DERECHO SUCESORIO.

LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE. La ley chilena trata de la sucesin por causa de muerte como un modo de adquirir (art. 588). Las normas que regulan esta materia tienen como objetivo resolver el problema que se suscita con ocasin del fin de la existencia legal de una persona. A partir de ese momento el patrimonio del sujeto muerto pasa, de pleno derecho y por el slo ministerio de la ley, a sus herederos, quienes adquieren el dominio de los bienes y asumen las obligaciones del causante (ver 722, 688 y 1097). A travs de este modo de adquirir, la ley instituye que el patrimonio de la persona fallecida se radique en otras personas (herederos), quienes sern los continuadores de la personalidad extinguida, respecto de los derechos y obligaciones transmisibles. La ley no define a la sucesin por causa de muerte, pero es claro que consiste en un hecho jurdico que produce efectos en los bienes, en las relaciones de familia, en la responsabilidad etc. Definicin doctrinaria. Es un modo de adquirir gratuitamente el dominio del patrimonio de una persona cuya existencia legal se ha extinguido natural o presuntivamente y que consiste en el traspaso a los herederos de todos sus derechos y obligaciones transmisibles, que extingue los derechos y obligaciones intransmisibles, que es fuente de derechos personales para los legatarios de gnero y modo de adquirir para los legatarios de especie o cuerpo cierto. Los cinco aspectos que se desprenden de esta definicin, caracterizan a la sucesin por causa de muerte, por lo que se analizarn separadamente; 1. Modo de adquirir una universalidad jurdica (patrimonio) gratuitamente.

Lo que mejor caracteriza a la sucesin es, precisamente que, por su intermedio se adquiere el patrimonio de una persona muerta en forma gratuita, esto es, sin incurrir en una contraprestacin o soportar un gravamen. La gratuidad de la sucesin es un elemento de la esencia, ya que existe objeto ilcito en todo pacto sobre sucesin futura (artculo 1463 del Cdigo Civil), regla jurdica que tiene escasas excepciones que se refieren a los derechos de los asignatarios forzosos legitimarios. Este modo de adquirir es derivativo, en el sentido de que los herederos slo pueden hacerse dueo de los

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derechos que efectivamente integraban el patrimonio del causante. Es importante sealar que si bien la posesin es un hecho y no se transmite ni transfiere, como los herederos son los continuadores de la personalidad del causante, en tal carcter adquieren la posesin de los bienes posedos por su antecesor y gozan de la presuncin de dominio en los mismos trminos que si causante. Por lo tanto, poco interesa que a los herederos no se transmita la posesin de los bienes y derechos que detentaba la persona muerta, porque ellos gozan de sta al sustituir al premuerto en la misma situacin jurdica en que ste se encontraba respecto de dichos bienes y derechos al momento de extinguirse su existencia legal. La sucesin por causa de muerte es, entonces, ms que un modo de adquirir stricto sensu, pues se trata de una verdadera sustitucin o subrogacin personal, en que los herederos toman el lugar y la situacin jurdica que corresponda a su causante, no slo en relacin a los derechos y obligaciones transmisibles, sino a la situacin de hecho que, como en el caso de la posesin, puede ser fuente de nuevos derechos. La sucesin en cuanto modo de adquirir, puede, adems, serlo a ttulo universal (regla general), transmitiendo a los herederos la totalidad del patrimonio, pero tambin puede operar a ttulo singular, cuando se trata de legatario de cuerpo cierto. En este caso se adquiere por el slo ministerio de la ley el dominio sobre la cosa legada (1338 N 1 del Cdigo Civil). Pero la sucesin puede tambin ser fuente de derechos personales, lo que ocurre cuando el legado es de gnero y el legatario slo adquiere el derecho de exigir de la sucesin que se le haga tradicin o pago del gnero legado (1338 N 2 del Cdigo Civil). En suma, la sucesin opera de diversas maneras, pero en todos los casos lo hace gratuitamente. En todo caso, siendo la gratuidad un elemento de la esencia de la sucesin por causa de muerte, no es del todo claro dicha afirmacin, toda vez que, salvo que se trate de ciertos herederos forzosos, el causante puede imponer a sus legatarios o restantes herederos cargas y obligaciones y, la aceptacin de la herencia o legado conlleva cumplir con dichos gravmenes. De hecho, nada impide que una persona en su testamento imponga a sus herederos abintestatos que cumplan determinadas prestaciones, salvo que se trate de asignaciones forzosas. Por ello, es legtimo sostener que la gratuidad no es de su esencia, sino tratndose de las asignaciones forzosas (legtimas, cuarta de mejoras y alimentos forzados) (1167 del Cdigo Civil); en los dems casos es de la naturaleza, puesto que, en el silencio de la voluntad del causante, la asignacin no lleva aparejada carga especfica.

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Por ello, la gratuidad debe entenderse en el sentido de que para adquirir una asignacin no es necesario obligarse a una contraprestacin equivalente (diversa de la que lleva implcita la asignacin), aunque generalmente el heredero deba asumir, a prorrata de su participacin en la herencia, las obligaciones que le trasmite el causante, y el asignatario con carga deba cumplir las obligaciones que la haya impuesto la persona antes de morir. 2. La sucesin supone la extincin o natural de una persona. legal

Se sabe que nuestras leyes amparan y protegen en forma muy amplia al que est por nacer, que si bien no es persona legalmente considerada, es un germen de vida humana que inspira toda suerte de medidas destinadas a permitir que se desarrolle y nazca vivo. En materia sucesoria el que est por nacer carece de derechos, sin perjuicio de lo cual su existencia natural tiene un efecto importante; congela sus expectativas y las de los dems herederos a la espera de que su nacimiento constituya al menos un principio de vida. Si tal ocurre, se presumir existir al momento en que le fue deferido el derecho. Si muere en el vientre materno o no sobrevive un instante siquiera a la separacin completa del cuerpo de la madre, se reputar para todos los efectos como si no hubiera existido jams. A su vez, la existencia legal se extiende desde el nacimiento hasta la muerte, fenmeno jurdico o natural que hace operar la sucesin por causa de muerte. (Artculo 80 del Cdigo Civil) La muerte natural est definida en el Cdigo Sanitario. La muerte presunta est regulada desde el art. 81 del C. Civil. La apertura de la sucesin coincide con el momento de la muerte natural de la persona o con el decreto judicial que declara la muerte presunta y confiere a los herederos, a lo menos, la posesin provisoria de los bienes del ausente. Las normas sobre sucesin por causa de muerte se ponen en movimiento en los dos casos indicados, existiendo entre ambos una diferencia fundamental. En el caso de muerte natural la situacin jams puede retrotraerse. En cambio, en el de muerte presunta la situacin se retrotrae cuando el ausente reaparece. En tal caso la ley fija diversos efectos, segn se trate de los herederos a quienes se le haya concedido la posesin definitiva, en cuyo evento, por regla general, el reaparecido

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deber recibir los bienes que queden y en el estado en que ellos se encuentran. Todo lo cual debe entenderse sin perjuicio de la revocacin del decreto de muerte presunta que obtengan los legitimarios o cnyuge habidos durante la desaparicin. 3. Transmisin a los herederos de los derechos y obligaciones transmisibles de la persona muerta. Lo que caracteriza a la sucesin por causa de muerte es la transmisin inmediata, instantnea y por el slo ministerio de la ley, de los derechos y obligaciones de la persona muerta a sus herederos. Este efecto obedece al hecho de que no es posible aceptar la existencia de un patrimonio sin titular. Nuestra Ley civil se funda en la teora clsica o tradicional, conforme a la cual el patrimonio es un atributo de la personalidad. De aqu que, muerta una persona, el patrimonio quedara sin titular, lo cual es inconcebible a la luz de esta teora. Para resolver este contrasentido la sucesin hace operar la inmediata transmisin de los bienes y obligaciones del causante a sus herederos. Es correcta la ley cuando habla de transmisin y no de transferencia para referirse al traspaso de los bienes y obligaciones del causante (persona muerta) al heredero (persona viva). La transferencia supone un acto entre personas vivas, la concurrencia de un ttulo y un modo de adquirir; el traspaso de bienes determinados del patrimonio, pero nunca todo o parte de ste. La Transmisin opera siempre en virtud de la ley, en cambio la transferencia puede operar en virtud de la ley, o del acto voluntario del titular del derecho y del adquirente, y slo comprende los bienes, nunca las obligaciones. En el fondo la transferencia supone siempre un acto jurdico entre vivos, mientras que la transmisin es un efecto que asigna la ley al hecho jurdico de la muerte, sea natural o presunta. Como no puede existir un patrimonio sin un titular, la ley llama, en el ltimo orden de la sucesin abintestato, al Fisco. Todo el sistema sucesorio est fundado en la existencia de uno o varios sujetos de derecho que reciben por imperativo legal, el patrimonio del causante, sea porque stos sujetos han sido escogidos por l- cuando le es permitido disponer de todo o parte de sus bienes-, sea porque ellos son seleccionados en la ley (rdenes de sucesin intestada). Para eliminar cualquier problema a este respecto, la ley civil se anticipa a conferir la posesin legal (esto es, la tenencia presuntiva de una cosa a ttulo de

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seor y dueo) a los herederos, cuestin que se reitera en los artculos 688 y 722 del Cdigo Civil. De modo que, incluso, ignorndolo el sucesor, la ley le asigna la calidad de poseedor, con todas las connotaciones que de ello se siguen (entre otras cosas la presuncin de dominio). 4. Modo de extinguir obligaciones. derechos y

La sucesin por causa de muerte opera tambin como modo de extinguir derechos y obligaciones. As ocurre con algunos derechos reales (tales como el usufructo, el uso y la habitacin) y personales (tales como el derecho de alimentos o de los derechos del comodatario). De la misma manera se extinguen las obligaciones personalsimas, tales como aquellas que suponen aptitudes personales del deudor (1095 y 2005 del Cdigo Civil), o aquellas obligaciones que suponen un vnculo de estrecha confianza entre deudor y acreedor (como en la sociedad y el mandato), o las contradas por miembros de una corporacin (549 inc. 3 del Cdigo Civil), o an, en el caso de las obligaciones solidarias en las cuales no se transmite la solidaridad (1523 del Cdigo Civil). La sucesin, de esta manera, opera tanto como modo de adquirir el dominio de bienes y derechos, de traspasar deudas, de extinguir los derechos personalsimos (sean reales o personales) y de extinguir obligaciones en los casos expresamente sealados en la ley. La transmisibilidad o intransmisibilidad de los derechos y las obligaciones depender de la naturaleza de unas y otras. As, por ejemplo, las expectativas del fideicomisario son intransmisibles, pero los derechos del propietario fiduciario son transmisibles. En el derecho de alimentos se presenta otro caso interesante, ya que el derecho a cobrarlos no se transmite (artculo 334 del Cdigo Civil) pero la obligacin de prestarlo pasa a la sucesin del alimentante y tiene, incluso, el carcter de asignacin forzosa (art. 1167 y 1168 del Cdigo Civil). 5. Fuente de derechos de adquirir. personales y modo

La sucesin es fuente de derechos personales cuando se trata de un legatario de gnero, puesto que en virtud de ella se adquiere el derecho o crdito que permite exigir de la sucesin el pago subsecuente. A la vez, es un modo de adquirir el dominio singular tratndose de legados de especie o cuerpo cierto, en cuyo caso se adquiere el dominio por el slo ministerio de la ley al fallecimiento del causante. Ello fluye del art. 1338

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N 1 y 2 del Cdigo Civil, el cual, al tratar de los frutos distingue, en razn del dominio, entre la situacin del legatario de gnero (que adquiere los frutos de lo legado desde que reconstituye en mora la persona obligada a prestar la cantidad de gnero debidos) y la del legatario de especie (que adquiere los frutos que la cosa legada produce desde la apertura de la sucesin). De todo lo dicho, se desprende que la sucesin por causa de muerte es una institucin multifactica, y de all su gran importancia jurdica. De aqu que la personalidad extinguida se proyecte (contine) en los herederos que, en conjunto, como dice la ley, representan a la persona del causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.

LA SUCESION TESTADA Y LA SUCESION INTESTADA.

Como la ley exige invariablemente la presencia de herederos (sucesores a ttulo universal), la sucesin por causa de muerte puede ser testada (cuando los herederos son elegidos por el causante y, en ciertos casos, en concurrencia con los elegidos por la ley) e intestada o abintestato (cuando los herederos son designados exclusivamente por la ley). En el primer caso, la sucesin puede ser parte testada y parte intestada, como consecuencia de que los herederos son elegidos por el causante (en su testamento) y por la ley (tratndose de asignaciones forzosas). En la prctica, esta es la regla general. En efecto, si bien el causante puede elegir libremente a sus herederos o sucesores, la ley le impone ciertas limitaciones (incapacidades establecidas en los artculos 962 a 965 y 1061 del Cdigo Civil. Estas incapacidades son excepcionales- por tanto, de interpretacin restrictiva-y miran, ya sea a la existencia de la persona llamada a suceder o a inhabilidades morales extremas. Paralelamente, las personas que no tienen mrito para heredar al causante pueden ser excluidas por los dems interesados en la sucesin, caso en el cual estamos en presencia de una indignidad, situacin tambin excepcional, que la ley trata entre los artculos 968 a 972 del Cdigo Civil. De modo que el causante no puede designar herederos a aquellos a quienes la ley declara incapaces, y los dems interesados en la sucesin pueden excluir a aquellos que se encuentran en los casos de demrito indicados en la ley. Si el causante no designa a sus herederos, ellos son elegidos por la ley; para estos efectos, el Cdigo Civil organiza una serie de rdenes de sucesin, donde los

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parientes son distintos, teniendo preferencia aquellos parientes de grados ms prximos. Estas rdenes de sucesin operan en el silencio del causante e interpretan su voluntad presuntiva. Se trata de un sistema de prioridades que selecciona a quienes el legislador estima son las personas ms prximas al causante y a quienes ste habra favorecido presuntivamente en caso de testar. Hasta aqu el sistema no ofrece problema alguno. Sin embargo, este sistema se complica porque la ley instituy las asignaciones forzosas, que tienen efecto tanto en la sucesin testada, como en la intestada. De modo que ellas, cuando proceden, alteran las normas generales antes referidas. Las asignaciones forzosas estn expresamente definidas y regladas en la ley. El artculo 1167 del Cdigo Civil las enumera y ellas conviven, por as decirlo, tanto cuando el causante ha dispuesto de sus bienes por testamento, como cuando no ha dispuesto de ellos. Estas asignaciones forzosas limitan las facultades de disposicin del causante; se rigen por las normas de la sucesin intestada y determinan el funcionamiento del sistema. De suerte tal que si el causante tiene acreedores de alimentos forzosos (aquellos que por ley se deben a ciertas personas y que se han fijado o demandado en vida del causante), cnyuge sobreviviente o herederos legitimarios, su libertad de disposicin se reduce considerablemente, segn los casos. Lo primero que debe indagarse en una sucesin es si el causante test o no test y, en ambos casos, averiguar si existen personas que puedan reclamar alimentos que por la ley se le deban y hayan sido fijados o demandados en vida del deudor y si tiene legitimarios. La sucesin, como modo de adquirir, requiere siempre de un ttulo que la preceda. Tratndose de la sucesin testada, el ttulo ser el testamento; tratndose de la sucesin intestada, el ttulo ser la ley. Es imprescindible la existencia de este ttulo, ya que es all en donde se determinar a la persona del heredero y la cuota o derechos que le correspondan en la sucesin. Establecido que el causante no dej testamento o revoc el testamento que haba dictado o ste carece de valor o ha caducado, (testamento privilegiado), se aplican las normas de la sucesin intestada, sin perjuicio de las asignaciones forzosas instituidas por la ley. Si el causante ha dejado testamento se estar a l para los efectos de determinar quienes son sus herederos y

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que derecho asiste a cada uno de ellos, sin perjuicio de las asignaciones forzosas ya indicadas. Las disposiciones que hace la ley o el causante en su testamento se denominan asignaciones y quienes son favorecidos por ellas asignatarios. A su vez, el testador se llama causante (Artculo 953 del Cdigo Civil).

SUCESORES A TITULO TITULO SINGULAR.

UNIVERSAL

Puede la asignacin tener por objeto la totalidad del patrimonio del causante o una parte alcuota del mismo (un tercio, un cuarto, etc.) En este caso estamos frente a un heredero que representa junto a los dems herederos la personalidad del causante para sucederlo en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (951 del Cdigo Civil). El heredero puede ser instituido en el testamento, o en la ley, segn se trate de una sucesin testada o intestada. Si la asignacin tiene por objeto especies o cuerpos ciertos o una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, estamos frente a un legatario. Este legatario no representa a la persona del causante respecto de sus derechos u obligaciones transmisibles. Slo puede ser instituido en el Testamento y nunca, salvo en un caso excepcionalsimo, en la ley; no se confunde su patrimonio con el patrimonio del causante; y se hace dueo, ya del bien sobre que recae el legado de especie o de un crdito o derecho personal para exigir el pago de la cosa genrica legada. Diferencias entre la herencia y el legado: 1. Los herederos pueden ser instituidos por la ley o por el testamento; en cambio los legados slo pueden instituirse por testamento. La nica excepcin sera la asignacin alimenticia que tiene el carcter de asignacin forzosa. Este asignatario no es heredero y slo tiene derecho a exigir de la sucesin cuando el causante no le ha impuesto a un determinado heredero o legatario la obligacin de prestar alimentos, la suma que corresponda (la cual ha debido estar fijada por sentencia judicial o transaccin aprobada judicialmente en vida del causante, o al menos, demandados los alimentos mientras ste viva). El alimentario no recibir, salvo acuerdo particional, una suma nica, sino tantas prestaciones como correspondan mientras se mantengan las condiciones que legitimaron la demanda. Para este efecto, la sucesin puede afectar la renta de uno o ms bienes races o los intereses de un capital, o adjudicarle al asignatario el usufructo redeterminados bienes etc. En ninguno de esos casos se est en presencia de una parte alcuota del patrimonio del

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causante. En todo caso, esta asignacin es de monto indeterminado, ya que las pensiones dejarn de devengarse si cambian las circunstancias que legitimaron la demanda. De lo dicho se sigue que si el asignatario de alimentos no es heredero, necesariamente deber calificarse de legatario, puesto que su derecho se extiende a una suma determinada que se ir devengando contra la sucesin, a medida que el tiempo transcurra y se mantengan las mismas condiciones que legitimaron la demanda. 2. En cuanto al contenido de la asignacin, hay una diferencia fundamental entre heredero y legatario. El primero sucede al causante en todo o parte de su patrimonio. El legatario, slo en especies o cuerpos ciertos o en una cantidad determinada de un gnero determinado, que podr exigir a la sucesin, generndose entre ambos una relacin de deudor-acreedor. 3. El heredero representa a la persona del causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles (1097 del Cdigo Civil), de all que el patrimonio del causante se confunde con el patrimonio del heredero, salvo que se acepte la asignacin con beneficio de inventario (art. 1247 del Cdigo Civil) o que los acreedores del causante impetren el beneficio de separacin (art. 1378 del Cdigo Civil). En conjunto, los herederos responden ilimitadamente de las deudas que en va tena el causante (con excepcin de las obligaciones personalsimas), a prorrata de su participacin en la herencia. No sucede lo mismo con el legatario, que ni representa al causante, ni se confunde su patrimonio con el patrimonio del causante, ni responde sino subsidiariamente de las deudas hereditarias, sin perjuicio de aquellas obligaciones con que de modo expreso lo ha gravado el testador. 4. El heredero y el legatario de especie o cuerpo cierto adquieren su asignacin al fallecimiento del causante, por el slo ministerio de la ley, y la posesin legal de la misma. El legatario de gnero adquiere por sucesin por causa de muerte un crdito que har valer en contra de ella para obtener su pago. Ms an, el legatario adquiere un crdito condicional, porque su existencia estar siempre sujeta al hecho futuro e incierto de que la masa partible disponga de bienes para satisfacerlo. Lo propio puede decirse del legado de especie, toda vez que puede ser resuelto si ste excede a aquella parte de que ha podido disponer el causante a su arbitrio o imputarlo a la cuarta de mejoras o la mitad legitimaria en su caso.

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5. De lo dicho se infiere que la herencia o asignacin a ttulo universal puede ser pura y simple o sujeta a condicin (cuando as lo dispone el causante, pudiendo hacerlo); pero los legados son siempre condicionales. 6. Los legados que recaen en una cosa ajena valen por excepcin (art. 1107 del Cdigo Civil); las herencias que recaen sobre un patrimonio ajeno son siempre nulas. De modo que el causante, por ejemplo, puede instituir un legado de una cosa ajena a favor de su cnyuge y surte efectos. Pero si instituye heredero en una cuota del patrimonio de otro individuo, ello jams producir efecto alguno, aun cuando el titular del patrimonio sobre el cual se ejerci el acto de disposicin consienta, porque no puede disponerse en vida de una parte alcuota del patrimonio propio. APERTURA DE LA SUCESION Y DELACION DE LA HERENCIA.

Existen tres cosas que confluyen generalmente; la muerte del causante; la apertura de la sucesin y la delacin de las asignaciones instituidas por el testado o la ley. Excepcionalmente, puede abrirse la sucesin y no producirse la delacin de la asignacin, lo que ocurrir cuando el llamamiento se hace bajo condicin suspensiva, pero an en este caso sobreviene la delacin si la condicin es negativa y consiste en un hecho que depende de la sola voluntad del asignatario, pues en tal caso se defiere la asignacin al fallecimiento del causante, dando el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, a menos que el testador haya dispuesto que mientras pende la condicin la cosa pertenezca a otro asignatario (art. 956 del Cdigo Civil). APERTURA DE LA SUCESION. El Cdigo Civil dispone que la apertura de la sucesin se produce al momento del fallecimiento del causante y en su ltimo domicilio, salvo excepciones (art. 955 del Cdigo Civil). La misma norma agrega que la sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones legales. Por ende, la apertura de la sucesin ocurre al fallecimiento o muerte natural de la persona o al concederse judicialmente la posesin provisoria de los bienes del desaparecido. IMPORTANCIA DE LA FECHA EN QUE SE ABRE LA SUCESIN.

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1.Se determina quienes tienen derecho a suceder (sea que personas que existan o que se espera que existan, en cuyo caso comienzan a correr los plazos para que esta condicin se cumpla.), y cunto corresponder a cada heredero. 2.- Se forma una comunidad hereditaria si fueren varios los herederos, la que se rige por las reglas del cuasicontrato de comunidad. 3.- Sirve para determinar la ley que regir la sucesin, pues ser aquella vigente al momento de la apertura. En este caso, tanto la aceptacin de la herencia como la repudiacin se retrotraen jurdicamente al momento de la apertura. 4.- Se produce la delacin de la herencia, que es el llamamiento que hace la ley a los sucesores a aceptarla o repudiarla. EXCEPCIONES. Existen algunas excepciones a los principios antes sealados. Ellos son: 1.- La sucesin no se abre en el ltimo domicilio del causante tratndose de persona desaparecida que es declarada muerta presunta. En este caso la sucesin se abrir en el ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile. (81), excepcin que es lgica, ya que ignorndose el destino de la persona desaparecida, slo cabe abrir la sucesin en el lugar en que sta ejerca sus derechos y cumpla sus obligaciones antes de ausentarse. 2.- La sucesin de un chileno que muere en pas extranjero, se abre en territorio nacional cuando en dicha sucesin tienen derechos los parientes y cnyuge chileno (art. 15 N 2 del Cdigo Civil). En tal caso es competente el tribunal que corresponde al ltimo domicilio que el causante tuvo en Chile, y si no ha tenido domicilio en Chile, el tribunal correspondiente al domicilio del solicitante (art. 149 Cdigo Orgnico de Tribunales). 3.- La misma regla anterior se aplica a la sucesin de un extranjero que muere fuera del territorio nacional, cuando en ella tienen derechos asignatarios chilenos a ttulos de asignaciones forzosas (alimentos, porcin conyugal y legtimas, art. 998 del Cdigo Civil). Esta norma, psimamente redactada, deja claro que la ley chilena favorece a los nacionales en esta situacin. Sin embargo, dichas reglas slo pueden hacerse efectivas sobre los bienes que el extranjero dej en territorio chileno, para cuyo efecto pueden los favorecidos pedir la posesin efectiva de los bienes ubicados en Chile hasta concurrencia de sus derechos, considerando, para dicho clculo de sus respectivas asignaciones, tanto los bienes existentes en nuestro territorio como tambin los ubicados en territorio extranjero. Si en el evento que el causante, siendo chileno, muere en territorio extranjero y deja testamento a

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favor de persona de nacionalidad chilena, se aplica obviamente la legislacin extranjera a dichas disposiciones, sin perjuicio de invocar la ley chilena respecto del pariente chileno asignatario. Lo propio sucede cuando muere fuera de Chile un extranjero que deja cnyuge o pariente chilenos. Tanto el artculo 15 N 2 como el art. 998 del Cdigo Civil se refieren en materia sucesoria slo a las asignaciones forzosas, debido a que son stas las nicas que el causante debe respetar y que hace la ley con prescindencia de su voluntad. De modo que si el causante no tiene asignatarios forzosos, muerto fuero del territorio nacional, cualquiera que sea su nacionalidad, la sucesin se regir en todo por la ley del ltimo domicilio. En consecuencia, la apertura de la sucesin es un efecto jurdico que se sigue a la muerte (real o presunta) de una persona y que consiste en la transmisin instantnea de su patrimonio a los herederos en conformidad a las reglas y modalidades instituidas en la ley. LA DELACION DE LA HERENCIA. A la apertura de la sucesin sigue en forma instantnea la delacin de las asignaciones; es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla (956 del Cdigo Civil). Desde el momento mismo del fallecimiento del causante su patrimonio se radica provisionalmente en el de sus herederos; es provisional, pues no ingresa al patrimonio del heredero sino en virtud de su aceptacin expresa o tcita, y ello en razn de que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. Como el patrimonio del causante no puede quedar sin titular, se entiende que este se radica en el de sus herederos por el slo ministerio de la ley al momento del fallecimiento; si aceptan o repudian la asignacin, dicha decisin opera con efecto retroactivo, de modo que quien repudia no ha tenido jams derecho alguno a los bienes del causante, y quien acepta ha tenido esos derechos desde que le fueron deferidos. Lo mismo se puede decir de los legados de especie, ya que stos se adquieren por sucesin por causa de muerte al igual que las herencias (art. 1338 del Cdigo Civil). La ley plantea el problema de que el asignatario sea llamado condicionalmente. Aplicando las reglas generales, se concluye de que un llamamiento condicional slo puede operar en la sucesin testada. En la sucesin intestada el llamamiento ser condicional slo cuando el asignatari99o no existe al momento de la apertura de la sucesin y se espera que exista. (vgr. Art. 77 del Cdigo Civil). Por su parte el art. 1078 establece que las asignaciones bajo condicin suspensiva no confieren derecho alguno al asignatario mientras pende la condicin, salvo el de implorar las medidas conservativas necesarias. En este caso,

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las especies que comprende la asignacin sern de dominio de la sucesin o de la persona que el causante seale, pero sujetas, sin embargo, a pasar al asignatario condicional una vez que se cumpla la condicin. Por lo tanto, quien detenta el dominio de ellas estar siempre sujeto a una condicin resolutoria y su derecho ser condicional. En este caso se constituye un fideicomiso. Si el favorecido con la asignacin condicional (bajo condicin suspensiva) no llega a existir o la condicin no se cumple durante su vida, nada transmite; y si la condicin se cumple, no tendr derechos a los frutos producidos en el tiempo intermedio (puesto que no tena derecho alguno sobre la cosa mientras estaba pendiente la condicin), a no ser que el testador expresamente se los hubiere concedido. Sin embargo, estas reglas estn modificadas en el art. 956 a propsito de la delacin de la asignacin. Si el llamamiento es condicional se aplica la regla general y l opera al momento de cumplirse la condicin. Es obvio que si la asignacin se hace bajo condicin resolutoria, el llamamiento se produce al momento del fallecimiento del causante, porque la condicin no est referida a la adquisicin de la asignacin, sino a si extincin por el advenimiento de un hecho futuro e incierto. Si el llamamiento es bajo condicin suspensiva, se aplica la misma regla y la delacin queda en suspenso, salvo que se trate de una condicin suspensiva que consista en no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, caso en el cual la asignacin se defiere al momento del fallecimiento del causante, pero dando el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesorios y frutos, en caso de contravenir la condicin. Esta regla no surte efecto cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin la asignacin pertenezca a otra persona. En el caso anotado hay una excepcin a la regla general, conforme a la cual una asignacin bajo condicin suspensiva no confiere derecho algunosino meras expectativas- al asignatario. En la situacin del inc. 3 del art. 956 el asignatario adquiere el dominio de la asignacin no obstante estar pendiente la asignacin. Dada la naturaleza de la condicin establecida (negativa y simplemente potestativa del asignatario), el legislador transforma la condicin suspensiva en condicin resolutoria, previa constitucin de una caucin suficiente. Se trata de un caso excepcional de conversin de la condicin por disposicin de la ley. Cabe hacer notar que las asignaciones que hace la ley por regla general son puras y simples y por excepcin son condicionales; ello ocurre en el caso del art. 77 y en el art. 965 del Cdigo Civil ya referidos. En cambio, las asignaciones testamentarias pueden ser puras y simples o sujetas a modalidad.

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APTITUD Y MERITO PARA SUCEDER. El asignatario debe ser apto para suceder y digno de su asignacin. Cuando un asignatario no es apto se dice que es incapaz; cuando un asignatario siendo capaz no es merecedor de la asignacin, se dice que es indigno. LA INCAPACIDAD: La capacidad para suceder est relacionada fundamentalmente con dos cosas: 1. Existir al momento en que la asignacin es deferida. 2. No estar unidos con el causante por vnculos que hagan presumir una indebida influencia. En estos casos, el legislador ha querido preservar la independencia y libertad del testados y evitar que sus bienes puedan estar destinados a quienes o no existen (en cuyo caso se provocara una situacin catica en el dominio y administracin de los bienes) o han estado en situacin de ejercer presiones injustas sobre su voluntad. INCAPACIDADES ABSOLUTAS: Son incapaces de toda herencia o legado aquellos que no existen ni se espera que existan al momento de deferirse la herencia. Esta incapacidad es obvia, porque no puede radicarse en el sucesor todo o parte del patrimonio del causante si ste carece de dicho atributo de la personalidad. Pero esta incapacidad tiene las siguientes excepciones: 1. Las personas que al momento de la apertura de la sucesin estn o se reputan concebidas, pero no han nacido (art. 77 del Cdigo Civil). Conviene precisar que quien tiene existencia natural puede ser objeto tanto de asignaciones testamentarias como intestadas, ya que, para todos los efectos, se reputa existir al momento de deferrsele la asignacin, a condicin de que sobreviva un instante siquiera a la separacin completa del cuerpo de la madre (art. 74 del Cdigo Civil) 2. Personas que no existen pero se espera que existan. Esta excepcin establece un plazo mximo de 10 aos subsiguientes a la apertura de la sucesin para que el asignatario llegue a existir. Nada impide que el causante fije un plazo menor para que exista el asignatario. Lo nico que no puede hacer es establecer un plazo superior. (ver art. 962 inc. 3 del Cdigo Civil) El problema que se puede presentar es cuando el asignatario al cumplirse los diez aos o el plazo menor fijado por el testados slo tiene existencia natural o legal, tendr derecho a la asignacin?. En mi concepto sera aplicable el art. 77 del Cdigo Civil, pues no existe

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duda que el asignatario tiene existencia, an cuando ella est sujeta al nacimiento. 3. Asignacin a favor de personas que se determinan por la ejecucin de servicios importantes y que no existan al momento del fallecimiento del causante. Son asignaciones premiales que se instituyen en compensacin de servicios trascendentes para el testador. Puede ser este servicio de beneficio particular para el testador o de bienestar colectivo, pues la ley no ha limitado su alcance, En este caso los bienes asignados quedarn en poder de la sucesin, pero bajo condicin resolutoria de que se preste el servicio establecido por el testador. Si transcurre el plazo fijado (o el plazo mximo de 10 aos) sin que se preste el servicio, la condicin se entiende fallida y la propiedad fiduciaria se consolidar. 4. Finalmente, el artculo 963 del Cdigo Civil declara incapaces a las cofradas, gremios o establecimientos que son instituidos herederos o legatarios, pero que carecen de personalidad jurdica (existencia legal). En tal caso, si la asignacin tiene por objeto la creacin de una nueva corporacin o fundacin (La ley emplea el trmino establecimiento), puede solicitarse la aprobacin legadle la misma y obtenida que sea esta, valdr la asignacin. Es una situacin de excepcin, ya que al deferirse la asignacin, la cofrada, gremio o establecimiento carece de existencia legal, pero se hace, precisamente, para que llegue a tenerla, ocurrido lo cual la asignacin cobra plena validez. Es esta una forma de incentivar actos de beneficencia, dado que las Corporaciones y Fundaciones que regula el Cdigo Civil no persiguen fines de lucro sino de utilidad pblica. INCAPACIDES RELATIVAS. Este tipo de incapacidades est fundado en la existencia de relaciones entre el causante y el asignatario que puedan perturbar su voluntad para testar, o en la existencia de vnculos que, por s solos, generan compromisos indebidos. Estas personas son: 1.- La situacin descrita en el artculo 964 del Cdigo Civil; Se trata de aquellas personas que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no se hubiere casado con ella a travs de un matrimonio vlido. Se discute esta incapacidad porque en la actualidad no existe el delito de daado ayuntamiento, pues los llamados hijos de daado ayuntamiento fueron eliminados en 1935. Se trataba de hijos ilegtimos nacidos de relaciones adulterinas, incestuosas o sacrlegas (los concebidos por religiosos que haban profesado votos solemnes de castidad).

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Menos an tiene aplicacin hoy en da cuando se derog el delito de adulterio. La nica situacin aplicable es tratndose de los condenados por el delito de incesto con el causante. Se trata de una sancin moralista, toda vez que no se ajustara a la moral ni a las buenas costumbres dar validez a una asignacin hecha por el causante a quien ha mantenido con l relaciones al margen del matrimonio o con sus ascendientes y descendientes en lnea recta, sea por consanguinidad o afinidad. Para que proceda esta incapacidad tiene que haber condena judicial por el delito de incesto. Es indiferente que las relaciones sexuales habidas hayan dado origen a la procreacin. Se sanea esta incapacidad cuando contraiga matrimonio el causante con la persona que mantuvo relaciones sexuales. Esta incapacidad se refiere a toda clase de asignaciones, sean ellas testadas o intestadas, voluntarias o forzosas. El trmino acusacin que emplea el inciso 2 es plenamente aplicable en el nuevo sistema Procesal Penal. 2.- El eclesistico que hubiere confesado al causante en su ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento. Esta incapacidad no slo afecta al religioso, sino que tambin se extiende a la orden, convento o cofrada de que sea miembro; a sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive (art. 965 del Cdigo Civil). La finalidad de esta incapacidad es evitar que el eclesistico ejerza influencia sobre la voluntad del testador. Limitaciones: Esta incapacidad tiene dos limitaciones: a) No afecta de manera alguna a la Parroquia del testador (donde habitualmente se confiesa). Surge la duda si el confesante es de la misma iglesia del testador, como ocurre habitualmente, dicha incapacidad deja de tener lugar. b) No afecta a las asignaciones que correspondan al eclesistico y a sus parientes en la sucesin abintestato del causante o, cuando habiendo testamento, una parte del patrimonio del testador se destina a las asignaciones forzosas. En estos casos la disposicin de los bienes lo hace la ley y no el testador. Puede ocurrir que suceda el fenmeno contrario, donde el eclesistico influencie al causante a no disponer de sus bienes por acto testamentario, es decir, lo convence de que no haga testamento cuando el religioso es heredero forzoso. En tal caso, si bien no se configura la incapacidad

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analizada, puede configurarse la causal de indignidad para suceder del art. 968 N 4 del Cdigo Civil. La incapacidad est referida a la poca del testamento, pues es en esa poca donde se pueden ejercer la influencia que la ley repugna. Por ello nada impide que el causante favorezca a un eclesistico que sea su confesor en la ltima enfermedad o habitualmente los dos ltimos aos de vida, si ha otorgado testamento con antelacin. 3.- El notario que autoriza el testamento, o el funcionario que haga sus veces, o el cnyuge, o cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del referido notario o funcionario (1061 del Cdigo Civil). Esta incapacidad se extiende, incluso, a los testigos del testamento, a sus cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados. Esta incapacidad tiene por objeto evitar que funcionarios inescrupulosos induzcan a error al testador y capten una asignacin, ya sea a favor propio o de los parientes ms prximos o de sus empleados o parientes de stos. Estas incapacidades constituyen una limitacin a la capacidad de goce y por lo mismo son de carcter excepcional y no pueden interpretarse extensivamente. La nulidad que acarrea esta incapacidad se hace extensiva a toda disposicin a favor del incapaz, an cuando ella se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o, por interposicin de persona. Ms an, quien se presta para stos efectos se hace indigno de suceder al causante (972 del Cdigo Civil). La incapacidad que afecta a una persona que existe puede sanearse con el transcurso del tiempo. (art. 967 del Cdigo Civil), esto es con la prescripcin de la accin. Ms bien cabe decir que estamos en el fondo frente a una prescripcin adquisitiva de la asignacin o legado conforme lo previene el artculo 2517 del Cdigo Civil. De lo cual se sigue que si el incapaz- cuando ello es posible-, ha adquirido la asignacin o legado por prescripcin, correlativamente se extingue la incapacidad y el dominio quedar radicado en su patrimonio. Las incapacidades, segn lo expresado, constituyen hiptesis extremas. El legislador ha querido evitar que se pueda burlar la ley, sea transmitiendo bienes a quienes no existen o a quienes estn inhabilitados por causas graves, o en situacin de influir o engaar al testador, o han cometido delito de incesto con ste cuando sobreviene condena judicial por sentencia firme. CARACTERES DE LA INCAPACIDAD,

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1. Son de orden pblico; estn establecidas en funcin del inters general, la moral y las buenas costumbres, por lo que ellas no pueden renunciarse, transigirse ni sanearse por el transcurso del tiempo. 2. Operan de pleno derecho; No es necesario demandar para que sean reconocidas: basta con alegarlas por va de excepcin si el incapaz pretende acceder a la asignacin. 3. Toda disposicin a favor de un incapaz es absolutamente nula por adolecer de un objeto ilcito. Lo mismo ocurre con los contratos onerosos o gratuitos con los cuales se persiga disfrazar la incapacidad (972 del Cdigo Civil). 4. El incapaz favorecido con una asignacin no adquiere jams la herencia o legado por sucesin por causa de muerte. Pero puede ocurrir que la adquiera por prescripcin, conforme a las reglas generales y siempre que tenga la posesin de ella. 5. La incapacidad pasa a terceros: Si el asignatario incapaz dispone de los bienes que componen la asignacin, puede perseguirse a los terceros poseedores de buena o mala fe. Ello porque la nulidad da accin reivindicatoria, sin distinguir si el tercer poseedor est de buena o mala fe (1689 del Cdigo Civil). Ello tambin tiene relacin con el hecho de que la herencia es un derecho real. 6. Las incapacidades fundadas en la falta de existencia legal del asignatario no conducen jams a la adquisicin de la asignacin ni siquiera por prescripcin, puesto que slo puede alegar la prescripcin un sujeto de derecho que sea capaz de poseer, lo que no sucede tratndose de entes (cofradas, gremios, establecimientos o personas que no existen ni pueden llegar a existir.) sin personalidad jurdica. Por lo tanto, las incapacidades constituyen un impedimento absoluto para suceder a una persona muerta y no conducen a la adquisicin por sucesin por causa de muerte. LA DIGNIDAD PARA SUCEDER. As como la capacidad para suceder es la aptitud legal para ser heredero o legatario, la dignidad es el mrito o lealtad que el asignatario ha debido observar en vida con el causante. Son indignos de suceder al causante quienes han incurrido en conductas desleales para con l o para con su cnyuge o parientes ms prximos (ascendientes o descendientes legtimos). El Cdigo Civil describe las indignidades desde el art. 968 a 972 del Cdigo Civil. Sin embargo, tambin se ocupan de las indignidades, los siguientes artculos:

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x x x x x x x

114 del Cdigo Civil: Asentimiento que debe tener el menor para contraer matrimonio) 127 del Cdigo Civil: La viudo, anulado o divorciado que no hace inventario del art. 124. 219 del Cdigo Civil: Respecto de quienes han intervenido en el fraude de falso parto o suplantacin de persona. 1277 del Cdigo Civil; Albacea que no acepta el cargo. 1300 del Cdigo Civil: En relacin al albacea removido de su cargo por dolo. 1327 del Cdigo Civil: El partidor nombrado por testamento que no acepta el cargo. Ver art. 1277 del Cdigo Civil 1329 del Cdigo Civil: El partidor que es condenado por prevaricacin.

LA ACCIN DE INDIGNIDAD. Por regla general las indignidades deben ser declaradas por sentencia judicial, de manera que mientras no exista sentencia judicial ejecutoriada el afectado es digno de suceder al causante. (974 del Cdigo Civil). Sin embargo, por excepcin operan de pleno derecho; Ello sucede solamente cuando el descendiente que requiere de asentimiento para contraer matrimonio en razn de su minora de edad, se casa sin obtenerlo. En este caso pierde la mitad de lo que le hubiere correspondido en la sucesin, no slo del ascendiente que deba consentir, sino de todos ellos. Pero esta causal no opera si el ascendiente, con posterioridad al matrimonio, otorga testamento (ello porque es causal de desheredacin y su omisin implica un perdn tcito), pero slo respecto del ascendiente que hizo testamento. La accin de indignidad corresponde a cualquiera de los interesados en excluir al heredero o legatario indigno. El inters es patrimonial, sea porque quien acciona entra a suceder o porque aumenta su participacin en la herencia. La accin de indignidad se puede alegar como accin o por va de excepcin. Se alegar por va de accin cuando el interesado en excluir al indigno deduce demanda en su contra, para que se declare la inhabilidad para suceder. Se alegar por va de excepcin cuando a su pretensin se opone la indignidad (ver art. 1330 del Cdigo Civil). LA INDIGNIDAD SE PURGA POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO. Hay un plazo de cinco aos para reclamar la indignidad (975 del Cdigo Civil) contado desde la posesin de la herencia o legado. Esta fecha se cuenta desde el

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fallecimiento del causante cuando la delacin de la herencia o legado coincide con l. Si la asignacin es condicional, el plazo deber contarse desde que se cumple la condicin. Esta regla est en armona con el art. 1269 del Cdigo Civil, que establece una prescripcin de cinco aos respecto de la accin de peticin de herencia cuando el heredero ha obtenido la posesin efectiva (heredero putativo). LA ACCIN DE INDIGNIDAD NO PASA A TERCEROS DE BUENA FE. Aqu se aplica la misma regla que tratndose de la resolucin (1490 y 1491 del Cdigo Civil); de suerte que si el indigno enajena un bien de la asignacin, el tercero de buena fe no est obligado a restituir. (976 del Cdigo Civil). La accin de indignidad pasa a los herederos por el tiempo que falta para completar el plazo de cinco aos: (977 del Cdigo Civil). Si el sucesor indigno muere y trasmite a sus herederos la asignacin, pueden los interesados en excluirlo deducir accin contra quienes lo hayan sucedido, pero por el plazo que reste para completar los cinco aos. Declarada judicialmente la indignidad, el asignatario debe restituir lo que haya recibido, sus accesiones y los frutos: Para estos efectos es considerado poseedor de mala fe, en conformidad a las reglas de las prestaciones mutuas (904 y siguientes del Cdigo Civil). LAS CAUSALES DE INDIGNIDAD SE EXTINGUEN POR PERDN DEL OFENDIDO. (El causante) No puede alegarse la indignidad cuando el propio causante lo ha perdonado, lo que slo puede ocurrir cuando haya un acto testamentario posterior que as expresamente lo diga. Dicho perdn opera siempre, aunque se intente probar que el causante ignorara realmente los hechos a que se refiere el perdn. LAS INDIGNIDADES PUEDEN SER CONSTITUTIVAS DE INJURIA GRAVE O DE INJURIA ATROZ. Las injurias graves no privan al afectado del derecho de alimentos, pero si lo privan tratndose de la injuria atroz, salvo que la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, pues en este ltimo caso, se rebajan los alimentos a los alimentos necesarios, que son aquellos que habilitan para sustentar la vida. La injuria atroz est representada por las causales de indignidad de que trata el art. 968 del Cdigo Civil. El artculo 979 del Cdigo Civil lo reitera. Las indignidades estn establecidas a favor de los terceros interesados en excluir al indigno, no a favor del testador que, para conseguir el mismo objetivo, puede

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desheredar a los asignatarios forzosos. (No tiene sentido privar de su asignacin a quienes no tienen ese carcter) Es importante recalcar que la indignidad se alegar siempre despus de la muerte del causante y por cualquier persona que tenga inters patrimonial en la herencia. No tiene sentido hablar de indignidad alegada por el causante, ya que en caso de que ste sufra un hecho que importe una injuria o atentado de un asignatario forzoso en su contra, puede desheredarlo, pero para ello, necesitar invocar alguna de las causales del Artculo 1208 del Cdigo Civil. La desheredacin entonces, tiene slo sentido tratndose de asignaciones forzosas, toda vez que las dems se hacen por voluntad del causante. REGLAS COMUNES SUCEDER. A LA INCAPACIDAD Y A LA INDIGNIDAD PARA

Dos son: 1.- El art. 978 del Cdigo Civil veda a los deudores hereditarios (deudores del causante en vida) la excepcin de incapacidad o indignidad para exonerarse de cumplir las obligaciones pendientes a favor de la sucesin. De esta forma, los deudores no podrn asilarse en la ineptitud o demrito de los asignatarios para dejar de cumplir las obligaciones que tenan para con el causante. La indignidad e incapacidad es un problema que afecta a los sucesores y no a los terceros que carecen de inters en ello. 2.- Ni la incapacidad ni la indignidad privan a los herederos o legatarios de los alimentos que por ley se les deban. 979 del Cdigo Civil). Sin embargo si el asignatario incurre en una causal de indignidad que constituya injuria atroz, pierde derecho a alimentos conforme lo previene el art. 324 del Cdigo Civil. ACEPTACION Y REPUDIACION DE LAS ASIGNACIONES. Toda asignacin por causa de muerte debe ser aceptada o repudiada, sea asignacin a ttulo universal o singular, testamentaria o abintestato, que se suceda por cabeza o estirpe. Ello porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad. Existen algunas reglas comunes aplicables tanto a la aceptacin como a la repudiacin. Ellas son; 1.- Slo puede aceptarse o repudiarse a partir de la delacin de la asignacin, no antes. Si se hiciere con antelacin, la expresin de voluntad sera extempornea. Por lo tanto, el asignatario condicional no puede aceptar antes que se cumpla la condicin, pero puede renunciar estando pendiente la condicin (porque nada impide renunciar a las meras expectativas conforme a los principios generales de derecho) (ver 1226 del Cdigo Civil).

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2.- Todo asignatario es libre para aceptar o repudiar (1225 del Cdigo Civil). Sin embargo esta facultad caduca si el heredero ha substrado efectos pertenecientes a la sucesin, en cuyo caso, no obstante la repudiacin, permanecer como heredero y no tendr parte alguna en los objetos sustrados (1231 del Cdigo Civil). Asimismo, el silencio puede constituir repudiacin, como en el caso del art. 1233 del Cdigo Civil. 3.-No puede aceptarse ni repudiarse condicionalmente, ni hasta o desde cierto da, por lo que la aceptacin o repudiacin debe ser pura y simple (1227 del Cdigo Civil). Esta regla tiene una excepcin tratndose del beneficio de inventario. 4.- Las asignaciones deben aceptarse o repudiarse en su integridad. No puede, por lo mismo, aceptar en parte la asignacin y repudiarse el resto (1228 del Cdigo Civil). Esta regla tiene una excepcin aparente tratndose del derecho de transmisin. 5.- La aceptacin y la repudiacin implican la disposicin de un derecho, por lo que para que tenga validez una y otra, es menester tener capacidad. Por ello los incapaces no pueden aceptar o repudiar asignaciones, pues no tienen la libre administracin de sus bienes. Se dice que para aceptar se requiere plena capacidad, pero para repudiar se necesita de capacidad de disposicin, (esto, por cuanto es posible tener capacidad, pero no facultad de disposicin.. 6.- Tanto la aceptacin como la repudiacin operan con efecto retroactivo, de modo que quien acepta se entiende que ha sido siempre asignatario (desde la delacin) y quien repudia no ha tenido jams derecho alguno sobre dicha asignacin (1239 del Cdigo Civil). LA ACEPTACION DE LA ASIGNACION. CONCEPTO. Es un acto jurdico unilateral mediante el cual el heredero o legatario expresa su voluntad de tomar jurdicamente la calidad de tal. La aceptacin es un simple acto voluntario y no requiere de formalidad externa de ninguna especie. El heredero puede aceptar pura y simplemente o con beneficio de inventario. En el primer caso responder ilimitadamente de las deudas hereditarias a prorrata de su participacin en la herencia (1354 del Cdigo Civil); en el segundo caso su responsabilidad quedar limitada hasta concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado (1247 del Cdigo Civil). En cambio, el legatario acepta o repudia el legado, sin que le sea posible aceptarlo limitando su

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responsabilidad. Esto se explica porque l tiene una responsabilidad subsidiaria respecto de las deudas hereditarias y slo entrar a contribuir cuando al abrirse la sucesin no haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias (1362 del Cdigo Civil). FORMAS QUE PUEDE REVESTIR LA ACEPTACIN. Puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero (1241 del Cdigo Civil), y se entiende que se toma el ttulo de heredero cuando se hace en escritura pblica o privada, obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial (1242 del Cdigo Civil). Es decir, es expresa, cuando el asignatario acepta bajo su firma la nominacin de heredero. Es tcita cuando se dispone, sea vendiendo, donando o transfiriendo de cualquier modo a otra persona el objeto o los objetos que se le hayan deferido, o el derecho de suceder en ellos (1230 del Cdigo Civil) (1244 del Cdigo Civil). A su vez, la aceptacin puede ser de asignacin singular o de asignacin plural. La aceptacin de asignacin singular se refiere a quien es llamado a una sola asignacin (sea heredero o legatario). La aceptacin es de asignacin plural cuando el asignatario es llamado en la misma sucesin a varias asignaciones. En tal caso la regla general es que se puede aceptar una y repudiar otra libremente. Pero no puede repudiarse la asignacin gravada y aceptarse las otras, salvos en dos casos: (1229 del Cdigo Civil) a) Cuando se hayan deferido separadamente por derecho de acrecimiento o de transmisin, o de sustitucin vulgar o fideicomisaria. b) Cuando se concede la facultad al asignatario de repudiar separadamente CAPACIDAD PARA ACEPTAR. Para aceptar una asignacin se requiere capacidad de ejercicio, por lo que no pueden aceptarla los incapaces, aunque acepten con beneficio de inventario (1225 inc. 2 y 3 del Cdigo Civil). Los tutores y curadores no pueden aceptar la herencia deferida al pupilo sin beneficio de inventario (397 del Cdigo Civil). Si el representante legal acepta sin previo inventario de los bienes, sale en defensa del incapaz el art. 1250 inc. 3 del Cdigo Civil, conforme al cual dichas personas no son obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la

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herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas. En el fondo, los incapaces gozan de una especie de beneficio de inventario calificado que opera por el slo ministerio de la ley, debiendo el incapaz probar la mayor contribucin que se le exige. A decir verdad, esta norma recoge un principio general que se encuentran presente en todo el Cdigo Civil, que consiste que quien contrata con un incapaz est expuesto que, al declararse la nulidad, no podr pedir al incapaz que le restituya o rembolse lo que se pag o gast en virtud de un contrato, salvo que se pruebe haberse hecho ms rica con ello el incapaz (1688 del Cdigo Civil). Este ltimo artculo explica lo que se entiende por hacerse ms rica. Podra afirmarse que el incapaz que acepta sin previo inventario est an ms protegido, porque su responsabilidad ni siquiera cubre lo que ha percibido. Ella puede ser inferior, como resultado de una mala administracin propia o de su representante. Tratndose de un legado, el tutor o curador deber hacer tasar las especies legadas si esta asignacin impusiere obligacin o gravmenes al pupilo (398 del Cdigo Civil). El padre de familia est sujeto a las mismas reglas anteriores. (255 del Cdigo Civil). EFECTO DE LA ACEPTACIN. La asignacin es deferida al heredero desde el fallecimiento del causante o desde el cumplimiento de la condicin cuando ella sea condicional, salvo la situacin del art. 956 inciso 3 del Cdigo Civil. Desde ese instante el heredero o legatario de especie, en su caso, adquiere la posesin legal de la asignacin, an cuando ignore la delacin (722 y 688 del Cdigo Civil). La aceptacin, por ende, confirma el dominio de la asignacin pero no la confiere. Se trata de un perodo en que el asignatario tiene la posesin LEGAL que se le otorga por el slo ministerio de la ley, pero conservado la facultad de repudiar la asignacin, en cuyo caso se reputa que jams ha tenido derecho alguno sobre ella. Deferida la asignacin ella se adquiere, pero sujeta a una condicin resolutoria meramente potestativa, ya que la repudiacin depende de la sola voluntad del asignatario. LA REPUDIACIN.

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Es el acto jurdico unilateral mediante el cual el asignatario rechaza la calidad de heredero o legatario, y con ello, las responsabilidades que le correspondera en tal carcter. En el fondo se trata de un acto jurdico en que se renuncia una calidad otorgada por la ley, el cual constituye un derecho. La renuncia debe hacerse oportunamente, esto es, antes de haber ejecutado ningn acto que implique aceptacin tcita de la asignacin (vgr. Disposicin de bienes de la sucesin). La repudiacin no se presume, salvo en los casos establecidos en la ley (1235 del Cdigo Civil), toda vez que se trata de un acto de disposicin de bienes (renunciar a un derecho que se le ha deferido). Puede repudiarse desde el fallecimiento del causante, an tratndose de asignaciones condicionales, porque nada impide que se renuncie a las meras expectativas. (1226 del Cdigo Civil) PRESUNCIN DE REPUDIACIN. Existe un solo caso en el cual se presume la repudiacin, tratado en los artculos 1232 y 1233 del Cdigo Civil y tiene por objeto despejar la incertidumbre que se sigue cuando el asignatario no acepta ni repudia. En efecto, los dems interesados en la sucesin pueden demandar a cualquier persona a quien se le haya deferido una asignacin, a fin de que exprese su voluntad, consolidando los derechos de los dems sucesores. En este caso el demandado tiene un plazo de 40 das para manifestar su voluntad, plazo que se establece en su beneficio a objeto de que pueda analizar la situacin en que se encuentra la asignacin.(pues una asignacin recargada de deudas o gravmenes puede provocar el empobrecimiento del asignatario). Este plazo puede ampliarse hasta por un ao si los bienes que componen la asignacin estn diseminados en lugares distintos o existe otro motivo grave (vr. Analizar la situacin financiera del difunto). Durante este plazo el asignatario puede inspeccionar el objeto asignado e implorar las medidas conservativas, sin que pueda ser obligado a pagar ninguna deuda hereditaria. Si transcurre el tiempo concedido por el tribunal y el asignatario no expresa su voluntad (se constituye en mora de declarar si acepta o repudia), se entiende que repudia. Esta norma es excepcional, ya que se trata de una renuncia tcita. Si el asignatario no comparece por s o por legtimo representante y no puede aplicarse el mecanismo antes referido, se le nombrar al ausente un curador de bienes que

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lo represente, el cual aceptar con beneficio de inventario. De este modo quedan resguardados sus intereses. CAPACIDAD PARA REPUDIAR. La ley exige que el asignatario que repudia sea capaz (capacidad de ejercicio). Como se trata de una renuncia de un derecho, entonces debe entenderse que tambin requiere que tenga capacidad de disposicin, por lo que no basta la simple capacidad de ejercicio. Por ejemplo, si los acreedores del asignatario, antes de la aceptacin embargan sus derechos sobre la herencia o legado, ste no podr repudiar porque ha perdido la capacidad de disposicin de la asignacin. El art. 1236 del Cdigo Civil dice que los que no tienen la libre administracin de sus bienes, no pueden repudiar una asignacin a ttulo universal, ni una asignacin de bienes races (legados) o de bienes muebles, sin autorizacin judicial con conocimiento de causa. Es decir, la ley es ms severa en lo que dice relacin con la repudiacin que con la aceptacin. Esto porque cuando se acepta por un incapaz, ste est amparado por el beneficio de inventario (1250 del Cdigo Civil), que limita su responsabilidad hasta concurrencia del valor de lo recibido, pero cuando se repudia salen bienes del patrimonio del incapaz (puesto que se adquirieron al fallecimiento del causante, o al cumplimiento de la condicin, si el llamamiento es condicional). La autorizacin judicial con conocimiento de causa asegura que el incapaz no ser lesionado en sus derechos como consecuencia de la renuncia a la asignacin. ACCION SUBROGATORIA: El art. 1238 del Cdigo Civil establece, excepcionalmente, una accin subrogatoria a favor de los acreedores del asignatario que repudia en perjuicio de ellos. Los acreedores pueden, desde que se defiere la asignacin, trabar embargo sobre ella, caso en el cual, el heredero o legatario no podra repudiar, pues si lo hacen sera en perjuicio de los acreedores. Pero los acreedores pueden tambin subrogarse en los derechos de su deudor asignatario, cuando ste repudia en perjuicio de ellos, hacindose autorizar por el juez para estos efectos. En tal caso, la repudiacin se rescinde, total o parcialmente, porque la ley establece que esta nulidad opera hasta concurrencia de sus crditos y en el sobrante subsiste. Lo propio debe suceder cuando se embarga la asignacin; puede el asignatario, despus de realizados (subastados) los bienes que la componen, repudiar en lo dems, caso en el cual dichos bienes se incorporarn a la sucesin conforme a las reglas generales.

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La accin del art. 1238 del Cdigo Civil ha sido considerada por algunos como una accin pauliana, puesto que se trata de rescindir un acto jurdico unilateral realizado por el asignatario en perjuicio de sus acreedores (fraude pauliano). El nico requisito que exige la ley es el conocimiento por parte del asignatario de que su repudiacin perjudica los derechos de los acreedores. El dao que se causa debe ser un dao real y no solamente supuesto. Para Alessandri y Claro Solar, esta accin es subrogatoria y oblicua; para Somarriva se trata de una accin pauliana o revocatoria. El art. 1238 del Cdigo Civil presenta una curiosa conjuncin de dos instituciones; una accin pauliana o revocatoria, destinada a dejar sin efecto la repudiacin de la asignacin y, luego, consumada la revocacin del acto unilateral, consagra una accin subrogatoria u oblicua que se ejerce previa autorizacin del juez. En cuanto a la prescripcin de la accin establecida en el art. 1238 del Cdigo Civil, la ley no ha sealado plazo, por lo que le son aplicables las reglas generales y ello depender de la naturaleza que se atribuya a la accin. Se dice que los acreedores que se consideren perjudicados por la repudiacin debern interponer su accin contra el asignatario renunciante en el plazo de un ao, dado que el artculo 2468 N 3 del Cdigo Civil as lo dispone. Para ejercer el derecho de subrogarse tendrn el plazo de prescripcin ordinaria (cinco aos); pero si una persona ha entrado en posesin de la asignacin y obtenido la posesin definitiva de la herencia, puede oponer a los acreedores la excepcin de prescripcin del artculo 1269 del Cdigo Civil (cinco aos). EFECTOS DE LA REPUDIACIN. Los efectos se retrotraen al momento en que la asignacin ha sido deferida. Lo propio sucede con el legado de especie (1239 del Cdigo Civil). Respecto del legado de gnero se dice que tambin se retrotrae al momento de la delacin de la asignacin, con la salvedad de que el derecho personal para exigir el pago de las especies debidas se entiende no haber existido jams. El efecto retroactivo de la repudiacin deriva del hecho de que la propiedad de la asignacin (dominio sobre la cosa o el crdito) se adquiere bajo condicin resolutoria meramente potestativa. De all que mientras est pendiente la aceptacin o repudiacin el asignatario sea dueo de su herencia o legado, pero pudiendo consolidarse el dominio, cuando acepta, o extinguirse, cuando repudia.

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NULIDAD DE LA ACEPTACIN. La aceptacin fuerza, dolo o lesin. puede rescindirse por tres vicios;

Si se demanda la nulidad por el vicio de fuerza, se aplican las reglas generales (1456, 1457 y 1691 a 1697 del Cdigo Civil). Si se demanda la nulidad por dolo surge un problema interesante. En efecto, de acuerdo al artculo 1458 del Cdigo Civil, para que se anule el acto jurdico debe el engao ser obra de una de las partes y, en este caso se trata de un acto unilateral. En consecuencia, se vicia la voluntad cuando el dolo es determinante, cualquiera que sea quien lo frage. Lo nico que interesa es que la aceptacin no se habra producido si no hubiere mediado una maquinacin engaosa que llev al asignatario aceptar. persona a provecho. Claro Solar sostiene que el dolo debe ser obra de la quien la aceptacin de la asignacin viene en

El error no es causal de nulidad de la aceptacin, salvo cuando ste reviste el carcter de lesin grave. Para que se presente este vicio es necesario que concurran dos requisitos; que la lesin provenga de una disposicin testamentaria de que no se tena noticia al tiempo de la aceptacin, y que, como consecuencia de ello, disminuya el valor total de la asignacin aceptada en ms de la mitad. Lo primero puede ocurrir si con posterioridad a la apertura del testamento aparece un nuevo testamento del causante, cuyas disposiciones sean compatibles con el primero y que imponga al asignatario una carga que represente un gravamen superior a la mitad del valor de su asignacin. El segundo requisito es objetivo apreciado por el juez, avaluando la asignacin que ella lleva. y debe ser y las cargas

En este caso no se consideran las deudas hereditarias, sino las deudas testamentarias; ello porque el asignatario ha podido indagar la situacin u obligaciones a que puede hallarse afecto (1232 del Cdigo Civil), y aun

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aceptar con beneficio de inventario responsabilidad (1247 del Cdigo Civil).

delimitando

su

Finalmente, puede demandarse la nulidad de la aceptacin por ausencia de las formalidades habilitantes (incapaces relativos). El artculo 1234 inc. 2 del Cdigo Civil, en relacin con el art-. 1225 inc. 2, consagran esta nulidad que se entiende referida a las reglas generales. En estos casos la aceptacin adolece de nulidad relativa, debiendo demandarse judicialmente en el plazo de cuatro aos. Se dice que el error no invalida la aceptacin, excepto en el caso de lesin grave. Sin embargo, si la aceptacin recae en una asignacin distinta de aquella que se ha deferido, no hay expresin de voluntad, en cuyo caso puede alegarse la inexistencia o nulidad absoluta de la aceptacin (vgr. Alguien que acepta un legado de un bien raz pero se le ha deferido un legado de cosa mueble, es incuestionable que no hay aceptacin porque el acto jurdico unilateral no se ha perfeccionado. Declarada la nulidad de la aceptacin debe entenderse que el asignatario repudia, porque no es compatible una aceptacin posterior con la accin de nulidad ejercida. Es cierto que la repudiacin no se presume, sino en los casos previstos en la ley, sin embargo parece obvio que, quien demanda la nulidad de la aceptacin, hace algo ms que repudiar, rechaza su acto aparentemente voluntario para negarle el efecto que la ley le asigna, lo cual implica voluntad expresa en contrario. Otros autores opinan lo contrario, en orden a que, rescindida la aceptacin el asignatario conserva su facultad de aceptar. NULIDAD DE LA REPUDIACIN. de la Civil). La ley contempla como vicios que acarrean la nulidad repudiacin, la fuerza y el dolo (1237 del Cdigo

Las reglas antes analizadas se aplican a la repudiacin, salvo lo concerniente a la lesin grave que no puede invocarse tratndose de una renuncia a una asignacin. La nulidad es relativa y se aplica a las mismas reglas ya mencionadas precedentemente. Es importante consignar que si se demanda la nulidad de la repudiacin, por este solo hecho debe entenderse aceptada la asignacin. Otros autores opinan lo contrario, en

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orden a que, anulada la repudiacin el asignatario conserva su facultad de repudiar.

DERECHO DE TRASMISION. A la muerte del causante, como se ha dicho, se trasmiten a los herederos, por el slo ministerio de la ley, la totalidad de sus derechos y sus obligaciones trasmisibles. Puede suceder que el causante haya recibido en vida una herencia o un legado y adquirido, por tanto, la posesin legal del mismo, pero o haya manifestado si aceptaba o repudiaba la indicada asignacin. El causante, en consecuencia, era dueo de la herencia o del legado de especie o del crdito que nace del legado de genero, aun cuando su derecho estuviera sujeto a una condicin resolutoria meramente potestativa, puesto que, no habiendo aceptado, ni expresa ni tcitamente, poda repudiar la asignacin. Conforme a las reglas generales, esta facultad u opcin de aceptar o repudiar se traspasa a sus herederos, los que podrn hacer lo uno o lo otro. Es decir, el derecho de opcin que tena en vida el causante se trasmite a sus herederos en los mismos trminos que ste gozaba de l, pudiendo entonces aceptar o rechazar la asignacin. El art. 957 del Cdigo Civil regula esta situacin. La ltima parte de este precepto est en perfecta armona con el artculo 722 del Cdigo Civil, que otorga la posesin legal de la herencia desde el momento en que ella se defiere, aunque el heredero lo ignore. Si en vida el causante ha aceptado la herencia o el legado, es evidente que su derecho condicional se ha transformado en derecho puro y simple y la asignacin se ha incorporado irrevocablemente a su patrimonio. Por entiende que asignacin. el contrario, si en vida ha repudiado, no ha tenido jams derecho alguno sobre se la

El derecho de transmisin slo opera cuando muerto el asignatario, ste nada dice acerca de la aceptacin o repudio de la asignacin.

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personas:

En

el

derecho

de

transmisin

concurren

tres

1.-El primitivo causante; que trasmite a su heredero o legatario la asignacin. 2.-El trasmisor; que ha muerto sin manifestar si acepta o repudia la asignacin. 3.-El trasmitido; que al aceptar la herencia del trasmisor ha adquirido la facultad de aceptar o repudiar. En el fondo, a travs de esta institucin nada novedoso existe, puesto que ella corresponder simplemente a la aplicacin de las reglas generales. Requisitos que debe reunir el trasmisor: 1.-Debe ser capaz y digno de suceder al primitivo causante, ya que de lo contrario no lo puede suceder, sea porque no se defiere la asignacin a su favor o porque carece de mrito para ser heredero o legatario. 2.-El trasmisor, adems, legatario del primitivo causante. debe ser heredero o

3.-El derecho del trasmisor debe estar vigente, esto es, que no est prescrito, pues en este ltimo caso nada puede trasmitir a sus herederos. Este fundamento es cuestionable, toda vez que se sabe que por el transcurso del tiempo los derechos no se extinguen automticamente, como ocurre, a va de ejemplo, con la caducidad. De hecho el art. 2517 del Cdigo Civil es claro en sealar que un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho; a su vez, el artculo 2493 del Cdigo Civil tambin es claro en orden a aquel que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla. En sntesis, para que este derecho se extingue inexorablemente, es menester que se alega por va de accin, pues de lo contrario, aunque transcurra el plazo previsto por la ley, el derecho subsiste, dentro del cual se encuentra la facultad de aceptar o repudiar una asignacin o legado. 4.-El trasmisor no debe haber aceptado ni repudiado la asignacin que le fue deferida. Este requisito es fundamental, porque de lo contrario, la situacin es diametralmente opuesta. Requisitos que debe reunir el trasmitido:

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1.-Debe ser capaz y digno de suceder al trasmisor. De lo contrario no podra ser heredero de ste. 2.-Debe ser heredero del trasmisor. Si fuere legatario no sera continuador de su personalidad y, por ende, no adquirira jams el derecho de aceptar o repudiar las asignaciones que se le hayan deferido en vida a su causante, y 3.-El trasmitido debe aceptar la herencia del trasmisor (957 inc. 2 del Cdigo Civil), pues de lo contrario no sera heredero del trasmisor. De esta manera, la situacin en examen nada novedoso presenta, pues el causante ha trasmitido a sus herederos (nunca a sus legatarios) el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado que le fue deferido en vida y que l no acept ni repudi, sea porque no tuvo conocimiento de ello o porque dej de manifestar su voluntad por otra causa cualquiera. Situaciones que se pueden presentar: 1.- Puede ocurrir que el trasmitido sea incapaz o indigno de suceder al primer causante; en tal caso la incapacidad o indignidad no afectan al trasmitido, porque ste no adquiere del primer causante sino del trasmisor. Lo mismo ocurre respecto de las incapacidades relativas, pues se puede ser incapaz de suceder al primer causante, pero capaz de suceder al trasmisor. 2.- Otro problema es fijar los efectos del derecho de transmisin cuando son varios los herederos del trasmisor (o sea, varios los trasmitidos); en tal caso el art. 1228 del Cdigo Civil permite que cada uno de ellos acepte o repudie su cuota, de manera que la herencia o el legado se puede aceptar o repudiar parcialmente. La cuota de los que repudian no acrecer jams a los dems herederos trasmitidos, porque el acrecimiento slo procede en la sucesin testamentaria. Si un asignatario repudia la herencia del trasmisor, es obvio que el derecho de transmisin operar slo a favor de aquellos que lo acepten, y si un trasmitido repudia la asignacin del primitivo causante, la parte correspondiente se integrar a la sucesin de ste. 3.- Hay una contradiccin entre el art. 957 inc. 2 y el 1229 del Cdigo Civil. En efecto, el primer artculo establece que no puede ejercerse el derecho de transmisin si no se acepta la herencia de la persona que lo trasmite, la segunda disposicin seala que se puede aceptar una asignacin y repudiar otra, pero, no se puede repudiar la asignacin gravada y aceptar otra, a menos que se defieran separadamente por derecho de acrecimiento o de transmisin. Esta norma

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autoriza al heredero para aceptar la asignacin que le corresponde por derecho de transmisin y repudiar la herencia del transmitente si sta se encuentra gravada. La referida disposicin debiera interpretarse, entonces, en el sentido de que puede el heredero repudiar una asignacin testamentaria del causante cuando est gravada, pero para adquirir el derecho de opcin (aceptar o repudiar la asignacin deferida a su causante) deber aceptar otra asignacin que lo haga heredero (vr. Intestada), pues de lo contrario ambas normas resultan incompatibles. Conviene precisar que el art. 957 inc. 2 del Cdigo Civil es acertado al decir que no se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite, porque la herencia del transmisor se adquiere a su fallecimiento, pero para ejercer el derecho de transmisin es requisito previo aceptar la calidad de heredero. La aceptacin, entonces, es un requisito para el ejercicio del derecho, no para su adquisicin. En sntesis, el derecho de opcin que estaba en el patrimonio del causante (trasmisor) pasa a los herederos, pero slo si stos aceptan la herencia de su causante (trasmisor).

DERECHO DE REPRESENTACION. El derecho de representacin slo opera en la sucesin intestada, jams en la sucesin testamentaria, pues en esta ltima opera, en cambio, el acrecimiento y la sustitucin, sin perjuicio del ya mencionado derecho de transmisin. En consecuencia, la representacin es propia de la sucesin intestada, mientras que el acrecimiento y la sustitucin son propias de la sucesin testada. En cambio el derecho de transmisin opera en ambos tipos de sucesin. El artculo 984 del Cdigo Civil comienza diciendo que puede sucederse a una persona intestadamente (o abintestato), ya por derecho personal, ya por derecho de representacin. En el primer caso se sucede por cabeza, en el segundo se sucede por estirpe. Esto significa que cuando se sucede personalmente hay un slo sucesor llamado directamente por el causante a la herencia, sin que medie entre ste y su heredero persona alguna. Cuando se sucede por estirpe hay una o ms personas que median entre el causante y el heredero, y si son varios los llamados a la herencia todos ellos representan la estirpe.

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Definicin Legal. La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y, por consiguiente, el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiere suceder. Es decir, se trata de una suposicin mediante la cual el legislador dispone que una o varias personas sustituyan o reemplacen a otra persona, ocupando el lugar de la primera con todas sus consecuencias jurdicas. Como el heredero llamado no puede o no quiere suceder al causante, se lo reemplaza por otro u otros que lo sustituyen como si fuere la misma persona ausente de la sucesin. Puede ocurrir que el heredero llamado a suceder por representacin tambin est impedido de suceder al causante, de manera que en este caso, sus propios herederos tambin pueden adquirir una asignacin hereditaria por derecho de representacin y, as, sucesivamente. (vgr. Muere un abuelo y el padre no puede heredar porque es indigno; entonces el nieto puede adquirir la asignacin por representacin, pero si ste ltimo no quiere heredar, puede hacerse en su reemplazo el bisnieto). Esta institucin de la representacin permite resolver el problema que se presenta cuando por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin un heredero no puede suceder al causante. PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA REPRESENTACIN. Intervienen tres personas: 1.- El causante que muere intestado o parte testado y parte intestado. 2.- El representado: que no existe al momento de abrirse la sucesin del causante, o no quiere o no puede suceder. 3.- Los representantes: que reemplazan u ocupan el mismo lugar del representado, el mismo grado de parentesco para stos efectos y, por lo tanto, los mismos derechos hereditarios que correspondan a su padre o madre si hubiere podido o querido suceder. Lo fundamental es que la asignacin sea intestada, que no pueda suceder al causante el llamado inmediata y directamente; y que el asignatario que no hereda tenga descendientes que lo representen.

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ANLISIS DE LOS REQUISITOS PARA QUE OPERE EL DERECHO DE REPRESENTACIN: 1.- Que se trate de una sucesin intestada: As se desprende de la ubicacin del art. 984 y, adems, porque permite acerca al causante con sus descendientes y colaterales. Excepciones: Hay algunos casos de excepcin, en los cuales se aplica el derecho de representacin a asignaciones testamentarias. (Artculo 1064 del Cdigo Civil). Esta norma alude a la clusula en la cual el testador deja una asignacin indeterminadamente a los parientes. La ley interpreta esta clusula testamentaria en el sentido de que se entienden instituidos asignatarios los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales, salvo que a la fecha del testamento haya habido uno slo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. En todo caso, la excepcin es ms aparente que real, pues el legislador interpret esta clusula asimilndola a la sucesin intestada, llamando a los consanguneos ms prximos segn el orden de la sucesin intestada y, en tal caso, resultaba forzoso aplicar el derecho de representacin que es consustancial a este tipo de sucesin. Lo mismo ocurre con los legitimarios que concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada (1183 del Cdigo Civil). Es obvio que si estas asignaciones forzosas se rigen por las normas de la sucesin intestada, opere a su respecto el derecho de representacin. El Cdigo Civil ha sido claro en esta materia y lo refrenda el artculo 1162. Esta disposicin excluye, en trminos formales y explcitos, el derecho de representacin en la sucesin testamentaria, pero la admite cuando el testador as lo haya dispuesto. En este ltimo supuesto no opera el derecho de representacin por imperativo legal, sino por voluntad soberana del causante que, en el fondo, transforma en sustitutos de los asignatarios designados a sus hijos legtimos, para el caso de que el llamado directamente llegara a faltar. De lo dicho se sigue que no existen excepciones propiamente tales en el derecho de representacin se aplique a las asignaciones testamentarias.

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2.- Debe faltar el asignatario llamado a suceder directa e inmediatamente al causante. (el representado). Esto puede ocurrir por varias causas; incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin. De lo cual se sigue que puede representarse a una persona viva (indigno, desheredado o que repudia) o a una persona muerta (incapacidad del artculo 962 del Cdigo Civil) El artculo 987 del Cdigo Civil se encarga de precisar cada una de estas situaciones. 3.- El llamado a suceder por representacin debe ser descendiente del asignatario que no puede o no quiere suceder (representado). El derecho de representacin slo opera hacia abajo y en la lnea de descendencia. Por ello jams podrn los ascendientes representar a los descendientes. Adems, conforme lo seala el art. 984 inciso 3 del Cdigo Civil, la representacin opera indefinidamente, de modo que puede representarse al heredero llamado a suceder por derecho de representacin sin limitacin alguna. 4.- Slo pueden ser representadas las personas que la ley establece. La representacin es de derecho estricto, esto implica que slo pueden ser representadas las personas que la ley expresamente seala. Ellos son los descendientes y en las sucesiones intestadas. El artculo 986 del Cdigo Civil establece que pueden representarse en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos y que fuera de esas descendencias, no hay lugar a la representacin. En esta categora tambin tiene lugar el adoptado, toda vez que para todos los efectos legales pasa a tener el estado civil de hijo del causante (su adoptante). 5.- El llamado a representar a quien no ha querido o no ha podido suceder, debe ser digno y capaz de suceder al causante. Esta exigencia deriva de la circunstancia de que quien hereda por derecho de representacin sucede al causante y no al representado. Incluso en el caso de que la representacin opere por haber muerto el representado antes que el causante, se sucede a ste por cuanto no podra sucederse a una persona impedida de adquirir la herencia por haber fallecido antes que el causante. Hay que recordar que los herederos suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles, y al morir el representado ste no tena en su patrimonio la asignacin, ya que el causante que hace funcionar el derecho de representacin estaba entonces vivo. Ms clara es la situacin de quienes son indignos, han sido desheredados o han repudiado, puesto que stos no han

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muerto, de modo que sus descendientes no pueden suceder a una persona viva. De aqu que resulta evidente que el hijo o hijos llamados a suceder por representacin heredan del causante y no del representado y, por lo mismo, deber ser dignos y capaces de suceder a aqul. Consecuencia de lo anterior es que el representante puede repudiar la herencia del representado y, sin embargo, adquirir la herencia del causante por representacin (987 inciso 1 del Cdigo Civil) Finalmente, quien hereda por representacin responder de las deudas hereditarias o testamentarias del causante. Si ha aceptado la herencia del representado, responder tambin de las deudas del representado; pero si ha repudiado la herencia del representado slo responder de las deudas del causante. Todo ello no es ms que aplicacin de las reglas generales. 6.- Para que opere el derecho de representacin es menester que los llamados a suceder (el representante) acepte la herencia del causante. Conforme las reglas generales, si uno o varios representantes repudian la asignacin (la parte o cuota que a ellos les corresponde), no opera a su respecto este derecho, pues se entiende que la asignacin jams ha sido deferida a l o a ellos y por ende, este derecho no tiene efecto alguno. (articulo 1239 del Cdigo Civil). SITUACIONES ESPECIALES NO REGULADAS: 1.- Si llamados a suceder por derecho de representacin varios hijos del representado, unos aceptan la herencia del causante y otros la repudian. Hay dos salidas: x Se puede pensar que la asignacin del representado se adquiere parcialmente por los representantes, slo en aquella cuota que han aceptado y, en lo dems, sigue el destino normal de la herencia del causante: x Tambin se puede pensar que se trata de asignatarios conjuntos (artculo 1150 inciso 1 del Cdigo Civil), es decir, que la asignacin se defiere a los representantes en conjunto como si fueran la persona del representado, de modo que mientras subsista una o ellos, hay lugar al derecho de representacin respecto de la asignacin en su totalidad y no de una parte de ella. Esta solucin pareciera ms adecuada, pues la herencia que se defiere a varias personas, deben considerarse ficticiamente como si se tratara de una sola persona, de manera que si repudia la asignacin uno de los representantes (cuando son varios), ella se defiere a los dems que la aceptan, an cuando termine siendo slo una persona natural.

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2.- Puede el causante en el testamento prohibir el derecho de representacin a los legitimarios. (La prohibicin respecto de los dems herederos carece de inters jurdico). Se dice que el causante que testa y no instituye herederos, nada impide que prohba el derecho de representacin, puesto que ello implica un acto de disposicin a favor de aquellos que existan al momento de su fallecimiento y en perjuicio de los que resultaran beneficiados como consecuencia de una indignidad, desherederamiento o repudiacin. Pero no puede el causante, testamentariamente, prohibir el derecho de representacin tratndose de la legtima rigorosa, porque ello implicara imponerle una limitacin que est expresamente sancionado en el artculo 1192 del Cdigo Civil. Es decir, slo tratndose de la legtima rigorosa el derecho de representacin no puede prohibirse por el causante.

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SUSTITUCION Y ACRECIMIENTO. As como el derecho de representacin constituye una forma de reemplazar al heredero que falta y de acercar al causante a los descendientes y colaterales de los que no pueden o no quieren participar en la sucesin intestada; el derecho de acrecimiento y la sustitucin constituyen una forma de reemplazar al asignatario que falta en la sucesin testada. La sustitucin prefiere al acrecimiento, ya que aquella revela como se ver la voluntad expresa del causante, en tanto que el acrecimiento slo revela la voluntad presunta del mismo. LA SUSTITUCION. El causante puede en su testamento sealar a una o varias personas llamadas a reemplazar en la sucesin al asignatario que falta. De este modo se puede tener certeza de que sus bienes se radicarn en alguna de las personas que desea favorecer. Es obvio que el sustituto sigue en sus preferencias al asignatario llamado directamente, cuando ste no quiere o no puede suceder. En tal caso es el causante el que debe sealar a quien se llamar en su reemplazo. Clases de sustituciones: La sustitucin puede ser de dos clases; vulgar o fideicomisaria: a) La sustitucin vulgar consiste en nombrar un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que antes de deferirse la asignacin llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual (1156 del Cdigo Civil). b) La sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. En este caso, el causante designa un propietario fiduciario- que puede ser la sucesin- quien tendr la asignacin en dominio, pero sujeta a una condicin resolutoria de pasar a otra persona por el advenimiento de una condicin. Este tipo de sustitucin se rige por las normas de la propiedad fiduciaria. CARACTERSTICAS DE LA SUSTITUCIN VULGAR:

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1.- Slo procede en la sucesin testamentaria, porque supone la existencia de un testamento en el cual el causante seala a quien designa como sustituto. 2.- La sustitucin puede ser de varios grados, de modo que puede designarse un sustituto del sustituto y as sucesivamente. (1158 del Cdigo Civil). 3.- Se puede disponer que una persona sustituya a varios asignatarios directos o que varias personas sustituyan a un asignatario directo (1159 del Cdigo Civil). 4.- La sustitucin que se hace expresamente para algunos de los casos en que puede faltar el asignatario, se entender hecha para cualquier otro caso en que el asignatario llegue a faltar, salvo que el testador haya expresado voluntad en contrario (1157 del Cdigo Civil). 5.- Si la sustitucin es de segundo grado (se sustituye al sustituto), se entiende que el sustituto sucesivo es llamado en las mismos casos y con las mismas cargas que el sustituto anterior, salvo que el causante ordene otra cosa (1161 del Cdigo Civil). 6.- Si se sustituyen recprocamente tres o ms asignatarios (cuando el causante designa tres o ms personas que se sustituyen recprocamente en caso de que uno de ellas llegara a faltar), y falta un asignatario, la parte del ausente se divide entre los otros a prorrata. (1160 del Cdigo Civil). En este caso opera un acrecimiento pues la porcin de aquel que falta incrementa la porcin de los que subsisten. La ley no regula el caso en que falten dos sustitutos pero parece evidente que en tal situacin la asignacin pertenecer ntegramente al sustituto que concurre a la sucesin. 7.- Si el asignatario fuere descendiente del testador, los descendientes del asignatario no por eso se entendern sustituidos a ste. En todo caso puede el testador expresamente sealar que los sustitutos sean los descendientes del asignatario y en tal caso estaramos frente a una verdadera representacin testamentaria. 8.- El derecho de transmisin excluye al de sustitucin y el de sustitucin excluye al de acrecimiento (1163 del Cdigo Civil). El Cdigo no necesitaba decir lo primero, dado que en el derecho de transmisin no puede presentarse problema alguno, porque el causante ha trasmitido el derecho de opcin (aceptar o repudiar la herencia) a sus herederos, esto es, les ha trasmitido la propiedad de la asignacin con una condicin resolutoria meramente

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potestativa, lo cual les permite, si lo desean, repudiar la asignacin. En cuanto a que la sustitucin excluye al acrecimiento tambin resulta obvio, puesto que el acrecimiento es una forma de presumir la voluntad del causante, lo que no ocurre en la sustitucin donde su voluntad se expresa claramente. CARACTERSTICAS DE LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA: 1.fiduciaria. Se sujeta a las reglas de la propiedad

2.- Pueden designarse uno o ms sustitutos para el caso de que, al cumplirse la condicin, falte el fideicomisario. En tal caso se entiende que esta sustitucin se sujeta a las reglas de la sustitucin vulgar. 3.- La sustitucin no debe presumirse fideicomisaria, sino cuando el testador excluye expresamente la sustitucin vulgar. De esto se sigue, a contrario sensu, que la sustitucin se presume vulgar. EL ACRECIMIENTO. As como la sustitucin es el reemplazo del asignatario que falta, por voluntad expresa del testador, el acrecimiento es una sustitucin que deduce la ley interpretando la voluntad del testador. De all que no existan ms casos de acrecimiento que aquellos contemplados expresamente en el Cdigo Civil. El acrecimiento est contemplado en el 1147 del Cdigo Civil, mediante un ejemplo del desprende su contenido. artculo cual se

Definicin: Se puede decir que el acrecimiento es una forma de sustitucin del asignatario que falta cuando el causante ha llamado a un mismo objeto a dos o ms asignatarios sin expresin de cuota, y uno o ms de ellos no puede o no quiere suceder, de modo que la porcin del asignatario o asignatarios que falta accede a otra u otras asignaciones. En el fondo el acrecimiento es una forma de sustitucin legal que se deduce del llamamiento, mientras que la sustitucin es el llamamiento propiamente tal que hace el causante para reemplazar al que falta.

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Requisitos del acrecimiento: 1.-La forma del llamamiento: Para que opere necesario que; Se llame a varios asignatarios (dos o ms) Respecto de una misma cosa. Sin expresar cuota (no se dice nada o utiliza la expresin por iguales partes). es

se

Si el llamamiento se hace en testamentos separados, en tal caso se presume revocado el llamamiento anterior. Tampoco habr acrecimiento cuando el testador fija cuotas desiguales. 2.- La ley ha regulado especialmente la situacin de los asignatarios conjuntos (ya examinada). En este caso ello se reputa una sola persona. (1150 del Cdigo Civil). Los consignatarios conjuntos se reputan una sola persona para los efectos de concurrir con otros asignatarios. Esta persona colectiva no se entiende faltar, sino cuando todos faltaren. Consecuencia de todo esto es que entre los asignatarios conjuntos opera siempre el acrecimiento. Del artculo 1150 del Cdigo Civil se puede deducir que los consignatarios pueden ser comunes y conjuntos, segn sea la forma en que son llamados a la cosa comn. Si el llamamiento se hace a una misma cosa, sin expresin de cuota, la conjuncin es real; si el llamamiento se hace a una misma cosa, copulativamente o mediante una denominacin colectiva, la conjuncin es real y verbal. De lo dicho se sigue que esta ltima conjuncin supone siempre un mismo instrumento, ya que no puede darse en instrumentos separados. 3.- En el acrecimiento es necesario, adems, que al abrirse la sucesin, falte uno o ms de los consignatarios comunes o conjuntos. Si uno o ms consignatarios faltan despus de la apertura de la sucesin, no hay acrecimiento sino derecho de transmisin. Si alguno de ellos ha muerto sin expresar su voluntad de aceptar o repudiar, se aplica el artculo 957 del Cdigo Civil. El artculo 1154 del Cdigo Civil consagra una excepcin al principio de que el derecho de transmisin excluye al acrecimiento, pero tratndose de consignatario de usufructo, uso, habitacin o una pensin peridica (se excluye el derecho de alimentos que tiene reglas propias), los cuales conservan el derecho de acrecer mientras gozan de esos derechos, extinguindose slo cuando falte el ltimo de los consignatarios. El legislador no ha querido que stos derechos

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se extingan parcialmente, mantenindolos en su integridad a favor de quienes subsisten y hasta que todos ellos desaparezcan. 4.- Para que tenga lugar el acrecimiento es necesario que no se haya designado un sustituto. Hay quienes piensan que puede faltar el sustituto y, como consecuencia de ello, tener efecto el acrecimiento. Sin embargo otros opinan lo contrario (la mayora), porque en este caso existe una expresin de voluntad del causante para rechazar el acrecimiento. En efecto, el artculo 1069 del Cdigo Civil hace prevalecer en materia de interpretacin de las disposiciones testamentarias la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Si el testador ha designado un sustituto, ello implica una expresa manifestacin de voluntad que excluye el acrecimiento, prevaleciendo, por lo tanto, dicho voluntad. El requisito, por lo mismo, consiste en que no haya designado sustituto, an cuando ste falte al momento de la apertura de la sucesin. 5.Que el testador no haya prohibido el acrecimiento. El artculo 1155 del Cdigo Civil deja sentada la posibilidad de que el testador disponga mediante una clusula testamentaria el acrecimiento entre dos asignatarios que no renen las exigencias estudiadas, pero entonces estaremos en presencia de un sustituto y no de un acrecimiento. EFECTO DEL ACRECIMIENTO: Los efectos son consecuencia del reemplazo de un consignatario que falta por otro u otros consignatarios. Ellos son: 1.- La porcin o cuota del asignatario que falta se divide por partes iguales entre los asignatarios presentes. Se divide por partes iguales porque no puede haber sealamiento de cuota (si tal ocurriera no habra acrecimiento conforme el artculo 1148 del Cdigo Civil), y si el causante dispusiera que acrece la cuota del ausente a prorrata de los asignatarios de cuotas de distinto valor, ello importara una sustitucin y no un acrecimiento. Si el asignatario presente es slo uno, ste se lleva la totalidad de la asignacin. 2.- El o los asignatarios presentes deben aceptar la asignacin instituida por el causante en su favor. El artculo 1151 del Cdigo Civil dice que no puede repudiarse la porcin

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propia y aceptarse la porcin que se adquiere por acrecimiento. Este efecto es consecuencia deque se trata de un caso de accesin en virtud del cual quien se hace dueo de una parte de la cosa asignada en comn o conjuntamente, adquiere la parte o cuota que a ella se junta. Por lo mismo el dominio sobre la asignacin propia (cuota a que se es llamado) es el ttulo que permite adquirir la parte que queda vacante por ausencia del titular original. 3.- Puede repudiarse la parte o cuota a que se es llamado por acrecimiento y conservarse la parte o cuota a que se es llamado directa u originalmente. As lo establece el artculo 1151 del Cdigo Civil, lo que resulta lgico. 4.La porcin o cuota que acrece lleva consigo todas las cargas, gravmenes y modalidades que el causante haya dispuesto. Lo que tambin resulta lgico. 5.El causante puede prohibir el acrecimiento (1155), dado que ste es una mera presuncin de su voluntad. Si el causante ha manifestado voluntad en contrario, no tiene sentido entonces dicha presuncin. Y. 6.- El derecho de transmisin excluye el derecho de acrecimiento y ste es excluido por el derecho de sustitucin. Lo primero porque el consignatario existe el momento de abrirse la sucesin y pudo adquirir la asignacin (su fallecimiento ha sobrevenido despus de la muerte del causante, pero ha muerto sin manifestar si acepta o repudia). Lo segundo porque, como se ha dicho, en la sustitucin hay voluntad expresa y en el acrecimiento voluntad presunta. Doctrina subjetiva: Se dice que nuestro cdigo acoge esta doctrina porque se sustenta en la expresin de voluntad del causante y por eso slo procede en la sucesin testada y jams en la intestada.

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CLASES DE SUCESION:
Se ha sostenido que existen dos tipos diversos de sucesiones; la testada y la intestada, segn se suceda en virtud de un testamento o de la ley. Pero tambin se puede decir que la sucesin puede ser mixta, esto es, parte testada y parte intestada. La doctrina en cambio sostiene que existen cinco clases de sucesiones. Ellas son: 1.- Sucesin testada; cuando el causante ha expresado legalmente su ltima voluntad y dispuesto de todo o parte de sus bienes. 2.- Sucesin intestada; cuando el causante no ha dispuesto de sus bienes por medio de testamento o, habindolo hecho, ste no ha surtido efecto, caso en el cual la ley distribuye los bienes entre los herederos que por orden llama el legislador. 3.- Sucesin mixta: Cuando el causante ha dispuesto de parte de sus bienes y ha dejado de disponer de otra parte, o cuando habiendo dispuesto de todos sus bienes, sus disposiciones no han surtido efecto respecto de una parte de su patrimonio. 4.- Sucesin forzada: cuando el causante tiene ciertos herederos que designa la ley y que l debe respetar a riesgo de modificar el testamento en cuanto sobrepasa los derechos de dichos asignatarios. Y, 5.- Sucesin semiforzosa: cuando el causante, teniendo descendientes, puede disponer de una parte de su patrimonio (la cuarta parte), pero a favor de ciertos y determinados asignatarios que l escoger libremente. Todas las sucesiones anteriores no pueden confundirse entre s pues cada una de ellas tiene reglas diversas. LA SUCESION TESTADA EL TESTAMENTO: Lo que caracteriza a este tipo de sucesin es la existencia del testamento, mediante el cual el causante ha dispuesto de todo o parte de sus bienes. El artculo 999 del Cdigo Civil lo define, sealando que se trata de un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. Caractersticas del testamento: 1.- Es un acto jurdico unilateral, pues se perfecciona por la sola voluntad del testador. 2.- Es un acto jurdico solemne. 3.- Es un acto personalsimo, que no puede confiarse a otra persona (artculo 1004 del Cdigo Civil) y adems porque

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siempre el testamento debe ser otorgado por una persona y no ms. 4.- Es un acto jurdico mortis causas porque todos sus efectos se producen con la muerte de su autor. 5.- Es un acto jurdico de efectos provisionales, Es un acto de disposicin futura de bienes, que respecto de las disposiciones que contienen, ellas pueden dejarse sin efecto. 6.- Es un acto que se basta a si mismo. 1.- Es un acto jurdico unilateral: Se perfecciona con la sola voluntad del testador, por lo que no es admisible la intervencin de otra persona. Por eso en nuestra legislacin son nulos los testamentos otorgados en forma conjunta (Artculo 1003 del Cdigo Civil). Tambin son nulos los testamentos que se otorgan simultneamente y en que se condiciona una asignacin a favor de una persona a la asignacin que esa persona instituya en beneficio del primero (se trata de un pacto de sucesin futura que adolece de objeto ilcito) (artculo 1463 del Cdigo Civil). En el mismo sentido tambin se prohben las disposiciones captatorias (1059 del Cdigo Civil), que son aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin de que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. En el fondo, aqu tambin estamos en presencia de un pacto de sucesin futura. Todas las clusulas anteriores adolecen de nulidad absoluta. 2.- Es un acto jurdico solemne: Pueden las solemnidades ser mayores o menores, pero siempre estn presente. Los testamentos privilegiados tienen menos solemnidad, debido a que por la particular situacin en que ellos se otorgan, no puede el testador prevalecer y cumplir con las solemnidades ordinarias (trance extremo o peligro de muerte). Las solemnidades son formalidades externas que aseguren que lo expresado por el legislador corresponde real y fielmente a su ltima voluntad, pues en esta clase de actos jurdicos lo que predomina es la ltima voluntad del causante. 3.- Es un acto jurdico esencialmente provisional mientras viva el testador: Ello en cuanto a la disposicin de sus bienes. En efecto, si el testador est facultado para revocar las disposiciones que ha hecho mientras vive, ello implica que el testamento slo se hace definitivo a partir del fallecimiento del causante o desde el momento en que cae en demencia o se imposibilita de or (sordo) y expresar su voluntad de cualquier manera, puesto que en ambos casos le ser imposible dejar sin efecto aquello que dispuso.

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Pero no es un acto provisional en cuanto a las declaraciones, las cuales, en ciertos casos, (reconocimiento de un hijo) surtirn efectos desde que se otorgan, sin que pueda un testamento posterior revocarlas. La revocabilidad de las disposiciones es de tal trascendencia, que ellos pueden ser dejadas sin efectos an cuando el propio testador se haya impuesto no revocarlas (artculo 1001 del Cdigo Civil). Se justifica esta revocabilidad, toda vez que si fuese irrevocable, el beneficiado con la asignacin no pocas veces se distanciara del causante, pues ya obtuvo una clusula que en el futuro le va a beneficiar; a su vez, los no beneficiados, con mayor razn se distanciaran del causante y por consiguiente, en definitiva quedara solo. La revocabilidad previene tales nefastas consecuencias. 4.- Es un acto personalsimo: Incluso pueden las disposiciones y declaraciones mantenerse en reserva mientras el testador vive (testamento cerrado). No pueden constituir mandatario para los efectos de otorgar testamento por el interesado, ni hacerse testamentos conjuntos, mancomunados o de hermandad. 5.- Es un acto que debe bastarse a si mismo: Esto no significa que el testador no pueda otorgar dos o ms testamentos que sean compatibles entre s, pero ni las cdulas o papelas a que se refiera el testador en el testamento se miran como partes de ste, aunque el testador lo ordene. (Artculo 1002 del Cdigo Civil). Es decir, la ley exige que el testamento se baste a si mismo y no est complementado o integrado por otro u otros documentos que carecen de las solemnidades prescritas en ella para que se les atribuya el valor de tal. Conviene precisar que la ley ha sido rigurosa en orden a evitar que donaciones o promesas que se perfeccionan o se hacen irrevocables por la muerte del prometiente o del donante, puedan hacerse sin las solemnidades del testamento (artculo 1000 del Cdigo Civil). La nica excepcin son las donaciones y promesas entre cnyuges, las que se pueden hacer bajo la forma de los contratos entre vivos, esto es, como donaciones irrevocables, pero que tienen el carcter de revocables y por lo tanto, ellas se confirman o se tornan irrevocables por la muerte del donante o prometiente. En ste ltimo caso no es necesario sujetarse la donacin o la promesa a las solemnidades del testamento.

Capacidad para testar:

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La ley establece taxativamente quienes son inhbiles para hacer testamento. Son hbiles para testar todas aquellas personas que no son declaradas expresamente inhbiles, de lo cual se sigue que se trata de una materia que debe interpretarse en forma restrictiva, ya que establece inhabilidades especiales de ejercicio. En general, la ley alude a personas privadas de razn permanente y a quien no puede expresar su voluntad claramente. En ambas situaciones nos hallamos frente a personas impedidas de manifestar su voluntad seria y autntica (artculo 1005 del Cdigo Civil). Las personas inhbiles son el impber; el que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; el que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa (aqu quedan comprendidos los dementes que no estn interdictos, los drogados, hipnotizados etc,) y todo aquel que no pueda expresar su voluntad claramente. En relacin con esta materia est el artculo 1060 del Cdigo Civil. Es de toda evidencia que esta forma de instituir al asignatario resulta sospechosa y se presta para inducir a error o engao al testador. De lo dicho se infiere que puede testar el menor de edad y el hijo de familia sometido a patria potestad (261 del Cdigo Civil), el cual no requiere para stos efectos de autorizacin alguna. De la misma manera puede testar el interdicto por disipacin, puesto que el testamento no implica administracin de bienes sino disposicin de ellos para despus de sus das. La capacidad debe existir al tiempo de testar, de modo que si la inhabilidad desaparece con posterioridad, el testamento sigue siendo igualmente nulo. A contrario sensu, si al tiempo de testar se es hbil, el testamento no se invalida por una inhabilidad sobreviviente.

Vicios de la voluntad: Partiendo de la base de que el testamento es un acto jurdico unilateral, debe reunir los requisitos de tal. Por lo tanto, puede la voluntad estar afectada de vicios. La ley no reglamenta el dolo, pero si reglament la fuerza y el error. 1.- El dolo: De acuerdo a las reglas generales para que el dolo vicie la voluntad debe ser obra de una de las partes, lo cual no sucede en los actos unilaterales, donde slo hay una parte que no puede inducirse a error voluntariamente. De all que, tratndose de otros actos unilaterales, como en el caso de la

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aceptacin o repudiacin de una asignacin, la ley lo ha reglamentado expresamente (1237 del Cdigo Civil). La nica disposicin relacionada con esta materia es la del art. 968 N 4 del Cdigo Civil, segn la cual es indigno de suceder al difunto como heredero o legatario, el que por dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar. Esta norma contiene la solucin al problema, ya que se sanciona al que dolosamente obtiene una disposicin a su favor, esto es, obtiene un beneficio con el testamento o sin el testamento. La nica particularidad, en consecuencia, es que en lugar de sancionarse con la nulidad el testamento, se sanciona con la indignidad al que fragua el vicio de la voluntad. El resultado ser el mismo, por cuanto el asignatario doloso perder su asignacin o el provecho que el reporta el que el causante haya dejado de testar. Pero de todos modos en esta materia existe un vaco legal. Si una persona dolosamente impide testar al causante, puede hacerlo en provecho de un tercero y, en tal caso, la indignidad no le afectar personalmente, pero su dolo favorecer al tercero. Que sancin recae en este ltimo caso del que acta dolosamente? Al parecer no recae ninguna sancin de manera que el dolo queda impune. De todos modos no nos debe llamar mucho la atencin la falta de sancin ante conductas dolosas. Basta recordar que una de las fuentes de responsabilidad civil de carcter extracontractual es el delito civil siempre y cuando ocasione un perjuicio, de manera que por muy dolosa que sea una conducta en este campo pero que no ocasiona perjuicio alguno, carecer de sancin civil. Una corriente doctrinaria estima que la conducta anterior si tiene sancin, pues si un tercero induce dolosamente al causante instituir asignataria a otra persona, quien fragua el dolo responder de todos los perjuicios y quien reciba el beneficio del dolo ajeno deber indemnizar hasta la concurrencia del provecho obtenido, si no ha tenido intervencin en l. El problema planteado no se presenta en el caso de fuerza, por cuanto en tal situacin, todo el testamento se anula, aunque la fuerza incida slo en una clusula del testamento. Directamente relacionado con este tema est el art. 1058; puesto que el dolo es una maquinacin engaosa y fraudulenta, en este caso, destinada a obtener una asignacin testamentaria. Es incuestionable que para estos efectos deber inducirse a error al causante, hacindole creer un hecho o antecedente falso. En tal caso, el art. 1058 establece como sancin que dicha asignacin se tendr por no escrita. Es decir, segn el art. 1058 seala que si malintencionadamente se hace creer algo falso al testador para inducirlo a instituir una asignacin, ella puede ser invalidada por error, que ser el resultado obligado de la maniobra fraudulenta.

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Una parte de la doctrina dice que en materia de testamento tienen cabida las reglas generales del dolo de los art. 1458 y 1459 para invalidarlo, salvo que la exigencia que el dolo sea obra de una de las partes, en este caso por el carcter unilateral del acto jurdico, deben entenderse que el dolo debe ser obra de cualquiera persona ajena al acto. Otros autores niegan la tesis anterior, en atencin a que la nulidad es de derecho estricto y por consiguiente las reglas relativas a ellas deben interpretarse restrictivamente. 2.-La fuerza: El art. 1007 del Cdigo Civil se ha limitado a decir que el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Esta norma plantea varias cuestiones importantes, como; a.- Fijar el sentido que tiene la expresin en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza: Debe entenderse que la norma se remite a los art. 1456 y 1457 y por consiguiente, tratndose de un testamento, vicia la voluntad tanto la fuerza en los trminos fijados en el art. 1456 inc. 1, como el temor reverencial del inc. 2. El temor reverencial consiste en el temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, el que puede producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Sin embargo, por disposicin expresa de la ley, en los actos jurdicos en general, el temor reverencial no basta para viciar el consentimiento, pero si la voluntad en el testamento, pues de cualquier modo ha intervenido la fuerza provocada por un temor reverencial, de modo que la voluntad en el testamento se ha tornado impura. b.-Tambin se debe precisar la expresin de que el testamento es nulo en todas sus partes. Es tanta la repugnancia que provoca en el legislador la fuerza, que basta que ella haya provocado una asignacin para que caiga todo el testamento, lo que no sucede lo mismo con el dolo, como se vio anteriormente, el que afecta slo al asignatario doloso que se hace indigno de suceder. c.- Una tercera cuestin es determinar que tipo de nulidad acarrea la fuerza. La mayora de los autores se inclina por la nulidad relativa, pues dice relacin con la calidad de las personas y por consiguiente se debe aplicar en esta materia las reglas generales que gobiernan la nulidad. d.- Finalmente hay que recordar el art. 968 N 4 del Cdigo Civil, donde, adems, hace indigno de suceder a quien obtiene por la fuerza una disposicin testamentaria en su favor, razn por la cual si anulado el testamento el autor de la fuerza fuere heredero testamentario en otro testamento o heredero abintestato, perder todo derecho en la sucesin del causante. Igual indignidad afectar al que impide testar al

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causante, situacin en la cual se har indigno de sucederlo en el testamento que ha dejado o intestadamente. Interesa dejar sentado que si se ha impedido al difunto testar, puede suceder que con antelacin lo haya hecho. En este evento su testamento deber ejecutarse, pero quien por la fuerza evit que hiciera nuevo testamento, perder toda participacin en la sucesin. Este es el verdadero sentido de esta indignidad, pues no sera justo que se beneficie del anterior testamento. 3.- El error: Este vicio de la voluntad NO tiene aplicacin tratndose del testamento. Carece de sentido sostener que una persona testa por error. Puede inducirse al causante a testar dolosamente o a no testar; puede tambin, hacrsele testar por la fuerza o impedirle que haga testamento, pero carece de sentido testar por error. De aqu que el cdigo no se refiera a este vicio al regular la manifestacin de voluntad en el testamento, como tampoco se refiere al dolo por las razones ya dadas. De lo que s trata el Cdigo Civil es del error respecto de las asignaciones. Sobre el particular existen tres normas (artculo 1057, 1058 y 1132 del Cdigo Civil). El artculo 1057 del Cdigo Civil se refiere al error en el nombre o calidad del asignatario, establecindose que ste no vicia la disposicin, si no existe duda acerca de la persona. Lo que interesa aqu es la identidad fsica del asignatario, que ste sea quien el testador cree que es. En esta materia el legislador ha sido tolerante, puesto que admite, incluso un error en la calidad de la persona. Sin embargo, se sostiene que si esa calidad es la condicin determinante de la asignacin, se debera aplicar el art. 1455 inc. 1, conforme al cual el error vicia la voluntad y por consiguiente sera nula la asignacin. (vgr. Se instituye heredero a xx porque es hijo de un hermano del causante, en este caso, la calidad del asignatario es fundamental., pues debe ser hijo del hermano). Esto debe complementarse con lo dispuesto en el art. 1058, segn el cual la asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que si este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Es decir, interpretando armnicamente ambos preceptos legales se llega a la conclusin de que un error en la calidad de la persona, an cuando no haya error en la identidad fsica de ella, vicia la asignacin si esta calidad fue el motivo determinante para hacerla. Finalmente el art. 1132, al tratar de las asignaciones a ttulo singular, establece que si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin se tendr por no escrita. Esta regla es aplicacin de los principios sobre enriquecimiento sin causa, que el cdigo recoge en toda su

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magnitud. (ver art. 2299) Agrega dicho artculo que si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa, no se deber el exceso, a menos que aparezca la intencin de donarlo. Esto tambin es aplicacin del aludido art- 2299, el que dice que del que da lo que no debe no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho, como en el derecho. Problemas que se plantean: a).-Respecto de la naturaleza de la nulidad de la asignacin: Algunos sostiene que la nulidad del art. 1057 sera nulidad relativa, por aplicacin de las reglas generales. Otros autores sostienen que sera nulidad absoluta, fundado en la expresin que la asignacin se tendr por no escrita que figura en dos de las tres artculos aludidos (1058 y 1132), lo que supone inexistencia jurdica que nunca puede aparejarse con la nulidad relativa sino con la nulidad absoluta. Por ende, si dos de tres disposiciones sealan este tipo de sancin, no se divisa razn para aplicar una sancin distinta en el caso especfico del art. 1057, pues lo contrario implicara una discriminacin que carece de toda justificacin y que atentara contra la armona de las normas que regulan la materia. 2.-.- Otro problema interesante se ha planteado a propsito de la recta interpretacin del art. 1058, consistente en saber si el motivo que determina la asignacin debe expresarse en el testamento o ello no es necesario. Si se afirma que el testamento debe bastarse a si mismo, parece evidente que el error de hecho debe manifestarse en el testamento, siendo insuficientes toda clase de pruebas extrnsecas al acto. CLASES DE TESTAMENTOS EN LA LEGISLACION CHILENA Nuestra legislacin admite tanto los testamentos otorgados en Chile como los otorgados en el extranjero, y en este ltimo caso, los otorgados en conformidad a las leyes del pas en que se perfecciona o en conformidad a las leyes chilenas. TESTAMENTOS OTORGADOS EN CHILE Estos testamentos pueden ser solemnes o menos solemnes, tambin llamados privilegiados A su vez, los testamentos solemnes, por su parte, pueden ser abiertos y cerrados. 1.- TESTAMENTOS SOLEMNES: El art. 1008 define al testamento solemne, diciendo que es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere..

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El testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos. Testamento cerrado; es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas. Los testamentos solemnes deben reunir tres requisitos: 1.- Deben ser escritos (1011) 2.- Deben otorgarse ante testigos. (ver 1012 y 1013). Es rescatable el art. 1013 pues contempla lo que la doctrina denomina error comn, que cuando es justificable hace derecho. En el caso de los testamento, este error comn slo puede recaer en un testigo para que el testamento no se invalide. No basta, para que se considere hbil un testigo, que ste no exhiba un comportamiento anormal, sino que debe exhibir un comportamiento normal (hechos positivos); es decir, debe tratarse de un testigo cuyo aspecto, comportamiento, fama y actos demuestren una habilidad de la que carece. 3.- Deben cumplir otras formalidades. (1016, 1017 y 1018) Testamento solemne abierto: Este testamento debe otorgarse ante Notario competente y tres testigos o ante cinco testigos. (1014). Si se otorga ante notario y tres testigos el testamento ser entonces un instrumento pblico. Pero en tal caso, puede tratarse de un mero instrumento pblico o de una escritura pblica (en este ltimo caso el testamento necesariamente ser protocolizado y tendr fecha cierta)..Si el testamento se otorga ante notario pero no a travs de una escritura pblica, la ley obliga a que se protocolice (art. 415 COT). Esta protocolizacin debe hacerse dentro del primer da hbil siguiente a su otorgamiento. Si se otorga solamente ante cinco testigos, entonces el testamento ser un instrumento privado, pero tambin est la obligacin de protocolizarlo (art. 420 N 2 COT) dentro del plazo antes indicado. (ver art. 866 CPC) El testamento como acto jurdico constituye una actuacin continuada, nica, ininterrumpida, colectiva (deben estar presente testador, escribano y testigos), formal y rubricado lo que se desprende del inc. 2 del art. 1015 y 1018. El documento puede escribirse en el acto o haberse escrito previamente (1017) y las menciones que debe contener estn en el art. 1016. A su vez, es necesario que se indique la hora en que se otorga (ver art. 414 del COT). El testamento solemne es casi sacramental en nuestra legislacin, pues la ley regula paso a paso como debe otorgarse (1017). Si no se cumplen con alguna de estas ritualidades el testamento carece de valor en algunos casos

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(1026), lo que significa que ser nulo absolutamente, independientemente que la omisin de dichas solemnidades cause o no perjuicio (ver art. 11 C.Civil) . El ciego, el sordo y el sordomudo que puede darse ha entender claramente slo pueden testar a travs de testamento abierto y ante notario. (1019) y en tal caso el testamento debe ser ledo dos veces en voz alta, so pena de nulidad absoluta. (se desprende del hecho de que debe dejarse constancia de haber cumplido con stas solemnidades). El que no sabe leer y escribir tampoco puede otorgar testamento cerrado sino nicamente testamento abierto (1022). Forma de cumplimiento de un testamento: 1.- Si el testamento ha sido otorgado ante notario e incorporado al protocolo, se trata de una escritura pblica y por ende, el testamento no requiere de trmite alguno para ser cumplido. 2.- Si el testamento ha sido extendido ante notario en hojas sueltas o ante cinco testigos, debe protocolizarse en el plazo de un da (ya dicho) y en tal caso valdr como instrumento pblico y tendr el mrito probatorio que seala el art. 1700. Al fallecimiento del causante deber ejecutarse sin otro requisito, siempre que haya intervenido un notario..Es decir, si bien un testamento otorgado ante cinco testigos es un instrumento privado, al protocolizarse y cumplir con lo exigido en el art. 1020 mejora su condicin probatoria y se transforma en instrumento pblico. 3.- Si el testamento, en los casos anteriores, no ha sido protocolizado en el plazo legal que seala el art. 420 N 2 del COT, no requiere de trmite alguno si ha sido protocolizado antes del fallecimiento del causante o despus de su fallecimiento con orden judicial, siempre que se haya extendido ante notario pblico, y de todos los trmites de publicacin a que alude el art. 1020 cuando ha sido otorgado ante cinco testigos. TESTAMENTOS CERRADOS Segn los artculos 1008 y 1023, lo que caracteriza un testamento solemne cerrado es el hecho de que el testador mantenga en secreto sus disposiciones. La nica forma de otorgar testamento cerrado es a travs de un notario pblico y tres testigos (1021). Slo el juez de letras puede reemplazar al notario pero nunca, en esta materia, tiene competencia un Oficial de Registro Civil. Este ltimo slo puede intervenir en el otorgamiento de testamentos abiertos y siempre que ellos estn incorporados a su registro especial. La ley exige adems que el testamento est escrito o a lo menos firmado por el testador.

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En esta clase de testamento existen dos fases distintas: la cartula y la memoria testamentaria. La primera se contiene en un sobre cerrado externamente, donde de le imponen obligaciones al notario de expresar en el sobrescrito o cubierta de que se trata de un testamento, con los datos del testador y de los testigos, con la fecha de otorgamiento y la hora. En la misma cartula el notario debe consignar que el testador se encontraba en su sano juicio. Se recomienda utilizar algn dispositivo de seguridad para que ningn tercero pueda proceder a la apertura del sobre. A su vez, la memoria testamentaria es lo que se guarda al interior del sobre; esta memoria debe estar escrita o a lo menos firmada por el testador, no es necesario que est fechada, pueden estar redactada en cualquier idioma. Tampoco existe inconveniente que uno o ms testigos se enteren de su contenido, ya que el secreto de sus disposiciones no es un elemento esencial del testamento. Dada la importancia de este acto, la ley exige, al igual que en el testamento abierto, que l sea continuado y colectivo, de modo que deben estar presente el testador y los mismos testigos y el mismo escribano, sin interrupcin alguna. Si se omiten las solemnidades descritas, el testamento adolecer de nulidad absoluta (1026 y 1682). Cuestiones que se plantean ordinariamente.1.-Efecto jurdico de no consignarse en el testamento la hora: En esta materia han existidos sentencias contradictorias, algunas han sancionado al acto con la nulidad absoluta, en cambio otros fallos han dicho que tal omisin no anula el testamento. Pareciera que lo correcto no sera anularlo, pues aplicando el art. 1026, ste sanciona con la nulidad cuando se omite alguna formalidad exigida en los artculos que lo preceden; en cambio el requisito de la hora se encuentra en otro cuerpo legal. Adems que tampoco existe una razn seria para dejarlo sin efecto, en atencin a que ste requisito formal tiende a evitar la situacin jurdica que se presentara cuando hay dos testamentos otorgados el mismo da. Es decir, es una exigencia referida a otro acto testamentario y que en nada afecta al testamento en si mismo. 2.-Si la memoria testamentaria debe estar firmada por el testador cuando ha sido l quien la ha extendido de su puo y letra. Se estima que si, pues si bien el contenido del testamento proviene del propio testador, la firma constituye una expresin de conformidad con lo que aparece escrito. Adems, el espritu del legislador es que el testamento est, a lo menos firmado por el testador, lo que implica que la firma nunca puede faltar.

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Personas que no pueden otorgar testamento cerrado: x Los que no saben leer ni escribir (1022) x El ciego x El sordomudo que puede darse a entender claramente x El sordo Personas que slo deben otorgar testamento cerrado: Los que no pueden ser entendidos de viva voz (1024). Aqu se encuentran a los sordos (no pueden entender de viva voz), a los mudos (no pueden darse a entender de viva voz) y los que no hablan el idioma del notario ni de los testigos., La ley no ha sealado quien debe guardar el testamento materialmente, de suerte que ste puede quedar en poder del notario, del testador o de una persona a quien el testador encargue su custodia. El art. 431 del Cdigo Orgnico de Tribunales impone a los notarios la obligacin de llevar un ndice privado en que se registran los testamentos en Chile y dicho ndice slo puede ser exhibido por orden judicial. Es una manera de mantener en reserva el acto de ltima voluntad del causante. A su vez, el art. 439 del COT seala que los testamentos, abiertos o cerrados otorgados o protocolizados ante notario pblico u otros funcionarios pblicos que hagan las veces de tales, figurarn en un Registro Nacional de Testamentos que est a cargo del Servicio de Registro Civil. Para poder ejecutar un testamento cerrado es necesario que se proceda a su apertura, lo que da origen a una gestin judicial no contenciosa denominada Apertura de Testamento. (1025) y 868 del Cdigo de Procedimiento Civil. En el art. 1025 aparece el procedimiento a que debe sujetarse la apertura del testamento, disposicin que es complementada por el art. 868 del Cdigo De Procedimiento Civil. TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS Son los testamentos menos solemnes, puesto que por la naturaleza de los mismos y las circunstancias en que son otorgados, las solemnidades a cumplir son menores. Aqu se encuentra el testamento verbal, martimo y militar. (1030). 1.- Testamento verbal: Slo tiene lugar en caso de peligro inminente para la vida del testador (1035). Se trata por ende de situaciones extremas. 2.- Testamento militar: Son aquellos otorgados en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropas

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de la Repblica, de los voluntarios rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo y de las personas que van acompaando, siempre que se trate de una expedicin de guerra que est actualmente en marcha o campaa contra el enemigo o en una guarnicin de una plaza actualmente sitiada (1041 y 1043) Todas estas personas, por el solo hecho de pertenecer o estar vinculadas a un cuerpo armado en tiempo de guerra, pueden hacer testamento, porque se presume que sus vidas estn en un peligro inminente. 3.- Testamento martimo: Son aquellos que se otorgan a bordo de un buque de guerra chileno en alta mar y en un buque mercante bajo bandera chilena (1048 y 1055). Caractersticas comunes de los testamentos privilegiados: 1.- Se trata de testamento que se otorgan cuando la vida del testador se encuentra amenazada. Es decir, en los tres casos hay un peligro de perder la vida, sin poder otorgar testamento solemne y deseando hacerlo, por lo que es una solucin jurdica a dicha estas situaciones fcticas. 2.- Todos ellos estn amenazadas de caducarse sin necesidad de que sean revocados (1212). El testamento verbal caduca: x Si el testador fallece despus de los 30 das subsiguientes al otorgamiento. x Si el testador fallece dentro de los 30 das aludidos pero no se pone por escrito el testamento dentro de los 30 das siguientes a su muerte.(1036). El testamento militar caduca: x Si transcurren 90 das subsiguientes a aquel en que hubieren cesado, con respecto al testador, las circunstancias que habilitaban para testar militarmente (1044). El testamento martimo caduca: x Si el testador sobrevive 90 das al desembarco del buque. En todos los casos anteriores desaparece el peligro que habilitaba para testar en forma privilegiada y el testador tiene tiempo suficiente para otorgar un testamento solemne. 3.- Los testamentos privilegiados tienen menos exigencias formales que los testamentos solemnes. De hecho los testigos pueden estar habilitados putativamente (1013) (1031), aunque en estricto rigor adolezcan de inhabilidades.

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4.- El testamento privilegiado que revocare un testamento solemne no surte efecto alguno si caduca, en cuyo caso subsistir el testamento solemne que se haba revocado. (1213). Aqu se demuestra la precariedad de los testamentos privilegiados. 5.- Los testamentos privilegiados pueden impugnarse misma manera que los testamentos solemnes (1040). de la

El testamento martimo y el militar pueden ser verbales o escritos; en caso de ser escrito se tiene que otorgar ante el funcionario militar, autoridad martima o persona que indica la ley TESTAMENTO OTORGADO LA LEY EXTRANJERA. EN CONFORMIDAD A

La ley chilena slo admite los testamentos otorgados en pases extranjeros siempre que ellos sean escritos y solemnes. (1027). El Cdigo no seala a cuales solemnidades debe sujetarse un testamento otorgado en el extranjero porque ello es de exclusivo resorte de la ley extranjera, pero lo que si es cierto que carece de todo valor un testamento que adolezca de toda solemnidad, o que teniendo ciertas solemnidades aquel no se encuentra por escrito. En el fondo, para el derecho chileno, basta la escrituracin como suficiente solemnidad, si ello se ajusta al derecho extranjero. De ah entonces que el testamento olgrafo (aquel escrito por el testador) no vale en Chile, pero otorgado en el extranjero es perfectamente vlido, porque la escrituracin importa una solemnidad. (Siempre y cuando el testamento olgrafo sea vlido en el pas extranjero donde se otorg). De acuerdo al art.1027, para que un testamento otorgado en el extranjero tenga valor en Chile debe cumplir tres requisitos: a) Que sea escrito b) Que se cumplan las solemnidades exigidas por el pas donde se otorga c) Que se prueba su autenticidad, lo que se har a travs del trmite de legalizacin (345 Cdigo de Procedimiento Civil), y ello consiste en haber sido otorgado por la persona y de la manera que en el instrumento se expresa (17 inc. 2). Testamento otorgado en el extranjero en conformidad a las leyes chilenas (1028 y 1029). Esta modalidad de otorgar testamento slo beneficia a los chilenos y a los extranjeros que tengan domicilio en Chile.

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Se trata de testamentos solemnes que se otorgan ante autoridades diplomticas chilenas. Se encuentran habilitados para cumplir estas funciones los Embajadores, los Encargados de Negocios, los Secretarios de Legacin (embajada) que tengan ttulo de tal expedido por el Presidente de la RR.(nombramiento oficial) y por los Cnsules. Estos testamentos pueden ser abiertos o cerrados y deben sujetarse a las solemnidades exigidas por la ley chilena. El embajador (Jefe de la Legacin) debe remitir copia del testamento abierto o la cartula del testamento cerrado (sobre que lo contiene) al Ministro de Relaciones Exteriores de Chile; ste a su vez, abonando la firma del Embajador, lo remitir al juez de letras del ltimo domicilio del difunto en Chile (debi decirse testador en lugar de difunto) y a su vez el Juez de Letras debe ordenar su protocolizacin ante notario de su jurisdiccin. Si el testador no tiene domicilio en Chile, el testamento ser remitido a un Juez de Letras de Santiago para iguales fines (1 Juzgado Civil de Santiago). Esta ltima hiptesis parece improbable, toda vez que uno de los requisitos para otorgar testamento es que el testador tenga domicilio en Chile.Para la ejecucin del testamento cerrado deben practicarse las diligencias que contempla el art. 1025. Los testamentos otorgados de esta manera en el extranjero tienen pleno valor en Chile. INTERPRETACION DEL TESTAMENTO. El testamento verdadero alcance testador. debe ser interpretado para determinar el y sentido de la ltima voluntad del

La interpretacin, cuando surge una discrepancia entre los interesados, corresponde exclusivamente al juez. Es el nico capacitado legalmente para fijar el sentido de la voluntad del causante (cuestin de hecho) que escapa al tribunal de casacin. La regla de oro que rige esta materia la contempla el art. 1069, donde siempre debe prevalecer la voluntad del testador cuando ha sido manifestada claramente. Se entiende que dicha voluntad debe aparece expresada en el mismo testamento, de lo que se deduce que cualquier prueba externa no puede ser aceptada para determinar la verdadera voluntad del testador, en razn de que el testamento debe bastarse a si mismo y porque la ltima voluntad del testador es aquella prestada en el da y hora en que otorga su testamento. De all entonces

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que cualquier prueba externa altera la verdadera voluntad del causante. Es una regla similar a la dada para la interpretacin de los contratos en el art. 1560. Se plantea un problema fundamental. El Cdigo Civil, al tratar de interpretar los contratos fija el criterio en el art.1560, conforme al cual conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras; es obvio que no es lo mismo la voluntad que el consentimiento, pero en ambos casos, est presente la voluntad, toda vez que el consentimiento no es otra cosa que un concurso real de voluntades. La duda que surge a raz de todo esto, es si es posible aplicar subsidiariamente las normas de la interpretacin de los contratos para interpretar los testamentos. La jurisprudencia y parte de la doctrina afirma que si es posible aplicar dichas reglas de manera subsidiaria y siempre que la materia a resolver, por su propia naturaleza, pueda ser resuelta con las normas de interpretacin de los contratos. Por ejemplo, se ha sostenido que las distintas clusulas testamentarias no pueden interpretarse aisladamente sino en conjunto con las restantes, para que a travs del contexto armnico del testamente se visualiza de mejor manera la voluntad del testador. (ver art. 1562 y 1564). Tambin se ha entendido que puede aplicarse a los testamentos la norma del art. 1565 y el inciso 1 del art. 1563. Hay que hace notar que el art. 1562 consagra la regla de la utilidad, el inciso 1 del art. 1563 consagra la regla del sentido natural, el art. 1564 consagra la regla de la armona y el art. 1565 consagra la regla de la extensin. Otra cuestin importante a dilucidar es saber, cuando debe interpretarse un testamento. En este aspecto. Sobre este punto hay que hacer una clara diferenciacin entre la interpretacin de una regla particular (testamento, convencin o contrato) y de una norma jurdica. En este ltimo caso la interpretacin es otra cosa, pues se trata de un proceso complejo, destinado a aplicar la norma y que implica el desprendimiento o elaboracin de una regla particular deducida a partir de una norma general y abstracta. No sucede lo mismo tratndose de un testamento, contrato o convencin, puesto que las reglas contenidas en ellos son concretas y carecen de toda abstraccin.

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En consecuencia, un testamento debe interpretarse cuando surgen dos supuestos necesarios e ineludibles; que sea oscuro o dudoso el texto de las disposiciones y, que exista controversia entre los interesados o terceros que aleguen derechos excluyentes o compatibles. Si no concurre ninguna de las dos situaciones anteriores no se plantea problema alguno, pues no es necesario realizar ninguna labor de interpretacin. Reglas de principales son: interpretacin de los testamentos: Las

1.- En el testamento prevalece la voluntad del testador (1069), siempre y cuando no se oponga a los requisitos y prohibiciones legales. Es decir, la voluntad del testador si bien es lo ms importante en esta materia, tiene un lmite ineludible, no sobrepasar los requisitos (vgr-.Dispone de todos los bienes cuando slo puede disponer de parte de ellos) ni prohibiciones legales (excluir a un legitimario forzoso que tiene derecho a la herencia). 2.- Para conocer la voluntad del testador debe estarse a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido (1069 inc. 2). Conviene precisar que la ley ha hecho distingos importantes entre lo que expresa el legislador y lo que expresan los particulares en sus actos jurdicos, puesto que al legislador se le presume el entendimiento y comprensin de las palabras y al particular no se le presume esta virtud; de all que para interpretar la ley debe atenderse preponderadamente al tenor literal y al interpretar los actos jurdicos debe estarse a la intencin o voluntad real que los anima. 3.- El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no existe duda acerca de su persona (1057). 4.- No es suficiente como expresin de voluntad del causante un s o un no o una seal de afirmacin o negacin (1060). Esta forma de expresar la voluntad es sospechosa, dudosa e insuficiente, de modo que debe excluirse. 5.-El acreedor cuyo crdito slo conste en el testamento se le considera legatario para los efectos de las incapacidades (1062) 6.- La asignacin que se deja indeterminadamente a los parientes debe entenderse en el sentido de que son llamados los consanguneos ms prximos, segn el orden de la sucesin intestada.

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Esta regla es propiamente interpretativa, puesto que se asigna un cierto y determinado sentido a una clusula, sentido que bien pudo ser diverso del que el testador ha querido. 7.-Si una asignacin estuviere concebida o escrita en tales trminos, que no se sepa a cul de dos o ms personas ha querido designar el testador, ninguna de dichas personas tendr derecho a ella (1065). Esta regla tiene por objeto precisar el efecto que produce una asignacin que, por la oscuridad, imprecisin o vaguedad de su texto, no permite establecer a quien en verdad quiso favorecer el causante. Si ella no existiese podra pensarse que es ms equitativo llamar a la asignacin a todas las personas involucradas. 8.La ley ordena que toda asignacin debe ser determinada, cualquiera que sea su naturaleza (a ttulo universal o singular). (1066) Si esta determinacin no es precisa, la disposicin se tendr por no escrita. La nica excepcin a ello ocurre cuando la asignacin se destine a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, vale la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, en consideracin a la naturaleza del objeto y a las fuerzas del patrimonio, en la parte que el testador pudo disponer libremente. Es una norma excepcionalsima, pues se le da valor a una asignacin indeterminada. O sea, es posible apartarse de la voluntad del testador en este caso, contrariando de este modo lo sealado en el art. 1069, donde el legislador hace primar el sentido social de la clusula ms que a la voluntad del testador. 9.heredero obligado menos que Cuando una asignacin se deja al arbitrio de un o legatario, a quien aprovechare rehusarla, es este heredero o legatario a llevarla a efecto, a prueba justo motivo para no hacerlo (1067 inc. 1).

A la inversa, si rehusarla no le reporta provecho, no es obligado el heredero o legatario a justificar su decisin, cualquiera que sea. Esta norma est fundada en el principio de la buena fe y una forma inteligente de velar porque la decisin que se adopte se haga en funcin del causante y no en funcin de un inters propio del asignatario llamado a resolver. 10.- La asignacin que por acrecimiento, sustitucin u otra causa se traspasa a otra persona, lleva consigo todas las obligaciones y cargas transmisibles y el derecho de aceptarla o repudiarla separadamente. (leer 1068).

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Existen tambin algunas normas especficas de carcter interpretativo diseminadas en diversas disposiciones (1074)(1075) (1077) (1094)(1101) (1107) (1108) y (1112), entre otras. LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: La asignacin testamentaria es la institucin de una herencia o un legado mediante un acto de ltima voluntad del causante. Mediante el testamento se puede disponer del todo o parte del patrimonio, para lo cual ste instituir herederos o legatarios. La calidad de heredero o legatario lo determina la ley y no el causante, de manera que puede ser heredero un asignatario a quien el causante denomine como legatario y, viceversa. (1097) (1104), ambos artculos son coherente en orden a sealar que con cualesquiera palabras que se les llame y aunque en el testamento se les califique de herederos y/o legatarios sern asignatarios a ttulo universal o singular, respectivamente. Clasificacin de los herederos: a) Existen tres clases de herederos; b) Herederos universales c) Herederos de cuota d) Herederos del remanente. Clasificacin de los legatarios: a) Legatario de especie o cuerpo cierto b) Legatario de gnero. A su vez, tanto las asignaciones a ttulo universal como singular pueden ser puras y simple o sujeto a modalidades. Requisitos comunes a toda asignacin testamentaria: Es necesario analizar los requisitos que deben concurrir respecto del asignatario como con el objeto de la asignacin. 1.- Requisitos del asignatario: Para suceder el asignatario debe ser: a) Digno (ya visto) b) Capaz (ya visto) c) Determinado: (1056) Todo asignatario debe ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica. La determinacin puede ser por el nombre o por indicaciones claras.

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Si no est determinado el asignatario la asignacin se tiene por no escrita.. Por ello se dice que para ser asignatario se requiere ser persona, o sea, sujeto de derecho, dotado de capacidad de goce, cierto y determinado. Que la persona sea cierta significa que debe existir realmente al momento de deferirse la asignacin en su favor. Son inciertas las personas que no existen, an cuando se espere que existan. Excepciones: Las nicas excepciones se dan en los siguientes casos: a) En el caso de la criatura que se encuentra en el vientre materno (ya vista) b) Cuando el testador instituye asignatario a una persona que sabe que no existe, pero espera que exista (962 inc. 3). De acuerdo con este precepto, el testador puede instituir asignatario a quien no tiene existencia legal ni natural, debiendo esperarse hasta diez aos que el asignatario llegue a existir. c) Igual excepcin contempla la ley respecto de las asignaciones hechas con el objeto de que se cree una nueva corporacin o fundacin (963 inc. 2). En ambos casos anteriores es necesario que el testador tenga conciencia cabal de que la persona no existe y que su voluntad sea beneficiar a quien espera que llegue a existir. Por esta razn, si el testador cree que el asignatario existe, pero no existe, la disposicin testamentaria carece de valor. d) Es adems posible que la asignacin sea ofrecida en premio a los que presten un servicio importante, aun cuando el asignatario no exista al otorgarse el testamento (962 inc. 4) y tiene por objeto permitir que el causante estimule la ejecucin de un servicio importante, que por lo general ser de beneficio familiar o social. Para que tenga sentido esta asignacin es menester que el testamento no sea cerrado, sino que abierto y hacer sabedor a los dems de su contenido.

2.- El asignatario debe ser determinado: Este requisito se satisface indicando el nombre del asignatario o por medio de indicaciones claras del testamento. No debe ofrecer duda alguna la voluntad del testador en cuanto a la individualizacin. Si existiere duda, la asignacin se tendr por no escrita. (ver 1057). Excepciones de asignacin es indeterminadas que valen: a)Las asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes (1064). Se trata de una norma de alcance interpretativo que precisa quienes deben ser llamados a la

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sucesin (los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de la sucesin intestada, y en caso de existir un solo pariente de ese grado, son llamados al mismo tiempo los del grado inmediato. b)Las asignaciones hechas a un establecimiento de beneficencia que no se designa o a objetos de beneficencia. Ellas se dan al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica designe, prefiriendo alguno del lugar del testador. Se trata de una calificada excepcin al principio enunciado en el art. 1063, ya que en este evento la eleccin del asignatario corresponde a un tercero (Pdte. De la RR), quien determinar quien es el asignatario. Se debe entender que para que opere esta excepcin es necesario que la institucin tenga personalidad jurdica, dado que la situacin contemplada en el art. 963 inc. 2 exige que el testador deje la asignacin para los efectos de fundar una nueva corporacin o fundacin, situacin que no puede suponerse por el slo hecho de hacer la asignacin a una institucin de beneficencia. Cabe recordar que estas asignaciones, adems de ser indeterminadas en cuanto al asignatario, pueden ser indeterminadas en cuanto al objeto (1066 inc. 2), y en tales casos, el Cdigo permite que la primera indeterminacin sea suplida por el Pdte. De la RR y la segunda por el juez. c)Asignaciones hechas al alma del testador; (1056 inc. 4). Se permite que se deje una asignacin al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin. La ley presume en este caso que se deja a un establecimiento de beneficencia, aplicndose las reglas relativas a dichas asignaciones. En todo caso se supone que esta asignacin debe ser determinada en cuanto a la cuanta y a la forma en que ella debe fijarse, pues de lo contrario debiera tenerse por nula. d)Asignaciones dejadas a los pobres: Si el testador instituye asignatarios en general a los pobres (1055 inc. 5), ella se debe aplicar a la parroquia del testador. Esta asignacin tambin debe ser determinada, pero indeterminado su beneficiario. Que sucede si el testador no profesa la Iglesia Catlica sino otra religin o, derechamente no profesa ninguna. Si profesa otra religin debe drsele a dicha disposicin una interpretacin amplia, de manera de conciliar el espritu del legislador con el del testador, pero ello no ocurrir si el testador no profesa religin alguna, pues en tal caso debe tenerse la asignacin por no escrita por no existir forma legal de poder determinarla.. Los cuatro tipos de asignaciones anteriores, por excepcin pueden ser de sujeto indeterminado, lo que se explica porque ellas estn causadas por fines altruistas o causas nobles.

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Requisito de la asignacin: Toda asignacin debe ser determinada en cuanto a su objeto (1066); cuando la asignacin es a ttulo universal la determinacin la hace el testado o la ley; cuando es a ttulo singular, la determinacin la hace el testador, ya sea individualizando las especies o dando en el testamento claras indicaciones para determinarlas. Para determinar el objeto la ley permite que el testador establezca la cuanta de la asignacin (mitad, tercio, cuarto etc.). Pero puede el testador instituir tres tipos distintos de herederos, lo cual hace posible que la asignacin no quede determinada al momento de testar, sino al momento de aplicarse el testamento. Los herederos pueden ser universales, de cuota o del remanente. Los herederos universales son llamados sin expresin de cuota a la totalidad del patrimonio del causante; los heredero de cuota son llamados a una parte alcuota o fraccin del patrimonio del causante, y los herederos del remanente son llamados a lo que reste despus de cumplida las dems obligaciones del causante. En el primero y ltimo de stos casos la determinacin de la asignacin se hace al ejecutar el testamento y no al hacerse la disposicin de bienes. Los herederos universales Son, sin duda, los ms importantes, ya que ellos son llamados sin expresar cuota a la totalidad del patrimonio del testador. Este heredero puede hallarse en tres situaciones diversas: a) El testador instituye varios herederos universales, los que concurren sin otra clase de herederos. En este evento la herencia se divide entre todos ellos por iguales partes (1098 inc. 3). b) El testador instituye un heredero universal que concurre con uno o ms herederos de cuota; en este caso el heredero universal llevar la cuota que sumada a la parte o partes de los herederos de cuota complete la unidad o el entero. (1098 inc. 2) c) Se instituyen uno o ms herederos de cuotas que concurren con varios herederos universales. En este evento los herederos universales llevarn entre todos ellos y por iguales partes lo que falte para enterar el entero o unidad. De esta manera la ley resuelve la cuanta de cada asignacin. Los herederos de cuota:

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Ellos tienen la particularidad de que es el testador el que determina la cuanta de su asignacin. Cada uno de ellos llevar la cuota que le asigna el testador, debiendo atenderse exclusivamente al llamamiento que se hace en el testamento. De cualquiera manera que se le llame, ser heredero de cuota. El heredero del remanente: Puede ser, a su vez, heredero universal o heredero de cuota. Este heredero plantea problemas de inters. El art. 1099, en su primera parte, se pone en la hiptesis de que ste concurra con asignatarios a ttulo singular (legatarios), en cuyo caso ser heredero universal, y si algunas de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que reste para completar la unidad. De lo dicho se sigue que le heredero del remanente (sobrante) slo tiene derecho a los bienes de la sucesin cuando exista un saldo, un resto o sobrante una vez pagadas las dems asignaciones. De la misma manera, si el causante instituye un heredero universal y un heredero del remanente, ste nada llevar porque prefiere el heredero universal, a quien corresponder todo aquello que no lleven los legatarios y los herederos de cuota si los hay. Heredero universal y heredero del remanente son, en consecuencia, incompatibles. Se ha dicho con razn que si el heredero el remanente es en un caso universal y en otro de cuota, en el hecho slo existen stos y no aqul. De modo que el llamado al remanente puede concurrir con asignatarios a ttulo singular exclusivamente, o con herederos de cuota, nunca con herederos universales. En el primer caso ser asignatario universal, en el segundo de cuota y en el tercero no tendr parte alguna en la herencia De esta manera se determina la asignacin a ttulo universal. Determinacin de las asignaciones a ttulo singular: El legado puede ser de especie o cuerpo cierto o de gnero. Esta clasificacin es importante porque de ella depende cundo se adquiere la especie legada, desde cundo se deben los frutos de la cosa legada y sobre quien pesa el riesgo de la cosa. El legado de especie o cuerpo cierto requiere de una determinacin precisa del testador. En los artculos 1106, 1110, 1111,1117, 1119, 1124 y 1134. (leerlos). La situacin del art. 1114 contempla un legado de gnero y no de especie. Los legados de gnero no valen cuando la cantidad no se determina de algn modo (1112). Sin embargo, una de las maneras de determinar la cantidad es el sealamiento del lugar

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en que la cosa legada se halla. El Cdigo regula esta situacin detalladamente en el mismo art. 1112. Sin embargo, una de las maneras de determinar la cantidad es el sealamiento del lugar en que la cosa legada se halla (ver inciso 2 y ss del art. 1112) Finalmente, en cuanto al requisito de que la cosa que es objeto de una asignacin a ttulo singular debe ser determinada, el Cdigo da reglas respecto de los legados de crdito y de deuda (1127).(1128). El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados, pero no subsiste sino en la parte del crdito o de los intereses que no hubiere recibido el testador. El artculo 1130 se refiere a la condonacin de una deuda y , el art. 1131 se refiere al legado hecho a un acreedor. En suma, las asignaciones testamentarias, sean ellas a ttulo universal o singular deben ser determinadas, pero esta determinacin debe hacerla el testador o, en ciertos casos, es suplida por la ley. Slo por excepcin puede ocurrir que tenga validez una asignacin que no determinan ni el testador ni la ley. (1066 inc. 2)

ASIGNACIONES PURAS Y SIMPLES. Toda asignacin produce los efectos que la ley seala, sin que stos puedan alterarse contra la voluntad o en el silencio del testador. Sin embargo, hay casos en que la ley incorpora una modalidad alterando los efectos normales de la asignacin (vgr. Si el testamento constituye un usufructo, un derecho de uso, habitacin o fideicomiso). En los tres primeros casos el derecho est sujeto a su extincin por efectos de un plazo indeterminado, la muerte del usufructuario, usuario o habitador (806). En la constitucin de un fideicomiso siempre existe la condicin de que exista el fideicomisario al momento de cumplirse la condicin y deferirse la asignacin (738). Cuando el testador instituye una asignacin que se extinguir por el transcurso del tiempo, dicha asignacin est sujeta a modalidad, pero en los casos mencionados esta modalidad la introduce la ley y no el testador. Las asignaciones alimenticias voluntarias, en la forma de que trata el art. 1134, tienen tambin carcter temporal. Una vez extinguidas desaparecer la obligacin de la sucesin de prestarlos o del asignatario a quien el testador le haya impuesto la obligacin de darlos.

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Las dems asignaciones son puras y simples, a falta de una declaracin expresa del causante en el testamento. Sin embargo, se ha estimado por muchos autores, que siendo las modalidades elementos accidentales que introduce el testador para alterar los efectos normales de la asignacin, una vez introducidas y muerto el causante pasan a ser elementos esenciales de la asignacin, pues ya no se podr prescindir de ellas. Lo dicho debe sostenerse, no obstante que algunas condiciones no surten efectos cuando son imposibles, ininteligibles, inductiva a un hecho inmoral o ilegal, pues en tales casos la asignacin subsiste pero sin modalidad. ASIGNACIONES MODALIDAD: TESTAMENTARIAS SUJETAS A

Las modalidades que pueden afectar a una asignacin estar referidas al nacimiento del derecho, a su ejercicio, a su extincin y a las cargas y gravmenes que el causante impone a sus asignatarios. La asignacin condicional es la que depende de una condicin (1070). Este hecho futuro puede ser positivo o negativo. La ley habla de manera impropia de validez, en circunstancias de que la asignacin siempre vale, pero ella puede no producir efectos, precisamente porque la asignacin vale en la forma en que lo dispuso el causante. Lo correcto sera definirla como una asignacin cuyos efectos quedan subordinados a una condicin impuesta por el testador. Estas asignaciones se rigen por las reglas dadas para las obligaciones condicionales (art. 1473 y siguientes) (ya vistas) y por las reglas de la propiedad fiduciaria, en su caso. (art. 732 y siguientes). (ver art. 1079 inc.3). En consecuencia, hay normas generales (relativas a las obligaciones condicionales), normas especiales (relativas a las asignaciones condicionales) y normas especialsimas (relativas a la propiedad fiduciaria. Condiciones eficaces: a) Es vlida la condicin que se impone para proveer a la subsistencia de una mujer mientras se mantenga soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de habitacin o una pensin peridica. (1076).

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Son asignaciones temporales pues todas ellas no confieren un derecho perpetuo sino sujeto a extinguirse por el transcurso del tiempo. b) Es vlida, asimismo, la condicin de casarse o no casarse con una determinada persona, y la de abrazar un estado o profesin cualquiera permitida por las leyes. Algunas de esas condiciones son mixtas (la de casarse con x persona), puesto que su cumplimiento depender de la voluntad del asignatario y de la persona con la cual deba contraer matrimonio. Condiciones ineficaces a) Es ineficaz la condicin de no impugnar el testamento por defecto de formas. (1073). Se trata de una condicin destinada a evitar que se dejen de cumplir las solemnidades de que debe estar revestido el acto de ltima voluntad. En este caso obliga distinguir la causa por la cual se impugna el testamento; si ella afecta principios o derechos de orden pblico, la condicin de no ejercer dichas acciones es absolutamente nula por contravenir el orden pblico; por el contrario, si est comprometida solamente una disposicin de inters comn, dicha condicin no tornara nula la asignacin. b) Tambin es ineficaz la condicin de no contraer matrimonio, salvo que se limite a no contraerlo antes de los 18 aos. (1074). El derecho de casarse es un derecho fundamental, pero nada obsta a que el testador condicione su asignacin a que el asignatario no se case antes de llegar a la mayor edad o de que se case con determinada persona. c) Es ineficaz la condicin de permanecer en estado de viudez (1075). Sin embargo, di ha condicin es eficaz siempre que la asignataria tenga uno o mas hijos de anterior matrimonio y que est viuda al tiempo de deferirse la asignacin. d) Existen otras condiciones ineficaces que no se encuentran en el prrafo 2 del Ttulo IV del Libro III del Cdigo. Entre ellas, se deben mencionar las siguientes: Asignaciones testamentarias condicin suspensivas. sujetas a

El artculo 1479 establece que las condiciones pueden ser suspensivas o resolutorias. Las primeras suspenden la adquisicin del derecho mientras no se cumplen; las segundas extinguen el derecho por su cumplimiento. La asignacin bajo condicin suspensiva, por lo mismo, no genera derechos sino meras expectativas (1078), respecto de

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las cuales se tiene el derecho de impetrar providencias conservativas. Es lo que la doctrina denomina derecho eventual o germen de derecho. Si bien la condicin puede encontrarse en tres estados distintos, pendiente, cumplida y fallida, hay autores que slo existe la condicin suspensiva en estado pendiente, pues en la cumplida y la fallida, derechamente no existe condicin que afecte a la asignacin. Efecto de la condicin suspensiva: 1.-Mientras pende, no confiere derecho alguno al asignatario, sino la facultad de implorar medidas conservativas. Lo dispuesto en el art. 1078 es similar a lo preceptuado en el art. 1485. Sin embargo, esta regla no tiene aplicacin tratndose de condiciones suspensivas meramente potestativas y negativas, pues, como se dijo, en tales casos la condicin suspensiva por su naturaleza se transforma en condicin resolutoria en el caso del art. 956 inc. 31. 2.- Los frutos que la cosa produce mientras est pendiente la condicin pertenecen a la sucesin o a la persona que el testador haya designado. Nada obsta para que el testador disponga que los frutos pertenecen al asignatario condicional y se paguen los frutos al asignatario cuando se cumpla la condicin. Si se conceden los frutos mientras pende la condicin, se habr instituido en su favor una asignacin condicional y un usufructo que se extinguir a la muerte del usufructuario si entonces la condicin segua pendiente. 3.- Si el asignatario muere antes que la condicin se cumpla no trasmite derecho alguno, pues la asignacin es de carcter personalsimo. 4.- La delacin de la herencia no opera respecto del asignatario condicional mientras la condicin est pendiente. Pero es necesario que el asignatario exista tanto al momento de abrirse la sucesin como al momento de cumplirse la condicin (962 inc. 1 y 956 inc. 2) 5.- La condicin suspensiva se cumple con efecto retroactivo; es decir, la condicin opera hacia el futuro como hacia el pasado. 6.Puede asignacin, ya expectativas. el que asignatario condicional repudiar la nada impide renunciar a las meras

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7.- Siempre que se instituye una asignacin condicional se instituye paralelamente un fideicomiso. El propietario fiduciario pueden ser los dems herederos que forman la comunidad hereditaria o la persona designada por el testador. 8.- La condicin debe cumplirse en un cierto y delimitado lapso de tiempo (1081). Si el testador nada ha dicho sobre la poca en que debe cumplirse la condicin, se debe aplicar el art. 739, esto es, debe cumplirse dentro del plazo de cinco aos, pues de lo contrario se tendr por fallida., a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. En todo caso, se ha estimado que el testador no puede fijar cualquier plazo (vgr. De 50 aos), sino que debe tener como lmite el plazo mximo de prescripcin, esto es, de diez aos. (prescripcin extraordinaria del 2510). Si ha adquirido por prescripcin el dominio pleno de la cosa, opera el art. 2517; de suerte que, al purificarse el dominio del propietario fiduciario, se extinguen, paralelamente, las meras expectativas del fideicomisario. De estas reflexiones se sigue que el plazo mximo para que se cumpla la condicin suspensiva no puede pasar de diez aos, cualquiera que sea el trmino fijado por el testador para estos efectos. 9.- Si la condicin suspensiva falla, sea por que siendo negativa se realiza el hecho o porque siendo positiva ella se hace imposible o transcurre el plazo en que ha debido realizarse el hecho futuro e incierto y ste no acontece, se presume que la asignacin jams ha existido y los bienes que la componen sigue la suerte que corresponde. Asignaciones resolutoria: sujetas a condicin

Estas asignaciones son aquellas cuya subsistencia depender de un hecho futuro e incierto. As como la asignacin sujeta a una condicin suspensiva transforma al asignatario en fideicomisario y al que detenta la asignacin en propietario fiduciario, tratndose de una condicin resolutoria sucede precisamente lo contrario. El asignatario se transforma en propietario fiduciario y el llamado a la asignacin cuando se verifique el hecho futuro e incierto pasa a ser un fideicomisario. En el fondo, en toda asignacin condicional, para unos, ser una propiedad fiduciaria y para otros, sern los fideicomisarios. Efectos de la condicin resolutoria:

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1.- La existencia de la condicin no posterga la delacin de la asignacin, por lo que ella se defiere a favor del asignatario a la apertura de la sucesin. 2.- Otorga al asignatario la calidad de propietario fiduciario, por lo que le es aplicable los arts. 751 y 754. 3.- Se hace dueo de los frutos que produzcan las cosas que conforman la asignacin, sin necesidad de restituirlos al cumplirse la condicin. 4.- Puede el asignatario intervenir en la particin de la herencia (1319). 5.- La condicin resolutoria opera de pleno derecho y, por esta causa, se extingue automticamente el derecho del asignatario condicional.. No tiene sentido alguno tratar de decir que opera con efecto retroactivo, puesto que lo que se extingue es el fideicomiso que convive jurdicamente con la asignacin condicional. Por lo tanto, el asignatario deja de ser propietario fiduciario y se entiende que no ha tenido jams la calidad de heredero del causante. 6.- Si el asignatario bajo condicin resolutoria enajena la cosa a un tercero, se aplican las reglas de los art. 1490 y 1491. 7.La condicin resolutoria no puede mantenerse indefinidamente pendiente. Se aplican las mismas reglas mencionadas para la condicin suspensivas. (rige el plazo de cinco aos del art. 739 o el plazo mximo de diez aos). 8.La condicin suspensiva por excepcin puede transformarse en condicin resolutoria en el caso de que se rinda caucin conforme el art. 956 inc. 31). 9.- Si falla la condicin el derecho del asignatario ser puro y simple, desapareciendo toda posibilidad de que l se extinga por el advenimiento del hecho futuro e incierto en que consiste. Asignaciones testamentarias a plazo: El plazo en las asignaciones tiene dos objetos; o suspende el goce de la asignacin temporalmente o extingue la asignacin por el transcurso del tiempo (1080) El plazo es un hecho futuro y cierto; puede ser suspensivo o resolutorio; determinado o indeterminado. Hay que estarse a lo visto en la clasificacin de los plazos cuando se vieron las modalidades. Los distintos plazos que la ley considera y sus respectivos alcances jurdicos son: A).- El da incierto o indeterminado; sea que se trate de una asignacin desde da o hasta da, es siempre condicional (1070 y 1473) (Vgr. Se dejo un legado si se recibes de abogado). Efectos:

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Es una condicin suspensiva donde el asignatario sera un fideicomisario que tiene solamente la expectativa de que se cumpla la condicin para adquirir la asignacin. Quien tiene la cosa es propietario fiduciario. B).- La asignacin desde da cierto y determinado es generalmente un plazo, salvo que el testador imponga expresamente la condicin de existir en ese da el asignatario. (vgr. Te asigno una cosa a partir del 31 de julio de 2009. Si el testador exige que el asignatario exista en ese da, la asignacin ser condicional (1084). Si el da fijado en el testamento ya se ha cumplido a la fecha de producirse la apertura de la sucesin, entonces estamos frente a una asignacin pura y simple y no frente a una sujeta a un plazo. Efectos: El asignatario es un nudo propietario, ya que tiene en su patrimonio el dominio de la cosa pero no el goce de ella, y quien la detenta es un usufructuario cuyo derecho se extinguir por la llegada del plazo. Pero si el testador impone la condicin de que exista el asignatario al momento de cumplirse el plazo, el asignatario ser entonces un fideicomisario. C).- La asignacin desde da cierto pero indeterminado es siempre condicional, y envuelve la condicin de existir el asignatario en ese da, salvo que se sepa que el asignatario va a existir en ese da (asignacin a favor de una persona jurdica) (vgr. Te instituyo heredero desde la muerte de fulano de tal). Efectos: El asignatario ser un fideicomisario cuyo derecho est subordinado al hecho de existir cuando el plazo se cumpla (que no se sabe cuando ocurrir). Quien detenta la cosa ser un propietario fiduciario. D).- La asignacin desde da incierto, sea o no determinado, es siempre condicional (1086). (vgr- te instituyo de heredero si te recibe de abogado en los prximos diez aos. Efectos: Habr siempre un fideicomiso en el cual el asignatario ser el fideicomisario y el que detenta la cosa ser el propietario fiduciario. E).- La asignacin hasta cierto da, sea determinado o indeterminado, constituye un usufructo a favor del asignatario (1087) (Vgr. Te instituyo heredero hasta la muerte de tu padre) Efectos: Habr siempre un usufructo donde el asignatario ser el usufructuario y el designado para recibir la cosa ser el nudo propietario. En consecuencia, se extinguir el derecho del asignatario si llega el plazo y tambin si muere antes de que se cumpla el plazo.

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F).- La asignacin hasta da incierto pero determinado, unido a la existencia del asignatario, constituye un usufructo, salvo que consista en prestaciones peridicas (1088). (vgr. Te instituyo heredero hasta que cumplas 21 aos). Efectos: Hay un usufructo en el cual el asignatario ser el usufructuario y que se extinguir por la llegada del plazo o la muerte del asignatario. Efectos de las asignaciones a plazo: Sus efectos principales son: 1.- Los asignatarios a plazo extintivo adquieren la asignacin desde el fallecimiento del causante, salvo que el plazo sea suspensivo. En el plazo extintivo el asignatario es un usufructuario y en el plazo suspensivo el asignatario ser un nudo propietario. (1084 inc. 1). 2.- Si se le hace entrega de la asignacin por quien corresponda (la sucesin o el obligado), no puede repetirse lo pagado, ya que la entrega voluntaria importa una renuncia tcita del plazo por quien est beneficiado (1495). 3.- Quien tiene la obligacin de cumplir la asignacin puede renunciar al plazo (1497), salvo que el testador haya expresamente prohibido la renuncia o si dicha renuncia acarrea un perjuicio que el testador se propuso evitar. 4.- Si el asignatario fallece antes de entrar al goce de la cosa o estando pendiente el plazo, trasmite a sus herederos el dominio de la asignacin (1084). 5.- El asignatario puede enajenar la cosa asignada a plazo, pero el adquirente no podr reclamarla antes de la llegada del trmino establecido por el testador. 6.- El asignatario tiene derecho a los frutos que producen los bienes asignados desde el cumplimiento del plazo, ya que antes estos frutos corresponden a quien detenta la cosa en calidad de usufructuario (766 N 2). 7.- Si el plazo es suspensivo, el asignatario tiene todos los derechos que corresponden al nudo propietario, entre ellos el derecho a demandar la terminacin anticipada del usufructo en el caso del art. 809. 8.- Si el plazo es extintivo, el asignatario condicional gozar de todos los derechos que corresponden al usufructuario. 9.- Si el asignatario a plazo repudia la asignacin, ella opera con efecto retroactivo y se presume que jams tuvo la calidad de tal. LAS ASIGNACIONES MODALES.

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El modo est tratado con ocasin de las asignaciones testamentarias. De hecho, en lo concerniente a las obligaciones modales, el propio art. 1493 seala que se aplican las normas del Ttulo IV del Libro III sobre asignaciones testamentarias modales. Por ello se debe decir que las normas contenidas entre los artculos 1089 a 1096 se aplican, tanto a las asignaciones testamentarias modales como a las obligaciones modales. Se dice por la mayora de la doctrina que el modo slo tiene aplicacin en los actos de mera liberalidad y no en los contratos onerosos, donde existen contraprestaciones. De all que puede tener cabida en los actos gratuitos, como la donacin o el testamento. Sin embargo, otra corriente sostiene que puede operar el modo an en los contratos onerosos. Si bien en los contratos nominados regulados por el Cdigo o leyes especiales no se le incorporan obligaciones modales, nada obsta para que las partes, en virtud de la libertad contractual, puedan establecer algn modo en el cumplimiento de las obligaciones que se crean. Caractersticas del modo: 1.- El asignatario modal adquiere el dominio de la cosa. Es independiente que el dominio sea pleno o nuda propiedad o de un dominio fiduciario o indefinido.. 2.- El modo consiste en aplicar la cosa adquirida a un fin especial, que consistir en ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas. La nica limitante que tiene el testador es la prohibicin de imponer una obligacin imposible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, o concebida en trminos ininteligibles. En el primer y ltimo caso el modo no podr cumplirse por impedimentos fsicos. En tales casos la asignacin ser nula, afectando a toda la asignacin, pues en tal caso, la causa de la asignacin es el modo. En el fondo la asignacin est vinculada necesariamente con el modo. 3.-El modo no es una condicin suspensiva, y por lo tanto, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. Es de la esencia que el modo no suspende la adquisicin de un derecho y por lo mismo no suspende la adquisicin de la asignacin. Si el testador establece lo contrario, estaramos frente a una condicin suspensiva pero en ningn caso sera una clusula modal 4.- El modo, en cuanto elemento accidental de la asignacin, debe ser expresamente impuesto en el testamento. El modo no se presume jams y por consiguiente su fundamento siempre debe ser la voluntad del testador. En el propio testamento debe describirse claramente en que consisten estas cargas, pues como dijimos antes, el testamento debe bastarse a si mismo.

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5.- El modo es transmisible a los herederos conforme a las reglas generales, salvo que consista en un hecho personal que slo el asignatario fallecido puede ejecutar, pues en tal caso se extingue el modo con su muerte. (1095) y en tal caso se trasmite la asignacin sin carga o gravamen alguno. 6.- El modo puede introducirse por el testador tanto en las asignaciones a ttulo universal como en las asignaciones a ttulo singular. La ley no hace distingo alguno entre unas y otras. 7.- El modo impone siempre una obligacin, que puede resolver o no resolver la asignacin. La ley regula la situacin que se produce en caso de incumplimiento de la carga. Si la asignacin modal contiene clusula resolutoria, entonces su incumplimiento producir el efecto de hacer extinguir la asignacin modal. En cambio si no contiene clusula resolutoria, el incumplimiento no extingue el modo pero se puede exigir la ejecucin forzada de acuerdo a las reglas generales. (1090 y 1096) 8.El modo puede establecerse en beneficio del asignatario modal o de un tercero. En caso que el modo se establece en beneficio del asignatario, no se impone obligacin alguna al asignatario, salvo que lleve clusula resolutoria. En este caso el modo se transforma en una verdadera condicin resolutoria. Cuando el modo se impone en beneficio de un tercero, el asignatario est obligado jurdicamente . 9.- El modo puede cumplirse por equivalencia, cuando, sin culpa del asignatario, es solamente imposible su cumplimiento en la forma especial prescrita por el testador, o cuando ste no determina suficientemente el tiempo o la forma especial en que debe cumplirse. Esta particularidad es una excepcin tanto respecto a las normas que se refieren al pago de obligaciones, como a la forma de cumplir las condiciones. (ver 1093 inc. 2, 1484). De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1094 algunos sostienen que la asignacin modal debe ser siempre de un valor superior a la carga impuesta, posicin que otros no comparten, pues es posible que la carga sea mayor que la asignacin modal y tal situacin depender del asignatario en aceptar o repudiar la asignacin modal. 10.- Para los efectos de su cumplimiento debe distinguirse si el modo ha sido instituido con clusula resolutoria o sin ella. 11.-Para adquirir la cosa asignada moralmente no es necesario rendir caucin (1091) Es independiente que el modo tenga o no tenga clusula resolutoria. 12.-La delacin de la asignacin modal se produce al momento de la apertura de la sucesin.

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El asignatario modal es llamado como si fuera un heredero o legatario puro y simple. 13.- Puede el causante, para el caso de que el asignatario modal no exista al deferirse la asignacin o la repudie, designar uno o ms sustitutos que lo reemplacen. Si no existen sustitutos y el asignatario modal no llega a existir, dicha asignacin ser adquirida por los herederos abintestatos, sin la carga o gravamen. En el caso que los asignatarios modales sean dos o mas, si llega a faltar uno de ello, la asignacin acrece a los otros con la carga modal (1152), salvo que el modo consista en la ejecucin de obras que suponen una aptitud personal del asignatario que falta. Asignacin modal con clusula resolutoria. El modo impone al asignatario una obligacin que puede consistir en una cierta prestacin o en prestaciones peridicas (hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas). Este fin especial es designado por el testador. La asignacin modal puede contener una clusula resolutoria (1090), consistente en la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple con el modo. Esta clusula resolutoria no se presume, requiere siempre que ella sea expresada. La nica excepcin a esta regla sucede cuando la asignacin se hace a un banco y el modo se establece en beneficio de un tercero, en cuyo caso se entiende que la asignacin modal envuelve siempre clusula resolutoria (art. 48 N 6 de la Ley General de Bancos). En estos casos, si hay incumplimiento del modo, el tercero beneficiado con el modo o la sucesin del causante pueden demandar la resolucin de la asignacin, pues ambos tienen un inters pecuniario comprometido.. La clusula resolutoria es una verdadera condicin resolutoria tcita expresada (pacto comisorio) y debe ser siempre declarada por sentencia judicial, tal como ocurre con la condicin resolutoria tcita del 1489. Efecto de la resolucin: Se entrega al tercero beneficiado una suma proporcionada al objeto y el resto del valor de la cosa acrece a la herencia, si el testado no hubiere ordenado otra cosa. (1096). Paralelamente se sanciona al asignatario modal que incumpli la carga que se le impuso, privndolo del beneficio que pudiera reportarle la resolucin de la asignacin si tuviere participacin en la sucesin intestada del causante (1096 inc. 2). En consecuencia, declarada judicialmente la resolucin de la asignacin por sentencia ejecutoriada, se producen los siguientes efectos: 1.- El asignatario demandado debe restituir todo lo recibido, adems de los frutos y accesiones que haya experimentado la cosa objeto de la asignacin.

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2.- Se aplican las normas de las prestaciones mutuas (art. 904 y ss). 3.- Si la cosa objeto de la asignacin hubiere sido enajenada a un tercero, se aplican los art. 1490 y 1491. Algunos autores discrepan y sostienen que la accin reivindicatoria procede siempre pues el modo se presume de conocimiento del tercero adquirente y en tal caso siempre estarn de mala fe. 4.- Si el modo hubiere sido establecido a favor de un tercero o a favor del propio asignatario, se le entrega una suma de dinero proporcional al objeto del modo y el saldo acrece a la sucesin o seguir el destino que el testador determine. Sin embargo, no es aventurado pensar que la resolucin de la asignacin arrastra consigo la prdida de todo beneficio para el asignatario modal, debido a que ella se extingue por su propio hecho (1096). 5.- Lo que reste, una vez pagada la suma proporcional sealada, incrementa la sucesin o sigue el destino establecido por el testador. En todo caso, este incremento no puede beneficiar al asignatario modal incumplidor, pues de lo contrario sera beneficiarse de su propio dolo o negligencia. La ley estableci que si el modo est concebido en beneficio del asignatario exclusivamente, tambin es obligado a ello si contiene clusula resolutoria (1092)., disposicin que aparece plenamente justificada (te dejo una asignacin para que financies tus estudios). Asignacin modal sin clusula resolutoria: Si la asignacin modal no lleva clusula resolutoria no puede demandarse la extincin de ella y slo permite que el beneficiado con el modo demande la ejecucin forzada de las obligaciones que impone. Puede reclamar tambin indemnizacin de perjuicios de acuerdo a las reglas generales. De hecho, la obligacin modal tiene las mismas caractersticas de la dems obligaciones en general. En esta situacin la sucesin carece de todo inters en el cumplimiento del modo si ste est instituido en beneficio del propio asignatario, no importa obligacin alguna, a lo sumo, un mero consejo o la exteriorizacin de un deseo del causante. Si el asignatario repudia la asignacin, ella se defiere al sustituto (si lo hay), y si son varios los sustitutos, la asignacin acrece la parte del que repudia a los otros.. Si nadie acepta la asignacin por estar muy gravada se aplica el art.1068 inc. 2., y la asignacin se deferir en ltimo lugar a las personas en cuyo favor se hubiere instituido el gravamen. En el fondo, se pretende que el beneficiado con el gravamen no se perjudique con el repudio de los asignatarios

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modales, toda vez que se trata de una asignacin modal y no de una asignacin condicional. Grado de culpa en el modo: El grado de culpa de que responde el asignatario modal en el cumplimiento del modo depender si en el mismo testamento el causante le fij alguna (grave, leve o levsima), pues si as ocurre debe estarse a la voluntad del testador. Si el testador nada dice, debe distinguirse si el modo est en beneficio del asignatario (con clusula resolutoria, porque de lo contrario no impone obligacin alguna) o de un tercero. En el primer caso el asignatario debiera responder de la culpa grave, y en el segundo caso responder de la culpa leve.

Forma de cumplir el modo: El modo debe cumplirse de la forma que el testador lo determine (1069)., siempre que no sea ilegal. Si el modo por su naturaleza es imposible, la disposicin testamentaria es nula (1093), pero si la imposibilidad deriva de la forma especial sealada por el testador, y en ella no cabe al asignatario participacin ni culpa, el modo puede cumplirse por equivalencia, esto es, una forma anloga que no altere la sustancia de la disposicin (vgr.Si se deja una cantidad de dinero para que se investigue una especie animal en proceso de extincin y al fallecimiento del causante dicho animal ya se extingui, podr destinarse dichos fondos a otros animales en similares circunstancias. Pero si el modo se hace enteramente imposible, sin hecho o culpa del asignatario, subsiste la asignacin pero sin el gravamen. En este caso deja de ser una asignacin modal. Si el testador no ha sealado la forma en que debe cumplirse el modo, toca al juez determinarlo, consultando en lo posible la voluntad del testador y dejando al asignatario modal un beneficio de por lo menos una quinta parte (20 %) del valor de la cosa asignada (1094). Tiempo en que debe cumplirse el modo Si el testador lo seala debe estarse a ello. Si no lo hace, la obligacin se torna exigible tan pronto se acepte la asignacin modal; si existiere duda, ser el juez quien debe resolver tal cuestin, consultando en lo posible la voluntad del testador. En este ltimo caso el juez est facultado para fijar un plazo, cosa excepcional dada la regla general del art.1494 inc. 2.

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Naturaleza jurdica de la obligacin impuesta por el modo: Se discute primeramente si el gravamen impuesto al asignatario tenga el carcter de obligacin, y en segundo lugar, si se estima que es una obligacin, tambin se discute su naturaleza. Los que sostienen que el modo no constituye obligacin alguna, dicen que el modo puede estar instituido a favor del propio asignatario y si carece de clusula resolutoria no tendr jams el carcter de un vnculo jurdico tradicional. Otros, por el contrario sostienen que se trata de una obligacin civil semejante a las restantes obligaciones contractuales, con algunas caractersticas propias que son las siguientes: 1.- La obligacin impuesta por el modo slo nace a la vida jurdica en virtud de la aceptacin de la asignacin; mientras ello no ocurra se encuentra en la misma situacin de una oferta para celebrar un contrato. 2.- Si la asignacin modal lleva clusula resolutoria, opera una verdadera condicin resolutoria tcita y el beneficiado o la sucesin, en su caso, pueden pedir que se resuelva la asignacin. 3.- Si la asignacin no lleva clusula resolutoria, la obligacin se encuentra en la misma situacin de aquellas obligaciones contractuales cuando se ha renunciado a la accin resolutoria, pudiendo por esta razn exigirse solamente el cumplimiento forzado. 4.- Si el modo ha sido establecido a favor del mismo asignatario, no hay obligacin, pues se carece de la existencia de un sujeto pasivo y de un sujeto activo. En este caso el modo constituye lisa y llanamente en una condicin resolutoria simplemente potestativa y el asignatario slo estar expuesto a perder la asignacin, si el modo lleva clusula resolutoria.. Esta situacin es el nico caso donde el modo no constituye obligacin y que sirve de fundamento para quienes niegan que la asignacin modal sea una obligacin. 5.- Si el asignatario no cumple la carga que conlleva el modo, caer en mora, por regla general mediante el requerimiento judicial o slo por el mero transcurso del plazo establecido por el causante en sus testamento. 6.- El asignatario modal responder de la culpa leve si el modo est instituido a favor de un tercero, y de culpa grave si est instituido en su propio beneficio, cuando, por existir clusula resolutoria surge una obligacin. 7.El asignatario modal puede exonerarse de responsabilidad, acreditando caso fortuito o fuerza mayor o probando que ha empleado en el cumplimiento del modo la diligencia debida.

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8.- Si la cosa asignada perece por hecho o culpa suya o durante la mora, la obligacin subsiste, para cambia de objeto y el asignatario ser obligado a realizar las prestaciones que se le imponan de acuerdo a las reglas generales. Por las variadas razones anteriores no cabe duda que el modo genera obligaciones civiles perfectas, teniendo presente para ello que las obligaciones en derecho son una misma cosa, cualquiera que sea la fuente de la cual nacen. En este orden de idea, debe considerarse al beneficiado con el modo como el acreedor de la obligacin impuesta al asignatario, cuando el favorecido sea un tercero, puesto que pasa a tener un crdito en contra del asignatario modal. Este tercero (beneficiado con el modo) no es heredero ni legatario y por lo mismo no contrae algn vnculo jurdico con el testador, nada adquiere del testador. Similar es su situacin con el beneficiario en la estipulacin a favor de otro. No obstante lo anterior, tampoco puede sostenerse que este beneficiario es un tercero ajeno y distante de los vaivenes de la sucesin del causante, puesto que si la asignacin modal no se cumple, tiene derecho para exigir su cumplimiento y, an ms, de acuerdo al art. 1068 inc. 2 pasa a ser el titular a quien se le defiere la asignacin (cuando se repudia por estar muy gravada). ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR. Estos son los legatarios a que se refiere el art. 951 inc. 3 y 1104. El legado es una deuda testamentaria que el causante impone a sus sucesores, sean ellos a ttulo universal o singular. (1360). Concepto de legado: El legado es una asignacin mediante la cual el testador trasmite a una persona el dominio de una especie o cuerpo cierto o el derecho a exigir la tradicin de una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, ya sea a la sucesin, a uno o ms herederos o a uno o ms legatarios. De esta definicin se deduce que el legatario sucede al causante, pero no en su patrimonio, sino en especies determinadas o determinables, segn se trate de un legado de especie o cuerpo cierto o de un legado de gnero. Caractersticas de los legados. 1.- Los legatarios no son sucesores en la titularidad del patrimonio del causante y por consiguiente no lo representan. (1104).

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2.- Tienen una responsabilidad de carcter subsidiario con relacin a los herederos y no tienen ms derechos o cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. (1104) 3.- Los legados son asignaciones testamentarias que suponen una expresa disposicin del causante en su testamento. 4.- Los legados transmiten a los asignatarios o la propiedad de la cosa (cuando se trata de legados de especie o cuerpo cierto) o un crdito o derecho personal (legatarios de gnero). 5.- Por excepcin, en algunos casos el legado de cosa ajena vale, siempre que se hagan a favor de ciertas personas. 6.-La ley ha establecido un sistema de preferencia para el pago de los legados. Por lo mismo, no todos los legados tienen idntico valor vinculante. Cosas que pueden legarse: 1.- Las cosas corporales e incorporales (1127). 2.-Las cosas presentes y futuras, en este ltimo caso con tal que lleguen a existir (1113). 3.-Las cosas propias o ajenas, pero la ley exige la concurrencia de ciertos requisitos para que el legado de cosa ajena valga. 4.- Pueden legarse las cosas singulares o las cosas indivisas (1110). 5.- Los bienes muebles y los bienes inmuebles y algunas universalices jurdicas (legado de un establecimiento comercial). Es decir, existe una gran amplitud para instituir legados. Cosas que no pueden legarse: 1.- Las cosas que no son susceptibles de ser apropiadas (585). Es lgico, pues respecto de ellas es imposible que exista un acto de disposicin, y si lo hubiere no producira ningn efecto. 2.- Los bienes nacionales de uso pblico o de propiedad estatal o municipal (1105). La ley al referirse a los bienes de propiedad nacional o municipal y de uso pblico, comprende los bienes del Estado (fiscales), de las Municipalidades (especie de bienes fiscales) y los nacionales de uso pblico definidos en el artculo 589. 3.- Las cosas destinadas al culto divino, pero los particulares pueden legar a otras personas los derechos que tengan en ellas y que no sean intrasmisibles de acuerdo al derecho cannico. Es decir, hay una remisin de la Ley civil al derecho cannico. 4.- Las cosas que forman parte de un edificio y que no puedan separarse de l sin deteriorarlo (1105 inc. 1). Esta prohibicin mira a la conveniencia de no afectar el valor econmico de un bien de superior valor. (vgr. Legar las puertas de una casa).

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5.- Los libros cuya circulacin est prohibida por la autoridad, ni las lminas, pinturas y estatuas obscenas, ni los impresos estimados como abusivos de la libertad de prensa. En el legado de estas cosas existe objeto ilcito conforme lo precepta el articulo 1466, y 6.- Las cosas cuya adquisicin est prohibida por la ley (explosivos, armas prohibidas, drogas etc.) ESPECIES DE LEGADOS. El Cdigo Civil ha reglamentado en detalle una serie de legados, resolviendo problemas de interpretacin que habran dado lugar a numerosas controversias. Ellos son: 1. Legados de especie o cuerpo cierto. Estos trasmiten el dominio de la cosa legada al momento de la apertura de la sucesin, si no est sujeto a condicin. Los frutos y las accesiones pertenecen al legatario a partir de la muerte del causante, como tambin debe asumir el riesgo por el deterioro o destruccin de la cosa cuando ello ocurre regularmente o por caso fortuito. El legatario tiene la accin reivindicatoria para que la cosa legada llegue materialmente a su poder, la que puede dirigir en contra de la sucesin o en contra de aquel de los herederos que la detente. Si bien la ley seala que los herederos adquieren la posesin legal de los bienes del causante, sin extenderlo a los legatarios, (artculo 722) deben entenderse que stos ltimos tambin adquieren la posesin legal de la cosa legada, pues de lo contrario se producira una situacin insostenible. En efecto, si aplicamos las normas generales sobre la posesin es indudable que el legatario no lo tiene pues carece de la tenencia material y en muchas ocasiones, carecer tambin del nimo de seor y dueo cuando ignore la existencia del legado. Por el contrario, los herederos antes de que ejerzan el derecho de aceptar o rechazar la herencia se encuentran en condiciones de conocer la ltima voluntad del causante y por ende, frente a un legado de especie ellos deben ser considerados meros tenedores, adems, de representar la personalidad del causante quien expresamente al instituir el legado se desprendi del dominio de la especie legada. En todo caso, la discusin doctrinaria pierde fuerza pues en este caso es indudable que el legatario al tener el derecho de dominio sobre el legado, tiene incorporado a su patrimonio

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un derecho mas relevante y perfecto que la mera posesin material, la cual ha sido establecida por el legislador en el artculo 700 como una herramienta apropiada para proteger indirectamente el derecho de propiedad. 2. Legado de gnero. Es necesario que el legado de gnero se determine, por lo menos en cuanto a su gnero. Si dicho legado comprende una cantidad, debe sealarse precisamente esa cantidad, pues de lo contrario no valdr porque se torna imposible su cumplimiento. Lo ms caracterstico que el legatario de gnero adquiere un crdito o derecho personal respecto de la sucesin o respecto de alguno de los herederos que ha designado el testador. Por lo mismo, no tienen derechos a los frutos o accesiones que se generen a partir de la muerte del causante, porque a ellos no se les trasmite el dominio de las cosas legadas. Los frutos slo se generarn a partir de que la sucesin o el heredero, en su caso, se encuentren en mora. La mora se determinar, segn el caso, si el testador fijo un plazo o no. Si no fij un plazo, se estar en mora desde el requerimiento judicial efectuado por el legatario. (1551) El derecho de dominio sobre la cosa legada se adquirir por tradicin de acuerdo a las reglas generales. Se ha sostenido que un legado de gnero se puede ceder por el legatario y al hacerlo debe sujetarse a las reglas de la cesin de crdito, pues se trata de un crdito ms. El legatario tiene accin personal para que se le haga la tradicin de la cosa legada, por lo que un legado de esta especie pasa a ser un ttulo traslaticio de dominio. 3.- Legado de cosa ajena. El art. 1107 exige que la especie legada sea del testador o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla. De modo que tratndose de legados de especies, es requisito de validez del mismo que el objeto legado debe pertenecer al testador o al asignatario a quien se impone la obligacin de pagarlo. Si el asignatario gravado repudia la asignacin, el legado quedar sin efecto, ya que desaparecer la disposicin que le da vida. En principio se puede sostener que el legado de cosa ajena no vale.

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Pero puede suceder que el testador imponga a uno o ms asignatarios la obligacin de adquirir la especie legada, en cuyo caso el legado no es de cosa ajena, sino que queda subordinado al cumplimiento de esta obligacin de parte del asignatario gravado.. Lo que la ley permite es que el testador imponga una obligacin de adquirir y trasmitir al legatario una cosa que no est en su patrimonio al morir (1018). La cosa no ingresa al patrimonio por sucesin por causa de muerte, sino por haber cumplido el asignatario su obligacin al aceptar la asignacin deferida. Es decir, el asignatario al aceptar la herencia debe cumplir, primeramente, una obligacin de hacer (adquirir la cosa) y luego debe cumplir una obligacin de dar (entregar la cosa al legatario). Tratndose de legados de gnero, la regla es inversa, pues los legados de cosa ajena siempre valen (1115) e imponen la obligacin de dar una cosa de mediana calidad o valor del mismo gnero. Por lo que aqu, hay una importante diferencia entre los legados de especies a los legados de gnero. 4. Legado de orden. Este legado impone a un asignatario, al ejecutor testamentario o al partidor, la obligacin de adquirir una especie para darla a una persona (legatario) o para realizar algn objeto de beneficencia (1106). El asignatario gravado o la sucesin, en su caso,, deber acatar la orden del testador y adquirir la especie legada. Pero puede ocurrir dos cosas; que el dueo de la cosa rehse enajenarla o bien que pida por ella un precio excesivo. En ambos casos el gravado est obligado a dar en dinero el justo precio de la especie. Se tratara de una obligacin facultativa, ya que la cosa debida es una pero el deudor est facultado para pagar con otra.. Para otros sera una obligacin alternativa, ya que las dos cosas son las debidas pero la prestacin de una de ella extingue la obligacin.. Otros sostienen que en esta ltima situacin se produce una subrogacin real, donde la cosa imposible de adquirir del tercero es subrogada por el precio justo de ella y por ende, la obligacin cambia de objeto y, en lugar de la cosa legada se adeuda una suma de dinero representativa del justo precio de la especie. 5. Legado de cosa crey tener y no tena. que el testador

En este caso la asignacin no vale (1116 Inc. 2), ya que se trata de un legado de cosa ajena (hay un error en la

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asignacin), salvo que se haga a favor de las personas sealadas en el art. 1107, esto es, a favor de un ascendiente o descendiente del testador o del cnyuge, quien slo tendrn en el derecho a pedir una cosa de mediana calidad del mismo gnero. 6. Legado de cosa indivisa. El art. 1110 la regula. Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms que una parte o cuota o derecho, se presumir que no ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho. La situacin que podra ocurrir que entre el testamento y la muerte del causante se haya producido la particin de la comunidad. En esta hiptesis hay que distinguir dos situaciones posibles: si la cosa se la adjudic el testador o si la cosa se adjudic a un tercero. Si la cosa se adjudic el testador, subsiste el legado de la parte o cuota a que se refiere el testamento, en ningn debe entenderse que la asignacin se incrementa. Si al testador se le ha adjudicado una parte o cuota en la especie, subsiste el legado en esa parte o cuota. Si la cosa ha sido adjudicada a un tercero, por efecto de la particin (efecto declarativo) es forzoso concluir que se trata de un legado de cosa ajena y, por lo tanto, absolutamente nulo y nada se deber al legatario. Lo mismo ocurre si la cosa indivisa se enajena por el testador y los dems comuneros, pues en este caso ha operado lisa y llanamente una revocacin del legado. 7. Legado de una cosa de una masa indivisa. que forma parte

Este legado consiste en asignar una especia determinada que forma parte de una comunidad a ttulo universal, lo que acontecer, a modo de ejemplo, cuando se lega una especie que forma parte de una comunidad hereditaria, en la cual el testador tiene una parte o cuota. Aqu se aplican las mismas reglas del art. 1110, esto es, si antes de la muerte del testador se ha dividido la comunidad a ttulo universal, puede ocurrir que la cosa determinada se haya adjudicado al testador, en cuyo evento subsiste el legado en todo o en parte o cuota que corresponde. Pero si la comunidad no se ha dividido surge el problema de determinar que destino corre el legado. El legatario no es comunero en la universalidad de que forma parte la cosa y, por lo tanto

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nunca podr adjudicrsela.. Pero puede adjudicrsele a uno de los herederos del causante y, si eso ocurre, ste estar obligado a pagar el legado. Otro problema grave que se suscita que los derechos del legatario pueden prescribir, pues el no puede instar por la particin de la comunidad hereditaria y por ende queda totalmente desprotegido al no existir norma que resuelva el conflicto. Una de las alternativas es que en estos casos, debe entenderse que el legado queda subordinado a que un heredero se adjudique la cosa legada y si ello no ocurre, dado el efecto retroactivo de la particin, (1344), el legado recaer sobre cosa ajena y nada se deber al legatario. Para que la prescripcin no opere en contra del legatario y teniendo en cuenta que l no puede instar a la particin de la comunidad hereditaria donde se encuentra la cosa legada, lo mas justo es considerar que el plazo de prescripcin para reclamar el pago del legado se debe contar desde que se divida la comunidad a ttulo universal y no antes, pues antes de esa fecha no existe un deudor obligado al pago del legado. As entonces, que si por razones atendibles se retarda la particin, no se afectarn los derechos del legatario, y si el retardo es doloso, se puede solicitar que se tenga por cumplida la condicin, debiendo los herederos indemnizar al legatario, pagando el precio de la cosa legada y dems perjuicios ocasionados. (leer art. 1481 inc. 2). 8. Legado de una especie a la sociedad conyugal. perteneciente

Durante la vigencia de la sociedad conyugal, se confunden los bienes del marido con los bienes sociales, de manera que ante terceros ste aparece como el nico dueo de todos ellos. El art. 1750 consagra este principio con relacin a la responsabilidad frente a los acreedores sociales (obligacin a la deuda). Por su parte el art. 1752 establece que la mujer, por si sola, no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad conyugal, salvo en los casos del art. 145. Es decir, existe una nebulosa de derechos que corresponden a la mujer, lo cual viene a significar que se trata de derechos eventuales. Sin embargo, el art. 1743 permite al marido o la mujer disponer, por causa de muerte, de una especie que pertenece a la sociedad. En tal caso, el asignatario de la especie puede perseguirla sobre la sucesin del testador siempre que la especie, en la divisin de los gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador, pero en caso contrario, slo tendr derecho para perseguir su precio sobre la sucesin del testador.

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El tratamiento que se da a este legado es diverso del que se da al legado de cosa indivisa, puesto que en ese caso, si la cosa antes de la muerte del testador se adjudica a un tercero, el legado es nulo (legado de cosa ajena), ya que por el efecto retroactivo (declarativo) de la particin, se reputa que el testador nunca ha tenido derecho alguno sobre la cosa que es objeto del legado. En el legado de especie perteneciente a la sociedad conyugal la solucin es otra. La ley establece que si la cosa legada, en definitiva no se adjudica a los herederos del testador, subsiste el legado pero cambia de objeto. Se puede perseguir el precio sobre la sucesin del testador. De manera que este legado siempre tendr efecto, dado que se puede perseguir la cosa legada o su precio. Se ha fallado que este tipo de legado no puede exigirse mientras no se haya producido la particin de los bienes quedados al terminar la sociedad conyugal, debido a que slo entonces se puede establecer el objeto del legado. Asimismo, que si la liquidacin de la sociedad conyugal no es necesaria, porque al cnyuge muerto lo sucede exclusivamente el cnyuge sobreviviente, caso en el cual se confunden los bienes de uno y de otro, ste legado puede exigirse a la muerte del testador. 9. Legado de cosa futura. Se permite el legado de cosa futura, con tal que llegue a existir (1113). Este legado tiene el carcter de condicional que depender del hecho futuro e incierto de que el testador, entre el otorgamiento del testamento y la apertura de la sucesin, haya adquirido el bien legado o, a lo menos, una parte o cuota de l. Cabe tener presente en este legado dos cosas; supone que la cosa sobre la cual recae no pertenezca al testador al momento de testar, lo cual puede ocurrir como consecuencia de que intenta adquirirla, o bien espera que exista en el porvenir (se lega un caballo, hijo de un reproductor que pertenece al testador). En ambos eventos la cosa es futura. Lo importante en este legado es que la cosa sea futura al otorgarse testamento y que exista al momento de la apertura de la sucesin. Si la cosa exista al otorgarse el testamento, indudablemente, ella no puede ser objeto de este tipo de legado, porque ste se hace en atencin a que se espera su existencia en el porvenir.

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Si la cosa que se espera que exista an no ha ingresado al patrimonio del causante al abrirse la sucesin, entonces se transforma en un legado de cosa ajena, ya que la cosa sera de dominio de un tercero; y si se aceptare que puede ser el fruto de bienes propios del testador se lesionara el derecho de los herederos sobre dichos frutos de acuerdo al art. 1338 N 3 y 4. 10. Legado de opcin. El art. 1117 permite instituir un legado de opcin, el cual consiste en facultar al asignatario gravado o al legatario para escoger una de entre muchas cosas. La ley se encarga de establecer que la eleccin queda al arbitrio de aqul o de ste. Tambin se puede facultar a un tercero para hacer la eleccin. Para que ste legado tenga valor es necesario que se cumplan los siguientes requisitos: (i) Que el testador seale un universo de cosas que puedan ser objeto del legado. (ii) Que se encomiende la eleccin de la cosa legada a la persona obligada a pagar el legado, o al legatario, o a un tercero. (iii) Que las cosas comprendidas en este universo, de entre las cuales podr escogerse, sean de dominio del testador o, a lo menos, tenga sobre ellas un derecho, partes o cuotas y, (iv) Que las cosas que componen tal universo y entre las cuales debe realizarse la eleccin, sean susceptibles del legado. Se dice que ste legado de opcin es idntico al llamado legado alternativo, por lo que resulta aplicable el art. 1499.11. Legado de liberacin. El artculo 1129 lo establece este legado al sealar que el testador puede liberar de una deuda condonndole el crdito, siempre y cuando el crdito efectivamente exista, pues de lo contrario el legado carecer de objeto. Puede ocurrir que el crdito sea pagado por el legatario antes del fallecimiento del testador o que al abrirse la sucesin el crdito est extinguido. En el primer caso hay que distinguir si el pago se produjo como consecuencia de una demanda judicial del testador, o si el testador acept voluntariamente el pago de su deudor. En ambos casos se entiende que se ha revocado tcitamente el

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legado, pero si se ha pagado sin noticia o sin consentimiento del testador, subsiste el legado y el asignatario puede reclamar la restitucin de lo pagado. En el segundo caso, esto es, cuando la deuda se ha extinguido por prescripcin al abrirse la sucesin, el legado tambin es vlido, con la salvedad que la condonacin se refiere a una obligacin meramente natural. (1470 N 2). Para que la deuda se extinga es necesario que se acepte el legado, puesto que la deuda se extingue como consecuencia de confundirse las calidades de deudor y legatario. Si son varios los deudores solidarios y el testador libera slo a uno, se aplica el art. 1518. 12. Legado de crdito. Como es posible legar las cosas corporales como incorporales, no es raro que el testador tambin instituya legados de crditos que tenga contra terceros. (1127). El art. 1127 dice que por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entiende que se lega el crdito. Esta norma es de carcter interpretativo pues determina el alcance de una clusula testamentaria. Este legado comprende el de los intereses (frutos civiles) siempre y cuando no hubiesen sido pagados del todo en vida del testador. Si el crdito ha sido parcialmente pagado al abrirse la sucesin, se entiende que el legado comprende solamente el saldo insoluto. Si el crdito est totalmente pagado al abrirse la sucesin, el legado no produce efecto alguno porque carece de objeto. La adquisicin del crdito de parte del legatario opera de pleno derecho, por la sola aceptacin del legado, sin que sea necesario notificar al deudor. Junto al crdito se trasmiten las garantas que lo caucionan, sean reales o personales. Los herederos no respondern de la existencia del crdito ni la solvencia del deudor, salvo que as lo haya ordenado expresamente el testador.

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13. Legado de prenda. Puede el testador legar al deudor el derecho de prenda (1128), legado que slo extingue el derecho real de prenda pero no extingue la deuda. Del mismo modo no hay obstculo para que el testador legue al deudor una hipoteca y con ello el crdito pierde su preferencia legal pues perder el derecho real de hipoteca que le serva de garanta. En este caso los herederos sucedern al causante el en crdito de una obligacin sin garanta hipotecaria. En el mismo plano tambin se puede liberar a un fiador del crdito del cual es titular. En el fondo, cualquiera caucin es posible legar, cuando ella est constituida en provecho del testador y siempre y cuando dichas garantas se encuentren vigentes al abrirse la sucesin. Como toda asignacin es menester que para que la caucin se extinga el asignatario debe aceptar la asignacin, pues en el evento, aunque poco probable, que la rechace y, simplemente mantenga su silencio, el crdito seguir gozando de las cauciones a que se refiere la clusula testamentaria. 14. Legado de deuda. Se ha dado en llamar legado de deuda a la disposicin que hace el testador a favor de un acreedor a cuenta de su crdito. Pero esta situacin es excepcional, razn por la cual la ley exige que el testador lo exprese claramente (1131 inc. 1). Pero como el testador no puede alterar unilateralmente los trminos en que ha contrado el crdito, el acreedor puede a su arbitrio, exigir el pago en los trminos en que estaba obligado el testador o en los que se expresa en el testamento. En el fondo es una clusula inoponible al acreedor legatario, a menos que acepte la asignacin testamentaria, pues all deber aceptarse en los trminos que aparece en el testamento. Se ha estimado que en el fondo no se trata de un legado de deuda y por consiguiente no tiene el carcter de una asignacin testamentaria, toda vez que tiene una causa distinta de la mera liberalidad. Las asignaciones testamentarias son gratuitas y tienen como causa la intencin del testador de favorecer al

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asignatario, es decir, mera liberalidad, lo que no ocurre en este caso. 15. Legado de reconocimiento de deuda. Este legado no es tal, pues el legislador ha tomado el resguardo de evitar que, a travs de reconocimientos de deudas, se instituyan asignaciones prohibidas o que se trasmitan bienes a personas incapaces (1133). Si el testador adeudaba efectivamente la suma legada, se tratar de un legado de deuda que no reviste la calidad de tal, puesto que la obligacin tena plena existencia y vigencia antes de instituirse la clusula testamentaria. En el fondo pareciera ser un aviso expreso para la sucesin de que a la fecha de testar el causante tena una obligacin pendiente. Se requiere que por lo menos exista un principio de prueba por escrito para considerar una obligacin pendiente (ver art. 1711) y si ello logra acreditarse, es necesario determinar la naturaleza de la obligacin contrada para saber si estamos en presencia de un legado de deuda simplemente o de un legado de cosa para determinar la forma en que los herederos debern cumplir la obligacin. Si por el contrario, no consta la deuda salvo por el mero reconocimiento testamentario, se consideran legados gratuitos. En este segundo caso se trata de una conversin del acto nulo, pues carece de objeto y de causa la supuesta obligacin. En efecto, si se reconoce una deuda que no existe, toda asignacin que tenga por objeto solucionarla carece de causa y, en consecuencia, la disposicin es nula. Pero la ley le ha dado valor, estableciendo que la asignacin vale como legado ordinario. En el fondo el testador cumple dos propsitos; precaver un fraude en perjuicio de los dems sucesores (incluso algn fraude tributario), y adems, interpreta el deseo del testador, transformando el acto nulo para darle validez. 16.Legado con clusula de no enajenar. El art. 1126 seala que si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no compromete ningn derecho de tercero, la clusula de enajenar se tiene por escrita. A contrario sensu, tendr valor si compromete derechos de terceros. La duda que surge es el tiempo por el cual se mantendr esta prohibicin. Pareciera lgico que ser el tiempo en que se encuentra comprometido el derecho de un

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tercero. (vgr. Si se impone al legatario la obligacin de realizar prestaciones peridicas a favor de un tercero por un cierto tiempo, asignndole en la sucesin un inmueble y disponiendo que no se enajene mientras subsista la obligacin indicada). La expresin no enajenar, debe interpretarse en un sentido amplio y comprende, no slo la transferencia de dominio sino cualquier otro gravamen real (prenda, hipoteca, usufructo, servidumbre), salvo que la voluntad del testador sea suficientemente clara para estimar lo contrario (vgr. Clusula de no vender). Se excluyen obviamente las enajenaciones forzosas. En nuestro derecho constituye un principio de orden pblico el que los bienes puedan circular libremente, de suerte que todo obstculo o impedimento que entrabe la libre circulacin de los bienes es nulo, salvo excepciones donde, atendiendo a legtimos intereses de terceros, permite pactar o imponer una clusula de no enajenar (vgr. En el fideicomiso y usufructo (art. 751 y 793 inc. 3) o en la donacin entre vivos (1432 N 1). 17. Legados exonerados contribucin, legados de obras pas beneficencia y legados alimenticios. o de de

Esta clasificacin es importante desde el punto de vista de la responsabilidad que la ley impone a los legatarios. El legado exonerado de contribucin no est afectado por las deudas hereditarias, ni por el pago de las legtimas y de las mejoras. Sin embargo, agotada la contribucin de los dems legatarios, ellos entran a responder por el pago de las deudas hereditarias insolutas y las legtimas que no se hayan enterado. (1363 Inc. 2). Los legados de obras pas o de beneficencia, se entienden exonerados por el testador sin necesidad de disposicin expresa, pero entrarn a contribuir al pago de las deudas hereditarias y las legtimas, agotada que sea la contribucin de los legados exonerados (1363 inc. 3). Finalmente los legados alimenticios entran a contribuir despus de todos los dems. Las reglas anteriores son rdenes de prelacin establecida por la ley, mediante la cual se ampara a los legados en funcin de su objetivo social.

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18. Legado de alimentos. El testador puede hacer un legado de alimentos voluntarios y estos alimentos se imputan a la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer libremente (337) (1171). Puede el testador fijar la suma que comprende esta asignacin, en cuyo caso debe respetarse su voluntad, sin perjuicio de las normas que regulan las asignaciones forzosas si stas ltimas llegaran a lesionarse. Si el testador no establece la cuanta de los alimentos, la ley da reglas precisas para su tasacin, las que se apartan de los presupuestos que gobiernan los alimentos que por ley se deben a ciertas personas. Las reglas de tasacin son: a) Se deben en la forma y cuanta que el testador acostumbraba suministrarlo en vida a la misma persona. b) De lo contrario, la regulacin la har el juez, tomando en consideracin las necesidades del legatario, sus relaciones con el testador y del patrimonio en la parte de que el testador pudo disponer libremente. Este legado se debe desde la delacin de la asignacin, esto es, desde la apertura de la sucesin, a menos que el llamamiento sea condicional. Estos alimentos se deben por el tiempo que seale el testador; si no seala el tiempo, se deben por toda la vida del asignatario (1134 inc. 2), y se pagan al comenzar el respectivo periodo (mensual, semestral, anual etc.) Lo que caracteriza a este legado es que, una vez establecida la cuanta, ella no podr alterarse, aunque cambien las circunstancias del asignatario, de manera que cuando el testador no ha fijado plazo y el asignatario de alimentos es de escasa edad, pasa a constituir este legado una carga sumamente pesada para la sucesin. La duda que surge es si para obtener el cumplimiento de estos alimentos, el asignatario dispone de los mismos instrumentos que tienen los alimentarios que gozan del derecho por imperativo legal, (arresto, reclusin etc). Creemos que no, puesto que su regulacin de acuerdo al art. 337 est entregada totalmente a los normas que la ley da respecto de las asignaciones testamentarias o a las prevenidas para el contrato de donacin. 19. Legados de pensiones peridicas.

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La distincin entre pensiones alimenticias voluntarias y pensiones peridicas slo interesa para los efectos de la determinacin de su monto. En consecuencia, si el legado de pensiones peridicas no indica la cuanta di dichas pensiones, el legado es absolutamente nulo por indeterminacin del objeto. As se desprende del anlisis comparativo de los artculos 1134 y 1361. Si el testador no seala la cuanta de las prestaciones peridicas que ordena dar, el juez en este caso, no puede suplir su voluntad ya que carece de facultades para estos efectos, lo que no ocurre tratndose de pensiones alimenticias voluntarias. En este tipo de legados opera el acrecimiento si son llamados dos o ms asignatarios conjuntamente al goce de pensiones peridicas, mantenindose el legado hasta que falte el ltimo de los legatarios (1154). Dos particularidades presenta esta norma, pues se trata de un acrecimiento que opera despus de la sucesin y slo es aplicable a las pensiones peridicas que no revisten el carcter de alimenticias, por ser stas siempre personalsimas. Los legados de pensiones peridicas para los efectos de su contribucin al pago de las deudas hereditarias y de las legtimas, son considerados como cualquier otro legado (1363). 20. Legado exento de gravamen. Le ley establece un legado denominado exento de gravamen, el que se presenta cuando el testador asigna al legatario un bien inmueble o mueble que esta gravado con una hipoteca o prenda que cauciona una obligacin suya y su intencin es hacer la liberalidad sin este gravamen. Dicha intencin debe manifestarse expresamente (1366). Para que opere este legado deben concurrir las siguientes circunstancias: a) Que se trate de un legado de especie, por cuanto la prenda o hipoteca debe recaer necesariamente en una especie o cuerpo cierto. b) Debe el testador haber manifestado expresamente su voluntad en orden a que el legatario quede liberado del gravamen real. c) El legatario debe haber pagado la deuda que afectaba a la cosa legada y, d) La caucin real debe asegurar obligaciones propias del testador. Concurriendo estos presupuestos, el legatario se subroga al causante en los derechos que tena el acreedor para proceder contra los herederos y obtener la restitucin de lo pagado en razn de la prenda o hipoteca que gravaba la cosa.

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21. Legado de albaceazgo fiduciario. La doctrina no trata del albaceazgo fiduciario como legatario, pero algunos autores sostienen que se trata tambin de un legado. El art. 1311 regula la situacin y consiste en que el testador puede hacer encargos secretos y confidenciales al heredero, al albacea o a cualquiera otra persona para que se invierta en uno o ms objetos lcitos una cuanta de bienes de que pueda disponer libremente. El encargo de ejecutarlo se llama albacea fiduciario. Carece de control este albacea para la ejecucin de lo encomendado.(1316) Para que valga esta designacin debe reunir tres requisitos: a) Debe designarse en el testamento (obvio) b) El albacea fiduciario tendr las calidades necesarias para ser albacea y legatario del testador. c) Debe expresarse en el testamento las especies o la suma que ha de entregrsele para el cumplimiento de su cargo. En el fondo, se trata de una persona que, adems de ser albacea, es legatario. La ley pone un lmite a las sumas y bienes destinados para ello, los cuales no pueden exceder de la mitad de los bienes de que haya podido disponer libremente el testador a su arbitrio (1313). No se debe confundir este albacea con el albacea general. Este albacea fiduciario es un verdadero legatario porque los bienes o la suma que se le asignan no pueden permanecer en poder del causante, cuya personalidad legal se ha extinguido; ni de la sucesin que carece de personalidad jurdica y ni de los herederos. Por ende el nico titular de dichos bienes es el albacea fiduciario. 22. El prelegado. Esta figura, sobre la cual nuestro cdigo no contiene una regulacin expresa, se presenta cuando el testador instituye legatario de especie o cuerpo cierto a un heredero que rene, por consiguiente la doble calidad de heredero y legatario del mismo causante El Cdigo Civil no repugna esta situacin de acuerdo a lo previsto en el art. 1229. En todo caso, la delacin de estas

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asignaciones es diversa, pudiendo el asignatario aceptar una y repudiar la otra, como regla general.

mltiple

Para adquirir el legado el heredero no requiere de posesin efectiva de la herencia y puede reclamar la entrega de la especie a partir de la apertura de la sucesin. Algunos prelegado. sostienen que el art. 1198 se refiere a un

Este prelegado carece de importancia si el legatario es el nico heredero del causante, pues en tal caso l deber cumplir el legado para consigo mismo. Lo que no tiene aplicacin es el prelegado de gnero, pues resulta absurdo que el legatario pase a ser deudor y acreedor de si mismo, an cuando pueda sostenerse que cada heredero responde a prorrata de su participacin en la herencia. 23. El sublegado. Esta figura se presenta cuando el testador impone a un legatario la obligacin de pagar un legado a una tercera persona. En el fondo se trata de un legado impuesto al legatario. Los art. 1364 y 1360 se refieren al sublevado. En el art. 1364 se establece un beneficio especial al legatario (una especie de beneficio de inventario), conforme al cual el legatario obligado a pagar un legado, lo ser slo hasta concurrencia del provecho que reporte en la sucesin. El art. 1360 dice que las cargas testamentarias se miran como cargas de los herederos. En el fondo, el sublegado no es ms que una verdadera estipulacin a favor de otro (1449), pues no existe relacin alguna entre el testador y el beneficiario con el sublegado. Por el hecho de la aceptacin se crear la obligacin del legatario para con el sublegatario, siendo el estipulante el testador. El sublegado queda sujeto a dos requisitos; la muerte del testador y la aceptacin del legatario, pues cumplindose ambos presupuestos el sublegado se torna irrevocable. EXTENSION DE LOS LEGADOS. La regla general es que la especie legada se debe en el estado en que existiese al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella. (1118) Los art. 1119, 1120, 1121 y 1125 se refieren al legado de un predio.

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Riesgo de la cosa legada. Los herederos o legatarios encargados de pagar un legado no responden del saneamiento de la cosa legada, por vicios que sean coetneos a la apertura de la sucesin. Si el legado es de especie se aplica el art. 1550; si el legado es de gnero, la responsabilidad es de la sucesin o del asignatario gravado.

REVOCACION DEL TESTAMENTO.

La revocacin del testamento sin embargo ste carcter slo testamentarias de bienes y no afecten a una situacin jurdica es un elemento de la esencia, alcanza a las disposiciones a las declaraciones que no creada a favor de terceros.

La revocabilidad del testamento no slo es una facultad esencial sino que, adems, se trata de un derecho absoluto que ejerce el testador sin estar sujeto a justificacin alguna. A su vez es una facultad irrenunciable (1001). Esta facultad esencial, absoluta e irrenunciable debe ejercerse por medio de un nuevo testamento, que puede o no contener disposicin de bienes, ya que nada impide que l se limite a revocar un testamento anterior, situacin en la cual ser la ley la que se encargue de distribuir los bienes del causante a travs de las reglas de la sucesin intestada. Prdida de eficacia de un testamento: Un testamento puede perder su eficacia por las siguientes razones: 1.- Por la declaracin de nulidad: Esta causal ya se estudi cuando se analizaron los requisitos de forma y de fondo del testamento. Se dice que la nulidad slo tiene lugar cuando se han omitidos requisitos de forma, pues los defectos de fondo, slo afectan parcialmente la eficacia del testamento.. 2.- Por revocacin como consecuencia de un testamento posterior: El otorgamiento de un nuevo testamento puede significar la revocacin de uno anterior, lo que suceder en dos situaciones: Cuando en el nuevo testamento se disponga en trminos formales y explcitos que se revoca el testamento anterior, o cuando entre el testamento anterior y el nuevo exista incompatibilidad insuperable (1215 inc. 2). Esta ltima ser una revocacin tcita, la que a su vez puede ser parcial o total, segn si dicha incompatibilidad afecta a todo el

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testamento o slo a una parte del mismo. No sera, por ejemplo una revocacin tcita si en un testamento se le deja la nuda propiedad de un inmueble a Juan y en el segundo testamento se le deja el usufructo de la misma propiedad a Pedro. El testamento revocatorio puede ser solemne o privilegiado y en ambos caso queda revocado el testamento anterior. Pero entre la revocacin que provoca un testamento solemne y un testamento privilegiado hay una diferencia fundamental; si la revocacin se ha hecho por testamento solemne, en caso de que este nuevo testamento se revoque a su vez, jams revive el testamento anterior; pero si la revocacin se ha hecho mediante un testamento privilegiado, en caso de que ste caduque, revive el testamento anterior revocado (1213 inc. 2). En el fondo la revocacin efectuada a travs de un testamento privilegiado, revoca provisionalmente un testamento solemne anterior, pues sus efectos quedan subordinados a que dichos testamento privilegiado no caduque. (ver 1212 y 1214). 3.Por caducidad tratndose de un testamento privilegiado. Testamento nulo y su efecto revocatorio. Si un testamento revocatorio ha sido declarado nulo por defectos de forma, incapacidad del testador u otros vicios (fuerza), que afecten a todo el testamento o a la clusula revocatoria del testamento anterior, revive el testamento revocado por el efecto retroactivo de la nulidad (1687). No sucede lo mismo si el testamento revocatorio slo es nulo parcialmente respecto de una o ms asignaciones, caso en el cual tampoco cabe hablar de nulidad sino simplemente de ineficacia parcial del testamento. D e todos modos, no se puede revocar un testamento por otro instrumento pblico que no sea testamento, como sera el caso de revocar un testamento anterior a travs de una escritura pblica. Aceptar tal situacin sera desconocer lo previsto en el artculo 1213, norma que se funda en el principio de derecho de que las cosas se deshacen de la misma forma que se hacen, de modo que si para testar deben reunirse ciertos requisitos, para dejar sin efecto lo testado deben reunirse los mismos requisitos. Efecto revocatorio de un testamento ineficaz por causa del o de los asignatarios. Puede ocurrir que el testamento revocatorio de un testamento anterior llegue a ser absolutamente ineficaz, como consecuencia de que el asignatario o asignatarios instituidos

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en l repudien, sean incapaces, carezcan de descendientes que puedan representarlos etc. En este evento la revocacin subsiste plenamente y los bienes seguirn el destino que determine la ley, esto es, se regirn por las normas de la sucesin intestada. No existe tampoco inconveniente alguno en que el testador otorgue testamento mediante el cual se limite nicamente a revocar un testamento anterior. En este caso hay una clara opcin de someterse a las reglas de la sucesin intestada. Revocacin por causas extrnsecas al testamento. Tratndose de asignaciones a ttulo singular, existen causas extrnsecas al testamento que conllevan la revocacin del legado. 1.- Puede ocurrir que la especie legada (legado de especie o cuerpo cierto) se destruya, en cuyo caso se extingue la asignacin. La destruccin de la cosa legada puede ser jurdica (si el testador enajena el objeto del legado o existe una enajenacin forzosa) o material (destruccin fsica de la cosa). En ambos casos el legado se extingue si la cosa se destruye antes de la apertura de la sucesin. No puede el legatario reclamar nada, aunque la cosa se destruya por un hecho imputable a un tercero, pues la accin de indemnizacin y el derecho a percibirla pertenece a la sucesin. Si la destruccin se produce despus de la muerte del testador, es necesario distinguir si la destruccin proviene del hecho o culpa de los herederos o si la destruccin es fortuita. En el primer caso el legatario de especie tiene derecho a demandar la respectiva indemnizacin puesto que l tiene la calidad de dueo de la cosa legada; en cambio si la destruccin es fortuita se extinguir el derecho del legatario, pues las cosas perecen para su dueo (1550). Si la cosa perece por culpa de un tercero, despus de la muerte del causante, el legatario tiene derecho a reclamar que se le cedan las acciones que la sucesin tiene contra el tercero (1677). Si la cosa desaparece en poder de la sucesin por haberla arrebatado un tercero, le queda a salvo al legatario, adems, la accin reivindicatoria. Si el testador enajena la cosa legada y dicha venta es declarada nula, no revive el legado, toda vez que el acto jurdico mediante el cual se enajen es una manifestacin clara de que el testador ha querido dejar sin efecto el legado. No debiere suceder lo mismo si la enajenacin ha sido

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forzosa y ella posteriormente es declarada nula, pues en tal caso no existe una voluntad manifiesta del testador de desprenderse de la cosa legada. (ver 1135). El art. 1125 regula la situacin si el testador grava la cosa legada con una hipoteca, una prenda .o censo. Este principio de enajenacin no extingue el legado, pero lo grava con la respectiva garanta. Tratndose de cosas muebles, el legado se entiende revocado si el testador altera substancialmente la cosa legada (1135 inc. 4). Se ha planteado el problema de saber que ocurre si opera la transformacin sin conocimiento, y aun, contra la voluntad del testador; se sostiene que el legado no se revoca puesto que no ha concurrido voluntad contraria del testador. Sin embargo otra parte de la doctrina piensa que en este caso el legado queda sin efecto, no por revocacin, esto es, no por voluntad del testador (la que se mantiene vigente a favor del legado) sino porque el legado carece de objeto, pues al transformarse la cosa legada ha dado origen a una cosa distinta y frente a ello, poco importa la voluntad del testador. (se lega lana y de ella se confeccionan chombas). Habr situaciones donde ser complejo diferenciar una transformacin de la cosa legada al de una modificacin de la misma, pues en un caso el objeto ser el mismo y valdr el legado y en otro caso el legado carecer de objeto y por ende ser ineficaz.

EL DESHEREDAMIENTO.
El art. 1207 lo define pero de una forma incompleta. Se dice que el desheredamiento es el medio de que dispone el causante para privar a sus herederos forzosos legitimarios de la asignacin que les corresponde, cuando han incurrido en una causa calificada por la ley que lo permite y siempre que ella sea probada judicialmente en vida por el causante o despus de su muerte por los interesados. Requisitos: 1.- Se trata de una herramienta jurdica de que dispone el causante para sancionar a los herederos forzosos legitimarios que han incurrido en hechos graves. Se trata de un instrumento de carcter punitivo a travs del cual se priva al legitimario del beneficio de la asignacin forzosa, por un hecho que le es imputable.

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2.Slo pueden ser desheredados los herederos legitimarios, es decir, quienes sean llamados a la legtima rigorosa, la legtima efectiva, la legtima conyugal o la legtima de residuo. El heredero debe ser leal con el causante, como tambin con las personas que conforman su ncleo familiar ms prximos (cnyuge, descendientes y ascendientes). La nica asignacin forzosa que no puede ser objeto de desheredamiento son los alimentos forzosos, pues respecto de ellos existen reglas propias y, adems, no tiene la calidad de heredero. Por irrelevante no procede el desheredamiento respecto de los dems parientes, puesto que en tales casos, basta que el testador no los considere en el testamento para excluirlos de la herencia, sin necesidad de invocar alguna causal. 3.- Para desheredar a un legitimario debe invocarse una causa especialmente calificada por la ley. Por ello el desheredamiento es de derecho estricto, lo que implica que las causales deben interpretarse restrictivamente. Slo puede fundarse en alguna de las causales mencionadas en el art. 1208. Tales causales son semejantes, aunque no idnticas, a las causales de indignidad. Dentro de las causales que se contempla, es importante dejar sentado lo siguiente: a) Respecto de la causal N 1, la expresin injuria debe interpretarse en un sentido amplio y no slo aquella que consagra el derecho penal. En el fondo se trata del dolo civil, que cause dao, sea material o moral. b) Respecto de la causal N 2 se debe sealar que los herederos legitimarios son, presuntivamente, las personas ms cercanas al testador, quienes deben tener un deber de lealtad mayor que otros parientes ms lejanos. Por esos mismo ellos tienen un lugar de privilegio para suceder al causante. c) Respecto de la causal N 3 ella es coincidente con la causal de indignidad del art. 968 N 4. La causa de desheredacin, como es lgico, slo se refiere al dolo o la fuerza que se ejerce sobre el causante para impedirle testar, ya que si ha habido fuerza o dolo para obtener una disposicin testamentaria, el causante puede revocar el testamento y sancionar a quien actu con fuerza o dolo. d) Respecto de la causal N 4 (aplicable a los descendientes) esta relacionado con el derecho de asenso que seala el art. 114 y ss. Es una sancin demasiada drstica para el menor. e) Respecto de la causal N 5, aplicables tambin a los descendientes, la constituyen tres situaciones diversas; haber cometido un delito que merezca pena aflictiva (no es necesario que se haya dictado una sentencia firme); haberse abandonado a los vicios (llevar vida disipada, se embriaga con frecuencia o practica inmoderadamente los juegos de azar) (ver art. 113)

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y el haber ejercido granjeras infames.(actividades ilcitas con fines de lucro) Las tres situaciones tratan de actos desdorosos que revelan un mal comportamiento del asignatario. En las tres situaciones anteriores puede el asignatario probar que el testador no cuid de la educacin del desheredado y en tal caso queda liberado del desheredamiento. Se justifica esta causal eximente, pues si el causante no se preocup de la educacin del descendiente, su mala vida posterior puede ser un efecto directo de ello, y por ende, de responsabilidad del propio testador. Este principio ya aparece en el art. 2321. 4.- La causal de desheredamiento debe ser judicialmente acreditada, salvo casos de excepcin, bien por el propio causante en vida o por quienes estn interesados en ello. Esto significa que debe ser alegada en juicio y probarse conforme a las reglas generales, evitando con ello conductas caprichosas del testador que permitiran vulnerar flagrantemente los derechos de los asignatarios forzosos. Es importante que los hechos que sirven de fundamento a la causal deben probarse por el actor, pero, adems, corresponde al juez determinar si ellos son suficientes para que proceda el desheredamiento. En el fondo, la calificacin que haga el testador de los hechos resulta irrelevante, pues es el juez quien debe efectuar dicha calificacin. 5.La voluntad del causante debe manifestarse especficamente en el testamento. En el fondo, el desheredamiento es un acto solemne debido a que slo puede constar en un testamento. Cualquier otro documento, aunque sea pblico y en el que aparezca claramente la intencin del causante de desheredar a un asignatario forzoso, es inadecuado.

Prueba de la causa de desheredacin.

La causa de desheredacin no slo debe ser probada judicialmente (1209) en vida del testador, o despus de su muerte por las personas a quienes interesa el desheredamiento, sino que adems debe ser calificada por el tribunal. Es decir, si se logran probar los hechos invocados en la demanda, no significa que el desheredamiento va a surtir efecto, puesto que puede el juez calificar los hechos de manera diversa, y concluir que no configuran ninguna causal de desheredamiento. No hay inconveniente que, en el evento que existan varias causas de desheredacin el testador invoque todas ellas, pero bastar probar una y calificar una por el juez para que tenga lugar el desheredamiento.

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Excepcin a desheredamiento.

la

obligacin

de

probar

la

causa

del

La ley ha consagrado una excepcin a la obligacin de probar la causa de desheredamiento. Ello opera si el legitimario no reclama su legtima en el plazo de cuatro aos subsiguientes a contar de la apertura de la sucesin, o dentro de cuatro aos desde el da en que haya cesado su incapacidad de administrar, si al tiempo de abrir la sucesin era incapazLa inactividad del legitimario desheredado constituye una especie de renuncia tcita a su asignacin. Para que ello ocurra deben concurrir dos requisitos copulativos; desheredamiento e inactividad por el plazo legal. Efectos del desheredamiento. 1.- Estos efectos quedan entregados al testador. En todo caso si slo el testador se limitar a desheredar a un legitimario, se precisar sus efectos, se entiende que queda privado de todos los derechos hereditarios que le correspondan en la sucesin. Pero nada obsta para que el testador seale de manera precisa otros efectos menores, pues quien puede lo ms (privar de todas las asignaciones al legitimario) se presume que puede menos (privar parcialmente de su legtima al afectado). 2.- Los efectos del desheredamiento alcanzan incluso a las donaciones irrevocables (1428).. 3.El art. 1210 seala que los efectos del desheredamiento no se extienden a los alimentos, excepto en caso de injuria atroz. En un estudio comparativo de las causas de indignidad de que trata el art. 968 en relacin con el art. 1208, se llega a la conclusin de que hay tres casos en que indiscutiblemente, habiendo desheredamiento no hay injuria atroz, subsistiendo la obligacin alimenticia. Ello ocurre en las causales del N 5 del art. 1208, pues en tales situaciones no hay injuria atroz, pues tales casos no implican un atentado directo en contra del testador. 4.- Se discute si constituye injuria atroz el casarse siendo menor de edad, sin la autorizacin de sus ascendientes, pues pareciera que este simple hecho no constituye un atentado grave contra el honor de la persona de cuya sucesin se trata. 5.- Otro efecto importante del desheredamiento deriva del art. 1626, conforme al cual se priva del beneficio de competencia, que consiste en aquel que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo

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indispensable para una modesta subsistencia, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. (1625) La prdida de este beneficio puede coincidir con un desheredamiento judicialmente probado, en cuyo evento slo ser necesario invocarlo para privar al ascendiente o descendiente del beneficio aludido. Pero puede tambin, cuando no se ha otorgado testamento ni probado la causa, hacerse valer con el fin de privar al titular de este privilegio tal especial. Es decir, las causas de desheredacin son tambin causas de prdida del beneficio de competencia en el pago. 6.- Se priva al padre del usufructo de los bienes del hijo de familia cuando ellos provienen de una herencia que ha pasado al hijo por desheredamiento del padre (250 N 3). Revocacin del desheredamiento. Como el desheredamiento consiste en una clusula testamentaria en la cual se expresa la voluntad de privar al legitimario de su asignacin, pero, asimismo, tambin puede perdonarlo, revocando el desheredamiento. El desheredamiento es un acto solemne contenido en el testamento y por consiguiente la revocacin del desheredamiento debe estar contenido en un acto similar (las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen). Por lo tanto no existe una revocacin tcita. En todo caso, si hay revocacin expresa contenida en un testamento posterior, no existe dificultar para que el testador efecte una revocacin total o parcial del desheredamiento. En todo caso es bueno precisar que si el desheredamiento est contenido en un testamento privilegiado que caduca, el desheredamiento quedar igualmente sin efecto por el slo ministerio de la ley. A la inversa, si el desheredamiento est contenido en un testamento solemne que es revocado por un testamento privilegiado, que a su vez, caduca, en este caso el testamento anterior recobra validez (1212 y 1213) y por consiguiente subsiste el desheredamiento.

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Diferenciacin de causas ascendientes y descendientes:

de

desheredamiento

entre

El inciso final del art. 1208 establece que los ascendientes y el cnyuge slo podrn ser desheredados por los tres primeros nmeros y los descendientes pueden serlo por los cinco nmeros del mismo artculo. La distincin se justifica, puesto que los N 4 y 5 reservados exclusivamente para los descendientes, sean matrimoniales o no matrimoniales, tienen una explicacin lgica. Desde luego, slo puede incurrir en la causa de desheredamiento que consiste en haber contrado matrimonio sin el consentimiento de un ascendiente, por lo que nunca afectar a un ascendiente. En el caso del N 5 se trata de reproches que hace el ascendiente al descendiente por actos de falta de moralidad o mal comportamiento y no a la inversa. La ley ha tenido especial cuidado en evitar que los descendientes juzguen o califiquen la formacin moral o cultura de sus ascendientes, puesto que ello va contra el orden natural de las cosas. Tiempo de prescripcin del desheredamiento. No existe norma expresa sobre la materia. Se pueden presentar tres situaciones diversas: 1.- Puede el desheredado no reclamar su legtima, caso en el cual el art. 1209 inc. 2 establece un plazo de cuatro aos de prescripcin de sus derechos a partir de la apertura de la sucesin o desde que haya cesado la incapacidad de administrar, si al momento de abrirse la sucesin el legitimario era incapaz. 2.- Puede el desheredado tener conocimiento del testamento del causante, pero no iniciarse juicio en su contra para acreditar la causa de desheredacin ni haberse acreditado en vida del testador, y 3.- Puede el desheredado no tener conocimiento del desheredamiento, sea porque no se conoce el testamento o porque conocindolo, ignora que ha sido desheredado. En estos dos ltimos casos se aplicaran las normas de la accin de peticin de herencia, donde el plazo general es de diez aos, pero respecto del heredero putativo dicho plazo se reduce a cinco aos. (1269). Efectos del desheredamiento respecto de terceros. Si el desheredado entra en posesin de su asignacin (sea ignorando o conociendo la disposicin testamentaria que lo priva de su legtima), y con posterioridad se conoce y prueba la causa de desheredacin. En tal situacin se trata de una

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accin cuyos efectos son idnticos a la accin de peticin de herencia, de manera que el desheredado deber restituir la herencia conforme a las reglas de los artculos 1266 y 1267, donde se distingue segn se trate de poseedor de buena o mala fe, entendindose que ello est referido al conocimiento o desconocimiento que se tenga del testamento en que se contiene el acto de desheredamiento. Respecto de terceros, el art. 1268 confiere a los dems herederos que se benefician con el desheredamiento accin reivindicatoria, sea que se trate de terceros poseedores .de buena y mala fe y, una accin personal contra el desheredado de mala fe para que les complete lo que no hayan podido obtener de los terceros. Esta reglas son aplicables (las de peticin de herencia), porque el desheredado no es heredero, por lo que si ocupa la asignacin de la que fue privado, posee un derecho de herencia que corresponde a quienes son llamados en reemplazo del desheredado. La duda que surge su herederos del desheredado. norma expresa (977), pero desheredado que fallece testamentario. el desheredamiento se trasmite a los En el caso de la indignidad existe no ocurre lo mismo tratndose del sin tener conocimiento del acto

A esta ltima interrogante se ha sostenido que si es transmisible el desheredamiento, puesto que si se prueba la causa, quiere decir que el desheredado no tiene derecho alguno en la herencia y por consiguiente, quienes le suceden tambin carecen de derecho en dicha herencia. Paralelo entre indignidad y desheredamiento: Algunas de las diferencias ms notorias entre ambas instituciones. 1.- La indignidad es el medio que franquea a todos los interesados en la sucesin para privar de su asignacin a los que incurren en alguna de las causales consagradas en la ley; El desheredamiento es el medio que franquea la ley al causante. 2.- Las causas de indignidad estn referidas a hechos ocurridos en vida del causante como a hechos posteriores a su muerte (caso del partidor o del albacea, o el que no denuncia el delito de homicidio del causante) Las causas de desheredamiento estn referidas necesariamente a hechos acaecidos en vida del causante. 3.- Las causas de indignidad slo pueden probarse despus de la muerte del causante.

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Las causas de desheredamiento pueden probarse judicialmente en vida del causante o por los interesados despus de sus das. 4.- Las causas de indignidad no se expresan en el testamento; Las causas de desheredamiento deben estar contenidas en una disposicin testamentaria. 5.- El desheredamiento es revocable por voluntad del causante, sea total o parcialmente; Las indignidades no son revocables ni se sanean por voluntad del causante. 6.- Las causas de indignidad deben siempre acreditarse judicialmente en juicio de lato conocimiento. Las causas de desheredamiento pueden operar sin necesidad de que sean probadas en el caso del art. 1209 inciso 2, esto es, cuando el desheredado no reclame su legtima dentro de los cuatro aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. 7.- La indignidad se refiere a cualquier asignacin que pueda corresponder al indigno, as sea forzoso, semiforzosa o voluntaria. El desheredamiento slo se refiere a la asignacin legtima. 8.- Las indignidades privan al asignatario de toda participacin en la sucesin, pero no afectan a las donaciones que le haya hecho el causante, salvo el caso del art. 1430. El desheredamiento priva al asignatario de toda asignacin en la sucesin y de las donaciones que le haya hecho el causante, salvo que ste ltimo haya limitado los efectos del desheredamiento. 9.- La indignidad opera, por regla general, de pleno derecho. El desheredamiento slo opera de pleno derecho y de manera parcial en el caso del at.114. 10.- La indignidad se purga en el plazo de cinco aos. El desheredamiento debe ser acreditado judicialmente en el plazo indicado en el art. 1269. 11.- La indignidad declarada judicialmente no pasa a terceros de buena fe. El desheredamiento pasa a terceros de buena fe (1268)..

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LA SUCESION INTESTADA.
Ella procede en las siguientes situaciones 1.- Tratndose de las personas a que se refiere el art. 1005, puesto que ninguna de ellas es hbil para otorgar testamento. En los dems casos, tratndose de personas capaces para otorgar testamento, se aplicar la situacin intestada cuando: 2.- El causante no otorg testamento. 3.- Cuando habiendo otorgado testamento vlido lo revoca, sin que en el nuevo testamento se contengan disposicin de bienes. 4.- Cuando declaraciones. otorg testamento que slo contiene

5.-Cuando otorg testamento pero dispuso solamente de parte de sus bienes. 6.- Cuando otorg testamento pero ste fue declarado nulo por sentencia judicial. 7.- Cuando se otorg testamento y se hicieron disposiciones, pero stas no surtieron efectos por repudiacin, declaracin de indignidad o incapacidad de los asignatarios. 8.- Cuando se otorga testamento cerrado o en hojas sueltas, pero ste se extravi. 9.- Cuando el causante otorga testamento privilegiado y ste caduca. En las situaciones anteriores, todo o parte de los bienes del causante han quedado sin un titular designado. En tal caso, la ley suple su voluntad y sus deseos, distribuyendo sus bienes entre quienes, presuntivamente, habran sido favorecidos por el causante si ste hubiere podido o hubiere querido testar. PRINCIPIOS INTESTADA: QUE ESTAN PRESENTES EN LA SUCESION

1.- Principio de aplicacin subsidiaria: Significa que las reglas de la sucesin intestadas se aplican a falta de disposiciones testamentarias (996).

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2La de los calidad

Principio de igualdad: ley no hace distingo alguno en relacin al sexo sucesores, ni con la primogenitura ni con la de la filiacin. (982).

3.- Principio del patrimonio unitario: Para la ley el patrimonio del causante est integrado por todos los bienes que posea al momento de su muerte, sin distinguir su origen (a ttulo oneroso y gratuito). (981). 4.- Principio de exclusin y preferencia: La sucesin intestada est construida sobre la base de dar preferencia a ciertas personas y de excluir a otras. Para ello existen rdenes de sucesin y dentro de cada orden tambin a ciertas preferencias. 5.Principio de la relacin conyugal o consangunea: Las nicas fuentes para que la ley proceda a llamar a los herederos en la sucesin intestada son la relacin conyugal y la relacin consangunea. El nico que no reviste esta calidad es el adoptado, pero que por una ficcin legal se le trata como descendiente consanguneo. 6.- Principio de la descendencia ilimitada: La ley llama a los descendientes de una persona a su sucesin en forma infinita, pero los de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano. 7.- Principio de demrito calificado: En la sucesin intestada existen, respecto del cnyuge sobreviviente y de los padres del causante, una indignidad calificada por la ley que opera de pleno derecho, es lo que ocurre en el art. 203 (paternidad o maternidad reconocida judicialmente con oposicin) y lo que seala el art. 994 (cnyuge que por su culpa dio motivo a la separacin judicial).. Es decir, los ascendientes y el cnyuge deben tener mrito para suceder por los llamamientos de la ley. 8.- Principio de la colateralidad limitada: En la lnea colateral solamente son llamados hasta el sexto grado, puesto que respecto de ellos no cabe la representacin, salvo tratndose de los hermanos del causante (986), donde si opera la representacin (sobrinos) y como sta opera indefinidamente, puede ocurrir que herede por la lnea colateral un pariente que exceda el sexto grado.

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9.- Principio de compensacin: Ello tiene lugar cuando un asignatario hereda por testamento y abintestato, donde se imputa a la porcin que le corresponde abintestato lo que recibe por testamento. (996). 10.Principio de igualdad entre chilenos y extranjeros: Los extranjeros son llamados a la sucesin abintestato abierta en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos. (ver 997 y 57). Es decir, no se discrimina a los extranjeros. Sin embargo el art. 998 ampara a los chilenos en las sucesiones abintestato de un extranjero que fallece dentro o fuera del territorio de la repblica.. 11.- Principio de la prevalencia de la doble conjuncin: Esto tiene lugar cuando se llama a suceder abintestato a los hermanos, donde la ley distingue aquellos hermanos de simple y de doble conjuncin. De la misma manera puede ser colateral de simple conjuncin (pariente del difunto por parte del padre o por parte de la madre) o de doble conjuncin (por parte de padre y madre). En ambos casos la ley favorece la doble conjuncin, otorgndole una asignacin superior en la mitad. 12.- Principio de clausura: Este principio est representado por el llamamiento que se hace al Fisco, puesto que a falta de asignatarios, sucede el Fisco. (995). De esta manera se resuelve un problema que en derecho no puede quedar pendiente, como ocurre con un patrimonio que carece de titular.

ORDENES SUCESORIOS.
Existen cinco rdenes de sucesin comn para todas las personas, cualquiera que sea su filiacin, lo que no ocurra en el pasado. Todos los rdenes, salvo el ltimo, estn representados por un conjunto de personas ligadas al causante por vnculo matrimonial, por consanguinidad o por adopcin. Puede ocurrir que el llamado sea una sola persona (cnyuge) o varias personas ligas por el mismo vnculo (hijos, hermanos).

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Cada orden sucesorio est representado por una categora de personas que le da existencia al mismo, de modo que si llegan a faltar se pasa al orden siguiente. Se entiende que existe la persona llamada cuando acepta la herencia y no ha sido declarada indigna para suceder o sea incapaz. Las asignaciones instituidas en la ley son siempre a ttulo universal, por lo que no existen legados intestados. Mediante la sucesin intestada puede distribuirse todo o parte del patrimonio del causante, ya que si ste slo ha dispuesto de una parte de l, se aplicarn las disposiciones testamentarias con preferencia a las que ordena la ley en subsidio de la voluntad del testador.

Primer Orden: (988)

Los primeros que son llamados a suceder al causante son los hijos, quienes excluyen a todos los otros herederos, salvo si concurre tambin el cnyuge sobreviviente, caso en el cual aquellos concurren con ste. Los hijos pueden concurrir personalmente y en tal caso heredar por cabeza (985). Si el hijo falta (falleci, repudi, fue desheredado o fue declarado indigno) ser representado por sus hijos (984), caso en el cual heredarn por estirpe. Los llamados a este orden son legitimarios a la vez, por lo que renen dos ttulos para suceder; como asignatarios forzosos y son llamados a heredar en la parte que se exceda de la asignacin forzosa. Cuanta de la asignacin: Ella es distinta tratndose de los hijos y del cnyuge sobreviviente. El cnyuge recibe una porcin que, por lo general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. La legtima rigorosa se obtiene de dividir la mitad legitimaria entre todos los legitimarios llamados a suceder (1184). La legtima efectiva es el incremento que experimenta la legtima rigorosa cuando el causante no ha

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dispuesto de la cuarta disposicin. (1191).

de

mejora

y/o

de

libre

La excepcin se produce cuando el cnyuge concurre con un solo hijo, situacin en la cual la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. En todo caso, en el evento que concurran muchos hijos, la ley sigue protegiendo al cnyuge, puesto que su porcin no puede ser inferior a la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Como se ve, siempre las asignaciones abintestato cubren la cuanta de las asignaciones forzosas, ya que de lo contrario entraran en conflicto ambos sistemas.

Segundo Orden: (989).

Tiene lugar cuando el causante no ha dejado descendencia, en tal caso sucede el cnyuge sobreviviente conjuntamente con los ascendientes de grado ms prximo. Cuanta de la asignacin: La herencia se divide en tres partes, correspondiendo dos tercios de ella al cnyuge y un tercio a los ascendientes. Si falta el cnyuge se llevan la herencia los ascendientes de grado ms prximo. Si son varias, cada uno llevar una cuota similar. Si faltan los ascendientes, entonces herencia ser para el cnyuge sobreviviente.. toda la

Ac tambin estn presente solamente legitimarios. Cabe hacer notar que si los legitimarios son indignos o desheredados, dejan de tener la calidad de legitimario y nada llevarn en la herencia.

Tercer orden de sucesin: (990)

A falta de descendientes (es mas preciso de referirse a hijos personalmente o representados), de ascendientes y de cnyuge, suceden al causante los hermanos.

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Es indistinto si los hermanos matrimoniales, pies todos heredan condiciones a la sucesin intestada.

son o no son en idnticas

Estas personas no son legitimarios, de modo que si ninguno de ellos concurre, el causante puede haber dispuesto, sin restriccin alguna, de todo su patrimonio por testamento. La ley distingue entre hermanos de simple conjuncin (de padre o de madre) y hermanos de doble conjuncin. (stos ltimos son de padre y de madre) Estos herederos no pueden ser desheredados, lo cual es lgico, puesto que ellos no pueden heredar contra la voluntad del causante. Respecto de los hermanos tambin opera el derecho de representacin, puesto que si un hermano falta, ser representado por sus descendientes, quienes heredarn por estirpe ocupando en conjunto la cuota que corresponda a su representado (987). La representacin opera indefinidamente, razn por la cual se puede representar a los hermanos, a los hijos de los hermanos, a los nietos de los hermanos y as sucesivamente. De ah que se dice que, que por este medio, intermediando un hermano, pueden ser llamados, por efecto de la representacin, los colaterales ms all del sexto grado, indefinidamente. Cuanta de la asignacin. La parte de la herencia se divide por partes iguales entre todos los hermanos del causante, pero la cuota que corresponde a los hermanos carnales es el doble de lo que corresponde a los hermanos de simple conjuncin. Si bien la ley no lo dice expresamente, si existe un solo hermano con derecho a suceder se llevar la totalidad de la herencia. Slo cuanto ya no quedan hermanos suceder se pasa al orden siguiente. con derecho a

La cuanta de la asignacin depender de aquella parte del patrimonio del causante que se rija por las normas de la sucesin intestada, ya que puede ella comprender la totalidad de los bienes (cuando no ha dispuesto de nada por testamento) o una parte mnima (cuando ha dispuesto de gran parte de sus bienes) o

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incluso no existir asignacin como consecuencia de que el causante por testamento asign a otras personas la totalidad de su patrimonio. Ello puede ocurrir porque los hermanos no son legitimarios.

Cuarto Orden de sucesin: (992)

En este orden se llama a los colaterales hasta el sexto grado, pero se prefiere a los de grado ms prximo, sea de simple conjuncin o de doble conjuncin. Son herederos que no son legitimarios y que en el lenguaje comn se conoce como a los tos, sobrinos y primos. Los tos son colaterales de tercer grado y los primos estn en cuarto grado. Se excluyen de ste orden de sucesin a los sobrinos, quienes por derecho de representacin son llamados en el tercer orden de sucesin, toda vez que a falta de hermanos, pueden ellos representar a su padre y tomar el mismo lugar jurdico del hermano del causante. En este orden se extiende a los primos de segundo grado (comnmente denominados primos segundo), esto es, a los hijos de los primos hermanos, puesto que ellos se encuentran en sexto grado. Ms all del sexto grado se estima que el vnculo de consanguinidad no justifica un llamamiento a la sucesin del causante. Cuanta de la asignacin. Todos los que concurren en este orden tienen una asignacin similar, pues se divide por iguales partes, con excepcin si concurren colaterales de simple conjuncin y de doble conjuncin, pues en tal caso la cuota de ste ltimo es el doble del de simple conjuncin.

Quinto Orden: (995)

A falta de todas las personas antes mencionadas, el Fisco es llamado como heredero abintestato. Cuanta de la asignacin: El Fisco herederos. se lleva toda la herencia a falta de

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Pero puede ocurrir que el causante haya dispuesto por testamento de una parte de su patrimonio o slo instituy legados, caso en el cual es posible que no habiendo lugar al acrecimiento, quede sin titular una parte de la herencia, siendo llamado el Fisco en lo que reste.

LA PRETERICION: (1218)
Esta institucin est relacionada solamente con los legitimaros y es una forma de excluirlo del derecho a la herencia. Si bien a travs de la indignidad y el desheredamiento se puede excluir a un legitimario, se necesita que concurra una causal legal para que tenga lugar. Por el contrario, en la pretericin se excluye sin causa alguna. La pretericin, revela la insuficiencia de la definicin que de las asignaciones forzosas contiene el artculo 1167, cuando dice que ellas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, an con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Las asignaciones forzosas las hace la ley y el testador est obligado a respetarlas. Si ello no ocurre, la ley arbitra los medios para hacerlas prevalecer en contra de la voluntad del causante, como acontece con la accin de reforma del testamento. De all que frente a una absoluta omisin del legitimario en el testamento, ste se entiende instituido heredero en su legtima. Por lo tanto se entiende que existe pretericin en tres casos: a) Cuando el legitimario nada ha recibido entre vivos con imputacin a su cuota legtima y no es mencionado en el testamento. b) Se ha mencionado al legitimario como pariente, pero sin que se le haga asignacin alguna ni se le instituya heredero. c) Se le ha instituido en legado o donacin revocable, pero ordenndosele que esas asignaciones no se imputen a la legtima. Por consiguiente, hay pretericin cuando el testador simplemente omite toda referencia al legitimario en su testamento, sea que le haya hecho o no donaciones revocables o irrevocables en vida..

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En este caso el legitimario omitido tiene la accin de reforma del testamento para salvaguardar sus derechos. (1216) cuando ha sufrido una lesin efectiva, es decir ha sido privado de todo o parte de los derechos que le correspondan en la herencia. Por el contrario, no podr ejercer la accin de reforma del testamento cuando si bien, habiendo sido ignorado en el testamento como legitimario, el testador lo ha instituido de asignacin suficiente con cargo a la cuarta de libre disposicin, pues en tal caso, lo que recibe por ese concepto debe imputarse a lo que le corresponde como legitimario. MEDIDAS CONSERVATIVAS QUE PUEDEN SOLICITAR LOS INTERESADOS COMO CONSECUENCIA DE LA MUERTE DE UNA PERSONA La ley consagra varias medidas cautelares o de carcter conservativo, a fin de que quienes crean tener inters en la sucesin puedan ejercer sus derechos sin soportar un detrimento del patrimonio del causante. Todas ellas miran la integridad y preservacin de los bienes, para evitar que sea objetos de sustraccin u ocultamiento. Caractersticas: 1.- Corresponden a todos los interesados en la sucesin (1222). 2.- Todas tiene por objeto asegura el patrimonio sucesorial, esto es, preservar la integridad de los bienes de la sucesin3.-Son todas ellas temporales y provisionales, aunque algunas perduran en el tiempo, como acontece con el inventario solemne. 4.- Todas ellas no confieren derechos, pues slo tienen una finalidad de custodia, prueba y seguridad. 5.- Todas ellas se decretan judicialmente, por lo que necesitan siempre un procedimiento judicial donde solicitarse y una resolucin que as lo ordene. A continuacin se indicarn las principales medidas conservativas pero de manera superficial, toda vez que al recaer en un procedimiento judicial ellas se encuentran dentro de materia propias del derecho procesal. Las principales medidas conservativas son:

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1.- Guarda o aposicin de sellos: Tiene por finalidad asegurar los bienes y papeles del causante inmediatamente de ocurrido su fallecimiento. Ella por ende se puede pedir desde el momento mismo del fallecimiento del causante, al abrirse la sucesin pero antes de que haya inventario solemne, pues si se hizo inventario solemne ella aparece innecesaria. La guarda comprende todos los bienes muebles que se encuentran en las dependencias del causante, sea su propio domicilio como otras dependencias donde se hallen bienes del difunto. 2.- Faccin de inventario solemne En algunos casos esta medida es obligatoria, como acontece cuando en la sucesin tienen intereses menores de edad o incapaces en general. (1224, 1225 y 1250). El inventario solemne est regulado en los art. 858 a 865 del Cdigo de Procedimiento Civil.: Esta medida consiste en una relacin circunstanciada y descriptiva de los bienes que componen la herencia, de modo de dejar claro que bienes lo integran. Es una prueba valiosa para acreditar los bienes de la sucesin. Pueden los interesados en la sucesin, siempre que todos ellos sean capaces, determinar por unanimidad que no se haga inventario solemne (1284), caso en el cual este inventario tiene el valor probatorio de un instrumento privado. 3.- La herencia yacente: Esta institucin est llamada a resolver los problemas que se suscitan como consecuencia de la inasistencia de los herederos a aceptar sus asignaciones. Es una medida esencialmente transitoria, de carcter administrativo y establecida en funcin de los intereses comprometidos cuando no existe quien se haga cargo de los bienes del causante en calidad de heredero. Se le puede definir a la herencia yacente como un patrimonio sucesorial de titularidad incierta, al cual la ley le otorga un curador especial en espera de que se fije su destino definitivo.

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Ella tiene lugar cuando el patrimonio del causante no tiene un titular que encarne los intereses (sean derechos y obligaciones) que tena el causante en vida. El curador que se designa tiene por finalidad el de adoptar las medidas destinadas a su conservacin y preservacin de los bienes que la componen. En todo caso la herencia yacente no es, como algunos creen, una persona jurdica al tenor de lo que dispone el art. 2509. El art. 2500 inc. 2 dispone que la posesin principiada por una persona difunta, contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero, donde se comprueba que la herencia yacente es una institucin slo de mera tenencia. En el fondo, la herencia yacente no es una persona jurdica sino un patrimonio transitoriamente sin un titular que asuma la responsabilidad de administrarlo, de suerte que, mientras se resuelve lo relativo a su propiedad, la ley le da un curador especial para que cuide de l. La herencia yacente puede declararse a peticin de parte o de oficio por el tribunal (1240). La parte que la pide tiene que tener un inters en la sucesin. Si el juez tiene conocimiento de una herencia que no ha sido aceptada por ninguno de sus herederos y transcurrido el plazo de quince das puede actuar por propia iniciativa, lo que demuestra el inters que tiene el legislador de que este patrimonio no quede desprotegido. Requisitos para que se pueda declarar la herencia yacente: 1.- Que transcurran, a lo menos, quince das desde la apertura de la sucesin y ningn heredero haya aceptado la herencia. (sean forzosos, abintestaos o testamentarios). Si bien la herencia tiene poseedores legales (722), en la practica ninguno de ellos ya manifestado su voluntad de aceptarla, de manera que se trata de una posesin legal condicionada a que se acepte la herencia, pues si se repudia, se entiende que ningn derecho le asiste en la sucesin. 2.- Que el difunto no haya designado en su testamento un albacea con tenencia de bienes, pues si as lo hizo no podr el juez acceder y declarar yacente una

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herencia en esas condiciones. Ello es razonable, pues un albacea con tenencia de bienes tiene las mismas atribuciones que el curador de la herencia yacente (1296) 3.- Que el albacea de bienes, en caso que lo hubiere, no haya aceptado el cargo. (1278). Efectos de la herencia yacente: a) La prescripcin ordinaria se suspende en lo que concierne a los bienes comprendidos en la herencia yacente. Esto significa que no corren los plazos de prescripcin ordinaria respecto de ninguno de dichos bienes. La suspensin del plazo de prescripcin se produce desde la declaracin de herencia yacente hasta la aceptacin de la herencia por cualquiera de los herederos. Basta con uno de ellos que la acepte para que el plazo de suspensin quede sin efecto. De esta forma quedan resguardados los intereses de los herederos ausentes, an de la negligencia del curador designado. b)La herencia yacente conduce a la herencia vacante. La herencia vacante es aquella que no tiene herederos y que es deferida en ltimo trmino al Fisco. Puede ocurrir que al momento de la apertura de la sucesin existan muchos herederos, pero si todos ellos repudian las asignaciones que la ley o el testamento les asigna, pasar a transformarse en una herencia vacante. (995). La herencia yacente es un estado transitorio que dar lugar a la herencia vacante, sea parcial o totalmente, como consecuencia de que el Fisco concurra a aceptarla. Si se denuncia una herencia vacante se otorga un galardn al denunciante que puede llegar al 20 % de los bienes que ingresan al patrimonio fiscal. Este galardn se paga cuando los derechos de quienes disputan la herencia con el Fisco se encuentran prescritos. Se ha sostenido que el Fisco no necesita pedir la posesin efectiva de la herencia en su calidad de heredero del residuo. (DFL N 336 de 1953).

ACCION DE REFORMA DEL TESTAMENTO (1216)

Esta accin no es una accin de nulidad, sino de ineficacia del testamento cuando vulnera los derechos de los legitimarios. Su finalidad es modificar las disposiciones testamentarias del causante para hacer prevalecer las disposiciones de la ley en materia de asignaciones forzosas, (slo respecto de las legtimas y de las mejoras).

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No tiene sentido hablar de accin de reforma del testamento tratndose de los alimentos forzosos, ya que ellos son consideradas deudas hereditarias que se pagan con preferencia a las asignaciones (incluso forzosas) y se deducen del acervo ilquido (semi contable) para transformarlo en acervo lquido, del que dispone el testador o la ley. De esa forma se asignaciones forzosas. complementa la defensa de las

Naturaleza de la accin de reforma: Atendido al hecho de que esta accin no tiene por objeto invalidar el testamento del causante, sino nica y exclusivamente modificar sus disposiciones, hacindolas compatibles con las asignaciones legtimas y mejoras, resulta clara que se trata de una accin de INOPONIBILIDAD, puesto que el testamento no empece, en la parte que sobrepasa las asignaciones protegidas a los herederos favorecidos. De all entonces que el testamento surte todos los efectos que corresponde, con la salvedad de aquellas disposiciones que, de llevarse a cabo, lesionaran las asignaciones amparadas en la ley. Por consiguiente, el juez, al acoger la accin de reforma de testamento, debe establecer claramente que asignaciones voluntarias se modifican o no tendrn efecto A quien protege esta accin de reforma: La accin slo ampara a los legitimarios quienes son los titulares de ella. Esto es, protege a los hijos (personalmente o representados), a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente. Cualquiera de ellos puede deducir esta accin si ve afectada la asignacin que le corresponde por actos de disposicin que la desconozcan o rebajen su cuanta.. Caractersticas de la accin testamento: Es una accin de inoponibilidad; Es una accin personal. Es una accin patrimonial, toda vez que sus fines son susceptibles de avaluacin pecuniaria. de reforma del

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Es una accin renunciable puesto que mira al slo inters personal del asignatario preterido. Es una accin transferible. Si el legitimario cede sus derechos que tiene en la herencia, se encuentran incorporados a ellos la accin de reforma. Se estima que no es posible slo ceder la accin y no los derechos hereditarios que tiene el cedente, puesto que dicha accin presupone tener la calidad de legitimario. Es una accin transmisible. El art. 1216 deja claro que esta accin puede intentarse por los legitimarios o por las personas a quienes se hubiere transmitido sus derechos. Es una accin que prescribe en cuatro aos contados desde el da en que el legitimario tuvo conocimiento del testamento y de su calidad de legitimario. Otros autores estiman que el plazo de cuatro aos es de caducidad y no de prescripcin. Es una accin de lato conocimiento por lo que debe sujetarse al procedimiento ordinario de mayor cuanta. La accin se dirige contra los asignatarios forzosos o voluntarios que han sido favorecido en el testamento vulnerando las asignaciones de los legitimarios afectados. Es de competencia de la justicia ordinaria (1330), por lo que la accin debe promoverse ante el juez letrado correspondiente. Puede deducirse conjuntamente con la accin de peticin de herencia.

ACCION DE PETICION DE HERENCIA (1264)

Esta accin corresponde a todos los herederos, cualquiera que sea su calidad (testamentarios, abintestato, forzosos, semiforzosos), a quienes se les ha privado de su herencia, teniendo derecho a ella. Es en el fondo una verdadera accin reivindicatoria, pero referida a una universalidad jurdica (herencia). Por ello el heredero puede recurrir tanto a la accin reivindicatoria o a la accin de peticin de herencia, segn sea la naturaleza del bien que pretende recuperar de un tercero poseedor sin derecho de dominio sobre la herencia o sobre una cosa corporal que forma parte de la herencia.

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Presupuestos para que se ejerza 1.- Se concede a quien tiene derecho sobre una herencia. Por lo tanto no tienen esta accin los legatarios. 2.- Esta accin supone que la herencia est ocupada por otra persona en calidad de heredero, lo cual equivale a sostener que hay un tercero que posee la herencia alegando su calidad de falso heredero. 3.- Tiene como objeto que se reconozca el derecho a la herencia y que se restituya al verdadero heredero la totalidad de las cosas que componen la universalidad jurdica, por lo que es necesario enumerar todas las cosas, sean corporales como derechos. Naturaleza de la accin de peticin de herencia: Es una accin de restitucin, similar a una accin reivindicatoria, pero difiere en cuanto a que en la accin reivindicatoria se pretende que se declare el derecho de dominio que tiene el actor, en cambio en la accin de peticin de herencia, si bien se pide que se declare que se tiene la calidad de heredero, ello se hace para que se le restituyan las cosas que componen la universalidad jurdica que detenta el falso heredero, siendo esto ltima la finalidad principal de la accin.. Caractersticas: 1.- Es una accin originaria: Significa que es una accin que tiene el verdadero heredero y que no se adquiere por transmisin de su causante. Todo heredero ser titular de esta accin bajo la sola condicin de que est privado de la posesin de su herencia. 2.- Es una accin real: Toda vez que la herencia es uno de los derechos reales que consagra el art. 577. Por ende, puede deducirse contra cualquiera persona que ocupe la herencia, sin que tenga un sujeto pasivo predeterminado. 3.- Es una accin indivisible: Si son varios los herederos que concurren en la sucesin, cada uno de ellos est facultado para proceder independientemente en pos de la restitucin de la herencia. Segn el art. 3 del Cdigo Civil las sentencias judiciales producen efectos relativos, afectndose solamente a quienes figuran como partes.

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4.- Recae en una universalidad jurdica. Ello es obvio y se deriva de su propio nombre, toda vez que lo que se pide restituir es una herencia. 5.- Es de carcter patrimonial; Toda vez que persigue un beneficio econmico que puede evaluarse en dinero. Dicha accin figura en el activo del patrimonio de una persona y se tasar conforme sea la participacin del heredero en la sucesin y los valores de ella. 6.- Es una accin renunciable. Pues mira al slo inters personal del perjudicado. heredero

7.- Es una accin transferible. La transferencia se hace conjuntamente con la cesin del derecho de herencia. 8.- Es una accin transmisible: Al fallecer el asignatario transfiere a sus herederos este derecho incorporado a su patrimonio, de manera que sus herederos universales pasarn a ser titulares de esta accin para que les sea restituida la herencia de que era titular su causante si ella se hallare ocupada por otra persona. 9.- La accin es prescriptible. En verdad esta accin no prescribe por el no ejercicio. Ello no tendra sentido, ya que quien detenta una herencia no necesita deducir accin alguna si ella est siendo poseda por su titular o por un tercero a nombre o en representacin del heredero. La accin real de peticin de herencia, en cuanto accin real que nace del derecho de herencia, prescribe con el mismo derecho, de suerte que ste se extingue, cuando se adquiere el derecho de herencia por medio de la prescripcin por un tercero (2517). El plazo en que expira esta accin es de diez aos (1269). Pero el heredero putativo puede oponer la prescripcin a los cinco aos. El heredero putativo es aquel que no sindolo realmente, se le haya reconocido derecho en la herencia (de manera equivocada) al dictarse la posesin efectiva. Debe estar de buena fe para ampararse en la putatividad y, adems, poseer los bienes que componen la universalidad jurdica, por s mismo o por interpsita persona.

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OBJETO DE LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA: Que se reconozca la calidad de heredero y la restitucin material de las cosas hereditaria que componen la asignacin reclamada. PARALELO ENTRE LA ACCIN DE REFORMA DE TESTAMENTO Y LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA: 1.- La accin de reforma de testamento es personal La accin de peticin de herencia es real. 2.- La accin de reforma de testamento es de inoponibilidad. La accin de peticin de herencia es una accin de restitucin. 3.- La accin de reforma de testamento corresponde a los legitimarios. La accin de peticin de herencia corresponde a todos los herederos. 4.- La accin de reforma de testamento tienen por objeto modificar las disposiciones testamentarias. La accin de peticin de herencia tiene por objeto recuperar las cosas hereditarias. 5.- La accin de reforma de testamento prescribe en cuatro aos. La accin de peticin de herencia expira en el plazo de diez aos y, respecto del heredero putativo, en cinco aos. 6.- La accin de reforma de testamento es siempre mueble. La accin de peticin de herencia ser mueble o inmueble, segn sea la naturaleza de las cosas que componen la sucesin.

ACCION REIVINDICATORIA:
Esta accin la tienen los legatarios de especie o cuerpo cierto, colmo tambin los herederos respecto de cosas heredadas perfectamente individualizadas.. Para que opere es necesario que concurran los siguientes presupuestos: a) Que se trate de cosas reivindicables (890, 891 y 892) b) Que la demanda la deduzca quien detenta la propiedad de las especies, como consecuencia de haber adquirido este derecho por sucesin por causa de muerte. c) El demandante puede acreditar el dominio en su calidad de heredero o legatario de especie o cuerpo cierto, ya que en ambos casos se adquiere la propiedad por sucesin por causa de muerte.

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d) Que el tercero en contra de quien se dirige la accin no haya adquirido las especies reivindicadas por prescripcin adquisitiva, puesto que en tal evento el demandante no es dueo de las cosas sobre que recae el juicio.

EL BENEFICIO DE INVENTARIO: (1247)

Para gozar del beneficio de inventario se debe confeccionar inventario solemne y no haber ejecutado actos propios de heredero antes de haber practicado el inventario. El beneficio de inventario surge de la sola faccin anticipada de inventario solemne, razn por la cual no es necesario declarar expresa y formalmente que se acepta la herencia con esta modalidad. Basta que se practique inventario solemne para suponer que la herencia se ha aceptado con beneficio de inventario. Lo que interesa a la de inventario, pues de el heredero ha recibido una que servir para fijar su hereditarias. ley, entonces, es la nace la certidumbre determinada masa de responsabilidad por existencia de que el bienes la las deudas

El inventario solemne solemne para que tenga la calidad de tal, debe reunir tres requisitos: a) Un decreto judicial que ordena su faccin, a travs de una gestin judicial voluntaria b) La intervencin en la confeccin del inventario de un funcionario pblico competente, el que debe ser designado por el juez y que puede recaer en un Notario Pblico o en el secretario del tribunal, y c) Cumplir con las formalidades que la ley exige. Una de ellas es la exigencia de la presencia de dos testigos mayores de edad que sepan leer y escribir y la citacin de todos los interesados para la faccin del inventario. Efectos del beneficio de inventario: 1.- El heredero beneficiado slo responde de las deudas hereditarias y testamentarias hasta concurrencia del valor de los bienes que recibe. Para cumplir esto es menester que los bienes sean avaluados para determinar plenamente la cantidad monetaria que se adjudica en bienes hereditarios a un heredero.

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2.- Las deudas y crditos del heredero beneficiado no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin (1259) (1669). 3.- Si el heredero paga con recursos propios, ms all del valor de los bienes que ha recibido a ttulo de heredero beneficiario, opera una subrogacin legal, en virtud de la cual el heredero se sustituye al acreedor en sus acciones y derechos para perseguir a los dems herederos por la parte o cuota que a cada uno de ellos corresponde en la herencia. 4.- El heredero beneficiario tiene dos tipos diversos de responsabilidad por los bienes que recibe (1260). Aquellos de los bienes de la sucesin que se deban a terceros y que pasan a su poder han de ser conservados, respondiendo el heredero de culpa leve (se trata de especie o cuerpo cierto) La otra responsabilidad es tratndose de bienes hereditarios que debe conservar para entregrselos a algn acreedor hereditario. 5.- El heredero beneficiario se hace responsable de todos los crditos como si efectivamente los hubiere cobrado. De manera que el heredero debe emplear un cuidado medio en la cobranza de los crditos que reciba en la sucesin, y en relacin a aquellos que no haya podido percibir, deber poner a disposicin de los acreedores las acciones y ttulos insolutos, pudiendo stos ejecutar los actos encaminados a obtener su pago. 6.- Los bienes propios del heredero se confunden con los bienes que recibe a ttulo de asignatario; sin embargo, esta confusin no alcanza a las preferencias (privilegios) de primera clase que afectan a los bienes del causante, ni a los crditos de cuarta clase (2487). Finalmente es importante tener presente que los errores en que se incurra en el inventario afectan al heredero beneficiado; si el heredero hubiere omitido de mala fe bienes en el inventario o supuesto deudas, pierde su derecho al beneficio de inventario (1256). Toca al heredero probar que se han consumido todos los bienes que recibi en el pago de las deudas hereditarias para exonerarse de responsabilidad respecto de los acreedores impagos. (1263). El heredero beneficiario puede exonerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesin, que deben entregarse en especie, y el saldo que reste de los otros (1261). Personas que gozan de beneficio de inventario pleno derecho; (1250) El Fisco Corporaciones y establecimientos pblicos Incapaces (1225 inc. 2) de

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Estas personas gozan de un beneficio especial, equivalente al beneficio de inventario, aunque no se haya practicado un inventario solemne. En estricto rigor no se trata de un verdadero beneficio de inventario, sino de un efecto colateral o paralelo, en el que, no mediando inventario solemne, ciertas personas limitan su responsabilidad por el slo ministerio de la ley. En todo caso el peso de la prueba recae en el heredero deudor, quien debe probar en caso de que sea demandado por un acreedor del causante, que los bienes que se le adjudicaron se encuentran totalmente consumidos.

BENEFICIO DE SEPARACION (1378)

Este beneficio constituye una excepcin (al igual que el beneficio de inventario), al principio de que las deudas hereditarias, al fallecimiento del causante, se transmiten a sus herederos a prorrata de la parte o cuota en que cada uno de ellos participa en la sucesin, confundindose con el patrimonio del causante, y respondiendo el heredero ilimitadamente, tanto en los bienes heredados como con los bienes propios (derecho de prenda general). Este beneficio apunta a la proteccin de los acreedores del causante que, como consecuencia de la transmisin del patrimonio hereditario y su confusin con el patrimonio de los herederos, puede ver desmejorado su derecho de prenda general (vgr. Un heredero que tenga demasiadas deudas personales). Concepto: Es el derecho que corresponde a los acreedores del causante para evitar que se confunda el patrimonio de su deudor con el patrimonio de sus herederos en perjuicio del derecho de prenda general de que gozaban en vida del causante, a fin de pagarse preferentemente en los bienes de su deudor, posponiendo a los acreedores de los herederos. Sus elementos ms importante son: a) Es una facultad (derecho) de los acreedores del causante para reclamar que no se confundan los patrimonios. b) Persigue mantener intacto el derecho de prenda general de los acreedores del causante.

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c) Permite a los acreedores del causante que se paguen, en relacin a los bienes hereditarios, con preferencia a los acreedores del heredero. Cabe hacer notar que es un beneficio para los acreedores del causante y no para los acreedores del heredero, quienes no pueden pedir el beneficio de separacin, lo que constituye un vaco legal injustificable. (1381). Este beneficio de separacin es indivisible, lo que significa que, obtenida la separacin de patrimonio por uno de los acreedores del causante, aprovecha a los dems acreedores del mismo. (1382). Declarado el beneficio de separacin, pierden los acreedores del causante el derecho de perseguir los bienes propios del heredero, hasta que se hayan agotado los bienes comprendidos en el beneficio de separacin (salvo que se haya aceptado la herencia con beneficio de inventario). El beneficio de separacin se mantiene mientras los crditos hereditarios no hayan prescritos y en tanto subsistan los bienes que comprenden la separacin de patrimonios. El beneficio de separacin debe ser declarado judicialmente. La ley no fija un procedimiento determinado para solicitarlo, pero en ausencia de norma y por la naturaleza de la materia debiera incoarse el procedimiento sumario. No pueden solicitar el beneficio de inventario los acreedores del causante cuyos crditos han prescrito; los acreedores que hayan reconocido expresa o tcitamente al heredero como deudor y tampoco en caso que los bienes de la sucesin hayan salido, ya de las manos del heredero o se hayan confundido con los bienes de ste. (1380). El heredero puede enervar la solicitud de beneficio de separacin solamente pagando los crditos del acreedor que ha demandado la separacin de patrimonios. No existe incompatibilidad entre el beneficio de separacin con el beneficio de inventario, de manera que se pueden pedir los dos conjuntamente, aunque uno de ellos es un derecho de heredero y el otro es un derecho de acreedor.

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DONACIONES REVOCABLES E IRREVOCABLE (1136)

El Cdigo Civil ha reglamentado separadamente las llamadas donaciones revocables de las donaciones irrevocables. Se llaman donaciones revocables las que se hacen por causa de muerte y necesitan obviamente un testamento. Por ende no existe donaciones revocables abintestato. Se llaman donaciones irrevocables las que se hacen por acto entre vivos y se sujetan a las reglas del contrato de donacin. Ambas donaciones tienen en comn su gratuidad En la donacin irrevocable es un contrato donde el donante trasfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona que la acepta. Lo que caracteriza a estas, es ser un ttulo translaticio de dominio que tiene por objeto transferir el dominio. Ello no ocurre con las donaciones revocables, toda vez que al estar contenidas en un testamente son tpicamente actos de disposicin y por consiguiente pueden revocarse tantas veces quiera el testador a travs de un acto testamentario posterior. En suma, an siendo un acto de disposicin, las donaciones revocables no transfieren el dominio. Caractersticas de las donaciones revocables: 1.- Se trata de actos testamentarios (1139). 2.- Pueden referirse a una cosa especfica, a una cosa genrica o a todos los bienes o a una parte alcuota del causante. Las donaciones entre vivos slo pueden recaer en cosas especficas. 3.-Las donaciones revocables se tornan irrevocables con el fallecimiento del donante. A partir de all estas donaciones producen pleno efectos, siempre y cuando ella fuere pura y simple. Sin embargo, las donaciones revocables pueden producir efectos en vida del donante, y es aqu, probablemente, en donde reside la importancia y originalidad de esta institucin. En este caso la donacin revocable puede producir dos efectos: a) Si la donacin revocable es de cosa singular, seguida de tradicin de la cosa donada, confiere al

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donatario los derechos y obligaciones de usufructuario (1140). Este usufructo tiene una particularidad especial pues no obliga a rendir caucin de restitucin y conservacin. b) Cuando las donaciones revocables se hacen a ttulo de legtima o mejora, transfieren el dominio de la cosa donada. 4.- Estas donaciones revocables se confirman y dan la propiedad del objeto donado por el mero hecho de morir el donante sin haberlas revocado, y sin que haya sobrevenido al donatario alguna causa de incapacidad o indignidad bastante para invalidar una herencia o legado. (1144). 5.- Estas donaciones revocables estn sujetas a caducar por el slo hecho de que el donatario muera antes que el donante. Esto no es novedad, pues con las asignaciones testamentarias pasa lo mismo, a menos que el causante haya dispuesto la representacin del asignatario.

LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS (1270)

En nuestra legislacin slo existen ejecutores testamentarios, de manera que si no hay testamento o si habiendo, el testador no designa a un ejecutor testamentario (albacea), sus disposiciones deben cumplirse por los herederos conforme a las reglas generales de la comunidad hereditaria. La designacin de uno o ms ejecutores testamentarios restringe o limita el derecho de dominio de los herederos, al impedirles obrar por s mismo y hallarse sometidos a los ejecutores testamentarios. Definicin: Son aquellas personas designadas por el testador, encargadas de asegurar los bienes de la sucesin, pagar las deudas hereditarias y hacer cumplir las disposiciones legales y testamentarias relativa a la distribucin de los bienes, sustituyendo en estas funciones a los herederos del causante. El albaceazgo es una especie de mandato pstumo, aunque otros sostiene que sera un representante del causante o lisa y llanamente una institucin jurdica independiente distinta a otras conocidas. Tambin no es

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desacertado bienes.

sostener

que

el

Albacea

es

un

curador

de

Caractersticas del albaceazgo: 1.Es personalsimo y por consiguiente es intransmisible e indelegable. 2.- Es un cargo remunerado, pues tiene derecho a percibir un honorario por la ejecucin del encargo. La remuneracin la puede fijar el mismo testador o por el juez en subsidio. (1302). 3.- Es un cargo temporal. El plazo para el desempeo del encargo lo fija el testador (1303). Si no lo fija, la ley se encarga de fijar un plazo de un ao (1304) 4.- No es asignatario, como tal, a excepcin del albacea fiduciario, pero nada impide que el albacea puede ser heredero o legatario del testador. Esto ltimo se desprende del art. 1277 al contemplar una indignidad para suceder en caso de rechazar el encargo. 5.- Las atribuciones del albacea las fija la ley y ellas no pueden ser alteradas por el testador ni por sus herederos. (1298). 6.- Pueden nombrase un albacea o varios albacea que cumplan sus encargos. El art. 1281 consagra un caso de solidaridad legal en casos de albaceas mltiples, sean mancomunados o separados. 7.- El albacea no tiene la obligacin de aceptar el cargo, pues se trata de una carga que pesa sobre el designado y que el puede aceptar o rechazar libremente. Sin embargo, tratndose de una designacin que implica un servicio al testador y, paralelamente, un acto de confianza, la ley sanciona al heredero o legatario que no acepta sin tener inconveniente grave, pues en este caso su rechazo supone un agravio (1277). 8.- El albacea responde personalmente de las deudas del causante cuando no cumple los deberes que sobre la materia establece la ley (1286). 9.- Los albaceas son curadores de bienes y por ende se les aplican dichas reglas. 10.- Se pueden dar a los albaceas la tenencia de todos o parte de los bienes de la sucesin. Esto tiene importancia para la posibilidad de declarar o no yacente la herencia. En caso de haberse designado curador con tenencia de bienes, entonces es imposible declarar yacente la herencia; por el contrario, si se puede. (1296). 11.- El albacea responde de la culpa leve (1299); es la culpa de la cual responden los curadores en general.

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12.- El albacea es removible por decisin judicial, cuando incurra en culpa grave o dolo. 13.- El albacea est obligado a rendir cuenta (1309) y el testador no lo puede relevar de esta obligacin. 14.- El cargo de albacea es renunciable (1278) pero la renuncia tiene que ser fundada. 15.- El nombramiento de albacea puede caducar por no comparecer a instancia del juez (1276). La caducidad opera de pleno derecho y si el albacea es heredero o legatario se hace indigno de suceder. 16.- Se pueden designar sustitutos del albacea para el caso que llegue a faltar. 17.- El albacea debe ser persona natural. 18.- Es compatible el cargo de albacea con el cargo de partidor (1324)

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