dos partidos polticos art. 17. Mas caso a pergunta seja de acordo com a literalidade da Constituio, deve-se marcar apenas os direitos e garantias individuais. Em sntese: pacfico que todos os direitos fundamentais so clusulas ptreas, mas expressamente a CF s se refere aos direitos e garantias individuais. 5.2 LIMITES CIRCUNSTANCIAIS Estes esto presentes no art. 60, 1, e consistem nos perodos de instabilidade poltica, econmica e social que legitimam o Presidente da Repblica a editar decreto que instaure a interveno federal, estado de defesa e estado de stio. Em perodos to instveis a CF no pode vir a ser alterada. Enquanto perdurar alguma dessas situaes, uma PEC poder at ser discutida, muito embora no possa ser aprovada.
5.3 LIMITES FORMAIS OU PROCEDIMENTAIS a) QUANTO LEGITIMIDADE PARA ENCAMINHAMENTO DE PECS Os legitimados para o encaminhamento so os elencados nos incisos I, II e III do art. 60 da CF. I) Presidente da Repblica; II) 1/3, no mnimo, dos membros da Cmara do Deputados (171 de 513) ou do Senado Federal (27 de 81); III) mais da metade das assembleias legislativas das unidades da federao, manifestando-se cada uma delas pela maioria relativa de seus membros. No cabe iniciativa popular para alterar a Constituio Federal. J as Constituies Estaduais e as Leis Orgnicas admitem alterao por iniciativa popular. OBS: SEGUNDO O STF, S ADMITIDO O PRINCPIO DA SIMETRIA OU PARALELISMO CONSTITUCIONAL DE NORMA SUPERIOR PARA NORMA INFERIOR. ASSIM, NO PODER UMA CONSTITUIO ESTADUAL SERVIR DE PARMETRO PARA A CONSTITUIO FEDERAL. POR ISSO QUE NO CABE EMENDA POR INICIATIVA POPULAR. b) QUANTO AO PROCEDIMENTO DE ELABORAO DAS EMENDAS CONSTITUCIONAIS encaminhada para a Cmara dos Deputados ou Senado Federal. Depende de quem seja a iniciativa. Devem ser discutidas duas vezes, com 3/5 de aprovao (308 na CD e 49 no SF). Quem promulga so as mesas da Cmara ou do Senado. A nica participao do Presidente da Repblica quando ele prope a PEC. Quando o texto de uma PEC rejeitado ele s poder ser objeto de nova proposta na prxima sesso legislativa. Sesso legislativa no se confunde com legislatura. Uma legislatura composta de quatro sesses legislativa e cada uma delas composta de dois perodos legislativos. O primeiro perodo legislativo vai de 02/02 a 17/07 e de 01/08 a 22/12. As emendas constitucionais devem ser discutidas 2 vezes, em cada casa legislativa, com o qurum de aprovao de 3/5 de seus membros. Caso a EC seja emendada, a reemenda tambm precisa ser discutida 2 vezes e aprovada com o qurum de 3/5. Lei complementar e lei ordinria quem promulga o Presidente, mas quem promulga as emendas so as mesas da Cmara e do Senado. 5.4 LIMITAO TEMPRORAL Traduz-se no interstcio durante o qual a lei fundamental no poder ser objeto de alterao.
A nossa atual Carta Magna no estabeleceu qualquer limitao temporal para alterao. Nesse sentido, tendo sido promulgada em 5 de outubro de 88, no dia 6 a CF j poderia receber uma emenda constitucional. Todavia, essa mesma Constituio estabeleceu no art. 3 do ADCT limitao temporal quanto s revises. Previu que tais revises seriam realizadas aps 5 anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unicameral. Acerca dos limites para essas revises, a teoria prevalecente foi a que estabeleceu como limite material o mesmo limite determinado ao poder constituinte derivado reformador, qual seja, o limite material das clusulas ptreas. O ano em que ocorreram as revises foi o imediatamente subsequente ao quinto ano da promulgao, logo, 1994. Assim, todas as seis revises ocorreram em 1994. Mas, como visto, quanto s emendas constitucionais, no houve limitao temporal. Do jeito que a CF se encontra, no possvel mais emendas de reviso.
3. DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 34, VII - Art. 60 com todos os incisos e pargrafos. - ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias: Art. 3.
4. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS
- STF / Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 939 / Clusulas ptreas. -STF / Recurso Extraordinrio RE 587008 / O poder constituinte derivado no ilimitado, visto que se submete ao processo consignado no art. 60, 2 e 3, da CF, bem assim aos limites materiais, circunstanciais e temporais dos 1, 4 e 5 do aludido artigo. A anterioridade da norma tributria, quando essa gravosa, representa uma das garantias fundamentais do contribuinte, traduzindo uma limitao ao poder impositivo do Estado.
5. QUESTES CORRELATAS
I.
(TCE-ES/PROCURADOR ESPECIAL DE CONTAS/CESPE/2009) No tocante ao poder constituinte originrio, o Brasil adotou a corrente positivista, de modo que o referido poder se revela ilimitado, apresentando natureza pr-jurdica. (MP/PR/PROMOTOR DE JUSTIA/2008) A CF prev expressamente o poder de reforma, o qual materializa o poder constituinte derivado. (STF/ANALISTA/2008) Um deputado federal pretende cumprir um compromisso de campanha de fazer uma emenda CF visando alterar o sistema Tributrio Nacional, o qual considera muito complexo e oneroso para a sociedade. Essa proposio legislativa deve ser apresentada na Cmara dos Deputados subscrita por, pelo menos, um tero dos deputados federais. (STF/ANALISTA/2008) A CF, conforme seu prprio texto, pode ser emendada por meio de iniciativa popular, desde que o projeto seja subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado nacional, distribudo por, pelo menos, cinco estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles. (TRF5/JUIZ/2009) A CF admite emenda constitucional pode meio de iniciativa popular.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E
Nenhum obstculo ser to grande, se a sua vontade de vencer for maior.
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E PRINCPIOS FUNDAMENTAIS
6. NOES TERICAS
APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS 1. APLICABILIDADE a) IMEDIATA Normas de aplicabilidade imediata so aquelas autoexecutveis. So as normas que no dependem de outras para produzir efeitos. aquela norma que em si s j basta. b) MEDIATA So normas no autoexecutveis. Exigem um regramento posterior para que possam produzir efeitos sociais. Precisa desse arcabouo posterior. A sistematizao de JOS AFONSO DA SILVA no que tange aplicabilidade eficcia das normas falvel e contraditria, em que pese ser aceita no STF. A principal crtica que se dispara a alocao das normas programticas como espcie das normas de eficcia limitada. 2. EFICCIA a) JURDICA a norma na sua literalidade. o texto codificado. Todas as normas constitucionais, s pelo aspecto formal, ou seja, por estarem inseridas na Constituio, possuem a eficcia jurdica. A eficcia jurdica corresponde irradiao de efeitos da norma constitucional perante o ordenamento jurdico. Todas as normas que esto inseridas na Constituio tm status de lei
fundamental, no aspecto formal, independentemente da correspondncia perante a sociedade. b) SOCIAL a norma que tem ressonncia na sociedade. Por isso se diz norma de eficcia social. H normas que esto na constituio, mas no possuem eficcia social. A eficcia social consiste na efetividade da norma constitucional, ou seja, a norma que sentida e reconhecida pelo cidado. Ex. art. 7, IV tem eficcia jurdica, mas no tem eficcia social (norma do salrio mnimo). OBS: NO EXISTE NORMA CONSTITUCIONAL COMPLETAMENTE DESTITUDA DE EFICCIA. UMA NORMA PODE AT NO POSSUIR EFICCIA SOCIAL, MAS CERTAMENTE POSSUIR A CHAMADA EFICCIA JURDICA, QUE A APTIDO PARA CONDICIONAR O ORDENAMENTO JURDICO. 3. CLASSIFICAO DO PROFESSOR JOS AFONSO DA SILVA ADOTADA NO STF a) NORMAS DE EFICCIA PLENA aquela que desde a sua entrada em vigor, est apta a produzir todos os seus efeitos. norma de aplicabilidade direta, imediata e de efeitos integrais, que s poder sofrer limitaes por outra norma constitucional, ou seja, outra norma do mesmo patamar. Como exemplos a doutrina aponta normas que criam rgos ou atribuem competncias (art. 2, 19, 20, 21, 22, 24, etc.). b) NORMA DE EFCCIA CONTIDA Chamada de norma de eficcia redutvel, restringvel ou prospectiva, tambm aquela norma que desde a sua vigncia est apta a produzir todos os seus efeitos, todavia PODER TER SUA ABRANGNCIA REDUZIDA POR OUTRAS NORMAS (constitucionais ou infraconstitucionais). Assim, tambm tem aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral (pois poder sofrer mitigaes). O exemplo mais clssico o art. 5, XIII da CF, que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho ofcio ou profisso, nos termos e limites que a lei estabelecer. c) NORMA DE EFICCIA LIMITADA So aquelas que desde a sua promulgao no esto aptas a produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional. norma de aplicabilidade indireta, mediata, reduzida ou diferida. Depende de regramento posterior para apresentar eficcia social.
Vale lembrar que tais normas possuem o mnimo efeito de vincular o legislador infraconstitucional aos seus vetores. As normas de eficcia limitada se dividem em dois grupos: a) INSTITUTIVA OU ORGANIZATIVA So aquelas que englobam a organizao dos poderes e do Estado. Ex. art. 33 , 88, 91, 2 da CF. So normas que contm esquemas gerais de estruturao de instituies, rgos ou entidades. Ex. art. 18, 2, 33, 102, 1.
b) PROGRAMTICA So aquelas que se revestem sob a forma de promessas ou programas a serem desempenhados pelo Estado para a consecuo dos seus fins sociais. So polticas pblicas a serem adotadas pelo Estado, que dependem de um oramento estabelecido. Ex. art. 3 da CF. Ex. direito sade, educao, cultura, cincia e tecnologia, etc. a norma que informa uma aspirao. No porque programtica que no imperativa. Elas tambm so cogentes e devem ser efetivadas. OBS: NOVAS NOMENCLATURAS. MARIA HELENA ainda acrescenta classificao as normas supereficazes ou com eficcia absoluta. Assim so chamadas porque contm uma fora paralisante de toda e qualquer legislao que, explicita ou implicitamente vier a contrari-las. Essas normas se perfazem nas chamas clusulas ptreas. Ainda com a professora MARIA HELENA DINIZ (opinio tambm de UADI LAMMGO BULOS), normas constitucionais de eficcia exaurida (ou esvada) e aplicabilidade esgotada so aquelas, como o prprio nome sugere, que j extinguiram a produo de seus efeitos, por isso esto esgotadas. So prprias do ADCT, notadamente as normas que j cumpriram o papel, encargo ou tarefa para a qual foram propostas.
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS - COMENTRIOS AOS ARTIGOS 1 AO 4 ART. 1 - FUNDAMENTOS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Alm de listar os fundamentos da Repblica, consagra o art. 1 da CF as bases polticas do Estado brasileiro, a saber: princpio federativo (consagrando a forma de Estado), princpio republicano (consagrando a forma de governo), princpio do Estado Democrtico de Direito (definindo o regime poltico). PRINCPIO FEDERATIVO PRINCPIO REPUBLICANO PRINCPIO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
O Estado democrtico se assenta no pilar da soberania popular, pois a base do conceito de democracia est ligada noo de governo do povo, pelo povo e para o povo. O art. 1 da CF elenca quais seriam os fundamentos constitucionais da Repblica Federativa do Brasil. Todos os fundamentos formam o processo mnemnico de memorizao SO CI DI VA PLU. 1. SOBERANIA Para a doutrina majoritria, trs so os elementos que compem o Estado. So eles: SOBERANIA, que pode ser dividida em externa e interna. - POVO, que no se confunde com nao e populao. - TERRITRIO, que pode ser jurdico ou geogrfico. Dos trs elementos constitutivos do Estado, apenas a soberania tambm fundamento da Repblica Federativa do Brasil. Logo, a soberania pode ser entendida como um elemento constitutivo do Estado. A soberania externa aquela que resguarda o princpio da no interveno, nas suas diversas dimenses (no interveno cultural, lingstica, etc.). Significa independncia na ordem internacional. A soberania interna significa que o poder do Estado no pode ser limitado por nenhum outro poder. O poder do Estado o mais alto existente dentro do Estado, a potestade. Significa supremacia no mbito interno. OBS: A UNIO NO SOBERANA. SOBERANO O ESTADO BRASILERO (REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL). A Unio (pessoa jurdica de direito pblico interno) ente federativo autnomo, todavia, no superior aos demais entes que compem a federao brasileira.
Assim, em sntese, pode-se dizer que quem exerce soberania o Estado brasileiro, representado pela Unio. 2. CIDADANIA A cidadania pode ser compreendida em dois sentidos: SENTIDO AMPLO
Consiste no conjunto de direitos e obrigaes firmadas entre o Estado e o nacional. Todo indivduo que integra o povo brasileiro cidado. O real sentido de cidadania no se restringe ao campo dos direitos polticos. J se disse que exercer a cidadania plena ter direitos civis, polticos e sociais. Logo, este o conceito que melhor atende aos postulados de dignidade humana. SENTIDO ESTRITO
Cidado em sentido mnimo ou restrito o cidado eleitor. Esse o contedo jurdico tradicional da expresso cidadania, que reconduz ao exerccio do direito poltico ativo (capacidade eleitoral ativa = votar). OBS: A LEGITIMIDADE ATIVA PARA PROPOSITURA DA AO POPULAR EST CIRCUNSCRITA AO CONCEITO DE CIDADO EM SENTIDO ESTRITO. ESSA CIDADANIA SE COMPROVA POR MEIO DO TTULO DE ELEITOR (art. 1, 3 da lei 4.717/65). OBS: MEDIDA PROVISRIA NO PODE TRATAR SOBRE NORMAS RELATIVAS CIDADANIA (nem direitos poltico, dos partidos poltico, direito eleitoral e direitos de nacionalidade dentre outras matrias). 3. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Trata-se do fim supremo de todo o direito e o fundamento maior do Estado brasileiro. OBS: SEGUNDO A DOUTRINA MAJORITRIA, O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESOA HUMANA PODE SER RELATIVIZADO SOB O FUNDAMENTO DE QUE NO EXISTEM PRINCPIOS ABSOLUTOS. O que difere o princpio da dignidade da pessoa humana dos demais princpios o fato de tratar-se de um princpio meta, um princpio fim. Ou seja, todo e qualquer conflito de princpios deve ter como soluo aquela que mais se aproxima da dignidade da pessoa humana. Essa soluo no pode ser prvia e abstrata, pois sempre dever ser analisado o caso concreto.
4. VALORES SOCIAIS DO TRABALHO E DA LIVRE INICIATIVA A primeira Constituio brasileira a fazer referncia valorizao do trabalho foi a de 1946; referncia essa mantida nas Constituies de 1967 e 1969. A livre iniciativa, por sua vez, deve ser compatibilizada valorizao do trabalho, pois ambos constituem fundamento do Estado brasileiro e consagram, por assim dizer, a opo constitucional pela ideologia democrtico-social. 5. PLURALISMO POLTICO Tal princpio no deve ser confundido com pluripartidarismo sistema que permite a criao de inmeros partidos. Em verdade, sua abrangncia muito maior, significando um direito fundamental diferena em todos os mbitos em expresses da convivncia humana. Tanto nas escolhas de natureza poltica, quanto nas de carter religioso, econmico, social e cultural. Liga-se ideia de tolerncia, significando que ningum pode ser vtima de preconceitos, de dio ou de perseguies pelo simples fato de ser diferente, afinal o normal ser diferente. ART. 1, PRGRAFO NICO Diz que todo poder emana do povo, que o exerce por meio dos seus representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Trata-se da chamada democracia participativa (semidireta), combinando-se elementos do sistema representativo com os da democracia direta. Exemplos de democracia direta so o plebiscito, referendo e a iniciativa popular. ART. 2 - TRIPARTIO DAS FUNES ESTATAIS So poderes da Unio independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Primeiro; o poder uno e indivisvel. Divididas so as funes do Estado. Portanto, tcnico e correto se referir tripartio das funes estatais. A partir dessa ideia ns conhecemos a possibilidade de exerccio de funes tpicas e atpicas. ART. 3 - OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL - GPCE Os objetivos fundamentais constituem normas programticas. Normas programticas so as que estabelecem polticas pblicas a serem implementadas pelo Estado para a consecuo dos seus fins sociais. Objetivos so metas a serem alcanadas, so aes.
OBS: SEMPRE QUE A ASSERTIVA ESTIVER COMPSTA DE VERBOS E METAS, ESTAREMOS DIANTE DE OBJETIVOS FUNDAMENTAIS, QUE NO SE CONFUNDE COM OS FUNDAMENTOS DA REPBLICA. Ex. construir, garantir, erradicar e promover. O rol dos objetivos fundamentais meramente exemplificativo, ou seja, no se trata de rol taxativo, tendo em vista a existncia de vrios outros objetivos fundamentais que no esto previstos expressamente no texto constitucional. ART. 4 - PRINCPIOS QUE REGEM A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL NAS SUAS RELAES INTERNACIONAIS So dez incisos que perfazem o processo mnemnico de memorizao CC II DNA PRS. Destaque para PREVALNCIA DOS DIREITOS HUMANOS Esse um dos princpios mais importantes, principalmente em decorrncia da EC 45/04 que tratou da reforma do Poder Judicirio e inseriu o 3 ao art. 5 da Constituio. Com a nova redao, tem-se que: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 1, 2, 3, 4, 5, XIII, 7, IV, 18, 2, 19, 20, 21, 22, 24, 33, 102, 1.
8. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS
- Smulas vinculantes n: 11 e 14.
I.
(TRT/PR/Tcnico/2007) Norma constitucional de eficcia contida aquela que, sendo autoaplicvel, autoriza a posterior restrio por parte do legislador infraconstitucional.
II.
(TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica Federativa do Brasil admite o direito de secesso, desde que esta se faa por meio de emenda CF, com trs quintos, no mnimo, de aprovao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos. (TJ/RJ/Analista/2008) A Repblica uma forma de Estado. A federao uma forma de governo. (TJ/RJ/Analista/2008) So poderes da Unio, dos estados e do DF, independentes e harmnicos, o Legislativo, o Judicirio e o Executivo. (STJ/Analista/2008) O Brasil regido, nas suas relaes internacionais, pelo princpio da autodeterminao dos povos, mas repudia o terrorismo e o racismo.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. C E E E C
Nunca deixe de ser forte. Nunca deixe de acreditar em voc. Tenha orgulho de quem voc .
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
10. NOES TERICAS
TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS So fundamentais porque estes direitos manifestam-se como pressupostos de um estado democrtico de direito. Assim, a fundamentalidade reside na essencialidade desses direitos para a pessoa humana que no existe dignamente sem eles e no fato de serem pressupostos de um estado democrtico de direito.
1. DIREITOS HUMANOS, DIREITOS FUNDAMENTAIS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DISTINO NECESSRIA - CONCEITO DE DIREITOS HUMANOS So o conjunto de bens jurdicos, prerrogativas, franquias e instituies que explicitam e concretizam a dignidade humana como o fim de assegurar a existncia solidria, igual e fraterna entre as pessoas. - CONCEITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS Direitos fundamentais so os direitos humanos incorporados na ordem jurdica dos Estados. - CONCEITO DE GARANTIAS FUNDAMENTAIS Conjunto de medidas ou providncias, destinadas proteo, segurana e efetivao dos direitos fundamentais. Assim, a garantia a medida de proteo dos direitos fundamentais. Ex. remdios constitucionais. Todo direito tem que ter a sua garantia, a sua forma jurdica de proteo. No h que se falar em direitos sem as suas prprias garantias.
11. CLUSULA DE ABERTURA MATERIAL OU DE INESGOTABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS O art. 5, 2 da Constituio Federal estabelece que os direitos e garantias expressos nesta Constituio, no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. A partir da leitura do dispositivo, contata-se que o Brasil adotou um sistema materialmente aberto de direitos fundamentais, no se podendo considerar taxativa a enumerao dos direitos fundamentais no Ttulo II da Constituio.
12. TITULARIDADE ou DESTINATRIOS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS No resta dvida de que todos os seres humanos so titulares de direitos fundamentais. Podese indagar, porm, se apenas as pessoas fsicas protagonizam tais direitos. - PESSOAS JURDICAS TITULARIZANDO DIREITOS FUNDAMENTAIS No h, em princpio, impedimento insupervel a que as pessoas jurdicas venham, tambm, a serem consideradas titulares de direitos fundamentais, no obstante estes, originalmente, terem por referncia a pessoa fsica. Garantias, porm, que dizem respeito priso tm as pessoas fsicas como destinatrias exclusivas. Da mesma forma como ocorre com os direitos polticos, direitos sociais, assistncia social etc. OBS: Pessoas jurdicas de direito pblico possuem, por exemplo, direitos fundamentais de carter processual (ou do tipo procedimental devido processo legal, contraditrio, ampla defesa). - DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS ESTRANGEIROS Ao contrrio da literalidade do art. 5, caput, os direitos fundamentais so extensveis aos estrangeiros residentes no pas, bem com aos no residentes, aqueles que aqui estejam de passagem, a exemplo dos turistas. Esse entendimento est pautado no princpio vetor de nosso ordenamento, qual seja a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF/88).
13. EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS O tema da eficcia horizontal dos direitos fundamentais tambm denominado pela doutrina de eficcia privada ou externa dos direitos fundamentais.
Surge como importante contraponto ideia de eficcia vertical dos direitos fundamentais, que se desenha a partir da aplicao dos direitos fundamentais nas relaes entre o particular e o poder pblico. Nesse sentido, temos que o Brasil adota a:
TEORIA DA EFICCIA DIRETA OU IMEDIATA para essa teoria, os direitos fundamentais tm aplicao direta e imediata s relaes privadas, independente de prvia atividade legislativa. Essa teoria foi acolhida na Espanha, Itlia, Argentina e Portugal, onde h inclusive norma expressa na sua Constituio da Repblica Portuguesa. No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia do STF adotam a teoria da eficcia direta e imediata. Essa tendncia no mais seno a aplicao do que preconiza, entre ns, o 1 do art. 5, que determina a aplicabilidade imediata das normas de direitos fundamentais.
14. EVOLUO E DIMENSES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS A doutrina dispara uma crtica expresso gerao, tendo vista que a evoluo dos direitos fundamentais traduz uma relao de complementaridade, e no hereditariedade. Geraes ou dimenses de direitos correspondem a uma sucesso temporal de afirmao e acumulao de novos direitos fundamentais. 1 DIMENSO Sc. XVIII e XIX Estado Liberal Direitos civis e polticos Liberdade Liberdade de reunio, associao, crena e conscincia, iviolabilidade de domiclio... Absentesmo, liberdades negativas, obrigaes de no fazer, defesa. 2 DIMENSO Sc. XIX e XX Estado Social Direitos econmicos, sociais e culturais Igualdade Sade, educao, trabalho, assistncia, moradia, sindicalizao, direitos de greve... Intervencionismo, liberdades positivas, obrigaes de fazer, prestao. 3 DIMENSO Sc. XX e XXI Direitos difusos e coletivos - transindi. Fraternidade / Solid. Meio ambiente, consumidor, progresso, desenvolvimento tecnolgico Pela primeira vez, o homem passa a ser visto como membro de uma coletividade. 4 DIMENSO --Democracia direta e biotecnologia --Direito de mudana de sexo, contra manipulao gentica Resultado da globalizao dos D.F.
Paulo Bonavides j fala na 5 dimenso cuja tnica seria o direito paz mundial, podendo ser exemplificado no combate ao terrorismo.
CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 5, caput, 1, 2, 3 e 4. CDIGO CIVIL: - Art. 52
3. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS - Smulas vinculantes: 3 e 5.
4. QUESTES CORRELATAS I. (MP/RO/Promotor/2008) O art. 5 da CF prev que ningum pode ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. Entretanto, esse dispositivo no tem aplicabilidade imediata devido ao fato de no ter sido regulamentado no plano infraconstitucional. (TER/MT/Analista/2010) Os direitos e garantias fundamentais esto previstos de forma taxativa na CF. (MP/AM/Promotor/2007) A partir da Emenda Constitucional n 45/04, que introduziu os pargrafos 3 e 4 ao art. 5 da CF, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos passaram a ter fora de emenda constitucional, desde que tais atos internacionais sejam aprovados em ambas as casas congressuais, em turno simples de votao, e por maioria simples de votos de seus respectivos membros. (STJ/Analista/2008) Os direitos e garantias fundamentais so considerados elementos limitativos das constituies. (MP/AM/Promotor/2007) Embora o art. 5 da CF disponha de forma minuciosa sobre os direitos e as garantias fundamentais, ele no exaustivo e no exclui outros direitos.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO I. II. E E
III. IV. V.
E C C
Voc no derrotado quando perde. Voc derrotado quando desiste.
DIRIETO DE NACIONALIDADE
15. NOES TERICAS
DIREITOS DE NACONALIDADE 1. CONCEITO Nacionalidade um vnculo de natureza jurdica e poltica que liga determinada pessoa a um determinado estado soberano, quer em razo do nascimento, quer em razo da naturalizao. Nacional no se confunde com cidado. A rigor, todo cidado nacional, mas nem todo nacional um cidado. Cidado o nacional no pleno gozo dos direito polticos.
2. ESPCIES E AQUISIO DA NACIONALIDADE ORIGINRIA (PRIMRIA ou de 1 GRAU) Aquela que resulta de um fato involuntrio ou natural, que consiste no nascimento. Ento, originariamente ela adquirida pelo nascimento. Todavia, dentro dessa espcie possvel encontrar dois critrios, a serem adotados pelos Estados, determinantes na aquisio da nacionalidade. CRITRIO TERRITORAL (jus solis) a nacionalidade a do local do nascimento, e no da descendncia. Aqui interessa saber o local, territrio onde a pessoa nasceu.
CRITRIO SANGUNEO (jus sanguinis) a nacionalidade est ligada ao parentesco, pois o que interessa para a nacionalidade o sangue, a filiao, a ascendncia, pouco importando o local onde o indivduo nasceu.
SECUNDRIA (SECUNDRIA ou DE 2 GRAU) Aquela que resulta de um ato voluntrio, consistente num concurso de vontades entre o pretendente estrangeiro, que deseja obter a nacionalidade de outro pas, e a concordncia do outro Estado em conceder a nacionalidade e receber o estrangeiro como nacional. No Brasil h a lei 6.815/80, que no art. 112 define os pressupostos para a naturalizao do estrangeiro.
3. NACIONALIDADE - OS BRASILEIROS NA CF/88 A Constituio relaciona quem so os brasileiros, tanto os originrios (natos), como os secundrios (naturalizados). No art. 12, os natos esto no inciso I, os naturalizados, no inciso II.
NATOS (aquisio de nacionalidade originria)
A CF, sendo o Brasil um pas de imigrao, explicitamente consagra o critrio territorial, mas o fez como regra, comportando excees. Assim, so natos (rol taxativo): Art. 12, I, a (critrio territorial) - os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas. Art. 12, I, b (critrio sanguneo + servio do Brasil) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, quando qualquer deles estiver a servio da Repblica Federativa do Brasil. Art. 12, I, c (critrio sanguneo + 1) registro ou 2) opo confirmativa = nacionalidade originria potestativa) - os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, que forem registrados na repartio brasileira competente, OU vierem a residir no Brasil, e optarem, a qualquer tempo, desde que atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. Repartio brasileira competente a pode ser entendida como Consulados ou tambm as sees consulares nas Embaixadas, bem com as reparties diplomticas. Veio com a EC 54 (que corrigiu imperfeio trazida pela EC 3/94) e inseriu o art. 95 ao ADCT, alm de modificar o art. 12 da CF. Antes, s se viesse residir aqui, agora, foi acrescentada esta nova hiptese. OBS: A CRIANA QUE VENHA A RESIDIR COM OS PAIS AQUI, SEGUNDO O STF, BRASILEIRA NATA, S QUE ELA TEM ESSA SITUAO PERMANECIDA AT OS DEZOITO ANOS, QUANDO DEVER FAZER A OPO; SE NO FIZER, PERDE A NACIONALIDADE ORIGINRIA. TRATA-SE DE CONDIO SUSPENSIVA.
NATURALIZADOS (aquisio de nacionalidade secundria)
Art. 12, II, a - ORDINRIA os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira. Tambm so naturalizados, os estrangeiros provenientes de pases de lngua portuguesa, que residam aqui por um ano ininterrupto e possuam idoneidade moral. Aqui j no na forma da lei, basta ser originrio de pas de lngua portuguesa, comprovar a residncia ininterrupta por um ano aqui, e ter idoneidade moral. A ordinria qualquer estrangeiro, por isso que na forma da lei. Nessa segunda hiptese, so estrangeiros de pases de lngua portuguesa (p. ex. Portugal, Angola, Moambique, Guin Bissau, Aores, Cabo Verde, Prncipe, Timor Leste), por isso basta manifestar sua vontade e cumprir os requisitos previstos na constituio, alm da aquiescncia brasileira. Art. 12, II, b - EXTRAORDINRIA quaisquer estrangeiros, residentes ininterruptamente no Brasil, h mais de quinze anos, requerendo a identidade nacional, desde que no tenha sofrido condenao penal. OBS: AINDA NA FORMA DA LEI (APESAR DO SILNCIO CONSTITUCIONAL), PODEMOS ENCONTRAR: - RADICAO PRECOCE: admitidos no territrio durante os primeiros cinco anos de vida e radicados definitivamente, confirmando a nacionalidade at dois anos aps atingir a maioridade. - CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR: estrangeiros que vm residir no Brasil antes da maioridade que faam curso superior em estabelecimento nacional e requeiram a nacionalidade at um ano depois da formatura. DISTINO ENTRE BRASILEIROS NATOS E NATURALIZADOS
A lei no poder estabelecer distines entre brasileiros natos e naturalizados. Mas a CF faz distines: 1. 2. 3. 4. CARGOS PRIVATIVOS DE BRASILEIRO NATO - 12, 3. QUANTO EXTRADIO - Art. 5, LI. COMPOSIO DO CONSELHO DA REPBLICA - Art. 89, VII. PROPRIEDADE DE EMPRESAS JORNALSTICAS E DE RDIO DIFUSO DE SONS E IMAGENS Art. 222. 5. PERDA DA NACIONALIDADE PELA PRTICA DE ATIVIDADE NOCIVA AO INTERESSE NACIONAL art. 12, 4.
4. PERDA DA NACIONALIDADE Duas so as hipteses de perda de nacionalidade prevista na Constituio. Quando for cancelada a naturalizao por sentena judicial (transitada em julgado, apesar do silncio ver art. 15, I) em razo de prtica nociva ao interesse nacional.
Restringe-se nacionalidade secundria, ou seja, s se aplica aos brasileiros naturalizados. A sentena que decide pela perda da nacionalidade opera efeitos EX NUNC. Tambm se perde a nacionalidade brasileira (PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO decreto do Presidente) com a aquisio de outra nacionalidade, salvo nos casos de: i) Reconhecimento de nacionalidade originria. Quando a aquisio da nacionalidade estrangeira se deu por fora da legislao estrangeira e no por simples e mera vontade do brasileiro. Ex. descendente de italianos, nascido no Brasil, que adquire a nacionalidade italiana. mero reconhecimento da nacionalidade originria italiana em virtude do vnculo sanguneo. Imposio de naturalizao pela norma estrangeira. Como condio de permanecer, ou exercer direitos civis no pas (p. ex. herana), impe-se a aquisio da nacionalidade estrangeira. Neste caso, assim como no narrado acima, no haver perda da nacionalidade brasileira. Ex. o que frequentemente ocorre com os jogadores de futebol, que para jogarem nos clubes estrangeiros, tm de se naturalizar no pas do clube (condio de permanncia).
ii)
possvel, depois de declarada a perda da nacionalidade, que ela seja readquirida? Sim! possvel a reaquisio da nacionalidade. Se a perda se der por cancelamento judicial da naturalizao, s por ao rescisria. hiptese, portanto, bastante remota. Nunca poder haver novo processo de naturalizao. Na segunda hiptese, desde que o sujeito volte a estar domiciliado no Brasil e requeira a nacionalidade (ao Ministro da Justia para decreto do Presidente). Depende da aquiescncia (decreto presidencial) e o sujeito volta a ter a mesma nacionalidade que possua (volta ao status quo ante). Nesse sentido, Jos Afonso com base no art. 36 da lei 818/49. A doutrina do professor Dirley tambm caminha neste mesmo sentido. Para Moraes, s com novo processo de naturalizao onde, at o nato, passa a ser naturalizado. No adotar este posicionamento nas provas.
5. QUASE NACIONAL - A SITUAO DOS PORTUGUESES NO BRASIL (art. 12, 1). Desde que haja reciprocidade, a CF assegura aos portugueses residentes no Brasil os mesmos direitos que os brasileiros naturalizados. Isso se, luz da constituio portuguesa, l em Portugal brasileiro puderem titularizar os mesmos direitos inerentes aos portugueses.
CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 12 e 13. ESTATUTO DO ESTRANGEIRO: - Arts. 112 e 115.
6. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: RE 418.096, Rel. Min. Carlos Velloso. RE 415.957, Rel. Min. Seplveda Pertence.
7. QUESTES CORRELATAS I. (PGE/PB/Procurador/2008) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de mo brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, a qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (MP/RN/Promotor/2009) So brasileiros natos os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil, antes da maioridade e, alcanada esta, optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (MP/SE/Promotor/2010) Os estrangeiros originrios de pases de lngua portuguesa adquiriro nacionalidade brasileira se mantiverem residncia contnua no territrio nacional pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente ao perodo de naturalizao.
II.
III.
IV.
(TER/BA/Analista/2009) Como forma de aquisio da nacionalidade secundria, de acordo com a Constituio Federal de 1988, possvel o processo de naturalizao tcito ou automtico, para todos aqueles que se encontram no pas h mais de dez anos e no declaram a inteno de conservar a nacionalidade de origem. (DPE/PI/Defensor Pblico/2009) Podem naturalizar-se brasileiros estrangeiros que residam no pas h mais de dez anos e que tenham idoneidade moral reconhecida, exigindo-se, dos portugueses e dos originrios de pases de lngua portuguesa, apenas residncia permanente.
V.
GABARITO I. II. III. IV. V. E E E E E
A distncia entre o sonho e a conquista chama-se ATITUDE!
DIRIETOS POLTICOS
16. NOES TERICAS
DIREITOS POLTICOS No captulo IV do ttulo II, a CF disps de um conjunto de normas para disciplinar o exerccio da soberania popular (art. 14 a 16). Tais normas receberam a designao de direitos polticos, justamente por tratarem da participao do povo no processo de conduo da vida poltica nacional.
MODALIDADES DE DIREITOS POLTICOS As normas constitucionais, tais como ordenadas na Constituio, delineiam duas modalidades de direitos polticos: DIREITOS POLTICOS POSITIVOS e DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS. As normas que tratam dos direitos polticos positivos tm como ncleo fundamental o direito de votar e o direito de ser votado. J as normas constitucionais que dispe de direitos polticos negativos, possuem como ponto central os institutos das inelegibilidades, e da perda e suspenso dos direitos polticos. - DIREITOS POLTICOS POSITIVOS (DIREITO DE SUFRGIO) Assim so chamados porque compreendem o conjunto normas constitucionais que se destinam a afirmar e fomentar o exerccio da cidadania no Brasil, investindo o cidado no direito de votar e de ser votado. So todas as normas constitucionais que, fomentando o exerccio da cidadania, investem o brasileiro na condio de cidado e consequentemente das prerrogativas de votar e ser votado, capacitando o brasileiro do poder de participar direta ou indiretamente das decises polticas nacionais e do prprio processo poltico nacional. Tais direitos tm como ncleo fundamental os direitos polticos ativos e os direitos polticos passivos.
DIRIETOS POLTICOS ATIVOS
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral ativa. Constituem a capacidade de ser eleitor, de votar. Todavia, depende do preenchimento das condies de alistabilidade. So condies de alistabilidade: nacionalidade brasileira, idade mnima de 16 anos, no ser conscrito durante o servio militar obrigatrio (conscrito o recrutado para o servio militar obrigatrio). De acordo com a CF, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de dezoito anos; e facultativos para os analfabetos, maiores de setenta, e para os jovens de dezesseis e dezessete anos. Esta condio de alistabilidade conditio sine qua non para a aquisio da cidadania poltica. Cidadania poltica a condio do nacional em gozo dos direitos polticos. Nem todo nacional juridicamente um cidado, mas todo cidado juridicamente um nacional, salvo a situao dos portugueses com residncia permanente no pas, amparados pelo pacto da reciprocidade. a partir desta condio que os direitos polticos positivos podem ser usufrudos. DIREITOS POLTICOS PASSIVOS
So aqueles que investem o cidado da capacidade eleitoral passiva. Consistem na capacidade de ser eleito, de ser votado. Tambm possuem condies, s que estas chamadas de condies de elegibilidade. As condies de elegibilidade so (art. 14, 3): a) b) c) d) e) f) NACIONALIDADE BRASILEIRA PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS POLTICOS ALISTAMENTO ELEITORAL DOMICLIO ELEITORAL NA CIRCUNSCRIO FILIAO PARTIDRIA IDADE MNIMA 35 Presidente, Vice e Senador. 30 Governador e Vice. 21 Deputado Federal, Deputado Estadual, Prefeito e Vice e Juiz de Paz. 18 Vereador. Vale lembrar que o requisito da idade deve ser comprovado no ato da posse, e no da candidatura (art. 11, 2 da Lei 9.504/97 e Res. N. 22.156/TSE).
Tem, portanto, que preencher as condies de elegibilidade, e no incidir em nenhuma das inelegibilidades. preciso ter cuidado para no confundir a capacidade eleitoral ativa, com a capacidade eleitoral passiva. Isso porque, nem todo eleitor pode ser eleito, mas todo aquele que pode ser eleito, deve ser necessariamente um eleitor.
- DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS Compreendem um conjunto de normas constitucionais de restrio, de privao, que limitam o exerccio da cidadania, quer impedindo o gozo da capacidade eleitoral passiva (inelegibilidades), quer neutralizando os prprios direitos polticos, afetando tanto a capacidade eleitoral ativa como a capacidade eleitoral passiva (perda e suspenso). Tm por ncleo fundamental as inelegibilidades e os casos de perda e suspenso dos direitos polticos. INELEGIBILIDADES
So restries constitucionais que privam o cidado do direito poltico de ser votado. Tm por fim proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pregressa do candidato, e a normalidade e a legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta (art. 14, 9). A Constituio prev algumas hipteses de inelegibilidades (art. 14, 4 ao 7), remetendo lei complementar a definio de outras que assegurem os seus fins. As inelegibilidades podem ser absolutas ou relativas. As inelegibilidades ABSOLUTAS - privam o cidado do direito de ser votado a qualquer mandato eletivo. Art. 14, 4. Em razo do carter limitativo, no podem ser previstas em lei; s a Constituio as prev. Na CF so absolutamente inelegveis: os inalistveis e os analfabetos. Inalistveis so o estrangeiro e, durante o servio militar obrigatrio, os conscritos. J as inelegibilidades RELATIVAS - so aquelas que privam o cidado de se eleger a alguns mandatos eletivos. A CF prev trs hipteses de inelegibilidade relativa (14, 5 ao 7), mas remete ao legislador infra a possibilidade de estabelecer mais inelegibilidades relativas para preservar a lisura das eleies, de modo que alm dessas trs hipteses h outras previstas na lei complementar 64, que j sofreu vrias modificaes. A trs inelegibilidades relativas na CF so: i) ii) iii) VEDAO AO 3 MANDADO SUBSEQUENTE DESINCOMPATIBILIZAO INELEGIBILIDADE REFLEXA
VER SMULA VINCULANTE N 18.
- O CASO DO MILITAR ART. 14, 8 e A POSSIBILIDADE DE CANDIDATURA SEM PARTIDO. Curiosidade: agregao a situao na qual o militar da ativa deixa de ocupar a vaga na escala hierrquica de seu Corpo, Quadro, Arma ou Servio, nela permanecendo sem nmero (art. 80 da Lei 6.880/80). OBS: a filiao partidria no exigvel para o militar da ativa que contar com mais de dez anos de servio, cumprindo-lhe, to-s, promover o registro da candidatura, a partir do qual ser agregado.
PERDA E SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS
As causas de perda e suspenso dos direitos polticos encerram o elenco das restries impostas aos direitos polticos. So limitaes excepcionais que anulam os prprios direitos polticos positivos, atingindo tanto a capacidade eleitoral ativa como a passiva. Distinguem-se perda e suspenso dos diretos polticos. PERDA privao definitiva e permanente (depende de uma providncia para a reaquisio). SUSPENSO - privao temporria (o mero decurso do tempo devolve). Perda e suspenso so privaes da cidadania autorizadas pela Constituio. CASSAO privao abusiva, ao desamparo da CF, muito utilizada durante o regime de ditadura militar que assolou o pas. Por isso mesmo expressamente vedada pela CF. Segundo a inteleco do art. 15 da CF, vedada a cassao dos direitos polticos, cuja perda e suspenso se dar nos casos de: I. II. III. IV. V. Cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado. Incapacidade civil absoluta. Condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos. Recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII. Improbidade administrativa nos termos do art. 37, 4. A CF, todavia, no indica quais so os casos de perda e quais so os casos de suspenso.
Nada obstante, convencionou a doutrina apontar como causas de perda, por consistirem e privao permanente e definitiva desse direitos as hipteses do I e do IV (cancelamento de naturalizao e recusa de cumprir obrigao a todos imposta). As demais hipteses so de simples suspenso, exatamente porque causam privao meramente provisria desses diretos.
CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 14 a 16.
9. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: - Smula Vinculante n 18. TSE: - Res. n. 22.156
I.
(TRF5/JUIZ/2009) vedado aos estrangeiros, ainda que naturalizados brasileiros, o alistamento como eleitores. (TRF5/JUIZ/2007) Os analfabetos, embora alistveis, no possuem direitos polticos passivos, pois no podem concorrer a cargos eletivos. (DPE/PI/DEFENSOR/2009) Os casos de inelegibilidade absoluta implicam restries especficas a certos tipos de cargos ou funes eletivas; assim, diferentemente das inelegibilidades relativas, reportam-se ao cargo ou pleito eleitoral, e no s caractersticas da pessoa. (PGE/PB/PROCURADOR/2009) O Presidente da Repblica, os governadores de estado e do DF e os prefeitos que concorram a outros cargos eletivos, tais como senador ou deputado, devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. (DPE/ES/DEFENSOR/2009) Caso o prefeito de um municpio e seu filho, deputado estadual, sejam candidatos reeleio para os mesmos cargos, no haver inelegibilidade.
II.
III.
IV.
V.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E C E C C
Tudo tem seu tempo, entretanto, nem por isso perca tempo.
AES CONSTITUCIONAIS
17. NOES TERICAS
HABEAS CORPUS HISTRICO A origem do instituto do habeas corpus remonta o direito ingls, notadamente a partir da Magna Carta de 19 de junho de 1215, em seu captulo XXIX, outorgada pelo Rei Joo-semTerra, por presso dos bares. No Brasil, foi institudo pela primeira vez no cdigo de processo criminal de 1832 (art. 340), vindo a ter assento constitucional com a Constituio de 1891, cujo 22 do art. 72 o previra em termos amplos, circunstncia que originou a famosa e sempre lembrada doutrina brasileira do habeas corpus liderada por Ruy Barbosa, que o entendia com ao destinada a proteger qualquer direito. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXVIII. LER DISPOSITIVO. CPP art. 647 a 667
No existe regulamentao infraconstitucional especfica para o habeas corpus. CABIMENTO Visa proteger o direito fundamental de locomoo (art. 5, XV): direito de ir, vir e permanecer (Gilmar Mendes...). A liberdade de locomoo h de ser entendida de forma ampla, afetando toda e qualquer medida de autoridade que possa, em tese, acarretar constrangimento para a liberdade de ir e vir (ex. HC contra instaurao de inqurito criminal, para a tomada de depoimento, etc.) Lembrando que se cabe HC, no ser cabvel MS. Todavia, nada impede, em situaes de patente constrangimento ilegal ou de flagrante abuso de poder, que o Judicirio converta o mandamus em ordem de HC.
Vale lembrar, tambm, as hipteses onde no cabe HC. Em conformidade com o 2 do art. 142 da CF: No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Contudo, cumpre ressaltar que o no cabimento de habeas corpus em relao a punies disciplinares militares restrio que se circunscreve ao exame de mrito do ato, conforme vem decidindo reiteradamente o STF. Assim, a legalidade da imposio de punio constritiva da liberdade, em procedimento administrativo castrense, pode ser discutida por meio de habeas corpus. Para a doutrina, o que deve ser vedado ao controle judicial o exame acerca da convenincia ou oportunidade da medida disciplinar adotada, mas jamais a anlise dos pressupostos de legalidade (a hierarquia, a pena, etc.). Tambm no caber HC nas hipteses elencadas nas smulas 691 a 695 do STF. LER AS SMULAS. LEGITIMIDADE ATIVA
O Cdigo de Processo Penal atribui legitimao universal para o seu ajuizamento. Nesse sentido, o art. 654, do Cdigo de Ritos, dispe verbum ad verbo: o habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. Prescinde, o impetrante, de qualquer outro atributo, alm do s fato de ser pessoa. Assim, podem postular a ordem de HC, p.ex., o estrangeiro, ainda que no residente, o absolutamente incapaz, o analfabeto, etc. OBS: O IMPETRANTE (quem impetra, postulando em juzo a concesso da ordem) PODE SER O PACIENTE (quem se beneficia), MAS TAMBM PODER NO SER (ex. MP e pessoa jurdica na qualidade de impetrantes). Quando impetrante e paciente no so a mesma pessoa, trata-se de impetrao em favor de 3 (ou habeas corpus de terceiro), mesmo que contra a sua vontade, pois se trata de direito indisponvel. O manejo do writ dispensa a constituio de advogado, de procurao, e, por fora do art. 5, LXXVII, da Carta de Outubro, trata-se de uma ao gratuita. Pessoa jurdica pode impetrar HC? Sim, desde que em favor de pessoa fsica com ela relacionada (tambm o MP). Pessoa jurdica, ordinariamente, no pode ser paciente de HC. A polmica existe em decorrncia dos crimes ambientais que podem ser cometidos por ela (art. 225, 3).
PASSIVA
Figurando no plo passivo dessa ralao jurdica processual estar a autoridade coatora, que poder ser tanto um agente do poder pblico (delegado de polcia, juiz, tribunal, membro do Ministrio Pblico, etc.), como um particular (hospitais, clnicas psiquitrica, etc.). Insta salientar que, no obstante tratar-se o habeas corpus de uma ao constitucional de carter penal, este no se limita a esta esfera de competncia, haja vista a possibilidade de sua impetrao no mbito cvel, quando a priso decorre, e.g., da inadimplncia de prestao alimentcia. Aqui se aplica a mesma distino feita no MS entre autoridade impetrada e autoridade coatora. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA plenamente admissvel a concesso de medida liminar em sede de habeas corpus. Os requisitos para o deferimento da medida initio littis, assim como ocorre no processamento do mandado de segurana, so aqueles comuns s medidas cautelares, quais sejam: o fumus boni iuris (juzo de probabilidade ou verossimilhana quanto deciso favorvel) e o periculum in mora (risco de dano grave), que, por seu turno, apresenta-se sempre evidente. ESPCIES PREVENTIVO AMEAA DE VIOLNCIA OU COAO LIBERDADE DE LOCOMOO REPRESSIVO QUANDO A CONSTRIO LIBERDADE J TIVER SIDO CONSUMADA DE OFCIO
MANDADO DE SEGURANA HISTRICO Cuida-se de uma inveno brasileira, j afirmava Buzaid, instituda pela Constituio de 1934, desprezada pela Carta autoritria de 1937, mas restabelecida pela Constituio democrtica de 1946 (art. 141, 24) e mantida pela de 1967 (art. 150, 21), inclusive por sua Emenda n 01/69 (art. 153, 21), e pela atual.
LEGISLAO PERTINENTE a ao constitucional das mais importantes, e, por isso, tem uma incidncia muito alta em provas e concursos. CF, art. 5, LXIX e LXX (MSC, novidade) da CF/88. LER DISPOSITIVOS.
Legislao infraconstitucional Lei 12.016/09, que revogou todas as legislaes anteriores acerca do tema: Lei 1.553/01 - Lei 4.348/64 - Lei 5.021/66 (Lei 9.494/97 - Lei 8.437/92 - Lei 10.910/04).
CABIMENTO O MS visa proteger direito lquido e certo que no seja amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica do exerccio de atribuies do poder pblico. 1. Mas o quem vem a ser direito lquido e certo? OBS: LQUIDO E CERTO O DIREITO QUE PODE SER COMPROVADO DE PLANO POR PROVA DOCUMENTAL INEQUVOCA E PR-CONSTITUDA. 2. E se a prova documental estiver de posse da autoridade coatora? OBS: ESTANDO A PROVA DOCUMENTAL DE POSSE DA AUTORIDADE COATORA, O IMPETRANTE DEVER INFORMAR ESTE FATO AO JUIZ QUE PARA QUE ELE ORDENE A APRESENTAO DA MESMA NO PRAZO MXIMO DE 10 DIAS (art. 6, pargrafo nico da Lei 1.533/51). INOVAO DA NOVA LEI: PREVISO DE QUE A EXIBIO LIMINAR DE DOCUMENTOS, PARA FUNDAMENTAR A PETIO INICIAL DO MANDADO DE SEGURANA, SEJA PROMOVIDA NO S CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA, MAS TAMBM CONTRA TERCEIROS (PARTICULARES) (art. 6, 1). 3. Como se pode distinguir a ilegalidade do abuso de poder? Ato ilegal se liga ideia de ato vinculado. Ato com abuso de poder se relacional com o ato discricionrio. OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar: de ato do qual caiba recurso administrativo com independentemente de cauo; de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; de deciso judicial transitada em julgado. efeito suspensivo
OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A NOVA LEI NO FALA MAIS DE ATO DISCIPLINAR. ANDOU BEM, AFINAL, MANTM-SE O ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL CONSOLIDADO AO TEMPO DA LEI ANTIDA DE QUE O MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO S PODE SER ATINGIDO PELO JUDICIRIO REFLEXAMENTE, QUANDO DO CONTROLE DE LEGALIDADE, E NO DE MANEIRA DIRETA.
LEGITIMIDADE ATIVA
De sada, vale lembrar que o impetrante no se confunde com aquele que postula em juzo (advogado). Poder haver confuso apenas na situao de impetrao de MS por advogado em seu prprio favor. Saber quem pode impetrar MS depender se este ser individual ou coletivo. -INDIVIDUAL (legitimidade ordinria = age-se em nome prprio na defesa de interesse prprio) PESSOA FSICA OU JURDICA DE DIREITO PBLICO OU PRIVADO NACIONAL OU ESTRANGEIRA RESIDENTE OU NO NO BRASIL E ENTES DESPERSONALIZADOS: a) rgos pblicos (Mesas das Casas Legislativas, Presidncia dos Tribunais, chefias do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas, Superintendncias da Administrao Pblica, etc.) e b) universalidades reconhecidas por lei (o esplio, o condomnio, a massa falida, os consrcios).
-COLETIVO (legitimidade extraordinria/substituio processual = nome prprio-direito alheio) PARTIDO POLTICO COM REPRESENTAO NO CONGRESSO NACIONAL ORGANIZAO SINDICAL ENTIDADE DE CLASSE ASSOCIAO LEGALMENTE CONSTITUDA E EM FUNCIONAMENTO A PELO MENOS 1 ANO.
OBS: O REQUISITO DE CONSTITUIO NUA SE APLICA SOMENTE S ASSOCIAES. O partido deve ter, pelo menos, um deputado ou um senador. Alm disso, segundo o STF e o STJ, o MSC poder ser utilizado por partido poltico apenas para a defesa de direitos de seus filiados, observada a correlao com as finalidades institucionais e objetivos programticos da agremiao. Em face do disposto no art. 2 da Lei 8.437/92, NO cabvel medida liminar sem a ouvida da outra parte (inaudita altera pars) em MSC. MSC caso de substituio processual (age-se em nome prprio, na defesa de interesse alheio), logo, independe de autorizao (STF, 629). PASSIVA
Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico que pratiquem ilegalidade ou abuso de poder.
INOVAO DA NOVA LEI: EQUIPARAM-SE S AUTORIDADES, PARA OS EFEITOS DESSA LEI, OS REPRESENTANTES OU RGOS DE PARTIDOS POLTICOS E OS ADMINISTRADORES DE ENTIDADES AUTARQUICAS, BEM COMO OS DIRIGENTES DE PESSOAS JURDICAS OU AS PESSOAS NATURAIS NO EXERCCIO DE ATRIBUIES DO PODER PBLICO, SOMENTE NO QUE DISSER RESPEITO A ESSAS ATRIBUIES. OBS: AUTORIDADE COATORA X AUTORIDADE IMPETRADA. Para o Professor Eduardo Sodr a mesma coisa. A parte r do mandado de segurana, todavia, no a autoridade coatora (ou impetrada), mas sim a pessoa jurdica a que esta est vinculada (de direito pblico ou privado que exerce atribuio pblica), afinal, ser esta que dever oferecer contestao (ou interpor possveis recursos), bem como ir suportar os efeitos pecunirios decorrentes da concesso da ordem. Ex. Secretrio de Administrao do Estado da Bahia autoridade coatora que praticou o ato. Estado da Bahia - pessoa jurdica de direito pblico interno, ru da ao que suportar os efeitos da deciso. A atual lei do MS segue, explicitamente, esse entendimento, pois determina que, concomitantemente, se proceda notificao autoridade e se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada (Lei n. 12.016, art. 7, I e II). INOVAO DA NOVA LEI: OBRIGATORIEDADE DE INCLUSO, NA PETIO INICIAL, DA PESSOA JURDICA QUAL SE ACHA VINCULADA A AUTORIDADE COATORA (art. 6, caput). No se trata de litisconsrcio, pois a autoridade responsvel pelo ato impugnado no um ente distinto da pessoa jurdica, um rgo dela, uma parte integrante daquela. (jurisprudncia unssona do STJ). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI NOVA, AO CONTRRIO DA ANTERIOR, ESTENDE TAMBM AUTORIDADE COATORA O DIREITO DE RECORRER DA SENTENA CONTRRIA POSIO ADOTADA NO ATO QUESTIONADO EM JUZO (art. 14, 2). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: QUANDO AS EMPRESAS PBLICAS, AS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E AS CONCESSIONRIAS DE SERVIO PRATICAREM ATOS DE GESTO COMERCIAL, A SEU RESPEITO NO TER CABIMENTO O MS (art. 1, 2). que quando os entes pblicos interferem na atividade econmica, o regime jurdico a que se sujeitam o do direito privado, e no o da administrao pblica (CF, art. 173, 1, II). Em outras palavras: se o ato de gesto da empresa foi praticado sob regncia exclusiva de normas de direito privado, estar fora do alcance do mandado de segurana. Se, porm, estiver, como nas licitaes de EP ou SEM, disciplinado por regras de direito pblicos, poder ser questionado por meio do mandamus.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA Com base no art. 7, III, da lei 12.016 (art. 7, II, da Lei 1.533/51) cabvel a medida liminar desde que preenchidos os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora. OBS: EM MSI CABE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE (sem a oitiva da outra parte). O MESMO NO OCORRE EM MSC. OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: AO JUIZ FACULTADO (NO OBRIGATRIO) EXIGIR, NO CASO DE DEFERIMENTO DA LIMINAR, PRESTAO DE CAUO, FIANA OU DEPSITO, COM O OBJETIVO DE ASSEGURAR O RESSARCIMENTO PESSOA JURDICA, CASO OCORRA, AFINAL, A DENEGAO DA SEGURANA (art. 7, III, in fine). OBS SOBRE INOVAO DA NOVA LEI: A LEI NOVA VEDA A CONCESSO DE LIMINAR NOS SEGUINTES CASOS (art. 7, 2 da nova lei): Compensao de crditos tributrios (j previsto smula 212 STJ. Veda a compensao tributria afeta apenas a medida liminar, o que no impede a compensao vir a ser declarada ou autorizada pela sentena do mandado de segurana (Smula 212 STJ).
As demais vedaes j eram objeto de previses legais, que apenas foram consolidadas pela lei atual. Entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior Reclassificao ou equiparao de servidores pblicos Concesso de aumento ou extenso de vantagens Pagamento de qualquer natureza.
ESPCIES REPRESSIVO ilegalidade ou abuso de poder j praticados. Prazo decadencial de 120 contados da cincia do ato impugnado pelo interessado (STF smula 632). PREVENTIVO quando houver ameaa violao do direito lquido e certo do impetrante. Nesta modalidade no h que se falar em prazo para impetrao.
OBS: SEGUNDO O STF, COMPETE AOS PRPRIOS TRIBUNAIS PROCESSAR E JULGAR MS CONTRA SEUS ATOS E OMISSES. SMULAS DO STF: 101, 248, 266 a 272, 294, 299, 304, 310, 319, 330, 392, 405, 429, 430, 433, 474, 506, 510 a 513, 597, 622 a 632. SMULAS DO STJ: 41, 99, 105, 169, 177, 202, 213, 217, 333.
AO POPULAR HISTRICO Teve vida jurdica igual do MS: nasceu em 1934, morreu em 1937, ressuscitou em 1946 e perdura at hoje. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXXIII. Legislao infraconstitucional: Lei 4.717/65 (garantia que j existia nas constituies anteriores, e foi recepcionada pela constituio atual).
CABIMENTO O objeto da ao popular todo ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Esse ato lesivo deve ser compreendido a abranger, alm das aes, tambm as omisses do poder pblico lesivas queles bens e valores jurdicos. Trata-se de ao de cunho desconstitutivo, pois visa anular ato lesivo os bens listados na CF, mas, subsidiariamente, poder ser condenatria (como no se trata de litisconsrcio unitrio, a sentena pode dispor de forma diferenciada para cada litisconsorte, devendo-se demonstrar a responsabilidade de cada um e sua condenao correspondente). Dois so os requisitos para o cabimento desta ao: 1. ILEGALIDADE (ou ILEGITIMIDADE) No primeiro caso, se ato contrrio ao direito positivado. No segundo, se contrrio aos princpios mais caros Administrao Pblica. 2. LESIVIDADE: Patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe (AD, AI, paraestatais e qualquer pessoa jurdica subvencionada com dinheiro pblico). Moralidade administrativa Meio ambiente Patrimnio histrico e cultural.
Importante lembrar que esta lesividade compreende no s os atos que causem prejuzo patrimonial, mas tambm aqueles que ofendam outros valores (artsticos, culturais, ambientais, morais, estticos, tursticos, etc.) igualmente agasalhados pela Constituio. No se deve esquecer, ainda, que o direito de propositura da ao popular prescreve em 5 anos (art. 21 da LAP), e, atualmente, a prescrio deve ser decretada de ofcio pelo juiz da causa.
Vale lembrar que a ao popular, ao contrrio do MS, admite dilao probatria, que se dar no curso da fase de instruo do processo. LEGITIMIDADE ATIVA
Para esse mister foi atribuda ao cidado eleitor, no pleno gozo dos seus direitos polticos ativos, a legitimidade ativa para a sua propositura. Nessa tica, no podem propor ao popular: estrangeiros, aptridas, pessoas jurdicas (smula 365 do STF) e brasileiros com direitos polticos perdidos ou suspensos. OBS: O PORTUGUS NO PODE, POIS EXISTE VEDAO NA CF PORTUGUESA A BRASILEIRO, LOGO, NO H RECIPROCIDADE. O MP e a Defensoria Pblica, enquanto instituies, no tm legitimidade para propor ao popular. Todavia, nesta ao o MP exerce o papel de fiscal da lei. Por outro lado, se estiverem atuando como cidados, podero ajuizar a referida ao. Ainda nesta sede, se o autor popular desistir da ao, o MP ou outro cidado, facultativamente (GEISA), podero dar seguimento ao (art. 9 da LAP). Por fim, vale lembrar que indispensvel a capacidade postulatria do advogado, que precisa estar legalmente constitudo, salvo se o cidado ostentar essa condio, e no houver empecilho para litigar como o Poder Pblico. PASSIVA
luz da literalidade do art. 6, caput, da Lei n 4.717/65, tem-se que: a ao popular ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omisso, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios direito do mesmo. Sintetizando: a) A pessoa cujo patrimnio se quer proteger = entidade lesada; b) Aqueles que causaram a leso (ou ameaa) aos bens tutelados = agente da pratica; c) Beneficirios diretos do ato ou omisso = quem se beneficiou. Sendo possvel essa total identificao, todos devem figurar como rus na ao popular, configurando-se um verdadeiro litisconsrcio passivo necessrio.
CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA Atualmente, com a insero do 4 ao art. 5 da lei da ao popular, atravs Lei n 6.513/77, a liminar est expressamente admitida. Entretanto, apesar silncio do dispositivo, tem como pressupostos a fumaa do bom direito e o perigo da demora. OBS: NO EXISTE FORO PRIVILEGIADO, A COMPETNCIA SER DA JUSTIA ESTADUAL OU FEDERAL DE 1 INSTNCIA. OBS: A AO POPULAR NO GRATUITA. As nicas aes gratuitas so HC e HD. OBS: COMO UM ESTMULO PROPOSITURA DESTA AO, O LEGISLADOR ISENTOU O SEU AUTOR, DE CUSTAS JUDICIAIS E HONORRIOS DE SUCUMBNCIA, DESDE QUE TENHA AGIDO DE BOA-F.
HABEAS DATA HISTRICO Trata-se de ao indita no direito brasileiro, portanto, criao da CF/88. LEGISLAO PERTINENTE Teve sua primeira previso na CF/88. CF Art. 5, LXXII. Legislao infraconstitucional Lei 9.507/97.
A expresso HABEAS significa: aquele que busca o que lhe pertence. Trata-se, assim como o HC, de ao gratuita (essas so as nicas CF, art. 5, LXXVII). CABIMENTO De sada, deve-se observar que: OBS: O INTERESSE DE AGIR NA IMPETRAO DO HABEAS DATA S NASCE QUANDO FRUSTRADAS EVENTUAIS TENTATIVAS DO INTERESSADO DE OBTER, RETIFICAR OU ANOTAR INFORMAES A SEU RESPEITO, NESTA FASE DENOMINADA DE PR-JUDICIAL. 1. VISA ASSEGURAR AO IMPETRANTE, INFORMAES RELATIVAS SUA PESSOA. Consiste numa ao personalssima. No se pode ingressar com HD para pleitear informaes alheias, de terceiros. Poderia uma associao impetrar HD para pleitear informaes de seus associados? No, somente para buscar informaes dela prpria.
Vale relembrar que a Lei exige a prova pr-constituda de que foi provocada a Administrao e esta se recusou (expressa ou tacitamente pelo decurso do prazo) a prestar as informaes. Assim, constitui condio da ao de HD a prvia provocao administrativa, sob pena de ausncia de condio da ao necessidade. Logo, o processo ser extinto sem exame de mrito. Nesse sentido, SMULA 2 do STJ. A autoridade administrativa possui 10 dias para prestar as informaes. Se antes de completar o prazo a administrao nega a informao, o HD j pode ser impetrado, pois basta juntar a prova da negativa da informao. OBS: NO QUE PRECISA HAVER ESGOTAMENTO DAS VIAS ADMINISTRATIVAS. A PARTIR DA PRIMEIRA NEGATIA OU DO ESCOAMENTO DO PRAZO DE 10 DIAS O HD J PODER SER IMPETRADO. 2. VISA GARANTIR A RETIFICAO DE DADOS DA PESSOA DO IMPETRANTE Nesse caso tambm necessrio juntar a prova pr-constituda. A diferena que aqui, o prazo para a resposta da autoridade administrativa de 15 dias. OBS: NO CABE HD PARA ALTERAO DE REGISTRO CIVIL. LEGITIMIDADE ATIVA
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira, de direito pblico ou de direito privado. PASSIVA
Corresponde s entidades governamentais (administrao direta e indireta) ou pessoas jurdicas de direito privado, detentora de registros ou banco de dados DE CARTER PBLICO. Assim, cabe HD contra banco, provedor de internet, servios de proteo ao crdito (SPC, SERASA), etc. luz do art. 1 da lei, considera-se de carter pblico todo o registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA Embora a lei seja silente, a doutrina majoritria entende perfeitamente cabvel a tutela preventiva na ao de HD. OBS: DIREITO DE CERTIDO DIREITO FUNDAMENTAL LQUIDO E CERTO AMPARADO POR MANDADO DE SEGURANA, E NO POR HABEAS DATA. NO SE CONFUNDE COM INFORMAO.
OBS: ASSIM COMO NO MANDADO DE SEGURANA, NO HD NO H NUS DE SUCUMBNCIA (HONORRIOS ADVOCATCIOS) E, PARA IMPETAO, FAZ-SE NECESSRIA A PRESENA DE ADVOGADO.
MANDADO DE INJUNO HISTRICO Trata-se, juntamente com o MSC e com o HD de remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988. LEGISLAO PERTINENTE CF art. 5, LXXI. Legislao infraconstitucional o MI no possui regramento prprio, mas a Lei 8.038/90, em seu art. 24, determina que se aplique ao MI a legislao relativa ao MS.
OBS: NEM TUDO DO MS SER APLICVEL AO MI, A EXEMPLO DA MEDIDA LIMINAR. MAS DENTRE AS DISPOSIES APLICVEIS POSSVEL CITAR A AUSNCIA DE CONDENAO NOS HONORRIOS SUCUMBENCIAIS, BEM COMO A AUSNCIA DE DILAO PROBATRIA, ETC. CABIMENTO A CF estabelece que se conceder mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Os dois requisitos constitucionais para o MI so: 1. Norma constitucional de EFICCIA LIMITADA, prescrevendo direitos, liberdades constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. 2. Falta de norma regulamentadora, tornando invivel o exerccio dos direitos, liberdades e prerrogativas acima mencionados (OMISSO DO PODER PBLICO). ASSIM COMO A ADIN POR OMISSO, O MANDADO DE INJUNO SERVE PARA CURAR UMA DOENA DENOMINADA SNDROME DA INEFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (vale dizer, normas constitucionais que, de imediato, no momento em que a Constituio promulgada, no tm o condo de produzir todos os seus efeitos, precisando de uma lei integrativa infraconstitucional). A diferena do MI e da ADIN por omisso, na precisa sntese de DIRLEY DA CUNHA JR., que o primeiro uma ao constitucional de garantia individual, enquanto a segunda uma ao constitucional de garantia constitucional.
LEGITIMIDADE ATIVA pode ser impetrado por qualquer:
Pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico (MI 725) ou de direito privado. O STF, inclusive, admitiu o ajuizamento de mandado de injuno coletivo, sendo legitimadas, por analogia, as mesmas entidades do mandado de segurana coletivo. Conforme j sinalizado, quem postula o MI no judicirio o advogado regularmente constitudo. PASSIVA
Somente a pessoa estatal poder ser demandada, e nunca o particular (que no tem o dever de regulamentar a CF). No cabe MI contra omisso de particulares, mas somente contra omisses de autoridades pblicas. O sujeito passivo do MI a autoridade pblica detentora da competncia de iniciar o processo legislativo. CABIMENTO DE TUTELA PREVENTIVA No cabe tutela preventiva no MI. Hely Lopes at pensa caber medida liminar, MAS A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO STF NO SENTIDO DO NO CABIMENTO DE MEDIDA LIMINAR EM MANDADO DE INJUNO. CUIDADO!!! A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO ADMITE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR (ART. 12-F DA LEI 9.868/99). QUESTO INDISPENSVEL: QUAIS OS EFEITOS DA DECISO NO JULGAMENTO DO MI? OBS: NOS MIs 670, 708 e 712 O STF, POR UNANIMIDADE, DECLAROU A OMISSO LEGISLATIVA DE REGULAMENTAO DO DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS, E, POR MAIORIA, DETERMINOU A APLICAO, NO QUE COUBER, DA LEI DE GREVE VIGENTE NO SETOR PRIVADO (Lei 7.783/89). DESTA FORMA, CONSAGRA O STF A TEORIA CONCRETISTA GERAL, LEGISLANDO NO CASO CONCRETO E PRODUZINDO A DECISO EFEITO ERGA OMNES AT QUE SOBREVENHA NORMA INTEGRATIVA DO PODER LEGISLATIVO.
CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 5, LXVIII a LXXIII. LEIS: -12.016/09 4.717/65 9.507/97
12. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS STF: - Smulas: 101, 105, 110, 169, 213, 266-271, 304, 365, 395, 405, 429, 430, 460, 474, 510, 622, 625, 626, 629, 630, 631, 632, 701, 691-695. STJ: - Smulas: 2 e 212.
I.
(TRT9/ANALISTA/2007) O habeas corpus no medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilo bancrio em procedimento criminal, j que no h, na hiptese, risco direto e imediato de constrangimento ao direito de liberdade. (PGE/PE/PROCURADOR/2009) Se, em uma ao de mandado de segurana, a segurana for concedida, ento a autoridade coatora ter direito de recorrer. (PGM/NATAL/PROCURADOR/2008) Considerando a atual jurisprudncia do STF quanto deciso e aos efeitos do mandado de injuno, notadamente nos casos em que se discuta o direito de greve dos servidores pblicos, correto afirmar que, na deciso de um mandado de injuno, compete ao Poder Judicirio garantir o imediato exerccio do direito fundamental afetado pela omisso do poder pblico. (TRT1/JUIZ/2010) Como a garantia constitucional do habeas data tem por finalidade disciplinar o direito de acesso a informaes constantes de registros ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico relativo a dados pessoais pertinentes pessoa do impetrante, a pessoa jurdica no tem legitimidade para o ajuizamento desse tipo de ao.
II.
III.
IV.
V.
(STF/ANALISTA/2008) A ao popular contra o Presidente da Repblica deve ser julgada pelo STF.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E C C E E
Somos o que repetidamente fazemos. A excelncia, portanto, no um feito, mas um hbito.
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
18. NOES TERICAS
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE CONCEITO E PRESSUPOSTOS O controle de constitucionalidade, enquanto garantia de tutela da supremacia da Constituio, uma atividade de fiscalizao da validade e conformidade das leis e atos normativos do poder pblico vista de uma Constituio rgida, desenvolvida por um ou vrios rgos constitucionalmente designados. Como sentencia a doutrina, o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos reclama os seguintes pressupostos: EXISTNCIA DE UMA CONSTITUIO FORMAL. COMPREENSO DA CONSTITUIO COMO NORMA JURDICA FUNDAMENTAL, RGIDA E SUPREMA. INSTITUIO DE, PELO MENOS, UM RGO COM COMPETNCIA PARA O EXERCCIO DESSA ATIVIDADE DE CONTROLE.
ESPCIES DE INCONSTITUCIONALIDADE a) POR AO x POR OMISSO - AO (positiva ou por atuao): pressupe a existncia de normas inconstitucionais. - OMISSO: pressupes a violao da norma constitucional pelo silncio legislativo. A inconstitucionalidade por ao pode-se dar por trs formas: vcio formal, vcio material e vcio de decoro parlamentar.
b) FORMAL x MATERIAL x VCIO DE DECORO - FORMAL (nomodinmica): existncia de vcio na forma, processo de formao, vale dizer, no processo legislativo de elaborao da lei ou ato normativo. - MATERIAL (nomoesttica): existncia de vcio na matria, no contedo do ato normativo. - VCIO DE DECORO: pela mcula no processo legislativo em decorrncia da compra de votos (esquema do mensalo). O STF ainda no se manifestou. A inconstitucionalidade formal pode-se dar por trs formas: inconstitucionalidade formal orgnica, propriamente dita e por violao dos pressupostos objetivos do ato normativo. c) ORGNICA x PROPRIAMENTE DITA x POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO - ORGNICA: decorre da inobservncia da competncia legislativa para a elaborao do ato. Ex. para o STF inconstitucional lei municipal que discipline o uso de cinto de segurana, j que se trata de competncia legislativa da Unio legislar sobre trnsito e transporte (art. 22, XI). - PROPRIAMENTE DITA: decorre da inobservncia do devido processo legislativo. Ex. qurum de aprovao de determinada espcie normativa ou inobservncia da necessidade deliberao nas duas casas. - POR VIOLAO DOS PRESSUPOSTOS OBJETIVOS DO ATO NORMATIVO. Os exemplos so trazidos pelo Professor Clmerson Merlin Clve, quais sejam, edio de medida provisria sem a observncia dos requisitos da relevncia e urgncia (art. 62, caput) ou a criao de municpios por lei estadual sem a observncia dos requisitos do art. 18, 4 (caso LEM).
MOMENTOS DE CONTROLE a) PRVIO ou PREVENTIVO o controle realizado durante o processo legislativo de formao do ato normativo. LEGISLATIVO prprio parlamentar e CCJ. EXECUTIVO veto. JUDICIRIO MS impetrado por parlamentar. nica hiptese. participar de um processo legislativo o STF entendeu que os parlamentares que seja tendente a abolir os bens de exceo, em defesa de direito de
Trata-se de um direito-funo do parlamentar de juridicamente hgido (devido processo legislativo). Ex. tm o direito de no ver deliberada uma emenda assegurados por clusula ptrea. controle pela via parlamentar.
b) POSTERIOR ou REPRESSIVO Ser realizado sobre a lei, e no mais sobre o projeto de lei, como ocorre no controle preventivo. rgos de controle verificaro a existncia de vcio formal ou material em determinada lei ou ato normativo. Esses rgos variam de acordo com o sistema de controle adotado pelo Estado, podendo ser poltico, jurisdicional ou hbrido. POLTICO Cortes (ou Tribunais) Constitucionais ou rgos de Natureza Poltica. JURISDICIONAL MISTO Regra. Excees: legislativo, executivo, TCU. HBRIDO tanto o poltico quanto o jurisdicional.
Como vimos, o controle posterior ou repressivo no Brasil, por regra, exercido pelo Poder Judicirio, tanto de forma concentrada, como difusamente. Por isso se diz: jurisdicional misto! No entanto, a essa regra surgem excees, fixando-se hipteses de controle posterior ou repressivo pelo Legislativo e pelo Executivo. No Legislativo encontramos: Art. 62 rejeio de medida provisria pelo Congresso Nacional.
J no Executivo encontramos: A tese a ser adotada a da possibilidade de descumprimento da lei inconstitucional pelo Chefe do Executivo. O STF no aprofunda muito o assunto, mas sinaliza possibilidade de descumprimento por parte dos subordinados, quando houver determinao nesse sentido. O STJ, com mais veemncia, consagra a tese do controle posterior ou repressivo pelo Executivo. OBS: OS TCs PODERO, NO CASO CONCRETO, RECONHECER A INCONSTITUCIONALIDADE DE NORMAS JURDICAS, DEIXANDO DE APLICAR ATO POR CONSIDER-LO INCONSTITUCIONAL, BEM COMO SUSTANDO OUTROS ATOS PRATICADOS COM BASE EM LEIS VULNERADORAS DA CONSTITUIO. ESSA FACULDADE, REITERE-SE, SEMPRE NA VIA INCIDENTAL (CASO CONCRETO). NESSE SENTIDO, SMULA 347 DO STF.
CONTROLE DIFUSO GENERALIDADES A ideia de controle difuso de constitucionalidade, historicamente, deve-se ao famoso caso julgado pelo Juiz John Marshall, da Suprema Corte norte-americana, que, apreciando o caso Marbury v. Madison, em 1803, decidiu que, havendo conflito entre a aplicao de uma lei em um caso concreto e a Constituio, deve prevalecer a Constituio, por ser hierarquicamente superior.
tambm chamado de controle concreto, via de exceo ou defesa, incidental ou incidenter tantum. Aqui a declarao de inconstitucionalidade d-se de forma pr-judicial (prejudicialmente) ao mrito. A alegao de inconstitucionalidade ser a causa de pedir processual. CONTROLE DIFUSO NOS TRIBUNAIS O controle difuso nos tribunais deve obedincia ao comando disposto no art. 97 da CF, que trata da clusula de reserva de plenrio. Segundo esse dispositivo, somente pelo voto da maioria absoluta dos seus membros, ou dos membros do respectivo rgo especial, podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico. A regra do art. 97 destaca-se como verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao de inconstitucionalidade dos atos dos atos do poder pblico. Nesse sentido destacamos a SMULA VINCULANTE N 10 do STF (ler). Todavia, em nome dos princpios da celeridade, economia processual e segurana jurdica, tem-se dispensado tal procedimento toda vez que haja deciso do rgo especial ou do pleno do tribunal, ou do STF, o guardio da Constituio sobre a matria. Essa tendncia foi confirmada pelo art. 481 e 557, 1-A do CPC. EFEITOS DA DECISO INTER PARTES EX TUNC
Cabe alertar, contudo, que o STF j entendeu que, mesmo no controle difuso, poder-se- dar efeito ex nunc ou pro futuro. O leading case foi o julgamento do RE 197.917, pelo qual o STF reduziu o nmero de vereadores do Municpio de Mira Estrela de 11 para 9 e determinou que a aludida deciso s atingisse a prxima legislatura. Para Gilmar, o limite dessa modulao temporal da eficcia o prprio princpio da proporcionalidade. E os efeitos, que so para as partes, poderiam ser estendidos a todas as pessoas? Para terceiros a CF consagrou, em controle difuso, o procedimento do art. 52, X da CF. Como vimos anteriormente, atravs da interposio de recurso extraordinrio, nas hipteses constitucionalmente previstas, a questo poder ser levada apreciao do STF, que, tambm, realizar o controle difuso de constitucionalidade, de forma incidental. Nessa esteira, prescreve o dispositivo mencionado que compete privativamente ao Senado, mediante o instrumento da resoluo, suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal.
A expresso no todo ou em parte relaciona-se com o quanto decidido pelo Supremo, no podendo, o Senado, restringir ou ampliar esse parmetro. Os efeitos dessa suspenso so ERGA OMNES e EX NUNC. Lembrando que a suspenso mera faculdade que assiste ao Senado, no estando obrigado a faz-lo. OBS: TEORIA DA TRANSCENDNCIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES ou ABSTRATIVIZAO ou OBJETIVAO DO CONTROLE DIFUSO, COM BASE NA FORA NORMATIVA DA CONSTTUIO E NA IDIA DE MUTAO CONSTITUCIONAL DO ART. 52, X, DA CF (pendente no STF).
CONTROLE CONCENTRADO Tambm chamado de abstrato, via de ao, principal ou principaliter tantum. Aqui a declarao de inconstitucionalidade d-se de forma principal e a alegao de inconstitucionalidade ser o prprio pedido. Tal controle pode ser verificado em 5 situaes: ADI genrica, ADI interventiva, ADO, ADC e ADPF. ADI GENRICA Trata-se de ao constitucional que tem por objetivo controlar a constitucionalidade de ato normativo em tese, abstrato, marcado pela generalidade, impessoalidade e abstrao, e que tem por objeto a prpria questo da inconstitucionalidade, decidida principaliter. OBJETO Leis ou atos normativos que se mostrem incompatveis com o sistema constitucional. Podem: Leis sentido amplo; todas as espcies do art. 59 da CF (EC, LC, LO, LD, MP, DL, RES). Regulamentos autnomos. Tratados internacionais de direitos humanos ou no, anteriores ou posteriores reforma da EC N. 45/04.
No podem: Smulas nem as vinculantes, por faltar generalidade e abstrao. Regulamentos Executivos o controle a de legalidade. Normas constitucionais originrias Leis ou atos anteriores Constituio pois so recepcionados, ou no (salvo ADPF).
COMPETNCIA L ou AN Federal ou Estadual CF = STF L ou AN Estadual ou Municipal CE = TJ L ou AN Municipal CF = no cabe ADI, mas ADPF no STF. L ou AN Distrital de natureza estadual CF = STF L ou AN Distrital de natureza municipal CF = no cabe ADI, mas ADPF no STF. L ou AN Distrital LODF = TJDF L ou AN Municipal LOM = no h controle de constitucionalidade, e sim de legalidade.
LEGITIMIDADE Art.103. Aqui h uma tcnica para memorizar: A tcnica se chama: 3/4 MAE. Leia-se: trs quatros, ME. Para totalizar 12 legitimados ativos, distribuem-se trs blocos contendo, cada um, quatro legitimados. Seguindo a ordem das letras (M.A.E.), tem-se: 4 mesas, 4 autoridades e 4 entidades. Passa-se anlise: 4 Mesas: Mesa da Cmara dos Deputados; Mesa do Senado Federal; Mesa de Assembleia Legislativa; Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal.
4 Autoridades: Presidente da Repblica; Procurador-Geral da Repblica; Governador de Estado; Governador do Distrito Federal.
4 Entidades: Conselho Federal da OAB; partido poltico com representao do Congresso Nacional; confederao sindical; entidade de classe de mbito nacional.
Esses legitimados podem ser divididos em universais e especiais. UNIVERSAIS / NEUTROS: Presidente da Repblica, Mesa da CD, Mesa do SF, Conselho Federal da OAB, PGR, partido poltico com representao no Congresso Nacional. ESPECIAIS / INTERESSADOS: Governador do Estado ou do DF, Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
Estes legitimados especiais ou interessados devero demonstrar pertinncia temtica. OBS: SE O PARTIDO PERDE A REPRESENTAO, A AO SEGUE EM NOME DO INTERESSE PBLICO. A AFERIO DA LEGITIMIDADE DEVE SER FEITA NO MOMENTO DA PROPOSITURA DA AO. OBS: PRECISAM DE ADVOGADO PARTIDO POLTICO COM REPRESENTAO NO CONGRESSO NACIONAL E CONFEDERAO SINDICAL OU ENTIDADE DE CLASSE DE MBITO NACIONAL. QUANTO AOS DEMAIS, DIZ O STF QUE A CAPACIDADE POSTULATRIA DECORRE DA PRPRIA CONSTITUIO. AMICUS CURIAE Como regra, tem-se o art. 7, caput, da Lei 9.868/99, que veda a interveno de terceiros no processo de ao direta de inconstitucionalidade. Entretanto, o 2 do mesmo art. 7 estabelece que o relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir a manifestao de outros rgos ou entidades. Ou seja, instituto que possui natureza jurdica terceiro sui generis. Trata-se, na feliz expresso do Ministro Celso de Mello, de instituto que vem no sentido de pluralizar o debate constitucional. , portanto, sem dvida, fator de legitimao social das decises da Suprema Corte. Hoje se admite inclusive a sustentao oral do AMICUS CURIAE (amigo de corte). Por fim, entende-se perfeitamente possvel a aplicao, por analogia, da regra que admite o amicus curiae na ADI para a ADC e, excepcionalmente (e desde que configuradas as hipteses de cabimento), para a ADPF. EFEITOS DA DECISO Os efeitos gerais da declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado, por meio da ADI, podem ser resumidos: ERGA OMNES EX TUNC *
VINCULANTE em relao aos rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica federal, estadual, municipal e distrital.
* Excepcionalmente, como exceo regra geral do princpio da nulidade, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria qualificada de 2/3 de seus Ministros, restringir os efeitos da declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Vale ressaltar que o efeito vinculante atinge somente o Judicirio e o Executivo, no podendo ser estendido ao legislativo, que poder, inclusive, editar nova lei em sentido contrrio da deciso dada pelo STF em controle de constitucionalidade concentrado ou edio de smula vinculante. Entendimento diverso significaria o inconcebvel fenmeno de fossilizao da Constituio (Inf. 386/STF). EFEITO REPRISTINATRIO A declarao de inconstitucionalidade de ato normativo que tenha revogado outro ato normativo (nossa anlise neste ponto refere-se ADI perante o STF, de lei ou ato normativo federal ou estadual, ou distrital, desde que no exerccio de competncia estadual) provoca o restabelecimento do ato normativo anterior, quando a deciso tiver efeito retroativo. O STF vem utilizando a expresso efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade. Isto porque, se a lei nula, ela nunca teve eficcia. Se nunca teve eficcia, nunca revogou nenhuma norma. Se nunca revogou nenhuma norma, aquela que teria sido supostamente revogada continua tendo eficcia. Eis o efeito repristinatrio da deciso. PEDIDO CAUTELAR Desde que presentes os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris, poder ser concedida a liminar suspendendo a eficcia do ato normativo. De acordo com os 1 e 2 do art. 11 da Lei 9.868/99, em total consonncia com o posicionamento do STF, a concesso da medida cautelar ter eficcia contra todos (erga omnes) e efeito EX NUNC, salvo se o Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa (ex tunc), alm de vinculante. Lembrando que, segundo o STF, a concesso de medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio.
ADC ou ADECON A ao declaratria de constitucionalidade foi introduzida no ordenamento jurdico brasileiro pela EC 3/93, atravs da alterao do art. 102, I, a, e acrscimo do 2 ao artigo 102, bem como do 4 ao art. 103, tendo sido regulamentado o seu processo e julgamento pela lei 9.868/99.
Busca-se por meio dessa ao declarar a constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. O grande objetivo e utilidade desta ao, portanto, transformar uma presuno relativa de constitucionalidade em presuno absoluta (jure et de jure), no mais se admitindo prova em contrrio. Ou seja, julgada procedente a ADC, tal deciso vincular os rgos do Poder Judicirio e a administrao pblica, que no mais podero declarar a inconstitucionalidade da aludida lei, ou agir em desconformidade com a deciso do STF, afinal, a sua presuno de constitucionalidade, agora, ser absoluta. OBJETO O objeto da referida ao lei ou ato normativo federal. CUIDADO! diferente do que ocorre com a ADIN genrica, cujo objeto engloba, tambm, a lei ou ato normativo estadual -102, 2. COMPETNCIA O rgo competente para apreciar a ADC o STF, conforme estabelece o art. 102, I, a, CF/88. LEGITIMIDADE Antes da EC 45/04, os legitimados para a propositura da referida ao eram apenas quatro, de acordo com o art. 103, 4, da CF/88, quais sejam: a) Presidente da Repblica; b) Mesa do Senado Federal; c) Mesa da Cmara dos Deputados; d) Procurador-Geral da Repblica. Com a revogao do 4 e a nova redao do caput do art. 103, pela aludida emenda, os legitimados para a propositura da ADC passaram a ser os mesmos da ADI genrica. OBSERVAES PROCEDIMENTAIS No que se refere ao procedimento da ADC, praticamente o mesmo seguido na ADI genrica, com algumas observaes a serem feitas: No existe lgica em determinar a citao do AGU na medida em que inexiste ato ou texto impugnado, j que se afirma a constitucionalidade na inicial. Um requisito intrnseco inicial, conforme vem relatando o STF, necessrio para o conhecimento e anlise do mrito, seria a demonstrao da controvrsia judicial que pe risco presuno de constitucionalidade do ato normativo sob exame... permitindo Corte o conhecimento das alegaes em favor da constitucionalidade e contra ela, e do modo com esto sendo decididas num ou noutro sentido. As regras para votao e quorum so as mesmas expostas na ADI genrica, qual seja, desde que presente o quorum de instalao da sesso de julgamento de 8 Ministros, a declarao de constitucionalidade dar-se- pelo quorum da maioria absoluta dos 11 Ministros do STF, qual seja, pelo menos 6 devero posicionar-se favorveis procedncia da ao.
vedada a interveno de terceiros (salvo a sui generis), e a desistncia da ao aps a sua propositura. A deciso irrecorrvel, ressalvada a interposio de embargos declaratrios, no podendo ser objeto de ao rescisria.
EFEITOS DA DECISO possvel sistematizar os efeitos da deciso em ADC como sendo: ERGA OMNES (eficcia contra todos) EX TUNC VINCULANTE em relao aos rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica federal, estadual, municipal e distrital.
MEDIDA CAUTELAR EM AO DECLARATRIA O art. 21 estabelece que o STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida cautelar na ADC, consistente na determinao de que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao, at o seu julgamento definitivo. Essa suspenso perdurar apenas por 180 dias contados da publicao da parte dispositiva da deciso do DOU, prazo esse definido pela Lei para que o tribunal julgue a ao declaratria. Trata-se do chamado EFEITO AVOCATRIO presente na cautelar de ADC. Findo tal prazo, sem julgamento, cessar a eficcia da medida cautelar. Vale ressaltar que o STF, por votao majoritria, pacificou entendimento segundo o qual perfeitamente possvel a atribuio de efeito vinculante e erga omnes em sede de liminar (deciso no definitiva de mrito) na ADC, tendo em vista o poder geral de cautela da Corte, podendo suas decises ser preservadas pelo instrumento da reclamao.
CONTROLE ABSTRATO DE CONSTITUCIONALIDADE NOS ESTADOS-MEMBROS GENERALIDADES Nos termos do art. 125, 2, da CF/88, cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Nesse sentido, o constituinte consagrou o controle abstrato de constitucionalidade estadual, fixando regras claras: Somente leis ou atos normativos estaduais ou municipais podero ser objeto de controle; Apesar de no fixar os legitimados, vedou a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo;
O rgo competente para o julgamento da ao pela via principal ser, exclusivamente, o TJ local.
Pelo princpio da simetria, muito embora o art. 125, 2, tenha fixado somente a possibilidade de instituio de representao de inconstitucionalidade (que corresponderia ADI), parece-nos perfeitamente possvel que, desde que respeitadas as regras da CF/88, se implementem os demais meios de controle, especialmente a ADI por omisso para combater a inrcia do Legislativo estadual. OBJETO O controle abstrato estadual ter por objeto exclusivamente leis ou atos normativos estaduais ou municipais. Assim, tem-se que as leis federais s podero ser objeto de controle abstrato perante o STF. COMPETNCIA Conforme verificado no art. 125, 2, somente o TJ local ser o rgo competente para, exercendo competncia originria, julgar o controle de constitucionalidade abstrato estadual. LEGITIMADOS A regra constitucional no especificou os legitimados; apenas proibiu a atribuio da legitimao a um nico rgo. Assim, cabe s Constituies Estaduais a delimitao da regra, e, nesse sentido, como se trata de manifestao do poder constituinte derivado decorrente, deve-se respeitar, pela simetria, o art. 103 da CF, conforme se verifica na tabela abaixo: Art. 103 Legitimados para o controle concentrado perante o STF Art. 125, 2 - Legitimados para o controle concentrado perante o TJ local simetria Art. 125, 2 - Legitimados para o controle concentrado perante o TJ local simetria especialmente em relao a leis ou atos municipais Prefeito Mesa da Cmara Municipal
Presidente Mesa da CD e do SF PGR Conselho Federal da OAB Partido poltico com representao no CN Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional
Governador Mesa da Assemblia Leg. PGJ Conselho Seccional da OAB Partido poltico com representao na Assemblia Federao sindical ou entidade de classe de mbito estadual
Partido poltico com representao na Cmara M.
Importante lembrar quem, conforme j ventilado pelo STF, tranquilamente possvel a ampliao do parmetro do art. 103 para insero de outros legitimados como, por exemplo,
Deputados Estaduais, Procurador-Geral do Estado ou do Municpio, Defensor Pblico-Geral do Estado, ou ainda por iniciativa popular. O fundamento que tal previso prestigiaria a inteno do constituinte de 1988, que foi no sentido de ampliar o rol de legitimados para a propositura da ADI. PARMETRO DE CONTROLE Dentro dessa temtica, importante atentar para uma situao: as leis estaduais, em se tratando de controle concentrado pela via em abstrato, sofrem dupla fiscalizao, tanto por meio de ADI no TJ e tendo como parmetro a CE, como perante o STF e tendo como parmetro a CF. Isso significa que a mesma lei estadual poder ser objeto de controle concentrado no TJ e no STF. Se isso acontecer, estaremos diante do fenmeno da SIMULTANEIDADE DE AES DIRETAS DE INCONSTITUCIONALIDADE. Nessa situao, o controle estadual dever ficar suspenso e aguardando o resultado do controle federal, j que o STF o intrprete mximo da Constituio, podendo surgir as seguintes hipteses: STF declara inconstitucional a lei estadual perante a CF a ADI estadual perder o seu objeto, no produzindo a lei mais efeitos no referido Estado. STF declara constitucional a lei estadual perante a CF o TJ poder prosseguir o julgamento da ADI da lei estadual perante a CE, pois, perante a CE, a referida lei poder ser incompatvel (mas, naturalmente, desde que seja por fundamento diverso).
Vamos imaginar agora que a ao seja proposta perante o TJ estadual e que este julgue a ao que transita em julgado. Poder no futuro a mesma lei ser examinada em controle abstrato perante o STF e tendo como parmetro a CF? Duas so as hipteses. TJ declara previamente a lei estadual constitucional naturalmente, para essa hiptese no se tratar de simultaneidade. Assim, em sendo, no futuro, ajuizada a ADI perante o STF, tendo por objeto a mesma lei estadual, o STF poder reconhec-la como inconstitucional perante a CF. Como o STF o intrprete mximo da Constituio, a nova deciso do STF prevalecer, inclusive sobre a coisa julgada estadual. TJ declara previamente a lei estadual inconstitucional entendemos que no haveria mais sentido falar em controle perante o STF, j que a lei estadual foi retirada do ordenamento jurdico.
Por fim, vale registrar a possibilidade de o STF exercer controle de constitucionalidade de lei municipal perante a CF e com efeitos erga omnes, se na anlise inicial do controle abstrato estadual a lei municipal foi confrontada em relao norma da CE de reproduo obrigatria e
compulsria da CF. Isto porque, dessa deciso caber recurso extraordinrio para o STF, e, malgrado seja instrumento tpico do controlo difuso, a deciso no julgamento desse RE produzir os mesmos efeitos da ADI, ou seja, por regra, erga omnes, ex tunc e vinculante, podendo o STF, naturalmente, nos termos do art. 27 da Lei 9.868/99, modular os efeitos da deciso. Portanto, no se aplicar a regra do art. 52, X, no tendo o Senado Federal qualquer participao.
VI.
DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS
CONSTITUIO FEDERAL: - Art. 97, 102, 103.
VII. STF:
SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS
- Smula Vinculante n 10. - Sumulas: 513, 642.
VIII.
QUESTES CORRELATAS
I.
(TJ/DFT/ANALISTA/2008) Compete ao STF processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo municipal, frente Constituio Federal, pois qualquer norma em contrrio constituiria tese limitativa condio de guardio da Constituio Federal ostentada pelo STF. (PGE/PB/PROCURADOR/2008) Cabe ao STF processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal. (TJ/SE/JUIZ/2008) A CF veda que o STF conhea de causa em que haja discusso quanto constitucionalidade de lei municipal. (DPGU/DEFENSOR/2007) Considerando a lei 9.868/99, julgue: a declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade em ADIn e ao declaratria de
II.
III.
IV.
constitucionalidade tem sempre efeito vinculante em relao ao Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta. V. (TJ/SE/JUIZ/2008) A deciso de procedncia em ao direta de inconstitucionalidade no tem eficcia vinculante, razo pela qual o magistrado de primeiro grau no est obrigado a observ-la em caso de aplicao de mesmo dispositivo legal em causa cuja incidncia de precedente foi alegada.
GABARITO: I. II. III. IV. V. E E E E E

Material 1254 2

Загружено:

Сведения о документе

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Material 1254 2

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.

Nunca deixe que o medo seja maior do que o sonho.

TEORIA DA CONSTITUIO SENTIDOS, CLASSIFICAO e ESTRUTURA.

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES 1- QUANTO AO CONTEDO: MATERIAL

2- QUANTO FORMA: ESCRITA (INSTRUMENTAL)

3- QUANTO ORIGEM: DEMOCRTICA (VOTADA, POPULAR ou PROMULGADA)

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

4- QUANTO ESTABILIDADE (CONSISTNCIA ou MUTABILIDADE): IMUTVEL

5- QUANTO EXTENSO: SINTTICA (CONCISA)

aquela que s traz o ncleo bsico do texto constitucional.

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

6- QUANTO AO MODO DE ELABORAO: DOGMTICA

7- QUANTO IDEOLOGIA (DOGMTICA ou CARGA IDEOLGICA): ORTODOXA

aquela que resulta da consagrao de uma s ideologia. ECLTICA (PLURALISTA ou COMPROMISSRIA)

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

SEMNTICA (utilizada apenas para justificar juridicamente o exerccio autoritrio do poder)

9- QUANTO SISTEMATIZAO: UNITRIA

Tambm chamadas de no codificadas ou legais, encontram-se previstas em textos esparsos.

10 QUANTO FUNO OU FINALIDADE (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO) CONSTITUIO GARANTIA

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

11 QUANTO AO SISTEMA PRINCIPIOLGICA

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

3. DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Esperar no perder tempo, perceber que h tempo pra tudo.

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

4.2 PODER CONSTITUINTE DERIVADO CONCEITO

Este poder divide-se em poder reformador e decorrente:

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

4. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

GABARITO I. II. III. IV. V. C C C E E

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Nenhum obstculo ser to grande, se a sua vontade de vencer for maior.

APLICABILIDADE E EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS E PRINCPIOS FUNDAMENTAIS

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

7. DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS

8. SMULAS E JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS

- Smulas vinculantes n: 11 e 14.

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

GABARITO I. II. III. IV. V. C E E E C

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

10. NOES TERICAS

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

Portal: WWW.EDEMNAPOLI.com.VC Twitter: @edemnapoli / Fan Page: facebook.com/edemnapoli

2. DISPOSITIVOS LEGAIS RELACIONADOS

CONSTITUIO FEDERAL: - Arts. 5, caput, 1, 2, 3 e 4. CDIGO CIVIL: - Art. 52