NATURALEZA DE LA FILOSOFA DEL DERECHO

R. Daz Wright

Cada vez que alguien nos requiere para que hablemos sobre la naturaleza de algo, caemos en la duda y la confusin, y por mas que queramos ser concretos y especficos, nos tropezamos con la realidad de que para definir este trmino, existen muchas posibilidades y puntos de vista, que van desde pretender que se trata de una pregunta sobre el origen, hasta considerar viable definirla a partir de las caracterstica de ese algo, pasando desde luego, por los elementos, los fundamentos, sus problemas o sus aplicaciones. De las mltiples definiciones que trae la literatura, hay una que me parece precisa y adecuada para nuestros fines, por lo que la acoger y no me desprender de ella en ningn momento, en lo que resta de este escrito. Naturaleza: causa creadora de un ser y de su desarrollo1. As que si lo que queremos es discutir sobre la Naturaleza de la Filosofa del Derecho, obligado es pensar entonces, que nos tocar dedicarnos a elaborar nuestros puntos de vista y opiniones respecto de las causas creadoras y de desarrollo de la Filosofa del Derecho. Es decir, de las reflexiones sobre lo bueno, lo malo y lo feo de la Filosofa del derecho, o mejor aun, como dira Robert Alexy, debemos dedicarnos al razonamiento de su existencia, lo que con ella debe hacerse y el conocimiento de estos dos elementos.2. En otras palabras debemos filosofar acerca de la Filosofa del Derecho. En primer lugar tengo que confesar con cierto pudor, que siempre he mirado con mucha simpata la corriente Iusnaturalista, y aceptar como punto de partida de cualquier elaboracin conceptual sobre el Derecho y La Filosofa del Derecho, que siempre he considerado la Filosofa como un continuo histrico intemporal, en el inicio del cual est la ignorancia, que da origen a la filosofa propiamente dicha, en los puntos intermedios se encuentran la ciencia o filosofa cientfica y la tcnica o filosofa dogmtica y finalmente el equilibrio o estado de derecho, en el que se cierra el circulo y realimenta una nueva ignorancia, o un nuevo desequilibrio y comenzamos de nuevo otro proceso filosfico. No hay duda que en el estado de ignorancia, es cuando mayor es la necesidad de reflexin y bsqueda, y en ese sentido es muy importante el aporte de Carrillo3, cuando comentando a Foucault establece que la filosofa es toda actividad que tienda a suscitar un objeto nuevo para el conocimiento o la prctica. Esta elaboracin aunque sucinta, es absolutamente definitiva para nuestra propuesta, ya que contiene varios elementos fundamentales en el planteamiento que me propongo sustentar.
1

El pequeo Larousse Ilustrado. Ediciones Larousse S.A. Mxico D.F. ao 2004 pg. 710. A pesar de que puede resultar poco cientfico, recurrir al diccionario para una definicin tan compleja, la experiencia ha demostrado que nada mejor que un diccionario para una definicin sin sesgos en medio de la amplitud de criterios en uno o varios sentidos. 2 Robert Alexy, La Naturaleza de la Filosofa del Derecho. Universidad Cristian Albretch de Kiel. Pg.147 y s.s. 3 Carrillo de La Rosa Yesid. Curso de Filosofa y Teora del Derecho. REVISTA JURDICA, Facultad de Derecho y Ciencias Polticas Universidad de Cartagena

Inicialmente nos pone a pensar que el objeto de la filosofa debe ser algo nuevo, es decir inexistente dentro de nuestro conocimiento o nuestra prctica. En segundo lugar tambin nos deja ante la certidumbre, de que una vez la reflexin filosfica le da vida a ese nuevo objeto, este indefectiblemente pasar a formar parte de un proceso cientfico que lo trasformar en conocimiento y posteriormente a travs de la tcnica se convertir en algo prctico, til que llevar a un nuevo estado de reflexin. No significa esto que la reflexin filosfica se agote en el estadio inicial de bsqueda de ese nuevo objeto, pero si esta claro, que el desarrollo y utilizacin del conocimiento pertenecen a un estado impuro, en el que el debate filosfico se ve contaminado, por la llegada de nuevos elementos como las metodologas y las tcnicas y, dmosle crdito a Kelsen, por otras ciencias, a travs de las cuales se degrada y convierte en simple sentido comn o sabidura popular. Si quisiramos ser grficos nos tocara representar el proceso por una gran pirmide, en el vrtice de la cual estn los filsofos, mas abajo en una mayor cantidad los cientficos, sigue una base ms grande con los tcnicos, y finalmente una inmensa base con los usuarios del conocimiento4. Para concretar digamos que es quiz uno de los criterios mas aceptados universalmente, el que en todos y cada uno de nosotros existe un deseo natural de Justicia. Es mas, cuando hablamos de Derecho, aparece inmediatamente en lo ms ntimo de la colectividad la representacin de lo mo, lo tuyo y lo justo. Jams entenderemos un debate filosfico que no arranque por el cuestionamiento primigenio, por la idea fundamental que establece que el derecho no puede ser otra cosa que la justicia, y que su origen va ms all de los tiempos y de los hombres. Que mas filosofa que la reflexin de Antgona cuando desobedeciendo las rdenes de su to Creonte, decide enterrar a su hermano Polinices y argumenta contra el tirano, ponindole de presente que sus decretos de mortal nunca tendran el poder para contrariar las leyes no escritas e inquebrantables de los Dioses, las cuales, segn la herona, no pertenecan al hoy ni al ayer, y sobre cuyo origen nadie saba y de las que nadie podra desligarse5. Es entonces evidente que la causa creadora de la filosofa del Derecho, tiene sus races en lo ms profundo de la reflexin Iusnaturalista, que comunica a la justicia un valor absoluto al lado de la verdad y la belleza y que en el discurso idealista de Radbrush confiere importancia central a la justicia, al definir el Derecho como: la suma de los arreglos generales para la coexistencia humana6. No significando por supuesto que sea necesario apropiarnos literalmente del concepto sofocliano, que atribuye a los Dioses el poder de creacin de las leyes naturales, pero si identificando claramente la estructura conceptual de la tica aristotlica, que
4

Algo similar es lo que plantea Kelsen en su teora Pura del Derecho. Ed. Unin Ltda, con su pirmide, en la cspide de la cual se encuentra la Constitucin, que es pura filosofa, continua con el proceso legislativo que instrumentaliza y operativiza la filosofa en leyes y termina con la sociedad que vive el derecho que no es otra cosa que la aspiracin a la Justicia. 5 Sfocles, Antgona. Editorial Biblos. Edicin 1994. Se trata de la orden de Creonte de dejar insepulto a Polinice 6 Gustav Radbruch. Introduccin a la Filosofa del Derecho. Breviarios Fondo de Cultura Econmica

establece que de lo justo poltico, una parte es legal y la otra natural, lo que para nada implica un juego de palabras sino que por el contrario nos muestra que, en el centro mismo de la Filosofa del Derecho, aparece insalvablemente la polmica entre naturalistas y positivistas acerca del concepto de lo justo, que, distinto de lo sostenido por muchos, no es un problema surgido hace unas pocas dcadas, sino de pura estirpe griega, llegado a ellos desde los mismos comienzos de la Humanidad, y que aun hoy da a pesar de ser un tema tan antiguo sigue teniendo gran fuerza y cabida entre los juristas y filsofos.7 No dudamos entonces en ratificar la tesis Iusnaturalista como el origen o fuente creadora de la filosofa del derecho, y en considerar como la postura mas acertada la planteada por el maestro Norberto Bobbio en su Giusnaturalismo e Positivismo Jurdico8, cuando, un poco en la lnea del continuo intemporal que hemos esbozado, establece claramente que la Filosofa del Derecho no es mas que la conjuncin de tres procesos investigativos diferentes, que de una u otra forma lo cual adems es una consecuencia lgica de ser especies del gnero Filosofa se interrelacionan: La Teora de la Justicia, que en nuestra opinin, es la Filosofa Pura, causa creadora de la Filosofa del Derecho, o sea su verdadera Naturaleza. La teora del Derecho, que es parte del desarrollo de la Filosofa del Derecho y por lo tanto fundamento de su Naturaleza, estadio en el que contaminada de metodologa, fijacin de conceptos y estructuracin de reglas bsicas, comienza su metamorfosis hacia una verdadera ciencia jurdica. Y la que el llam la Teora de la Ciencia Jurdica en la que abordamos el problema filosfico desde la perspectiva del lenguaje y la sistematizacin del discurso legislativo, lo que Gaustino en su afn unificador denomina el metalenguaje de la Dogmtica, que no es otra cosa que la ciencia llevada al nivel prctico en donde se transforma en Tcnica Pura9. Por supuesto que no quisiera encarnar las ilusiones recalcitrantes de los positivistas, quienes con Augusto Compte a la cabeza, en pleno siglo XIX, creyeron haber encontrado la formula mgica para acabar de una vez por todas, con lo que durante tantos siglos de reflexin y juicio, haban construido los sabios griegos que cultivaron el Iusnaturalismo. En su afn reformador, arrasador, se apresuraron a proponer que no haba ms Filosofa que una sntesis de las Ciencias, las cuales deban ser interpretadas con un criterio mecanicista. Es decir, sin mayores anlisis se metieron en la mitad de la historia, desvalorizando el rico pasado de Filosofa Pura, y quedndose solo con el azaroso presente de
7

El tema es ampliamente debatido por Sebastin Contreras Aguirre en un papel publicado en la Revista Telemtica de Filosofa del derecho # 11 Pg. 76 8 Es quiz el punto culminante de las Reflexiones de Riccardo Gaustino, en su escrito sobre las Imgenes de la Filosofa del derecho, pg. 16 9 p. Cit. Pg. 27. A pesar del esfuerzo de Gaustino por crear su propia teora de la meta ciencia de la Ciencia Jurdica, termina echando mano de los anlisis de Bobbio y simplificando la Dogmtica hacia los terrenos de la interpretacin y manipulacin del discurso legislativo, es decir Tcnica pura.

metodologa cientfica, que si bien es una parte del desarrollo de la Naturaleza de la Filosofa del Derecho, no tiene autonoma para responder por el proceso Filosfico- Metafsico que sustenta a las leyes que trascienden al hombre.10 De claridad meridiana resultan en esta instancia los anlisis del maestro Alfonso Reyes Echanda, quien de la mano de los positivistas se aventuraba a establecer las reglas del comportamiento humano, en cuanto a la criminologa respecta y conclua sabiamente que las disciplinas que se encargaran de estudiar la conducta humana, podan ser clasificadas en tres categoras: Ciencias Causal Explicativas, Ciencias Normativas y Ciencias Aplicativas11. Obsrvese que ya sea que se trate de la conducta humana, o que se trate del Derecho, el camino a recorrer ser el mismo: explicacin de las causas a travs del proceso filosfico puro, establecimiento de leyes, reglas y normas a travs del proceso terico cientfico y definicin de criterios de aplicacin y procedimientos mediante el esquema dogmtico o tcnico. No consideramos procedente entonces el criterio cerrado de Robert Alexy 12, en cuanto al crculo hermenutico, a travs del cual es imposible abordar el estudio de la Naturaleza del Derecho, debido a que antes debemos haber definido el Derecho y viceversa. Es claro que para el hombre en estado de naturaleza de Locke, o la familia primitiva de Federico Engels, incluso para la sociedad catica del Leviatn de Hobbes, exista el Derecho, exista el deseo de Justicia y tranquilidad. Es cierto que a nadie interesaba como tampoco interesa hoy - una definicin en concreto de derecho, y mucho menos una aproximacin hacia lo que deba ser la Naturaleza del Derecho, pero no podemos discutir que el concepto como tal, en abstracto, siempre ha hecho parte de las pre comprensiones del ser humano, y en ese sentido tambin debemos disentir de Alexy, cuando en su afn de presentar su enfoque de las tres tesis y los cuatro problemas, abandona sin mayores esfuerzos, el importante enfoque de las pre comprensiones que pudieron haberlo llevado a romper fcilmente su crculo hermenutico. Imperdonable olvido del maestro de la Universidad de Kiel, fue la pre comprensin fundante, como dira Kelsen, la que es anterior a todas las leyes, la que nos habla de lo justo natural, aquello que por el puro imperio de la naturaleza debe reconocerse como nuestro, y que ha de estar en las bases de todo ordenamiento jurdico, y de toda la vida poltica. No es pues necesario definir el Derecho, ya que este est definido de antemano, en el sentimiento, en el razonamiento y en la reflexin del ser humano, que no es
10 11

Hessen, Johan. Teora del Conocimiento. Editorial Lozada, Buenos Aires, 1975 14 Ed. Pgs.40 Reyes Echanda, Alfonso. Criminologa. Universidad Externado de Colombia. Bogot. 1987 7 Ed. Pg. 19. Un desarrollo ms amplio del tema puede consultarse en el libro de Introduccin a la Criminologa del Dr. Carlos Mario Molina Arrubla. 12 Robert Alexy, Op. Cit Pg. 150

ms que la causa creadora de la Filosofa del Derecho, punto de partida en la bsqueda de la Naturaleza de la Filosofa del Derecho. A primera vista pareciera que el planteamiento de tres problemas y cuatro tesis, tiene una lgica irrefutable, en el marco del desarrollo de la Naturaleza de la Filosofa del Derecho, sin embargo, el enfoque de Alexy ms se asoma a definir el Derecho a travs de sus elementos, caractersticas y relaciones, que a establecer bases slidas que permitan encontrar las causas que dan origen a la Filosofa del Derecho. No se ve claro como al analizar la validez, se olvida de dar un repaso a los autorizados conceptos de Gustav Radbruch y de Norberto Bobbio,13 en cuanto a recordar el viejo principio Iusnaturalista de reduccin de la Validez a la justicia. Radbruch afirma categricamente que cuando una ley niega la voluntad de la Justicia adolece de validez, y los juristas deben tener el valor de negarle el carcter jurdico14. Justo debi ser que Alexy le concediera el papel preponderante que tiene la justicia, en el origen y desarrollo de la filosofa del derecho. Creo conveniente hacer dos planteamientos adicionales antes de concluir este breve ensayo. En primer trmino, afirmar en forma absoluta, que incluir a la coercin en el concepto de derecho es adecuado a su objeto y explica su naturaleza, reduce el derecho a un mero sistema de normas punitivas, en donde cada norma lleva acompaada su castigo y olvida la cada vez mas numerosa tendencia a premiar comportamientos y conductas. Es posible que para la poca en que Alexy haca estos planteamientos, los regmenes totalitarios y los sistemas despticos imperantes, limitaron su panorama y lo llevaron a ver la coercin como elemento esencial, sin tener en cuenta que los incentivos tambin hacen parte del derecho y su naturaleza.15 Por ltimo, es claro que tanto para Robert Alexy, como para Joseph Ratz, el concepto de moral dentro del derecho es eminentemente prctico y asociado a la tcnica de la decisin jurdica, solamente cuando se agotan las razones autoritativas, llegando Ratz a aseverar que cuando la Doctrina de la Naturaleza del Derecho se identifica con una doctrina de la decisin judicial, se convierte en una teora moral. Esta concepcin prctica y selectiva, deja un concepto vital, humano y trascendente, reducido a una simple herramienta de decisin y plantea la posibilidad de que la moral no forme parte fundamental de la naturaleza del derecho, ni que sea la base indiscutible de todo el razonamiento filosfico del derecho universal. La moral estar indisolublemente vinculada a la naturaleza del derecho, independientemente de las decisiones judiciales, ya que su esencia es inmanente al concepto de justicia que subyace en todas y cada una de las normas de cualquier ordenamiento jurdico.

13

Norberto Bobbio. Teora General del Derecho. Editorial Temis. Bogot. 2 Edicin. Pgina 28 Radbruch Gustav. Filosofa del derecho 4 Edicin 1950 Pgs. 336 - 353 15 Toda la normatividad de sentencias anticipadas y aun la de Justicia y Paz, son de incentivos y no coercitivas, sin que por eso nieguen el derecho y su naturaleza.
14

El anlisis de la justicia como causa creadora de la Filosofa del Derecho y fin del Derecho Mismo, ha ocupado indiscutible lugar en el debate filosfico jurdico de todos los tiempos, y por que no decirlo, ha cobrado especial importancia, en pleno siglo 21, en la discusin sobre justicia y paz que, especialmente en nuestro pas, se convierte en tema de reflexin de todos: filsofos y no filsofos, juristas y no juristas. Esto supone indiscutiblemente, que en la reflexin para explicar la naturaleza del derecho, necesariamente deber comenzarse sobre la base de la naturaleza humana. Hemos enfatizado, apoyados por el discurso Aristotlico, que la justicia, esencia de la Filosofa del derecho, no tiene su origen en Dios ni en las leyes, solo en la naturaleza. Lo justo crea equilibrio, igualdad, y armona entre los seres humanos, principio bsico de la sabidura. No es indispensable ser filsofo y mucho menos jurista para reflexionar sobre el derecho, porque los derechos son connaturales con el ser humano, son parte de su propia esencia y la justicia que no es mas que la realizacin del derecho, debe estar distribuida uniformemente sobre todos los seres humanos. La filosofa se nutre de la ignorancia y en ese mbito cabemos todos16. La filosofa pura, entrega a filsofos y juristas, los elementos de juicio sobre los que se construye la teora del derecho y la filosofa de la ciencia jurdica o dogmtica jurdica o jurisprudencia. Sobre estos dos campos se baten legisladores y operadores jurdicos en un proceso metodolgico, en donde la ciencia se convierte en tcnica. El lenguaje y las ciencias humanas se mezclan en este crisol, reduciendo el proceso filosfico a una concertacin interdisciplinaria, que convierte el derecho natural en normas y cdigos de uso popular. Loa coercin por si sola no constituye elemento esencial de la naturaleza del derecho, ya que se ha comprobado que existe derecho sin coercin, cuando filsofos y juristas, en busca de mayor justicia y equilibrio, incluyen elementos sociolgicos de motivacin y premio a las conductas destacadas. La moral no puede ser reducida a una herramienta de decisin judicial, que solo se usa cuando el magistrado no dispone de razones autoritativas. La moral es la materia prima que conduce al ser humano hacia el comportamiento justo y equitativo y existe independientemente de los jueces. La decisin entre lanzar la bomba atmica, o continuar la guerra del pacfico, basada en el nmero de victimas que producira cada accin, es una decisin pragmtica. Lo moral sera no resolver los conflictos humanos a travs de la guerra.

Cartagena Mayo 24 de 2008

16

A medida que la humanidad avanza en su desarrollo, presiona cada vez ms en la bsqueda de nuevos mecanismos de realizacin de la justicia. Marchas multitudinarias exigiendo un nuevo orden jurdico. Creacin de organismos internacionales que reemplazan al derecho local cuando no cumple su cometido, y una tendencia hacia la izquierda reivindicacionista son algunos ejemplos.