'

Cuaderno Principal
Escrito N 01
Interpone Demanda de
Amparo
SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO
CONSTITUCIONAL DE LIMA:
Wti .... identfieado
con DNI N 06900131, sealando domicilio real en Jr. Los Sauces N
201-205 Urb. Santa Isabel, del distrito de Carabayllo y sealando
domicilio procesal en el Jirn de la Unin N 1081 Ofie. 109 cercado
de Lima, lugar donde debern notificrseme en lo sucesivo con
arreglo a ley las resoluciones que recaigan en el presente proceso
constitucional; a usted atentamente decimos:
1. PET1TORIO. VA PROCEDIMENTAL Y EMPLAZADOS:
Bajo el preciso amparo de lo dispuesto en el artculo 200, inciso
2), de la Constitucin Poltica del Per, los artculos 11, 1, 4,
prrafo tercero, 37, inciso 16), y siguientes del Cdigo Procesal
Constitucional, aprobado mediante la Ley N 28237, Y de los
criterios establecidos por el Tribunal Constitucional en su calidad
de intrprete supremo de la Constitucin en las sentencias que
ms adelante invoco, dentro del plazo oportuno, por .'* a del
proceso constitucional respectivo, INTERPONGO DEMANDA DE
AMPARO contra los emplazados que ms adelante invoco, a los
efectos que:
a) SE DECLAREN NULAS E GA<;E -, - 'ES.0ti1C1N
o '. dictada en mayora por el Jurado Nacional
de Elecciones con la que se
dispone mi vacancia del cargo de Alcalde de la Municipalidad
Distrital de Carabayllo, y LA RESOJ-UCl,
... '}.......... ," -. -.
. o 32 -20.09
.
ictatt-a..oc ._en mayora por el mismo coleQiado
electoral con :..:,y'JJ de y notificada a mi
parte recin el 8,' ,.' .-., 'r. - '. ,- ,.09,;> por la que se declara
infundado el recurso extraordinario por violacin del debido
proceso y de la ,tutela procesal efectiva que interpuse contra
la Resolucin N 254-2009-JNE, POR CUANTO TALES
RESOLUCIONES VULNERAN ABIERTA, FLAGRANTE Y
GROTESCAMENTE MI DERECHO CONSTITUCIONAL A
LA TUTELA PROCESAL EFECTIVA, consagrado en el
artculo 139, inciso 3), de la Carta Fundamental de la
Repblica y desarrollado en el artculo 4o del precitado
Cdigo Procesal Constitucional, Y,- " eIEi, MI
;UNA
) ,.LUCIN ACORO tERECHO, conforme lo
. -
demuestro en la parte de fundamentos de la presente
demanda. Al respecto, desde ya enfatizo que el derecho de
todo justiciable, sea en sede judicial, administrativa o polftica,
de obtener una resolucin fundada en Derecho, exige para
su materializacin una resolucin QUE SE BASE EN
HECHOS CIERTOS, DEBIDA E INDUBITABLEMENTE
PROBADOS, y QUE APLIQUE CORRECTAMENTE EL
DERECHO QUE CORRESPONDA, con riguroso e
inescrupuloso respeto a los principios de legalidad, tipicdad,
valoracin de la prueba, razonabilidad, proporcionalidad, de
no de las normas que restringen
derechos y de interdiccin de arbitrariedad, mxime por
quienes ejercen jurisdiccin electoral en instancia final lo
,
cual no ha ocurrido en el caso de autos, ya que EL JURADO
NACIONAL DE ELECCIONES SE HA BASADO EN
HECHOS FALSOS Y HA APLICADO INCORRECTAMENTE
EL DERECHO. Adems, como consecuencia de su arbitrario
proceder, ha afectado MI DERECHO FUNDAMENTAL A
PARTICIPAR EN LA VIDA POL1TICA DE MI PAIS; derecho
.que me confiere el artculo 31
0
de la Carta Magna.
b) " ,.,!IlENE, como consecuencia de la declaracin de
- .
nulidad de las resoluciones cuestionadas y en armona con
lo dispuesto en el artculo 55
D
, inciso 3), del Cdigo Procesal
Constitucional, Qtj, _
GOCE DE MI DERECHO FUNDAMENTAL VULNERADO,
LO CUAL IMPORTA DISPONER QUE REASUMA DE
.. ... 'DE LA
,
(
..Q' con el
pleno uso y ejercicio de las competencias y atribuciones que
corresponden a dicho cargo.
LOS EMPLAZADOS SON lOS SIGUIENTES:
1. El Seor Doctor en su calidad de
Presidente del Jurado Nacional de Elecciones. a quien se le
deber notificar en el local del Jurado Nacional de
Elecciones, sito en la Avenida Nicols de Pirola N 1070,
del Cercado de Lima;
l
-!:i
Cu07{
2. La Seorita Doctora en su
candad de miembro del Pleno del Jurado Nacional de
Elecciones, a quien se le deber notificar en el local del
Jurado Nacional de Elecciones, sito en la Avenida Nicols de
Pirola N1070, del Cercado de Lima;
3. El Seor Doctor JOS&ES:M6Nm <; ., en su
calidad de miembro del Pleno del Jurado Nacional de
Elecciones, a quien se le deber notificar en el local del
Jurado Nacional de Elecciones, sito en la Avenida Nicols de
Pirola N1070, del Cercado de Lima; y
4. El JURADO NACIONAL DE ELECCIONES, representado
por su Procurador Pblico, al que se le deber notificar en el
local del Jurado Nacional de Elecciones, sito en la Avenida
Nicols de Pirola N 1070, del Cercado de Lima.
11. FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA DE AMPARO:
Fundamento mi peticin en los siguientes hechos:
2.1.- El Tribunal Constitucional peruano tiene una posicin favorable
en cuanto al .;. . Q.
$ffif;9lNf, posicin que la ha ido desarrollando a travs de su
jurisprudencia. As tenemos que, en el Proceso de Amparo
signado con el dicta sentencia
de fecha 07 de noviembre del 2002, basndose en el Art. 8
0
de
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el inciso 3)
4
2
0
del Art. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Art. 25" de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, que disponen que toda persona tiene derecho a un
recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes. En
esta sentencia dispone que:
"(. . .) es evidente que una lectura sistemtica de la
Constitucin y una aplicacin integral de las normas
relativas a los derechos fundamentales de la persona no
admiten zonas de indefensin, (. _.) siempre es
permisible a un justiciable la utilizacin de las acciones
de garanta en defensa de sus derechos bsicos! as
como la actuacin contralora y tuitiva del Tribunal
Constitucional sobre dicho materia!'.
Basndose en dicha sentencia, esta vez avocndose a un caso en
materia electoral, el Tribunal Constitucional en el Proceso de Amparo
signado con el. ,'. ' ""'.6"4" emite sentencia en
fecha 06 de abril del 2004 donde dispone que:
H(. . .) an cuando de los artculos 142
0
y 181
0
de la
Norma Fundamental! se desprende que en matera
electoral no cabe revi ,if!)JjJ: . lls' esciJ:fJo;nes
-, . l 'tirad y que tal
'" }
organismo representa la ltima instancia en tal asunto,
(. . .) si la funcin electoral se ejerce de una forma que
resulte intolerable para la vigenca de los derechos
funda.mentales o quebrante Jos principios esenciales que
informan el ordenamiento constitucional, no slo resulta
Jegftimo sino plenamente necesario el control
constitucional, especialmente cuando ste resulta viable
en mecanismos como el amparo (. . .)"
2.2. Como cuajando estas ideas establecidas por el Tribunal
Constitucional, se publica el 31 de mayo del 2004 la Ley N
5
23287-Gdigo Procesal Constitucional, elaborado por un grupo
selecto de profesionales, que abre una puerta para que las
resoluciones del JNE puedan ser objeto del control de la
constitucionalidad. Es as que, establece en su Art. 50 inciso 8)
lo siguiente:
As, este dispositivo legal, dispona que era procedente \a
interposicin de los procesos constitucionales contra:
a) Todo acto administrativo realizado por el JNE, y
b) Las resoluciones del JNE que resuelvan en ltima instancia
conflictos en materia electoral, siempre y cuando conculquen
flagrantemente la tutela procesal efectiva.
) Esta norma luego sera materia de un interesante debate para
lograr su modificacin, donde el Tribunal Constitucional emite
opinin sobre el tema, mediante la sentencia de fe tla d,e
neviernbre Q...e J2 _SJ9nado_-con el
N'o"o . na welles). En
dicha sentencia el Tribunal Constituconal de manera
propedutica llega a las conclusiones siguientes:
de interpretacin constitucional (que no se agotan slo en los
mtodos clsicos de la interpretacin jurdica como son el literal,
el teleolgico, el sistemtico y el histrico), cuales son:
p . '.. ' _e'Ja;::Ccinstitcin, b) el p'
e) el WeG))1J)W:l:Jntional d\
t;" -. 4:.' , .. ;<J . , 'J
el principio de fu.F;".::
, , -'
" .' ora,
...
y e) el principio de fuerza
normativa de la Constitucin.
Los artculos 142
D
y 181
0
de la Constitucin
l
no instituyen a una
resolucin del JNE como una zona exenta al control
constitucional. Puesto que, todo poder es constituido por la
Constitucin y, por ende, es limitado.
La Constitucin cuando refiere que las resoluciones del JNE en
materia electoral se didan en ltima instancia y no pueden ser
objeto de revisin en sede jurisdiccional, tiene por propsito
garantizar que ningn otro rgano del
"ni .asuntos,oelolcH:\ales.
Asunto distinto se presenta cuando el JNE ejerce funciones
.' j _; -fCO ';'1 a '.con.st.itucin le impone.
En tales supuestos, el criterio del JNE escapa a los asuntos
tcnicos jurdicos de carcter estrictamente electoral, siendo de
inmediata aplicacin el inciso 2) del Art. 200
0
de la Constitucin,
la jurisdiccin constitucional se torna inmediatamente en el fuero
competente para dirimir la litis circunscribindose a verificar si
existi o no violacin de la Carta fundamental.
7
8

3. LA PROCEDENCIA DEL PROCESO DE AMPARO CONTRA
RESOLUCIONES DEL JURADO NACIONAL DE ELECCIONES.
EL AMPARO ELECTORAL
Antes de referirme a la violacin de mis derechos constitucionales a la
obtencin de una resolucin acorde a Derecho y a participar en la vida
poltica de mi pas, que han perpetrado los emplazados mediante las
. os. QP:9:d",. \. '.' .: eBo
)
.' dejarse15tado, como una premisa del presente caso, que el Tribunal
Constitucional ha establecido, en su calidad de intrprete supremo de
la Constitucin, uniforme jurisprudencia en el sentido que procede la
instauracin del proceso constitucional de amparo contra {as
resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones, en adelante el JNE,
cuando ests afectan algn derecho constitucional, por cuanto en el
Estado Constitucional .le ter lqrja BPQ se
trata-:-de, la "gtectacin Ios derechoso,fur:u1iameJ'ltate @ a
nQrAlati, .Ia iff e -
'':Yf la Constitucin, que aluden al
carcter no revisable de sus resoluciones.
(
En efecto, el Tribunal Constitucional ha establecido en su sentencia
N5854-200S-PAffC (caso Pedro Andrs Lizana Puelles
1
) , en forma
clara e indubitable, que la interpretacin constitucional debe
desarrollarse en el marco de los pr:fnel:J!)I.es ....uR/ses; G:e e'reancia
prctica, cprrecciniUAcional, .funCin ermativa
de la Carta Fundamental; precisando literalmente en el fundamento 35
de \a misma, al referirse a los artculos 142
0
y 181
0
antes citados, lo
siguiente:
1 Sentencia recaida en el Expediente NO 58S4-200s-PAfTC del 8 de noviembre de 2005.
8
"35. En ta! sentido) sm perjuicio de lo que luego se
sostendr, llegado a este punto) el TribunaJ
Constitucional se encuentra en condiciones de afirmar
que toda interpretacin de los artculos 142
0
V 181
0
de la Constitucin que realice un poder pbfco, en
el sentido de considerar que una resolucin del JNE
g..,ue afecta derechos fundamentales, se encuentra
exenta de control constitucional a travs del proceso
constitucional de amparo: es una interpretacin
inconstitucional. CONSECUENTEMENTE, TODA VEZ
QUE EL JNE EMITA UNA RESOLUCiN QUE
VULNERE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES, LA
DEMANDA DE AMPARO PLANTEADA EN SU
CONTRA RESULTAR PLENAMENTE
PROCEDENTE." (el resaltado es mo)
Tal interpretacin es acorde, en clave de control de convencionalidad
2
,
~ , con las exigencias del Sistema Interamericano de Proteccin de los
Derechos Humanos al que pertenece el Per, toda vez que el Pacto
de San Jos, o la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
establece como derecho humano fundamenta! de toda persona el
poder hacer uso de un recurso sencillo y rpido de tutela de sus
derechos ante su judicatura ordinaria cuando se produce afectacn a
los mismos.
2 Cf. REY CANTOR, Ernesto. "Control de Convencionalidad de las Leyes y Derechos Humanos".
Mxico, EdItorial Porra, 2008, pp. U-UV.
9
A mayor abundamiento, no es menos cierto que SI un rasgo que
caracteriza al Estado Constitucional es la limitacin y el control de
quien ejerce poder o tiene autoridad, cualquiera que sean las
dimensiones del ejercicio de tal poder o tal autoridad, entonces no
pueden establecerse en nuestro ordenamiento zonas exentas de
control en sus decisiones. En otras palabras, el criterio de .Umttacin y

' ;. -
,las de.toda::instanora :en .-:Iaque
-" < ,
se ejerza autoridad sean susceptibles de ser revisadas; incluyendo
por cierto a la funcin jurisdiccional en cualquier sede, sea judicial,
(
arbitral, castrense, administrativa o poltica, Y ello no significa lesionar
autonoma o independencia alguna, sino, precisamente, establecer la
primaca de la norma fundamental como pauta de obligatorio de
cumplimiento para todos los poderes pblicos o privados.
Frente a esto ltimo, adems del referido caso Pedro Andrs Lizana
Puelles, que acabo de citar, es ya reiterada jurisprudencia, incluyendo
precedentes vinculantes, que ha establecido que las decisiones del
Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral, so i qe
'de ;ampar!? .?i ha
lespnadoel . 'erecno funda,rnental,)a.::tln,debi,o proceso, o
que nuestra Constitucin consagra, y los ha
reparado debidamente. Entre otros, se pueden citar los siguientes
casos: Juan Genaro Espino Espino (Expediente N2366-2003-AAffC,
de fecha 6 de abril de 2004), Max Ramrez (Expediente N 5396-2005
PAfC, de fecha 6 de septiembre de 2005)) y A-dltfaJil!iss,tiNo 'Ohirinos
(Expediente julio de 2006). 3
3 Ver pgina web del Tribunal Constitudonal; www.tc.gob.pe (secciones Jurisprudencia y Gaceta
Constitucional).
lO
y por si ello no fuese suficiente, es preciso sealar que, en el caso
Colegio de Abogados del Callao (sentencia N<QSG;{';:;2G0'7",PIITC, de
fecha 19 de junio de 2007)4, el Tribunal Constitucional declar
inconstitucional el qU"i5cllfitaba el
1' -. . ...
.. _,del ,arttool!l'J5,,;D,el ;OdIgo -Brocesal "efectos
,'" ';'f
de restringir irrazonablemente la interposicin de demandas de
amparo contra las decisiones electorales del Jurado Nacional de
Elecciones que hayan violado la tutela procesal efectiva sealando
que:
"(. . .) comparte plenamente el criterio del Consejo
Nacional de Derechos Humanos del Ministerio de
Justicia, en el sentido de que, tal como lo ha establecido
la Corte Jnteramericana de Derechos Humanos, no
cabe, en ninguna circunstancia (ni aun durante los
estados de excepcin) desconocer el derecho de
toda persona a recurrir a los procesos
constitucionales de amparo y hbeas corpus frente a
toda vulneracin de los derechos fundamentales
reconocidos en la Constitucin del Estado, como
manifestacin a nivel interno, del derecho
humano de toda persona 'a un recurso sencillo y
rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los
jueces o tribunales que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, 'J,,(ey o la presente
Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida
Ver pgina web del Tribunal Constitucional; www.tc.gob.pe (secciones Jurisprudencia y Gaceta
Constltuclonal).
11
por personas que acten en ejercIcIo de sus
funciones oficiales', en Jos trminos del artculo 25
0
de
la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Asimismo, tambin concuerda, por un lado, con el
argumento de que los artculos 142
0
y 181
0
de la
Constitucin Poltica del Estado deben permitir su
revisin mediante el proceso de amparo cuando en su
aplicacin se adopten decisiones contrarias a los
derechos humanos; y, por otro, con la tesis de que el
('
proceso de amparo previsto en el Cdigo Procesal
Constitucional es uno de aquellos recursos
contemplados en el artculo 25 de la Convencin
Americana para satisfacer esa obligacin internacional,
pues en diversas sentencias, la Corte Interamericana
ha reconocido al proceso de amparo del Per como
uno de esos recursos sencillos y rpidos capaces de
brindar proteccin judicial". (el nfasis es mo)
Por lo dems, en adicin a los argumentos expuestos, la causal de
improcedencia regulada en el artculo 5, inciso 2), del Cdigo
Procesa1 Constitucior:tal NE
que.",_aroe,Qaz,an .0 ,violan. ,derechos ,en -razn que
_- . '; :.:= '.- .' - - . ro
nuestro ordenamiento jurfdico no ha establecido una va
procedimental especfica igualmente satisfactoria para la proteccin
de mis derechos constitucionales violados por los emplazados;
mxime si los hechos materia de la presente demanda de amparo,
conforme se explicita ms adelante, agravIan el contenido
constitucionalmente protegido de mis derechos constitucionales antes
referidos.
12
En consecuencia, el proceso de amparo es la va procesal idnea
para reparar mis derechos fundamentales a la tutela procesal efectiva,
que comprende el derecho de obtener una resolucin acorde a
Derecho, y a participar en /a vida poltica, que han sido violados por
los emplazados a travs de las Resoluciones Nos. 254-2009-JNE y
328-2009-JNE.
3.1 LA VIOLACiN DE MI DERECHO A LA TUTELA PROCESAL
EFECTIVA, QUE COMPRENDE EL ACCESO A LA JUSTICIA Y
EL DEBIDO PROCESO. LA VIOLACiN DE MI DERECHO A
OBTENER UNA RESOLUCiN ACORDE A DERECHO
El artculo 4
0
del Cdigo Procesal Constitucional precepta en su
primer prrafo que la tutela procesal efectiva comprende el acceso a
la justicia y el debido proceso, agregando literalmente en su tercer
prrafo que:
"Se entiende por tutela procesal efectiva aquella
situacin jurdica de una persona :.-:en ".;iila .. que se e
sus derechos de libre
acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al
contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no
ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni
sometido a procedimientos distintos de los previstos por
ley, a la obtencin de una resolucin fundada en
derecho, a acceder a los medios impugnatorios
regulados, a fa imposibilidad de revivir procesos
fenecidos, a la actuacin adecuada y temporalmente
13
oportuna de las resoluciones judiciales y a la
observancia del principio de legalidad procesal penal. IJ
(el resaltado es mo)
Es decir, que uno de los derechos constitucionales comprendidos
dentro de la tutela procesal efectiva es el DERECHO DEL
JUSTICIABLE DE OBTENER UNA RESOLUCIN ACORDE A
DERECHO, lo cual lo habilita a cuestionar el contenido de la
resolucin que impugna, a los efectos de verificar si sta se halla
encuadrada a Derecho.
Esta situacin es tan clara, que el propio JNE se ha visto obligado a
reconocerla, creando por Resolucin N 306-200S-JNE, emitida el 11
de octubre de 2005, el denominado"Recurso Extraordinario por
afectacin al debido proceso ya la tutela procesal efectiva", (Anexo 1
LL), el mismo que utilic contra la Resolucin N 254-2009-JNE, de
fecha 27 de marzo de 2009, por la que, por mayora, se declar
arbitraria, indebida e injustamente mi vacancia del cargo Alcalde de la
Municipalidad Distrital de Carabayllo, para que rectificar su grueso
error de apreciacin de los hechos y de aplicacin del Derecho, pero,
lamentablemente, sin xito alguno, toda vez que dicho Colegiado
insisti con censurable tozudez en su error y, dictando la Resolucin
N 328-2009-JNE, de fecha 13 de mayo de 2009, termin por ratificar
la consumacin de la violacin a mis aludidos derechos
fundamentales.
Antes de demostrar que LA....R.{;,SO-LUC10NES CUESTIONADAS NO
FUERON ACORDES CON .EL DE,RECHO PORQUE SE BASARON
EN: HEC'HOS '._ FALSOS Y APLICARON -ERRADAMENTE EL
if..;.... 7F' = = - ~ - _. .-. - -- ,
14
DERECHO, conviene a mi derecho constitucional de defensa
puntualizar que el Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia,
ha dejado sentado que para que exista una resolucin acorde a
Derecho debe soportar el denominado ;la,.-. 1
precisando los supuestos de afectacn al derecho en cuestin, que
no es otro que derecho a la debida motivacin de las resoluciones,
como es el caso de su sentencia src N 00728-2008-PHC
5
, en cuyo
fundamento 7 afirma, entre otros aspectos, seala:
"b) La
falta de motivacin interna del razonamiento
[defectos internos de la motivacin] se presenta en
una doble dimensin; por un lado, cuando existe
invalidez de una inferencia a partir de las
premisas que establece previamente el Juez en
su decisin; y, por otro lado, cuando existe
incoherencia narrativa, que a la postre se
presenta como un discurso absolutamente
confuso incapaz de transmitir, de modo
coherente, las razones en las que se apoya la
decisin. Se trata} en ambos casos} de identificar el
mbito constitucional de la debida motivacin
mediante el control de los argumentos utilizados en
la decisin asumida por el Juez o Tribunal; sea
desde la perspectiva de su correccin lgica o
desde su coherencia narrativa.
5 Ver pgina web del Tribunal Constitucional: www.tc.gob.pe (secciones Jurisprudencia y Gaceta
Constitucional) .
15
e) Deficiencias en la motivacin externa y
justificacin de las premisas. El control de fa
motivacin tambin puede autorizar la actuacin del
juez constitucional cuando las premisas de las que
parte el juzgador no han sido confrontadas o
analizadas respecto de su validez fctica o jurdica.
Esto ocurre por lo general en los casos difciles, como
Jos identifica Dworkin. Es decir, en aquellos casos
donde suele presentarse problemas de pruebas o
(
1.....
de interpretacin de disposiciones normativas. La
motivacin s ~ presenta en este caso como una
garanta para validar fas premisas de las que parte el
juez o tribunal en sus decisiones. Si un Juez, al
fundamentar su decisin: 1) ha establecido la
existencia de un dao; 2) luego, ha llegado a la
conclusin de que el dao ha sido causado por "X',
pero no ha dado razones sobre la vinculacn del
hecho con la participacin de "X' en tal supuesto,
entonces estaremos ante una carencia de
justificacin de la premisa fctica y, en
consecuencia, la aparente correccin formal del
razonamiento y de la decisin podrn se;
enjuiciadas por el juez (constitucional) por una
deficiencia en la justificacin externa del
razonamiento del juez. JI (el resaltado es mo)
De otro lado, en la STC N 3282-2004-HCrrC (Fundamento Jurdico
3) el Tribunal Constitucional ha sealado lo siguiente:
------------'-
16
-.
"La motivacin de una resolucin judicial no se basa en una
determinada extensin de ella, toda vez que su contenido esencial se
respeta siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia
entre lo pedido y lo resuelto, y que, por si misma, exprese una
suficiente justificacin de la decisin adoptada, an s esta fuese
breve o concisa"
En ese mismo orden de ideas
l
es menester transcribir lo establecido
en la STC N 4289-2004-AfTC (Fundamentos Jurdicos 9 al 11),
donde el Tribunal Constitucional seala:
"La doctrina considera, pues, que la motivacin supone la
exteriorizacin obligatoria de las razones que sirven de sustento
a una resolucin de la Administracin, siendo un mecanismo que
permite apreciar su grado de legitimidad y limitar la arbitrariedad
de su actuacin. Evidentemente, tal exigencia varia de intensidad
segn la clase de resolucin, siendo claro que ella deber ser
ms rigurosa cuando se trate, por ejemplo, de decisiones
como ocurre en el caso sub examine",
En la misma lnea, la doctrina ms calificada sostiene que la
obligacin de motivar que tiene toda autoridad que ejerce potestad
jurisdiccional, que, agrego, en el caso peruano, responde a un
imperativo constitucional contenido en el inciso 5) del artculo 139
0
de
nuestra Carta Magna, el cual se extiende tanto a sede judicial como a
toda otra sede en la que se ejerza jurisdiccin, llmese arbitral,
castrense, electoral, administrativa o politica, no se constrie a una
simple exposicin de las razones que llevaron al juzgador a la
decisin contenida en la parte resolutiva de su fallo, sno que EXIGE
UN ARMAZN ARGUMENTAL LGICO, COHERENTE,
ARMNiCO, RESPETUOSO DE LA INTERDICCIN DE LA
ARBITRARIEDAD, QUE TOME EN CUENTA LA PRESUNCiN DE
INOCENCIA Y QUE CONTENGA UN ADECUADO RAZONAMIENTO
17
PROBATORIO, QUE DEMUESTRE LA JUSTIFICACiN EXTERNA
QUE LE PERMITE ARRIBAR A SU PRONUNCIAMIENTO.
As, como lo afirma el renombrado profesor espaol Juan Igarta
Salaverra
6
, en su novsima obra "El razonamiento en las resoluciones
judiciales":
la motivacin no es -como suele decirse un
instrumento de control sobre la aplicacin del
derecho, sino un elemento constitutivo (nada
menos) de la aplicacin del derecho. 11 (el resaltado es
mo)
Para acotar a continuacin:
u los jueces gozan de mrgenes para su
ley. JI
(el resa/fado es mo)
Es decir la discrecionalidad no es una facultad privativa y personal del
juzgador, como si se tratara de su propiedad privada, que le permite
librrimamente e invocando un mal entendido "criterio de conciencia" y
"espritu equitativo" actuar sin control alguno, sino que, cmo lo ha
precisado el Tribunal Constitucional espaol en su Sentencia de 25 de
febrero de 1987, en clave paralela a la postura de nuestro Tribunal
Constitucional, en el:
6 ef. IGARTA 5ALAVERRA, Juan. "El razonamiento en las resoluciones Judiciales". Uma
Bogot, Edtorlat Temls, 2009, pp. 16 Y siguientes.
l8
"uso motivado de las facultades de rbitro" no
debiendo confundirse con la arbitrariedad, ya que
"/a exigencia de motivar camina en paralelo a la
magnitud de la potestad discrecional
JJ
(el resaltado
es mTo)
Ahora, como lo sostiene el mismo profesor Igartua, cuando las
premisas son opinables, el juzgador debe (es un imperativo) aportar
una justificacin externa, al punto que el discurso motivador presente
los siguientes rasgos:
"a) La motivacin ha de ser congruente (y, 8 (ariori,
no contradictoria). Debe emplearse una justificacin
adecuada a las premisas que hayan de justficarse,
pues no se razona de una mIsma manera una
opcin a favor de tal o cual interpretacin de un
artculo legal que la opcin a considerar como
probado o no talo cual hecho. PerC2 si la motivacin
ha de ser congruente con la decisin que intenta
justificar, parece lgico inferir que tambin habr de
serlo consigo misma; de manera que sean
recprocamente compatibles todos los argumentos
que componen la motivacin.
b) La motivacin ha de ser completa. Es decir que
han de motivarse todas las opcIones que
directa/indirectamente y total/parcialmente pueden
inclinar el hel de /a balanza de la decisin final hacia
un lado o hacia otro.
19
e) La motivacin ha de ser suficiente. No es una
exigencia redundante de la anterior (la 'completitud'
responde a un criterio cuantitativo -han de
motivarse todas las opciones-, la 'suficiencia I a un
criterio cualitativo -las opciones han de estar
justificadas suficientemente-J. No se trata de
responder a una serie infinita de porqus." (el
resaltado es mo)
Como se puede apreciar ntidamente de las RAZONES QUE
EXPONGO A CONTINUACiN, los ilustres miembros del JNE han
incurrido en notorios errores en la apreciacin de los hechos y han
aplicado incorrectamente el Derecho, lo cual los ha llevado a dictar
resoluciones lesivas a mi derecho constitucional de obtener una
resolucin acorde a Derecho, tomando como ciertos hechos falsos y
no probados y cuando no tergiversando, omtiendo o dando una
interpretacin subjetva, a travs de y sesgadas
inferencias y deducciones, a la prueba aportada, con el agravante
que en por escrito y verbalmente en la audiencia llevada a cabo con
motivo de la vista del recurso extraordnario que formul se les hizo
ver los yerros cometidos. No obstante ello, lejos de reconocer el error
cometdo, construyeron la argumentacin que aparece en la
Resolucin N 328-2009-JNE, para justificar lo injustificable, como
podr usted seor Juez de la lectura de su texto.
ERROR DE APRECIACiN DE LA PRUEBA TOMADA EN CUENTA
PARA RESOLVER Y OMISiN DE AMERITUAR LAS APORTADAS
POR MI PARTE
20
;
Como es de verse del texto de la Resolucin N 254-2009-JNE, de
fecha 27 de marzo de 2009, y, especficamente, del tem e) de su
parte consderativa, rotulado liLa utilizacin de la maquinaria municipal
para la explotacin de la Cantera La Ponderosa", el JNE sostiene
equivocadamente que ha quedado demostrada mi participacin en la
explotacin de la Cantera La Ponderosa y que dispongo de bienes
municipales para una finalidad ilcita particular, afirmando en el primer
prrafo de su cuarto considerando textualmente lo siguiente:
)
"Ha quedado plenament- fTi'J{i
df! fecha 18 de julio de 2008 (obrante a foja.2D4) que
4.... : ... -::;. ------= ... -:J.- ",",:",-:",. '"'l
en las fnfneaiacioiJes ae la Cantera La Ponderosa, a la
ftu
';' .' .', '. ,,_ fue inteNenido por el
Ministerio Pblico y fa Polica Nacional del Per el
cargador frontal con nmero de de
siendo conducido por el trabajador
Jorge Izarra Palomino, el mismo que manifest que
regresaba de dicha cantera por disposicin del Jefe
de Obras Pblicas de la Muoicipalidad de
t1fC'afa'b'aylfo.!!-(el resaltado es mIo)
Para agregar en la parte final del segundo prrafo de dicho
considerando:
"Es decir, queda e/aro, que ta! maquinaria encontrada
contaba con la anuencia de la municipalidad para
explotar mineral no metlico en la cantera La
21
;
Ponderosa, sin que est determinado a favor de
quien se realiza tal explotacin.}} (el resaltado es mo)
y sostener en el segundo prrafo del quinto considerando que:
UNo o b s t a n t e ~ hay datos que conllevan a la finalidad
ilcita de la utilizacin de la maquinaria municipal. En
primer lugar, el ocultamiento del logotipo de la
Municipalidad de CarabaylJo con manchas de aceite y
barro en el cargador frontal intervenido, segn el
reportaje televisivo al que antes hemos hecho
referencia. En segundo lugar, las propias
declaraciones televisivas del Alealde
l
justificando
que toda maquinaria pesada est manchada con
grasa y lodo', pasando por alto el hecho que est
solamente en la parte que permite la identificacin como
bien municipal la que es ocultada. En tercer lugar, a lo
largo del expediente el Alcalde no ha podido
demostrar la suscripcin del referido convenio con
la Municipalidad para la utilizacin de la maquinaria
en la explotacin de mineral no metlico, en la
cantera La Ponderosa. Antes bien, existe un contrato
suscrito por Miguel Augusto Ros Zarsoza
1
en calidad de
gerente general de /a empresa M & R SAC y el seor
Csar Morn Junco, para el arrendamiento de 60
hectreas de la zona de Ro Seco, zona donde se lleva
a cabo la explotacin.)I
Ntese que, no obstante que por un lado el JNE afirma
claramente que no est determinado a favor de quien se realiza la
explotacin, contradicindose a si mismo e incurriendo en vicio
de antinomia, sostiene que las pruebas de la supuesta utilizacin
indebida del referido cargador frontal por mi parte son:
El Acta Fiscal de fecha 18 de julio de 2008;
Las manchas de aceite y barro en el cargador intervenido; y
Que el suscrito no habra podiqo demostrar la existencia de
./
un convenio con la municipalidad para la explotacin de
mineral no metlico.
Analicemos cada una de dichas supuestas pruebas:
En realidad el Acta Fiscal de fecha 18 de julio de 2008, que al parecer
no han ledo con la prolijldad debida los magistrados emplazados,
contiene en real,idad dos actas, conforme lo demuestro a continuacin
con la transcnipcin que he realizado de la misma, salvo algunas
palabras no leg'ibles; ACTAS QUE NO DEMUESTRAN EN MODO
ALGUNO QUE EL ANTES CARGADOR FRONTAL
POR
IN"f-ERfl,.srrA---.AEgSONA.. .'i<jPERSONAL,
< - ,
EXISTIENDO UNA EVALUACiN INDEBIDA DE SU MRITO
PROBATORIO, TODA VEZ QUE, A CONTRAMANO DE LO
AFIRMADO POR AQUELLOS, DEMUESTRA TODO LO
CONTRARIO. Veamos, dicha acta reza as:
"MINISTERIO PUBLICO
REGISTRO N 184-2008
ACTA FISCAL
En el distrito de CarabayIJo siendo las 13:52 del da
18 de julio del 200B, el suscrito Dr. Ricardo E. Vida1
MeIgarejo, Fiscal Adjunto Provincial del Distrito Judicial
de Lima Norte, a mrito de lo dispuesto por la Fiscala
Superior Decana, as como a mrito de la denunca
verbal interpuesta por Claudia Rodrguez Mansilla, quien
solicta prevenir la comisin de ilcitos penales de
Peculado de Uso, Malversacin de Fondos, en los que
presuntamente podra incurrr Csar Augusto Morn
Junco y Miguel Augusto Ros Zarsosa,
desempendose el primero de los nombrados como
funcionario municipal y el segundo como alcalde de la
Municipalidad de Carabayl/o, al utilizar maquinaria
pesada de la Municipalidad de Carabayllo, de propiedad
del Estado por lo que el suscrito se constituy a (A
"
PARTIR DE AQu CORRE LA PRIMERA ACTA) una
cantera ubicada a la altura del klometro 31.5 de la
carretera Lima - Canta, al cual se ingresa por una
carretera trocha ubicada al margen derecho de carretera
Lima - Canta. Estando el suscr;(o presente para este
acto con apoyo policial de la Comisaria El Progreso,
efectivos policiales Alfrez PNP Paico Geldres Julio
Csar y el SOB Rojas Snchez Rmulo, que la referida
cantera presenta un portn de metal color negro, siendo
atendido por el seor Crlo Azursa Paucar con DNI
07402350, quien refiere ser portero, aSimismo por la
:24
persona de Osear Gerardo Beyzaga Alcazar quien se
identifica con DNI 06831478, quien mencion ser
cobrador, encargado y cajero de la mencionada cantera,
quienes sealaron desconocer la razn social y nombre
de la empresa, conocindola nicamente como "cantera
del Rio Seco" pues est ubicado en el Jugar que lleva
dicho nombre, indicando el segundo de los nombrados,
que quien lo contrat fue la persona de Csar Morn,
desconociendo su otro apellido que es una (no se
lee) quien es estos momentos no se encuentra
presente siendo el caso que con fa autorizacin de Jos
trabajadores se procedi a ingresar encontrndose las
siguientes maquinarias: un remolque compresora color
amarillo XA-175 en mal estado, una maquina (no
se lee) ... cargador color amarillo sin registro de placa
inoperatvB, un volquete de marca Chevrolet color verde
de placa WJ-1029) dos plantas de maquinarias (no .. oo.
se lee) ... de color amarillo procesadoras de de piedra
chancadora y arenas, estando una de ellas al momento
de la presente diligencia funcionando, camin volquete
marca Valva de color rojo de placa WJ-1210, mquina
retroexcavadora de color amarillo naranja no presenta
placa ni logotipo alguno en pleno funcionamiento, una
maquinaria cargador frontal amarillo marca Valva
BMLizoB
J
en funcionamiento, una maquinaria
excavadora Caterpillar CA T color amarillo con franjas
negras noperativa, un cargador frontal color amarillo
Caterpillar C-966 inoperativa, una camioneta 4X4 toyota
color verde petrleo de placa OP-7423 y un camin
15
volquete rojo marca chevrolet de placa WC-5068
encontrndose en su interior un aproximado de diecisis
personas que laboraban. En este acto, se deja
constancia que el denunciante Claudia Rodriguez
ManslJa con su abogado Silvio Fabin Acosta Zamora
con CAL N 19947 se constituyeron hasta los exteriores
del lugar, no pudiendo ingresar por no contar con
autorizacin de los antes mencionados trabajadores,
quienes nicamente autorizaron al Fiscal adjunto y a los
efectivos policiales para realizar la dlgencia antes
descrita con lo que concluy la presente siendo las
14:50 horas de la fecha y que se levanta para los
fines pertinentes. (ADVIRTASE QUE AQu SE
CIERRA LA PRIMERA ACTA, NO HABINDOSE
ENCONTRADO NINGN BIEN MUNICIPAL EN LA
CANTERA MATERIA DE LA DILIGENCIA FISCAL)
Firmas del Fiscal, Miembros de la PNP y
. t t
. aSls en es
"
(pOSTERIORMENTE SE ASIENTA LA SEGUNDA
ACTA)
"Siendo las 15:20 horas del da de la fecha se reapertura
la presente acta, a fin de dejar constancia que al
momento de retirarse el suscrito con fos efectivos
policiafes de la mencionada cantera, por versin del
denunciante Claudio Rodrguez Mansilla y su abogado
se obtuvo informacin que aproximadamente a un
ki/ometro de distancia del lugar se encontrarfa una
maquinaria pesada de la Municipalidad de Carabayllo,
lugar que comprendera dicha cantera, siendo el caso
26
L7
que al acudir a dicho lugar por la misma carretera de
trocha, se advirti a una distancia de medio kiJometro la
aproximacin de una maquinaria color amarllo, por la
misma va, que comprende el llamado Ro Seco, que
pese a la advertencia que le diera la autoridad policial
para que se detenga dicho operador de la maquinaria
efectuando acciones temerarias, dio caso omiso 8 tal
orden por lo que se procedi a su persecucin por un
aproximado de tres kilmetros debido a que dos
unidades vehiculares que acompaaban al denunciante
se interpusieron en su lnea de marcha, impidi que se
diera a la fuga y luego de efectuarse varias acciones
similares, Que al ser intervenido dicho operador
expresa llamarse Jorge zarra Palomino de
veintiocho (28) aos de edad, careciendo de
documentos personales, quien dijo domiciliar en
casa alquilada a la altura de la Municipalidad de
Carabay/lo, cuya direccin y numeracin desconoce,
mencionando laborar para la Municipalidad de
Carabayllo y QUE MOMENTOS ANTES DE SER
INTERVENIDO SEALA QUE REGRESABA DE LA
CANTFR.4 QUE PRODUCE AFIRMADO PAP.A LAS
OBRAS DE PISTAS DE LA MUNICIPALIDAD DE
CARABAYLLO POR DISPOSICIN DE SU JEFE DE
OBRAS PBLICAS EL INGENIERO "JIMENEZ" y que
no conoce a quien le pertenece dicha cantera; y que
JUSTIFICA SU CONDUCTA DE NO DETENERSE,
PESE A QUE FUERA IMPARTIDA POR LA
AUTORIDAD POLICIAL PARA VERIFICACIN DE LA
27
MAQUINARIA QUE CONDUcA DEBIDO A QUE NO
CONTABA CON ORDEN DE SUS SUPERIORES
PARA DETENERSE Y que inspeccionado dicha
maquinaria que operaba se tiene que corresponde a un
cargador frontal N 624G color amarillo con el nombre
de JOHN DEERE y que presenta en su estructura
cuatro escudos o logotipos de la Municipalidad de
Carabayllo, los mismos que al ser intervenido dicha
maquinaria se encontraban cubierlos al parecer con
grasa y tierra que aparentaba un color negro que
impeda o tapaba poder apreciar dicho logotipo$
INDICANDO EL REFERIDO OPERARIO SOBRE EL
PARTICULAR QUE LOS ENCARGADOS DE SU
MANTENIMIENTO LO MANCHAN CON GRASA Y
LUBRICANTES. Que segn referencia del
denunciante Claudia Rodrguez Mansilla, dicha
maquinaria sala de la cantera denominada
2" y que la cantera donde fue
inicialmente la diligencia se denomina HPonderosa
1
u
(ES DECIR
J
EL PROPIO DENUNCIANTE
RECONOCE QUE HAY DOS CANTERAS),
correspondiendo ambos un solo p!'opietario quien
es Miguel Augusto Ros Zarzosa actual alcalde de la
Municipalidad de Carabayllo. (ENFATIZO QUE ESTA
LTIMA AFIRMACiN ES DEL DENUNCIANTE Y
POR CIERTO FALSA Y MAL INTENCIONADA. NO ES
DEL REPRESENTANTE DEL MINISTERIO PBLICO)
Por lo que existiendo elementos de juicio que revelan
que el operador de la maquina cargador frontal antes
28
detallada haya incurrido abiertamente en actos de
desobediencia a la autoridad deber proceder conforme
a sus atribuciones. Con lo que concluy la diligencia
siendo las 16: 17 horas firmando Jos presentes en seal
de conformidad, dejando adems constancia que la
maquinaria cargador frontal sea puesto a disposicin de
la autoridad policial para la correspondiente
invesfigacin.
Firma del Fiscal, Miembros de la PNP y
asistentes _" , J} (el entre parntesis, las
maysculas, el resaltado y el subrayado son mios)
Como se aprecia del acta transcrita, sta prueba lo siguiente:
Que segn el propio dicho del denunciante existen dos canteras,
que el denomina "La Ponderosa 1" Y"La Ponderosa 2". En realidad
la primera cantera se denomina liLa Ponderosa", que es explotada
por un particular, y la segunda cantera liLa Ponderosa de
Carabayllo, que es explotada directamente por la Municipalidad de
Carabayllo para extraer material para las obras que realiza dicha
Comuna.
Que la verificacin fiscal se hizo en la cantera "La Ponderosa", en
la cual se constat que no haba ninguna maquinaria de la
municipalidad.
Que el cargador interceptado se encontraba en la va pblica (en el
camino que conduce a dchas canteras) cuando retornaba de la
cantera "La Ponderosa de Carabayllo" siendo conducido por un r
29
...so
operario de la Municipalidad de Carabayllo, el que manifest que
uREGRESABA DE LA CANTERA QUE PRODUCE AFIRMADO
PARA LAS OBRAS DE PISTAS DE LA MUNICIPALIDAD DE
CARABAYLLO POR DISPOSICiN DE SU JEFE DE OBRAS
PBLICAS EL INGENIERO HJIMENEZ
u
.
Que las manchas de grasa en los logotipos se deben, segn el
dicho del propio operario municipal, a que uLOS ENCARGADOS
DE SU MANTENIMIENTO LO MANCHAN CON GRASA Y
LUBRICANTES"
Resulta desconcertante y no supera en modo alguno el Utest de la
motivacin" la equivocada valoracin que los magistrados
demandados le han dado al acta en mencin, que consideran una
prueba clave, a partir de la cual han producido un armazn
argumental fofo, incongruente e inconsistente, que se derrumba cual
castillo de naipes, ya que lo que en verdad prueba es que yo en
ningn momento estaba utilizando directamente o por interpsita el
referido cargador frontal.
LAS MANCHAS DE ACEITE Y BARRO EN EL CARGADOR
INTERVEN1DO
Como lo manifest el propio conductor del cargador frontal IILOS
ENCARGADOS DE SU MANTENIMIENTO LO MANCHAN CON
GRASA Y LUBRICANTES", por lo que la facilista deduccin que
habra una intencin de ocultamiento de su identificacin por mi parte
es absolutamente subjetiva y carente de sustento.
30
, <
QUE EL SUSCRITO NO HABRA PODIDO DEMOSTRAR LA
EXISTENCIA DE UN CONVENIO CON LA MUNICIPALIDAD PARA
LA EXPLOTACiN DE MINERAL NO METLICO.
;,
Esta supuesta prueba es en realidad una deduccin subjetiva e
inconsistente que repudia la teora de la carga de la prueba, ya que no
slo acredit la existencia de un convenio, sino que quien tiene que
probar que habra utilizado dicha maquinaria en mi provecho es la
parte accionante.
..
TERGIVERSACIONES E INCONSISTENCIAS ADICIONALES DE LA
DECISiN DEL JNE PLASMADA EN LA IMPUGNADA
RESOLUCiN N 254-2009-JNE
Se suma a lo dicho, que en el aludido cuarto considerando de la
Resolucin N 254-2009-JNE se ha consignado en forma sesgada lo
que manifiesta el trabajador Jorge Izarra Palomino en el acta fiscal, en
el cual se consigna: "el mismo que manifest que regresaba de dicha
cantera por disposicin del jefe de obras Publicas de la Municipalidad
de Carabayllo", siendo el texto Iteral y completo: "regresaba de la
cantera que produce afirmado para las obras de pistas de la
Municipalidad de Carabayllo, por disposicin de obras pubtacas
el Ingeniero Jimnez".
La trascendencia del texto ntegro de lo realmente manifestado
consiste en que prueba claramente que el cargador frontal regresaba
de la cantera liLa Ponderosa de Carabayllo", que explota la
Municipalidad Distrital de Carabayllo y en la cual se produce afirmado
para las obras de la Municipalidad Distrital de Carabayllo; texto que no
31
ha sido analizado en su integridad y, por el contrario, ha sido
tergiversado, al punto de sostener que prueba un hechos contrario. A
ello, debe sumarse el hecho no merituado por el JNE, que en el acta
fiscal en cuestin se efectu una inspeccin en la cantera "La
Ponderosa", en la cual no se encontr ninguna maquinaria de la
Municipalidad de Carabayllo.
De otro lado, en el primer prrafo del quinto considerando de los
fundamentos de la resolucin impugnada, se afirma errneamente
que "el alcalde no ha demostrado la suscripcin del referido convenio
con la Municipalidad para el uso de la maquinaria en la explotacin de
mineral no metlico en la cantera la Ponderosa, mas existe un
contrato de arrendamiento entre M&R SAC y Cesar Moran Junco de
arrendamiento". Al respecto, no se ha analizado el expediente
administrativo N 2471 del 20 de Noviembre del 2007, presentado por
don Cesar Moran Junco, quien cede en uso y autoriza a la
Municipalidad de Carabayllo para que tenga la posesin y se
encargue de la explotacin de un rea de terreno de 20 hectreas
aproximadamente en el predio denominado uLa Ponderosa de
Carabayllo"
/
En cuanto la afirmacin de que la sola participacin de! cagado
frontal y no de otros bienes municipales hace presumir
fehacientemente que la finalidad era ilcita, se omite el anlisis del
informe N 591-2008/8POP/GDURJMD8, expedido por la Sub
Gerencia de Obras Publicas, en el cual se precisa claramente que
"entre el 14 de Julio al 19 de Julio, (que incluye el 18 de Julio del
2008, fecha de la inspeccin Ocular), la_maquinaria pesada de la
Municipalidad de Carabayllo, incluyendo el cargador frontal que
32
era operado por el seor Jorge Izarra Palomino, estaba siendo
utilizada para la extraccin de afirmado para las obras de pistas
de la municipalidad.
En cuanto al stimo considerando, debo recalcar que dicho
arrendamiento es del predio "La Ponderosa", que tiene autorizacin a
nombre del seor Cesar Moran Junco; predio que es distinto a "La
Ponderosa de Carabayllo", que tiene autorizacin a nombre de la
Municipalidad de Carabayllo y cuya explotacin es efectuada por
dicha Municpalidad, para sus obras, como ha quedado corroborado
con el informe N 591-2008/SPOP/GDUR/MOS, expedido por la Sub
Gerencia de Obras Publicas; informe que, lo enfatizo, no ha sido
tenido en cuenta al momento de resolver.
En el segundo prrafo del stimo considerando, el Jurado Nacional de
Elecciones sustenta sus fundamentos en hechos posteriores a los
invocados en los pedidos de vacancia, transgredindose el Artculo
VII uJuez y Derecho" del Cdigo Procesal Civil que precisa que el
Juez no puede ir ms all del petitorio, al dar mrito a los CDS de
videos referidos a hechos posteriores al 18 de julio del 2008,
afirmando que se ha arrendado maquinaria municipal a favor del
seor Cesar Moran Junco [os das 9, 10 Y 14 de Octubre de! 2008.
En cuanto al octavo considerando, nuevamente se incurre en una
incongruencia y, adems en un error, por cuanto la "Addenda a la
Transaccin Extrajudicial del fecha 20 de Mayo del 200T' es del 25 de
Mayo del 2007 y en su clusula segunda se precisa claramente que el
contrato "vencer indefectiblemente el 10 de Marzo de 2008", por lo
que se equivoca el Jurado Nacional de Elecciones cuando afirma en
33
ese considerando que la fecha de vencimiento que aparece en dicha
addenda es el 10 de Marzo de 2007, y no del ao 2008 como figura
en ella, y, como consecuencia de dicho error, ,cuestiona mi
participacin en el acta de verificacin fiscal de fecha 27 de
septiembre del 2007, cuando afirmo que mantengo un contrato
arrendamiento. As mismo cuestiona la presentacin de dicho
documento, obviando lo puntualmente establecido en el inciso 161.1
del artculo 161
0
de la Ley N 27444.
Vale decir, el JNE ha partido de premisas fcticas falsas y erradas,
con el agravante que a partir de las mismas ha forzado una
interpretacin extensiva del artculo 63 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, que como toda norma prohibitiva y sancionadora
debe interpretarse circunscrita a las figuras que literalmente
contempla, a lo cual me referir ms adelante.
OMISiN DE AMERITUAR LAS IMPORTNTISIMAS PRUEBAS
APORTADAS POR MI PARTE
Las pruebas instrumentales que omiti analizar, dar mrito y ponderar
el JNE, acompaadas a mi escrito presentado el 27 de marzo de 2009
y que corren de fojas 512 a 541 y de fojas 543 a 584, son las
siguientes:
a) La presentada como Anexo 1-A, consistente en el Informe N
591-2008/SPOP/GDUR/MOS, de la Sub Gerencia de Obras de la
Municipalidad Dstrtal de Carabayllo, su fecha 4 de Agosto de
2008, que acredita que el cargador frontal referido en el acta
fiscal, conducido por el operario Jorge Izarra Palomino, se
34
encontraba el 18 de julio de 2008 extrayendo material de
afirmado para las obras de pistas que realiza dicha
municipalidad; especficamente para la ejecuclon del
Proyecto de Construccin Pavimentacin Santo Domingo I y
11 Etapas. Es decir, que no estaba siendo usado para fines
particulares.
b) Las presentadas como Anexo 1-8, consistentes en la copia
certificada de la ocurrencia OCC, de fecha 12 de febrero de 2009,
\. -/ que acredita la existencia del predio denominado la
Ponderosa de Carabayllo, que es explotado por la
Municipalidad DistritaJ de Carabayllo, y en la copia de la
ocurrencia 138 de la misma fecha, que acredita la existencia
del predio denominado la Ponderosa, que es de propiedad
del seor Csar Morn Junto.
c) La presentada como Anexo 1-C, consistente en la copIa del
expediente administrativo N 4605 del 19 de Mayo de 2008,
mediante el cual el seor Csar Morn Junco, en aplicacin de la
'-o ./
Ley 28221, solicita el permiso y la autorizacin para la extraccin
de material no metlico de la cantera La Ponderosa, que culmina
con la autorzacin N 001-2008/GOUR/MDC, de fechp 20 de
Octubre del 2008.
d) La presentada como Anexo 1-0, consistente en la copia del
expediente administrativo N 2471 del 20 de Noviembre del 2007,
mediante el cual el seor Cesar Moran Junco, cede en uso y
autoriza a la Municipalidad de Carabayllo para que tenga la
posesin y se encargue de la explotacin de una cantera de
35
20 hectreas aproximadamente en el Predio denominado "La
Ponderosa de Carabayllo", que culmina con la expedicin del
Certificado de Operacin N 001-2007 de fecha
28 de diciembre de 2007, lo cual prueba irrefutablemente que
dicha cantera es explotada por la Municipalidad de
Carabayllo. Acredita, por lo dems, que se trata como ya se dijo
de dos canteras, una LA PONDEROSA DE CARABAYLLO, que
es explotada por la municipalidad, y otra LA PONDEROSA, a
secas, que es explotada por el tercero mencionado lneas arriba.
Aqu ha habido una lamentable confusin del JNE, al considerar
que se trataba de una sola cantera y que la Municipalidad Distrital
de Carabayllo no explotaba una de ellas, la "Ponderosa de
Carabayllo", de la cual provena el cargador frontal el da 18 de
julio de 2008.
e) La presentada como Anexo 1-F, consistente en la copIa
certificada del expediente presentado mediante registro 4427
2005, de fecha 18 de Mayo de 2005, por el seor Jess ngel
Crdova Espnoza, sobre solicitud de alquiler de maquinaria, en
el cual corre la resolucin directoral municipal aprobatoria
del contrato de alquiler de maquinaria que celebr la
municipalidad con dicha persona.
f) La presentada como Anexo 1-G, consistente en la copia
certificada de la parte pertinente del TUPA de la Municipalidad
Distrital de Carabayllo, en el que figura como procedimiento N
OSO el "alquiler de maquinarias", que prueba que la figura del
alquiler de maquinarias est prevista y aprobada en el dicha
corporacin edilicia.
36
g) La presentada como Anexo 1-H) consistente en la copia del cargo
de recepcin del expediente N 2249-07, de fecha 5 de Marzo de
2007, presentado por Csar A. Morn, solicitando constancia de
posesin de la cantera La Ponderosa y manifestando que tal
inmueble ha sido arrendado a la empresa Constructora M & R
SAC y que se permita su presencia en la inspeccin ocular
respectiva.
h) La presentada como Anexo 1-1, consistente en el original de la
declaracin jurada del sefior Csar Augusto Morn Junco, en la
que manifiesta que las grabaciones referidas al predio La
Ponderosa fueron efectuadas en forma clandestina y no
corresponden a las fechas 24 y 25 de octubre como se meJlciona
y que slo haban utilizado las mquinas pesadas de la
municipalidad los das 9, 10 Y 14 de Octubre de 2008, que fueron
alquiladas a la municipalidad por contrato de alquiler y que se
haba efectuado la cancelacin del alquiler correspondiente.
Estas siete importantes pruebas instrumentales no fueron valoradas al
resolver el pedido de vacancia ni al resolver el recurso extraordinario
interpuesto, todo lo cual demuestra la grotesca violacin de mi
derecho constitucional de obtener una resolucin acorde a Derecho,
que es un derecho que hace al ncleo del instituto de la tutela
procesal efectiva.
INCORRECTA APLICACiN DEL DERECHO, VIA UNA
INCONSTITUCIONAL E ILEGAL INTERPRETACiN DEL TEXTO
37
DEL ARTCULO 63 DE LA LEY ORGNICA DE
MUNICIPALIDADES
En cuanto a la equivocada interpretacin del artculo 63 de la Ley
Orgnica de Municipalidades me remito a lo fundamentado en mi
escrito de fecha 29 de Abril de 2009 presentado al JNE, que en
fotocopia anexo (Anexo 1-0). ms adelante y cuyo detalle referencial
he mencionado lneas arriba, y agrego que en puridad la constatacin
de haber incurrido en dicha causal implica una investigacin fiscal y
judicial preva de orden penal, porque el accionar all tipificado es de
orden penal, y una determinacin por la justicia ordinaria que se ha
incurrido en la misma, lo cual no se ha dado en el presente caso.
No obstante la remisin efectuada, debo apuntar que la finalidad del
procedimiento de vacancia es establecer que, a partir de haber
ocurrido en la realidad el supuesto de hecho establecido en la norma,
la autoridad elegida popularmente cesa en el cargo. Para el caso de
las autoridades de gobierno local, esto es Alcalde y Regidores, las
~ causales de vacancia se encuentran establecidas en el artculo 22 de
.;1
la Ley Orgnica de Municipalidades.
Oe la lectura del artculo 22 de !a dtada ley orgnica, puede
establecerse con facilidad que las causales all tipificadas son
objetivas y objetivables. Es decir, antes que una valoracin poltica
sobre la gestin de la autoridad local elegida --escenario que es
propio, por ejemplo, para el procedimiento de revocatoria de
autoridades previsto en nuestro ordenamiento jurdico-, la instancia
llamada a resolver deber pronunciarse, en los trminos ms objetivos
posibles, si se ha dado o no el supuesto establecido como causal de
38
vacancia. Debe quedar claro que la vacancia no debe ser utilizada
como lamentablemente ha ocurrido en este caso, en mi perjuicio, por
parte del JNE- como herramienta de valoracin poltica de la gestin.
A este respecto, la causal que motiv el procedimiento de vacancia en
mi contra fue la prohibicin establecida en el artculo 63 de la citada
Ley Orgnica de Municipalidades, que a la letra reza:
"El alcalde} los regidores, los seNidores, empleados y
funcionarios municipales no pueden contratar, rematar
obras o servicios pblicos muncipales ni adquirir
directamente o por interpsita persona sus bienes. Se
excepta de la presente disposicin el respectivo
contrato de trabajo, que se formaliza conforme a la tey
de la materia. (. ..) Los contratos, escrituras o
resoluciones que contravengan lo dispuesto en este
artculo son nulos, sin perjuicio de las responsabilidades
administrativas, civiles y penales a que hubiese lugar,
"
inclusive la vacancia en el cargo municipal y la
destitucin en la funcin pblica", (el nfasis es mo)
Consecuentemente) para sancionar con la vacancia por esta causal, la
autoridad correspondiente -sea el Concejo Municipal o el JNE- deber
verificar la existencia de un contrato, y no presumirlo, como hace el
JNE. En contrapartida, de no existir un contrato, en los trminos del
citado artculo 63, toda vacancia por esta causal resulta inadmisible
dentro de un Estado Constitucional de Derecho y es, por ende,
inconstitucional.
39
Del anlisis del artculo 63 de la Ley Orgnica de Municipalidades, y
de la abundante jurisprudencia sobre la materia, inclusive de la
sentada por el propio JNE, se desprende que existen dos elementos
constitutivos, el primero es la existencia de contrato o remate de
obras o servicios pblicos municipales o la adjudicacin de
bienes de la municipalidad; y el segundo es que como
consecuencia de' primer supuesto, el Alcalde o Regidor resulte
contratista o adjudicatario, ya sea directamente o por interpsita
persona
El primer elemento constitutivo de la causal de vacancia establecida
en el artculo 63 de la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N
27972, prohbe las siguientes conductas:
a) Contratar obras o servicios pblicos municipales.
b) Rematar obras o servicios pblicos municipales.
.'
e) La adjudicacin de bienes de la Municipalidad.
En el presente caso ninguna de estas tres conductas ha sido probada.
El segundo elemento constitutivo de la causal de vacancia establecida
en artculo 63 de la Ley N 27972, consiste en que como
consecuencIa del primer supuesto, el Alcalde o el Regidor resulte
contratista adjudicatario, ya sea directamente o por interpsita
persona; situacin que en el caso de autos no se ha producido en
ninguno de los hechos que constituyen el fundamento de la solicitud
de vacancia formulada. No olvidemos que dicho elemento constitutivo
40
;
de vacancia) tiene la finalidad de proteger el patrimonio municipal en
los actos de contratacin que sobre bienes municipales celebren el
Alcalde, los Regidores, los servidores, los trabajadores y loz
funcionarios de la municipalidad.
Existe conflicto de inters cuando en el desarrollo de las actividades
de una entidad, sobreviene una contraposicin entre los intereses
propios y los de la institucin, existiendo contraposicin del inters
particular al inters publico. En el presente caso, teniendo en cuenta
que no existe ningn contrato y no se ha probado en ninguna forma
que la maquinaria de la municipalidad haya sido utilizada en el predio
"La Ponderosa", si no al contrario se diviso la salida de la maquinaria
del otro predio "La Ponderosa de Carabayllo", administrada por la
Municipalidad de Carabayllo, no existe este segundo elemento
constitutivo de la vacancia indebidamente declarada por el Jurado
Nacional de Elecciones.
Ahora bien) el procedimiento de vacancia) en tanto que significa la
-") prdida del cargo por el que fue elegido popularmente una autoridad,
, . ~ .
est circunscrito en el mbito del denominado us punendi del
Estado. Esto es, dentro del Derecho Sancionador. Como se sabe, y
es justificado desde la comprensin misma de Estado en las teoras
contractuaJistas, el Estado, en tanto garante de la seguridad y bien
comn de sus ciudadanos, goza de imperio, lo que le permite
imponer su autoridad y reprimir, en este caso) una conducta por
haberla estimado previamente contraria a su ordenamiento.
En consecuencia, si bien el Estado tiene el poder de imponer su
autoridad y sancionar conductas tipificadas como infractoras, no es
41
menos cierto que esta importante potestad estatal no se ejerce de
modo arbitrario o ilimitado, pues sera contrario a la esencia misma de
un Estado Constitucional de limitacin y control del poder. Es decir, el
ius puniendj del Estado se circunscribe a un conjunto de principios y
garantas constitucionales que lo limitan a la vez que lo legitiman.
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD constituye una autntica garanta
constitucional de los derechos fundamentales de los ciudadanos y un
criterio rector en el ejercicio del poder punitivo del Estado
Constitucional y Democrtico de Derecho. La Constitucin lo consagra
en su artculo 2, inciso 24, literal d), con el siguiente tenor: "Nadie
ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera
expresa e inequvoca, como infraccin punible; nl sancionado con
pena no prevista en la ley" (subrayado nuestro).
Sobre esta base, el Tribunal Constitucional, en su Sentencia N,O 0010
2002-AlrrC, ha establecido que el principio de legalidad exige no slo
que por ley se establezcan los delitos, sino tambin que las conductas
prohibidas estn claramente delimitadas por la ley, prohibindose
tanto la aplicacin por analoga, como tambin el uso frmulas de
interpretacin extensivas o de ciusulas generales e indeterminadas
en la tipificacin de las prohibiciones.
A partir de esta consideracin del principio de legalidad y sus
implicancias en la estructuracin del derecho penal moderno, el
Tribunal Constitucional tambin ha establecido, en el Expediente N,o
2SO-2002-AAfTC, que:
42
"(. ..) los principios de culpabilidad, legalidad,
tipicidad, entre otros
1
constituyen principios bsicos
del derecho sancionador, que no slo se aplican en
el mbito del derecho penal, sino tambin en el del
derecho administrativo sancionador (. . .r.
(Fundamento Jurdico N. 08).
Precisamente, uno de los principios rectores del Derecho sancionador
o de la potestad sancionadora del Estado es el de TIPICIDAD, de
reconocimiento constitucional en el inciso 9) del artculo 139
0
de la
Norma Fundamental, que seala que es princpio y derecho de la
funcin jurisdiccional el principio de inaplicabilidad de la anaioga en la
ley penal y de las normas que restrinjan derechos.
Por su parte, el principio de tipicidad se encuentra recogido con
meridiana claridad en el numeral 4 del artculo 230
0
de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, cuando seala que:
r
"Slo constituyen conductas sancionables
administrativamente las infracciones previstas
expresamente en normas con rango de ley mediante su
tipificacin como tales, sin admitir interpretacin
extensiva o analoga. Las disposiciones reglamentarias
de desarrollo pueden especit;car o graduar aquellas
dirigidas a identificar las conductas sancionables a las
previstas legalmente, salvo los casos en que fa ley
43
permita tipificar por va reglamentaria", (El nfasis es
nuestro.)
Al respecto) en el numeral 17 de la resolucin N 328-2009-JNE, se
consigna textualmente:
"Este colegiado no pone en duda el contenido del
citado documento ni tampoco la existencia de dos
canteras. Sin embargo debe afirmarse tal como lo
reconoce el propio abogado de la defensa en la
audiencia antes mencionada, que la delimitacin
entre ambas no es clara. As, aun cuando, de
acuerdo al acta Fiscal del 18 de Julio del 2008, se
menciona que el cargador frontal fue visto saliendo
de la cantera uLa Ponderosa de Carabayllo", lo cual
abona a la tesis de la defensa del Alcalde, no se
entiende por que no se ,ha alcanzado documentacin
que demuestre la participacin de otra maquinaria
", en dicha cantera, tratndose como afirma el
recurrente de la realizacin de una obra municipal.
Mas aun resulta ' absolutamente extrao que
camiones y otias maquinarias de extraccin de
mineral no metlico hayan sido encontrados en
carretera contigua (La Ponderosa) pero que entre
estas no se ha consignado de acuerdo a la misma
acta, la existencia de un cargador frontal que como
se sabe constituye un elemento indispensable para
la carga y traslado de grandes cantidades de
mineral... Entonces el Jurado Nacional de Elecciones
44
si ha tenido en cuenta la existencia de dos canteras
solo que este hecho no es demostrativo de la no
participacin del cargador municipal en labores de
extraccin de mineral en la cantera explotada por la
empresa de Miguel Ros Zarzosa, antes bien, se
concluye en atencin a los indicios expuestos que
dicha maquinaria fue utilizadas en provecho de la
empresa del alcalde",
Como se menciona en el segundo prrafo del numeral 1 de la parte
antecedentes de la resolucin N 254-2009-JNE, el seor Claudia
Rodrguez Mansilla y otros fundamenta su pedido de vacancia en la
denuncia correspondiente al da 18 de Julio del 2008, fecha en que un
representante del Ministerio Publico se constituyo en la chancadora
"La Ponderosa I y 11, de presunta propiedad del alcalde,
encontrndose all un cargador frontal de propiedad de la
Municipalidad de Carabayllo... JJ
'. 1
En el presente caso el pedido de vacancia se circunscribi al uso del
cargador frontal de la Municipalidad encontrado en la mencionada
fecha, del texto transcrito del numeral 17 de la resolucin N 328
2009-JNE, se infiere que e! Jurado Nacional de Elecdones, reconoce
lo siguiente:
a) La existencia de dos canteras una "La Ponderosa de Carabayllo",
administrada por la Municipalidad de Carabayllo y la "Ponderosa",
administrada por el Sr. Cesar Moran Junco el 18 de Julio del 2008
(que indebidamente se imputa que en esa fecha era arrendataria la
empresa M&R SAC, de la cual soy su representante legal)
45
b) Asf mismo el JNE reconoce que conforme se consigna en el Acta
Fiscal del 18 de Julio del 2008, el cargador frontal fue visto
saliendo de la "Ponderosa de Carabayllon (administrada por la
Municipalidad de Carabayllo)
c) En dicha acta fiscal al efectuar la inspeccin en la "Ponderosa" no
se encontr maquinaria de la Municipalidad de Carabayllo.
.\;y'
Lo manifestado acredita en forma indubitable que el cargador frontal
no se encontr saliendo de la cantera la "Ponderosa)', y que no se ha
acreditado en ninguna forma que dicha maquinaria al momento de la
inspeccin fiscal haya sido utilizada directa o indirectamente por el
recurrente. Mas aun debe tenerse en cuenta que en aplicacin del
artculo de la Ley Orgnica de Municipalidades Ley 27972, quien
solicita la vacancia debe fundamentar su pedido y debidamente
sustentado, con la prueba que corresponda, segn la causal invocada.
Es decir, que la carga de la prueba le corresponde a quien solicita la
vacancIa.
Sobre lo manifestado en el prrafo precedente, no habindose
probado en forma inequrvoca la existencia de !a causal de vacancia, la
resoluciones del JNE materia de la presente accin de amparo,
transgrede, adems de las normas antes invocadas, el artculo. 2,
inciso 24, literal d) de nuestra Carta Magna y el numeral 4 del artculo
230
0
de la Ley de Procedimiento Administrativo General, debindose
declararse fundada nuestra demanda.
46
Es menester hacer mencin, que en los puntos 13 y 14 de la
Resolucin N 328-2009-JNE, se hace referencia al informe N 591
2008-SPOP/GDUR/MOC de la Sub Gerencia de Obras Publicas de la
Municipalidad de Carabaytlo, que segn el JNE prueba que existi la
disposicin por parte de dicha sub gerencia para utilizar el cargador
frontal entre los das 14 y 19 de Julio del 2008, pero no acredita que
haya ocurrido. Sin embargo, del texto mismo de dicho informe se
constata que dicha maquinaria, incluyendo el cargador frontal
conducido por el operario Jorge Izarra Palomino, ha sido utilizada en
una obra de la Municipalidad, lo que es corroborado por dicho
operador en el acta fiscal antes transcrita.
Al tener como finalidad la prdida del cargo de la autoridad
popularmente elegida, queda absolutamente claro que el
procedimiento de vacancia es uno de tipo sancionador y que las
normas que lo regulan restringen el derecho de ser elegido en su
vertiente de participacin en la vida poltica del pas. Sera contrario a
la lgica suponerlo de otro tipo, como parecera advertirse en la
resolucin del Jurado Nacional de Elecciones que cuestiono.
En consecuencia, el procedimiento de vacancia debe desarrollarse de
acuerdo con los principios que regular la potestad sancionadora del
Estado, entre los cuales destaca, por su violacin por parte del Jurado
Nacional de Elecciones, el de tipicidad.
Recalco: no puede admitirse una interpretacin extensiva o analgica
de los supuestos de vacancia. Yeso es precisamente lo que, en mi
perjuicio, ha ocurrido de manera flagrante con la resolucin del Jurado
Nacional de Elecciones, como queda demostrado sin lugar a dudas en
la transcripcin del numeral 20 de la Resolucin N 328-2009-JNE:
<1(. . .) De otro lado debemos recordar que lo que el
inciso 9 del artculo 139 de la Constitucin prohbe
es la utilizacin de la analoga de las normas que
restringen derechos. Operacin que este colegiado
no ha llevado a cabo en ningn momento. Lo que
ha realizado es una interpretacin, s se quiere
extensiva. del artculo 63 de la Ley Orgnica de
Municipalidades. La interpretacin jurdica
constituye una atribucin connatural a la funcin
jurisdiccional y no se encuentra vedada por norma
alguna." (El nfasis es nuestro.)
Puede apreciarse aqu con absoluta facilidad, y escndalo) que el JNE
reconoce directamente que ha realizado una interpretacin extensiva
del artculo 63 de la Ley Orgnica de Municipalidades, dispositivo que
justamente prev el supuesto de prdida de cargo en un
procedimiento de vacancia. Es decir, la instancia electoral reconoce
haber interpretado extensivamente un artculo que, obviamente,
restringe les derechos polticos dentO de un pocedimiento
sancionador como es la vacancia, transgrediendo as mismo el
principio de tipicidad contemplado en el artculo 2, inciso 24, literal d)
de la Constitucin Poltica del Per.
Solamente este apartado es fundamento ms que suficiente para que
usted, seor juez, aprecie la vulneracin de mi derecho a un debido
proceso, al aplicrseme -como directamente lo seala la propia
48
resolucin del Jurado Nacional de Elecciones- una interpretacin
extensiva de una norma que restringe derechos dentro de un
procedimiento sancionador como es el de la vacancia.
La parte final del considerando citado no deja de ser absolutamente
peligrosa y, en m caso, violatoria de mi derecho a un debido proceso.
All se lee, como ya se ha consignado, que "La interpretacin jurdica
constituye una atribucin connatural a la funcin jurisdiccional y no se
encuentra vedada por norma alguna". Como lo he demostrado lneas
arriba, si bien el Juez interpreta la norma a aplicar a un caso concreto
-superado ya el esquema planteado por Monstesquieu-, esta
atribucin jurisdiccional no le permite incurrir en arbitrariedades. En
otros trminos, la interpretacin que realice el juez no puede ser
contrara a los principios y garantas que nuestra Constitucin
consagra o reconoce. Recurdese a este respecto el ya varias veces
citado principio de la limitacin y control del poder. En ese caso, el
Juez, en el desarrollo de sus labores jurisdiccionales, se encuentra
limitado y constreido a la Constitucin, y no como expresa la
resolucin cuestionada que propone, sin ningn reparo, la opcin por
la interpretacin arbitraria y desmedida de la autoridad.
Con elio) pues) queda demostrado) como lo reconoce el mismo JNE
1
que ste ha realizado una interpretacin extensiva de una norma que
restringe derechos, por lo que dicha situacin que es vulneradora
tambin de mi derecho constitucional a un debido proceso, debe ser
repara por usted seor Juez, al momento de emitir demanda.
CONSIDERACIONES ADICIONALES
49
RESPECTO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL AL DEBIDO
PROCESO
Como se sabe, el derecho fundamental a un debido proceso, de
antecedente ingls y desarrollo norteamericano, previsto en el inciso
3) del artculo 139
0
de nuestra Norma Constitucional, tiene una
naturaleza compleja, que congrega en su interior un conjunto de otros
derechos y garantas. En este derecho fundamental se distingue una
dimensin sustantiva o material y otra procesal o adjetiva.
La dimensin sustantiva del debido proceso tiene como uno de sus
objetivos el evitar un comportamiento arbitrario por parte de quien est
premunido de autoridad o poder
7
. De all se colige que consista -en
principio- en una garanta de la razonabilidad de las decisiones de
cualquier rgano (u organismo) e5tatal
8
y tambin privado. Se trata,
pues, de una forma de autocontrol -exigido constitucionalmente- de la
discrecionalidad tanto en la actuacin de la administracin pblica en
particular, cuanto de cualquier otra instancia.
El debido proceso sustantivo se torna, pues, en Il un standard o patrn
o mdulo de justicia -en trminos de Juan Francisco Linares10_ para
determinar dentro del arbitrio que deja la Constitucin al legislador y la
ley al organismo ejecutivo (administrativo y judicial), \0
axiolgicamente vlido del actuar de esos rganos". En consonancia
7 Cf. E5PINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. "Derecho al Debido proceso: un acercamiento ms
didctico a sus alcances y problemas". En: ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy (coordinador).
Derechos Fundamentales y Derecho Procesal Constitucional. Lima, Jurista Editores, 2005, p.
64.
8 CIANCIARDO, Juan. El principio de razonabilidad. Del debido proceso sustantivo al moderno
Juicio de proporcionalidad. Buenos Aires: baco de Rodolfo Desalma, 2004, p. 35.
" ESPARZA LEIBAR, Iaki. El principio del debido proceso. Barcelona: Jos Mara Bosch Editor,
1995, p. 75. Y eflo Implica -siguiendo con el mismo autor- la proscripcin de la limitacin o
privacin arbitraria de los derechos fundamentales de la persona. Es decir, sin disponer de un
valedero motivo que as lo justifique (Ibd., loe:. cit.)
~ o UNARES, Juan Francisco. Razonabilidad de las leyes. El "debido proceso" como garanta
innominada en la Constitucin Argentina. Segunda edicin. Buenos Aires: Astrea, 1989, p. 26.
50
con la nocin anterior, se sostiene que la comprensin del
"substantive due process of law" ha permitido la construccin del
concepto de razonabilidad.
En lo que respecta a la RAZONABILIDAD, sta se entiende como el
parmetro para evaluar la restriccin en el ejercicio de determinados
derechos fundamentales. De tal manera que este principio tendr que
ver con la consecucin de un fin lcito (o, cuando menos, no prohibido
por el ordenamiento jurdico de un pas en particular), y con su
plasmacin a travs de medios proporcionales. Dicha
proporcionalidad ha de ser valorada a travs de la utilidad (obtencin
del fin buscado), idoneidad (eficiencia y eficacia) y equilibrio (menor
gravosidad) de los medios utilizados11,
En el presente caso, y como se ha demostrado en el pargrafo
anterior, la actuacin de la autoridad (Jurado Nacional de Elecciones)
en el sentido de interpretar extensivamente una norma que restringe
derechos, como es el caso del artculo 63 de la Ley Orgnica de
Municipalidades (que remite a las causales de vacancia del artculo
22 del mismo cuerpo legal), contrariamente a lo establecido por la
Constitucin y sus normas de desarrollo (Ley de Procedimiento
Administrativo General, en este caso), constituye una actuacin
arbitraria y, por ende, irrazonable de ia autoridad. En consecuencia,
tambin se ha configurado, en mi la violacin de la
dimensin sustantiva de mi derecho fundamental a un debido proceso.
11 Cf. E5PIN05A-5ALDAA BARRERA, Eloy. "Derecho al Debido proceso: un acercamiento ms
didctico... " op. cit., p. 65; CIANCIARDO, Juan. Op. cit., pp. 61-110; BERNAL PUUDO, Carlos.
El prinCipIO de proporcionalidad y los derechos fundamentales: el principio de proporcionalidad
como criterio para determinar el contenido de los derechos fundamentales vinculante para el
legislador. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2003, pp. 687 Y ss.
51
Por otro lado, la dmensin procesal del derecho a un debido proceso
implica el derecho que tiene cualquier persona de acudir a una
autoridad competente e imparcial para que se le resuelva su conflicto
de intereses o esclarezca una situacin de incertidumbre con
relevancia jurdica, dentro de las ms posibles condiciones de
igualdad y justicia para las partes involucradas, y enmarcada dentro
de un plazo razonable12.
Asimismo, la obligacin de motivar los fallos y las diferentes
resoluciones es un elemento que tambin responde claramente a las
pautas de la razonabilidad
13
. Por lo tanto, la motivacin de las
decisiones (esto es, su conformidad con la lgica, el derecho y las
circunstancias fcticas de la causa) es pues un componente a
evaluar en las dos dimensiones o alcance:) de este derecho
fundamental. En ese entendimiento, la motivacin, dentro de las
pautas del derecho a un debido proceso, implica el ofrecimiento de
argumentos tales que sustenten la decisin tomada. Por ello, no slo
se proscribe la ausencia de motivacin, sino aquella que puede ser
defectuosa (no resisten una evaluacin de logicidad) o aparente
\
(existen afirmaciones, las que incluso pueden presentarse como
lgicas, pero sin explicar las consideraciones sobre la base de los
que se bas lo resuelto) 14.
En ese entendimiento, los considerandos 18, 19 Y 20 de la Resolucin
N 328-2009-JNE que me causa agravio, que desarrollan el pargrafo
denominado "La nueva interpretacin del artculo 63
0
de la Ley
12 Cf. E5PINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. "Derecho al Debido proceso: un acercamiento ms
didcttco... " op. cit., pp. 66-67.
13 Cf. ESPINOSA-SALDAA BARRERA, Eloy. "Derecho al Debido proceso: un acercamiento ms
didctico... " op. cit., j>- 68.
H ESPINOSA-SALDANA BARRERA, El ay. "Derecho al Debido proceso: un acercamiento ms
didctico... " op. cit., pp. 100-101.
52
Orgnica de Municipalidades y la presunta afectacin al principio de
tipicidad" son vulneratorios de mi derecho a la debida motivacin de
las decisiones de la autoridad. All se aprecia, por ejemplo, que el
cambio en la interpretacin del citado artculo 63
0
no est
dbidamente motivado, al no hacer un desarrollo ni justificacin de los
criterios que llevaran a esa instancia electoral a una interpretacin
extensiva. Es ms, el Jurado Nacional de Elecciones no se pronuncia
sobre la expresada afectacin del principio de tipicidad, acusada en mi
escrito de planteamiento del recurso. En consecuencia, al no haber
fundamentacin, se incurre ms directamente en la afectacin de mi
derecho a que las decisiones de la autoridad se encuentren siquiera
motivadas.
Por su parte, el derecho a probar incluye, a su vez, cinco aspectos: 1)
el derecho a ofrecer medios probatorios pertinentes para acreditar las
diferentes posicones o pretensiones de las partes; 2) el derecho a
que se admitan los medios probatorios ofrecidos; 3) el derecho a que
se acten adecuadamente los medios de prueba admitidos; 4) el
derecho a que se asegure la produccin o conservacin de la prueba,
y 5) el derecho a que se valoren en forma adecuada y motivada los
medios probatorios que hayan sido actuados o practicados15.
Asimismo, el considerando 7 de la Resolucin N 328-2009-JNE que
me causa agravio, significa la violacin de las garantas que preservan
mi derecho a probar, en el especfico supuesto de una indebida
valoracin del material probatorio. El JNE precisa que:
15 BUSTAMANTE ALARCN, Reynaldo. El derecho a probar como elemento esencial de un
Proceso Justo. Lima: ARA Editores, 2001, pp. 77 Y ss.
53
'7. En ocasiones, ante la insuficiencia de prueba que
acrediten directamente los hechos, las cuales tiene en
muchos casos su fuente en la propia actuacin
municipal, este Jurado Nacional de Elecciones debe
recurrir al criterio de conciencia para apreciar los
elementos probatorios o indicios y concluir en el
convencimiento de la conducta imputada, Ta! recurso
se encuentra amparado en el artculo 181 de la
Constitucin cuando seala: "El Pleno del Jurado
Nacional de Elecciones aprecia Jos hechos con criferio
de conciencia",)J. (El nfasis es nuestro.)
Puede apreciarse que el propio JNE reconoce que, no obstante no
haber suficientes elementos de prueba, debe recurrir al criterio de
conciencia para concluir en el convencimiento de la conducta
imputada. Si justamente la vacancia se basa en causales objetivas
respecto de la comisin de especficos supuestos de hecho, entonces
no puede ser admisible que ante la ausencia de elementos que
sustente la ocurrencia de tal conducta, sta se d por presumida. Lo
que le compete a la instancia electoral es la comprobacin de que la
conducta tipificada como causal de vacancia, en un procedimiento
sancionador y fEstrictivo de derechos, est plenamente demostrada.
Antes bien, opta por una interpretacin extensiva del supuesto para
entender la existencia de tal conducta y sancionar a la autoridad
elegida popularmente con la prdida de su cargo. Ello, pues, no solo
viola los elementos del derecho de prueba, sino tambin la debida
motivacin de la decisin. En consecuencia, se acredita as
igualmente la lesin a la dimensin procesal de mi derecho
fundamental a un debido proceso.
54
RESPECTO A LA VULNERACiN DEL DERECHO FUNDAMENTAL
A PARTICIPAR EN LA VIDA pOLTICA DEL PAs
Con ocasin de la vulneracin a las dimensiones sustantiva y procesal
de mi derecho a un debido proceso por parte de la Resolucin 328
2009-JNE, ello tambin implica, en mi perjuicio, la violacin de mi
derecho fundamental a participar en la vida poltica del pas, al haber
sido elegido, por decisin popular, para ocupar el cargo de Alcalde del
Muncipo Distrital de Carabayllo. Ello encuentra sustento
constitucional directo en los artculos 2, inciso 17), y 31 de la
Constitucin Poltica del Estado.
Por ultimo seor Magistrado los emplazado concientes de su errada
interpretacin del arto 62, l que fuera emitida sin motivacin alguna,
en el articulo quinto de la Resolucin Nro. 254-2009-JNE conforme es
de verse en el anexo 1-u, resuelven remitir copias .certificadas de todo
lo actuado a la contralora general de la Republica as como al
Ministerio Pblico para que evalen irregularidades administrativas y/o
penales, lo que quiere decir que e\los mismos son concientes que
dicha solicitud de vacancia no debi ser resuelta por el JNE sino por el
Poder Judicial.
Cabe mencionar que mediante escrito de fecha 24 de Marzo del 2009
tuvo conocimiento el JNE a travs del of. Nro. 068 -2009-SG/MDC, la
nformacin de las siguientes canteras, conforme es de verse en el
anexo 1-8
LA PONDEROSA Y
LA PONDEROSA DE CARABAYLLO, oficio que no tomaron en cuenta
al momento de resolver.
55
POR TANTO:
AL JUZGADO PIDO: Se sirva admitir a trmite la presente Demanda
y, en su oportunidad, declararla Fundada, con expresa condena en
costas y costos.
PRIMER OTROs DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 40 del Cdigo Procesal Constitucional, cumplo con
acompaar los siguientes documentos:
1. Copia de mi Documento Nacional de Identidad (Anexo 1-A).
2. Copia de la Resolucin N328-2009-JNE (Anexo 1-8).
3. Copia de la Resolucin N 254-2009-JNE (Anexo 1-C).
4. Copia de! Informe N333-2008-GAJ/MOC (Anexo 1- eH).
5. Copia del Dictamen N 008-2008/CAJFCI/MDC (Anexo 1- O).
6. Copia del Acuerdo de Concejo N 037-2008-A1MDC (Anexo 1
E).
7. Copia de Informe N378-2008-GAJ/MOC (Anexo 1- F).
8. Copia del Dictamen N009-2008-CAJFCIIMOC (Anexo 1- G).
9. Copia del Acuerdo de Concejo N 041-2008-AlMOC (Anexo 1~
H)
10. Copia del Informe N411-2008-GAJ/MOC (Anexo 1- 1).
11. Copia del Dictamen N01 0-2008-CAJFCI/MDC (Anexo 1-J).
12. Copia del Acuerdo de Concejo N 46-200S-A1MOC (Anexo 1
K).
56
13, Copia del Acta Fiscal Registro N 184-2008 Y su trascripcin
correspondiente (Anexo 1- L).
!',
14. Copia de la Resolucin N 306-2005 JNE (Anexo 1- LL).
15. Copia de Alegatos de defensa, de fecha 27 de Marzo del 2009,
remitida al Presidente del JNE (Anexo 1- M).
16. Copia de Alegatos de defensa, de fecha 01 de Abril 2009,
remitida al Presidente del JNE (Anexo 1-N).
17. Copia de Alegatos de defensa, de fecha 15 de Abril 2009,
remitida al Presidente del JNE (Anexo 1-).
18. Copia del Recurso Extraordinario por afectacin al Debido
Proceso y a la Tutela Procesal Efectiva, presentado al
Presidente del JNE, de fecha 29 de Abril del 2009 (Anexo 1- O).
19. Copia de la ley N 28221, ley que regula el derecho por
extraccin de materiales de los lveos o cauces de los rios por
las municipalidades (Anexo 1- P).
20. Copia de texto nico de procedimientos administrativos de la
Municipalidad Distrital de Carabayllo (Anexo 1- Q).
t t ; , ; . ~ \
~
21. Copia del Informe Oral, de fecha 13 de Mayo del 2009,
presentado al Presidente del JNE (Anexo 1- R).
22. Copta del Oficio NO 068-2009-SG/MDC, que da a cuenta de la
documentacin de La Ponderosa y La Ponderosa de Carabaylto,
dirigida al JNE, de fecha 24 de Marzo del 2009 (Anexo 1-5).
23. Copia del Contrato de arrendamiento, celebrado entre la
Constructora MYR SAC, y el Sr. Csar Morn Junco, de fecha
02 de Febrero del 2007 (Anexo 1- T).
57
24. Copia de Resolucin N 02, de fecha 22 de Julio del 2008,
emitida por la 2da Fiscalia Provincial de Prevencin del delito del
distrito judicial Lima Norte (Anexo 1- U).
25. Copia de la Resolucin N 203-2007-JNE, de fecha 06 de
Noviembre del 2007, copia de la resolucin N 408-2008, de
fecha 18 de diciembre del 2008, copia de la resolucin N 092
2009, de fecha 11 de febrero del 2009 (Anexo 1- V).
26. Copia de Addenda a la transaccin extrajudicial, de fecha 20 de
Mayo del 2007 (Anexo 1- X)
27. Copia de la carta N 079-2008/SPOP/GDUR/MOC, de fecha 07
de Octubre del 2008, infoffile N 211-2008-SM/GAF/MDC, de
fecha 06 de Octubre del 2008 y recibo de pago de fecha 07 de
Octubre del 2008, expedido por la sub gerencia de tesorerfa de
la Municipalidad Distrrtal de Carabayllo (Anexo 1-Y).
28. Copia literal de la partida N 11354784, de constructora MYR
SACo (Anexo 1-Z). I I \ t; l
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SEGUNDO OTROs DIGO: Que, de confonnidad con lo dispuesto en
el artculo 80 del Cdigo Procesal Civil, delego mi representacin a
los doctores Enrique Napa Ramos con registro de CAL 31989 YZadth
Muoz Scplin con egistro de CAL 24665, quienes autorizan el
presente escmo, concedindoles las facultades generales de
representacin contenidas en el artculo 74 del Cdigo Procesal Civil.
Para estos efectos, ratifico mi domicilio procesal indicado en el
principal de la presente demanda y, asimismo, declaro estar instruido
de la delegacin que otorgo y de sus alcances.
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TERCER OTROs DIGO: Que, autorizo a los doctores Enrique Napa
Ramos y Zadth Muoz y al seor Daniel Caballero identificado con
O.N.I 08673055; para que puedan recoger y tramrtar cualquier tipo de
documentacin del Juzgado (copias certificadas, oficios, exhortos,
partes, anexos, etc.) que tenga que ver con el desarrollo de este
proceso.
CUARTO OTROs DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto en la
Quinta Disposicin Final del Cdigo Procesal Constitucional) me
encuentro exonerado del pago de aranceles judiciales.
QUINTO OTRos DIGO: Que, cumplo con acompaar coplas
suficientes del presente escrito y los recibos por derecho de
notificacin judicial correspondientes de acuerdo a Ley.
Lima, 24 de Junio de 2009
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