EXPOSICION La ley de la consulta previa a los pueblos indgenas u originarios reconocidos en el Convenio 169 de la OIT-Ley N 29785. 1.

- Antecedentes: La necesidad de su aprobacin surge como una de las principales demandas derivadas del conflicto de Bagua que acaeci el 5 de junio de 2009. Se dio para la implementacin del Convenio 169 de la OIT. Los contenidos de dicha ley marco del proceso de consulta contaron con los aportes de las organizaciones nacionales representativas de los pueblos indgenas. Si bien no se aplic un proceso de consulta in stricto sensu, sus contenidos fueron fruto del consenso entre el Estado representado por el Congreso de la Repblica- y los pueblos indgenas representado por sus organizaciones nacionales. Fue el cumplimiento de uno de los compromisos del dialogo instaurado post conflicto de Bagua, cual fue aprobar una ley marco que regule los aspectos esenciales de los procesos de consulta con los pueblos indgenas, siendo que recin fue promulgada el da 06 de septiembre del 2011 por el Presidente Ollanta Huamala en Bagua. 2.-Fundamento del Derecho de Consulta de los Pueblos Indgenas: En reiteradas oportunidades los rganos de control de la OIT, al interpretar los alcances del Convenio 169, sealan: El espritu de consulta y participacin constituye la piedra angular del Convenio nm.169 en la que se fundamentan todas las disposiciones del mismo 1.Los principios de la consulta y la participacin establecidos en los artculos 6 y 7 deben ser entendidos en el contexto de la poltica general expresada en el prrafo 1 y en el prrafo 2, b) del artculo 2 del Convenio.2 En tal sentido, la consulta y la participacin no son algunos derechos ms de los reconocidos en el citado Convenio, sino constituyen principios que orientan y aseguran la realizacin de los dems derechos consagrados en dicho tratado; por tanto constituyen mandato imperativo para los gobiernos. Antes del Convenio 169 exista el convenio N 107,cuando se adopt este convenio los pueblos indgenas eran considerados como sociedades atrasadas y transitorias, por lo que se crea indispensable fundirlas en la corriente nacional mayoritaria mediante la integracin y la asimilacin. Con el Convenio 169, la proteccin de los pueblos indgenas continua siendo el principal objetivo, pero basado en el respeto de sus culturas, formas de vida, tradiciones y costumbres propias. Asimismo, otro de los fundamentos de este convenio es la conviccin de que los pueblos indgenas tienen derecho a continuar existiendo sin la prdida de su propia identidad y con la facultad de determinar por s mismos la forma y el ritmo de su desarrollo3. Bajo esta perspectiva, puede decirse que el Convenio fue aprobado con cuatro objetivos: 1. Cambiar los derroteros integracionistas y asimilacionistas que existan en el Convenio 107 de la OIT. 2. Establecer, con la participacin de los pueblos indgenas y tribales, la responsabilidad de desarrollar acciones para proteger los derechos de estos pueblos y garantizar el respeto a su integridad tnica y cultural.
1 Consejo de Administracin, 282 reunin, noviembre de 2001, Reclamacin presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT, Ecuador, GB.282/14/2, prrafo 31; y Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT, 73 reunin, 2002, Observacin, Paraguay, publicada en 2003, prrafo 4. 2Consejo de Administracin, 282 reunin, noviembre de 2001, Reclamacin presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT, Ecuador, GB.282/14/2, prrafo 33. 3 Convenio Nmero 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales. Un Manual. OIT, 2007, p. 4 y 5.

3. Instaurar, como pueblos, la definicin de su propio desarrollo, para garantizar su vida biolgica y cultural (su hbitat y sus tierras como medio de vida, pero tambin su identidad distinta). 4. Participar efectivamente en la formulacin, ejecucin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional [as como local] susceptibles de afectarles directamente. Por tanto es comprensible que se advierta que los artculos del Convenio referidos a la participacin y la consulta deben ser entendidos y aplicados en el contexto de la poltica general expresada en el prrafo 1 y prrafo 2 b del artculo 2 del Convenio, que establecen lo siguiente: Artculo 2: 1. Los gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin de los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad. 2. Esta accin deber incluir medidas: b) que promuevan la plena efectividad de los derechos sociales, econmicos y culturales de estos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres y tradiciones y sus instituciones. 3.- Alcances Generales de la Consulta: El derecho de consulta se encuentra en el artculo sexto, incisos 1 y 2 del Convenio 169 de la OIT. La Ley N 29785 en su artculo 2 define a la consulta como un el derecho de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados de forma previa sobre las medidas legislativas o administrativas que afecten directamente sus derechos colectivos, sobre su existencia fsica, identidad cultural, calidad de vida o desarrollo. Tambin corresponde efectuar la consulta respecto a los planes, programas y proyectos de desarrollo nacional y regional que afecten directamente estos derechos. La consulta a la que hace referencia la presente Ley es implementada de forma obligatoria solo por el Estado. Se trata de una garanta especial para los pueblos indgenas. Los objetivos de la consulta son dos: El especfico: que es conocer a travs de la organizacin representativa, la opinin explcita y formal que tiene el pueblo indgena respecto a las medidas legislativas o administrativas antes que ellas se concreten y los afecten. Y el objetivo genrico: que es ampliar la democracia con la participacin de los pueblos en la toma de decisiones en todos los aspectos del Convenio 169. El consultante es el gobierno y el consultado uno o varios pueblos indgenas. Tratndose de una disposicin normativa se establece una obligacin y un derecho: la obligacin de consultar y el derecho a ser consultado. Como gobierno debe comprenderse al Poder Legislativo, al Ejecutivo, a los gobiernos regionales y a los gobiernos locales que crean disposiciones normativas. Por otra parte, el consultado es el pueblo indgena, no una persona particular, una familia o un grupo de intereses. El Convenio requiere de instituciones representativas de las que deriva una voluntad genuina, es decir, la consulta recoge la declaracin de la voluntad de los pueblos indgenas nicamente a travs de sus instituciones representativas. La representacin jurdicamente vlida, supone que se recibe un poder autnticamente conferido conforme a las normas jurdicas y los principios de la democracia de cada pueblo. Quien hable en nombre de su representado debe contar con un poder jurdico y moral intachable.

La finalidad de la consulta es alcanzar un acuerdo o consentimiento entre el Estado y los pueblos indgenas, al cual debe arribarse a travs de un dialogo intercultural que garantice su inclusin en los procesos de toma de decisin del Estado y la adopcin de medidas respetuosas de sus derechos colectivos. 4.-La Ley de la Consulta Previa: Principios Los principios rectores del derecho a la consulta son los siguientes: 4.1.-Oportunidad. El proceso de consulta se realiza de forma previa a la medida legislativa o administrativa a ser adoptada por las entidades estatales. 4.2.-Interculturalidad. El proceso de consulta se desarrolla reconociendo, respetando y adaptndose a las diferencias existentes entre las culturas y contribuyendo al reconocimiento y valor de cada una de ellas. 4.3.-Buena fe. Las entidades estatales analizan y valoran la posicin de los pueblos indgenas u originarios durante el proceso de consulta, en un clima de confianza, colaboracin y respeto mutuo. El Estado y los representantes de las instituciones y organizaciones de los pueblos indgenas u originarios tienen el deber de actuar de buena fe, estando prohibidos de todo proselitismo partidario y conductas antidemocrticas. 4.4.-Flexibilidad. La consulta debe desarrollarse mediante procedimientos apropiados al tipo de medida legislativa o administrativa que se busca adoptar, as como tomando en cuenta las circunstancias y caractersticas especiales de los pueblos indgenas u originarios involucrados. 4.5.-Plazo razonable. El proceso de consulta se lleva a cabo considerando plazos razonables que permitan a las instituciones u organizaciones representativas de los pueblos indgenas u originarios conocer, reflexionar y realizar propuestas concretas sobre la medida legislativa o administrativa objeto de consulta. 4.6.-Ausencia de coaccin o condicionamiento . La participacin de los pueblos indgenas u originarios en el proceso de consulta debe ser realizada sin coaccin o condicionamiento alguno. 4.7.-Informacin oportuna. Los pueblos indgenas u originarios tienen derecho a recibir por parte de las entidades estatales toda la informacin que sea necesaria para que puedan manifestar su punto de vista, debidamente informados, sobre la medida legislativa o administrativa a ser consultada. El Estado tiene la obligacin de brindar esta informacin desde el inicio del proceso de consulta y con la debida anticipacin. Criterios de identificacin de los pueblos indgenas u originarios Para identificar a los pueblos indgenas u originarios como sujetos colectivos, se toman en cuenta criterios objetivos y subjetivos. Los criterios objetivos son los siguientes: -Descendencia directa de las poblaciones originarias del territorio nacional. -Estilos de vida y vnculos espirituales e histricos con el territorio que tradicionalmente usan u ocupan. -Instituciones sociales y costumbres propias. -Patrones culturales y modo de vida distintos a los de otros sectores de la poblacin nacional. El criterio subjetivo se encuentra relacionado con la conciencia del grupo colectivo de poseer una identidad indgena u originaria. ETAPAS DEL PROCESO DE CONSULTA Artculo 8. Etapas del proceso de consulta Las entidades estatales promotoras de la medida legislativa o administrativa deben cumplir las siguientes etapas mnimas del proceso de consulta:

1.-Identificacin de la medida legislativa o administrativa que debe ser objeto de consulta: Las entidades estatales deben identificar, bajo responsabilidad, las propuestas de medidas legislativas o administrativas que tienen una relacin directa con los derechos colectivos de los pueblos indgenas u originarios, de modo que, de concluirse que existira una afectacin directa a sus derechos colectivos, se proceda a una consulta previa respecto de tales medidas. Las instituciones u organizaciones representativas de los pueblos indgenas u originarios pueden solicitar la aplicacin del proceso de consulta respecto a determinada medida que consideren que les afecta directamente. En dicho caso, deben remitir el petitorio correspondiente a la entidad estatal promotora de la medida legislativa o administrativa y responsable de ejecutar la consulta, la cual debe evaluar la procedencia del petitorio. 2.-Identificacin de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados: La identificacin de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados debe ser efectuada por las entidades estatales promotoras de la medida legislativa o administrativa sobre la base del contenido de la medida propuesta, el grado de relacin directa con el pueblo indgena y el mbito territorial de su alcance. 3.-Publicidad de la medida legislativa o administrativa: Las entidades estatales promotoras de la medida legislativa o administrativa deben ponerla en conocimiento de las instituciones y organizaciones representativas de los pueblos indgenas u originarios que sern consultadas, mediante mtodos y procedimientos culturalmente adecuados, tomando en cuenta la geografa y el ambiente en que habitan. 4.-Informacin sobre la medida legislativa o administrativa: Corresponde a las entidades estatales brindar informacin a los pueblos indgenas u originarios y a sus representantes, desde el inicio del proceso de consulta y con la debida anticipacin, sobre los motivos, implicancias, impactos y consecuencias de la medida legislativa o administrativa. 5.-Evaluacin interna en las instituciones y organizaciones de los pueblos indgenas u originarios sobre la medida legislativa o administrativa que les afecten directamente: Las instituciones y organizaciones de los pueblos indgenas u originarios deben contar con un plazo razonable para realizar un anlisis sobre los alcances e incidencias de la medida legislativa o administrativa y la relacin directa entre su contenido y la afectacin de sus derechos colectivos. 6.-Proceso de dilogo entre representantes del Estado y representantes de los pueblos indgenas u originarios: El dilogo intercultural se realiza tanto sobre los fundamentos de la medida legislativa o administrativa, sus posibles consecuencias respecto al ejercicio de los derechos colectivos de los pueblos indgenas u originarios, como sobre las sugerencias y recomendaciones que estos formulan, las cuales deben ser puestas en conocimiento de los funcionarios y autoridades pblicas responsables de llevar a cabo el proceso de consulta. 7.-Decisin: La decisin final sobre la aprobacin de la medida legislativa o administrativa corresponde a la entidad estatal competente. Dicha decisin debe estar debidamente motivada e implica una evaluacin de los puntos de vista, sugerencias y recomendaciones planteados por los pueblos indgenas u originarios durante el proceso de dilogo, as como el anlisis de las consecuencias que la adopcin de una determinada medida tendra respecto a sus derechos colectivos reconocidos constitucionalmente en los tratados ratificados por el Estado peruano. El acuerdo entre el Estado y los pueblos indgenas u originarios, como resultado del proceso de consulta, es de carcter obligatorio para ambas partes. En caso de que no se alcance un acuerdo, corresponde a las entidades estatales adoptar todas las medidas que resulten necesarias para garantizar los derechos colectivos de los pueblos indgenas u originarios y los derechos a la vida, integridad y pleno desarrollo.

Los acuerdos del resultado del proceso de consulta son exigibles en sede administrativa y judicial. OTROS PRINCIPALES DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDIGENAS: 1.-El derecho de autoafirmacin El ejercicio de este derecho permite al pueblo indgena definirse como tal frente a terceros. La autoafirmacin es la certeza de un pueblo indgena que se reconoce y lo sostiene, es decir, una voluntad colectiva que se expresa sin que pueda darse una oposicin externa. El Estado, los particulares u otros pueblos no pueden oponerse o impedir que un pueblo se autoafirme. Como refiere el Convenio 169 es la conciencia de su identidad indgena. La autoafirmacin es una accin del pueblo que mira su identidad para reafirmarse ante s y reconocerse ante los dems. 2.-El derecho a la autodefinicin: Las caractersticas que una persona debe poseer para ser considerada como parte de un pueblo se desprenden del derecho de autodefinicin. Mediante la autodefinicin un pueblo establece quienes cumplen con los requisitos para ser sus miembros. Esta determinacin es una potestad interna, propia y exclusiva de cada pueblo.No debe confundirse la autodefinicin de una persona como miembro de un pueblo, realizada por el propio pueblo, con la disposicin de una norma externa que seale -por ejemplo- .los requisitos para ser un comunero. Una norma externa, una disposicin administrativa o en general una definicin ajena a un pueblo, no tiene capacidad para sealar quines son miembros del pueblo. Esta es otra de las notables diferencias respecto a las comunidades jurdicas, ellas s estn sometidas a las pautas legales que les imponen los requisitos de la membresa. 3.-El derecho de autodeterminacin y de representacin poltica de los pueblos en el Congreso: Las normas internacionales que el Per ha incorporado en su sistema jurdico sostienen que todos los pueblos tienen derecho a la libre determinacin. Si los pueblos indgenas son pueblos, entonces no existe razn alguna para pensar que tendran menos derecho a la autodeterminacin que cualquier pueblo no indgena. Pero los estados nacionales en cuyo territorio se encuentran pueblos indgenas se sienten incmodos con la autodeterminacin a la que conciben reducida a su variante de secesin poltica. Por esas razones los estados alegan contra la autodeterminacin el derecho a conservarse. Es decir a mantenerse intactos, indivisibles en su composicin, especialmente en cuanto a su territorio: El Estado es uno e indivisible seala la Constitucin en su artculo cuarentitres. En efecto, comnmente se reduce el principio de la libre determinacin a un derecho de secesin, cuando la secesin es solamente una de las alternativas de la autodeterminacin. La autodeterminacin debe entenderse plenamente, de ella se deriva tambin la adhesin, es decir, la capacidad de ser partcipe de un determinado Estado o mantenerse voluntariamente en un Estado plural y democrtico. Y tambin, la ms compleja de las posibilidades, la preservacin, mediante la cual un pueblo que no desea ser un Estado -niega la secesin- pero adhiere solo parcialmente a un Estado. El problema es muy complejo pues las relaciones internacionales de la humanidad moderna se concretan mediante los estados nacionales. De modo que, los pueblos o las culturas o las civilizaciones no cuentan con una representacin poltica al igual nivel. Entonces, son los estados nacionales quienes poseen el estatuto poltico ms significativo -al menos en apariencia-. Pero la actual unipolaridad ha erosionado aquel

mundo de los estados en comunidad de equilibrio y posiblemente nos hallemos en trnsito hacia nuevas formas de expresin global. De manera que, la tesis estatalista segn la cual todo pueblo es por naturaleza un Estado en potencia, la debemos considerar en profunda revisin. Lo que no se discute es el cambio de la actual condicin jurdica de los pueblos indgenas en los estados nacionales. Quiz debiramos precisar: la democratizacin de los estados nacionales. Es decir, la adecuacin de las instituciones a fin de albergar jurdicamente a los distintos pueblos que la componen. De manera que, transformar las instituciones es tanto un asunto del derecho como de la poltica en el deseo de lograr que los valores de la pluralidad se hagan eco de una democracia menos formal y autnticamente ajustada a la historia de los pueblos que son parte de la sociedad. As pues, la tarea para forjar una democracia real y prctica obliga a todos los sectores sociales incluidos los pueblos indgenas pues todos padecemos los defectos de una estructura de representacin poltico-jurdica injusta. De modo que corresponde a la sociedad peruana -para que adquiera su autntico sentido- asumir el reto de transformar su historia jurdica. Los pueblos indgenas modernos que son parte de nuestro pas, son en estricto: pueblos indgenas peruanos. La representacin poltica directa consiste en tener un asiento -por derecho propio- en el Congreso de la Repblica. All en esa instancia -de mxima representacin poltica del(os) pueblo(s)- es donde la aceptacin de la peruanidad como una vocacin de la autodeterminacin, es retornada a los pueblos como un derecho especfico. De manera que ta prerrogativa poltico-jurdica deriva del derecho de autodeterminacin de los pueblos indgenas y no de una poltica de cuotas por discriminacin. As la estructura poltica fundamental de la representacin nacional, el Congreso, es empleado para incorporar -unir al cuerpo a todos los componentes de la sociedad peruana. De esa manera, lo indgena deja de ser una referencia socorrida para promocionar polticas de turismo, solicitar votos, mercadear artesanas, exhibir piezas arqueolgicas, exponer avales a las empresas petroleras y pasa a producir efectos concretos en la poltica y el diseo del Estado peruano. Aquella representacin es, a su vez, una condicin de la ciudadana real. Una vestidura democrtica para un pas cuya deuda reciente con los pueblos indgenas incluyen, al menos, a las tres cuartas partes de las vctimas -quechua hablantes- de la reciente violencia poltica. As pues en este caso, la representacin directa es una adecuacin de los postulados tericos y los efectos reales y simblicos de la soberana del pueblo. 4.-El derecho a la autonoma interna: La autonoma interna es el derecho a la definicin y al ejercicio de sus propias instituciones. El derecho a la autonoma interna comprende las siguientes facultades: -Autogobierno y representacin. -Autorregulacin normativa entre sus miembros -Disear el tipo de desarrollo econmico que le interese. As pues, la autonoma interna es el modo de regular la vida diaria de los miembros de un pueblo indgena realizada por l. Mediante este atributo, el pueblo indgena define asuntos sencillos o que le son cruciales o controvertidos. Mediante la autonoma interna un pueblo indgena realiza su poltica o ejerce su autogobierno. Disea y da las pautas caractersticas a su propia identidad, es decir que la autonoma es una forma de ejercer la identidad activa. El resultado de la autonoma pueden ser cambios -aceptados por el propio pueblo- como deseables a su identidad. La autonoma es dinmica y permite la renovacin y el cambio dentro o fuera de la tradicin. 5. El derecho al patrimonio, cultural y natural, tangible e intangible: El patrimonio es un clculo de valor establecido por la cultura de los pueblos indgenas.

El patrimonio indgena comprende al unsono los conceptos de tangible e intangible de manera que, es difcil hacer coincidir las categoras jurdicas occidentales basadas en la parcelacin de instituciones de derecho-la propiedad, el contrato, la familia nuclear, el beneficio privado, los impuestos, el trabajo, etc.- con aquellas otras que, en el fondo y en la forma, refieren a cuestiones holsticas. Consecuentemente, debemos aceptar las limitaciones con las que tropezamos si pensamos en patrimonio y hablamos de valor. El derecho al patrimonio abarca: -El territorio: 5.1.-El derecho al territorio consolidado de un pueblo indgena: El derecho al territorio indgena abarca desde una simple demarcacin o delimitacin espacial -una dimensin- hasta la posibilidad de ejercer potestades jurdicas de control social. Nuevamente, el derecho del pueblo indgena se torna en un ejercicio de definicin de usos y aptitudes en un espacio que va ms all de la dimensin geogrfica. De hecho, la relacin del pueblo indgena con su territorio no es la de un propietario demarcando su finca, sino la de recproca necesidad entre la convivencia humana, el uso y la preservacin. En su territorio el pueblo indgena ejercita su derecho a la autonoma, a la representacin, a la juridicidad de manera libre pero ajustada a los derechos humanos. Estos conceptos implican que se sobrepasa el entramado de la comunidad para permitir la recuperacin de la unidad del territorio del pueblo. As pues, el derecho del pueblo indgena a su territorio, es la potestad de fusionar comunidades mediante la consolidacin o sea, recuperando la unidad que histricamente lo caracteriz. -Los recursos naturales entre ello estn las, tierras, aguas, minas, flora, fauna, genes, energa, hidrocarburos, petrleo, etc. 5.2. Los recursos naturales: En cuanto a los recursos naturales es evidente que la propiedad de aquellos que un pueblo usa tradicionalmente debe estar fuera de toda discusin. Los problemas se desencadenan cuando los funcionarios del Estado se imaginan que el territorio indgena es el que ellos fabrican sobre sus escritorios y lo delimitan a su entender sin relacin alguna con la gente. Definen el uso adecuado, el vuelo forestal, los contratos de cesin en uso, etc. de modo abstracto. La situacin crtica de los bosques amaznicos -por ejemplo- se sustenta en una estructura estatal frecuentemente acusada de incentivar talas y ocupaciones ilegales o de no cumplir con su tarea de cuidar el patrimonio nacional. Pero esas prcticas generalizadas de ocupacin violenta o legalizada, se contradicen con los derechos sobre los recursos naturales de los pueblos indgenas, algunos de ellos, claramente sealados por la historia constitucional peruana especialmente, los derechos a la propiedad de la tierra comunal. En efecto, la tierra es uno de los recursos naturales ms importante y, como sabemos, su propiedad se ha reconocido constitucionalmente a las comunidades desde l828, a pesar de todas las exacciones sufridas. De manera que la regla general de la Constitucin vigente debe apreciarse en relacin a las otras disposiciones constitucionales y a los derechos adquiridos por los pueblos y las comunidades. Desde el punto de vista de la legislacin positiva tenemos el siguiente panorama. De acuerdo a la Constitucin peruana, la regla general es que los recursos naturales, renovables o no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento (Artculo 66) y que por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin. (Artculo 66 segundo prrafo) o sea de su concesin,

un dominio eminente y no dominio pblico Paralelamente, conforme a los Pactos Internacionales, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, tenemos una regla especfica que se describe en su artculo primero, 2. Para el logro de sus fines, todos los pueblos pueden disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que derivan de la cooperacin econmica internacional basada en el principio del beneficio recproco, as como del derecho internacional. En ningn caso podr privarse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia. En relativa concordancia con los Pactos, el artculo quince del Convenio 169 indica: 1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales en sus tierras debern protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y conservacin de dichos recursos. Pero estos son solo unos aspectos de legislacin al interior de un sistema de disposiciones contradictorias. En efecto, tratndose de recursos mineros el Convenio 169, en su artculo quince, parte dos, admite la propiedad Estatal de los minerales o recursos del subsuelo y reduce el derecho de los pueblos indgenas a ser consultados: En caso que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesados debern participar siempre que sea posible en los beneficios que reporte tales actividades, y percibir una indemnizacin equitativa por cualquier dao que puedan sufrir como resultado de esas actividades. Del mismo modo, los recursos forestales son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento, y por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin y aprovechamiento por particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real (Artculo 66). Con este escenario que les es propicio, la burocracia estatal interpreta las normas en perjuicio de las comunidades y los pueblos indgenas, por ejemplo, sosteniendo que las tierras de aptitud forestales no pueden ser de propiedad comunal por tratarse de un recurso natural. Pero la propiedad constitucionalmente establecida en los artculos ochentiocho y ochentinueve de la Constitucin a favor de las comunidades, no diferencia ese derecho en base a la vocacin de uso de los suelos y, evidentemente, es una propiedad especial y excepcionalmente protegida en la historia constitucional. De hecho, esta tendencia a obviar las normas constitucionales sobre los derechos comunales es una prctica constante. Paralelamente los funcionarios estatales -en contra de toda la montaa de evidencias quieren hacer pensar a la opinin pblica que ellos son mejores custodios de los recursos naturales que los pueblos indgenas, amparados en procedimientos casi ilegales han depredado los recursos naturales, en especial los forestales con absoluta impunidad. El Estado de quien debiera esperarse un papel tuitivo de los ciudadanos y las personas ms dbiles, resulta alentando la depredacin. Es decir que quien debiera producir el orden social y fomentar la legalidad, resulta propiciando su quiebra. Es absurdo suponer que el Estado actual vaya a respetar la pluralidad tnica de la Nacin cuando no est dispuesto a aceptar el derecho sobre recursos naturales, sin los cuales, un pueblo dejara de serlo. Los intereses de la empresa, la inversin, la supuesta proteccin y el beneficio comn son las excusas a flor de

la legalidad para preferir los intereses privados a los indgenas. Los recursos naturales de un pueblo incluyen a sus tierras, fauna, flora, minas, energa, hidrocarburos, etc. especialmente, aquellos recursos que son directamente utilizados por l. Con frecuencia, los valores jurdicos de los pueblos indgenas en el uso de sus recursos -por ejemplo, forestales y fauna- han sido supeditados a la disposicin econmica de los bosques y a la extraccin de la fauna con fines de comercio privado. De los millones de hectreas destruidas por una mala administracin de recursos nadie es culpable. Los recursos se administran como propios del Estado sin que de ello devengan las consecuencias de auditoria normales que cabran por la prdida de un lapicero en cualquier oficina pblica. De modo que, exigir que el inventario de los recursos forestales sea tratado como un bien pblico efectivamente bajo fiscalizacin sera una primera medida contra el abuso actual. -Los derechos sobre sus producciones culturales que incluye por lo menos, cuatro componentes: 1.-Expresiones de identidad. 2.-Derecho a los conocimientos colectivos. 3.-Derechos de autor y conexos sobre las expresiones de arte y tcnicas indgenas y, muy especialmente. 4.-Derecho a la proteccin como obtentores de nuevas variedades vegetales. 6. Obligaciones del Estado Cuando un pueblo indgena en aplicacin de su libre determinacin adhiere a un Estado nacional, ese Estado adquiere un conjunto de obligaciones que hacen posible y estable esa adhesin. 6.1. La obligacin de proteccin: Los pueblos indgenas por su condicin de peruanidad y por la vulnerabilidad en la que se encuentran, tienen derecho a la proteccin del Estado. Esa proteccin deviene en una obligacin estatal por razn de la autodeterminacin y de la autonoma interna de los pueblos. De manera que, los rganos gubernamentales estn en la obligacin de actuar en el sentido de lograr la efectiva vigencia de los derechos que sostienen la unidad de la nacin peruana como una sntesis de sus pueblos. Esta es la verdadera obligacin de conservacin que el Estado asume frente al pas. Si el Estado permite o participa de la violacin de los derechos de los pueblos indgenas, debe considerarse que pone en crisis el tcito contrato de adhesin que los pueblos y los ciudadanos realizan respecto al sistema jurdico. 6.2. La obligacin de tener una institucionalidad apropiada: Lograr que el Estado cuente con los mecanismos adecuados en su relacin con los indgenas es un asunto de contenido antes que de forma. El contenido supone que se desea una relacin horizontal con los pueblos indgenas y no una .administracin. burocratizada que implementa los intereses polticos del gobierno en la agenda indgena. Por su parte, la forma. requiere que se cuente con un margen orgnico de decisin suficiente para poder desarrollar polticas concertadas. En cuanto la autonoma interna de los pueblos se realiza la institucionalidad estatal va adquiriendo su justa -limitada- proporcin. En el Per, no hemos tenido mecanismos de relacin entre el Estado y los pueblos indgenas que sean satisfactorios. De una parte existe una absoluta dispersin de funciones y funcionarios que directa o indirectamente tienen que ver con los pueblos indgenas y generalmente no existe ninguna coordinacin ni planificacin entre ellos. Esa dispersin sectorial ayuda a que los reinos de la burocracia se acenten a lmites de ilegalidad, en especial, cuando de recursos naturales se trata. De otra parte, la carencia y mal uso de los escasos fondos financieros que esa atomizacin

administrativa alienta, redunda en la ineficacia endmica que caracteriza al Estado. 6.4. Otras obligaciones Al Estado le compete -de manera amplia- crear las condiciones para el cabal ejercicio de los derechos de los pueblos indgenas. Esta obligacin implica que las condiciones de la democracia -en las que se sustenta la insercin de los pueblos peruanos en su Estado- sean efectivamente plurales. Para este propsito, deber desecharse una visin formal del derecho y de la participacin poltica en pro de una mirada a la igualdad y a la vigencia de la soberana popular. Naturalmente, el hacer realidad los principios generales que dieron origen a la Repblica supone una profunda transformacin del modelo actual del Estado monista y la recepcin nacional de la pluralidad de pueblos en su composicin. Es decir que, una vez aceptado el derecho a existir de los pueblos, se inicia la tarea de adecuacin de la organizacin administrativa, poltica, tica en concordancia con tal reconocimiento.