UNIDAD TEMATICA XIV Las sociedades por acciones. Constitucin. Capital Acciones. El accionista. 1.2.3.4.5.6.7.8.Antecedentes histricos.

La sociedad annima y su evolucin. El Estado y el sistema de autorizacin. Actualidad. La sociedad annima; su constitucin. El instrumento constitutivo. La sociedad en el periodo de formacin. Responsabilidad de los actos realizados. El Capital Social . Naturaleza. Formacin del Capital Social. La accin. Concepto. La accin como ttulo valor- como parte del capital social y como objeto de relaciones jurdicas. Bonos de goce y de participacin. Debentures. Obligaciones negociables. Derechos y deberes del accionista. Derecho de informacin. Derecho de preferencia. Derecho de acrecer. Derecho de voto. Derecho de receso. Derecho al dividendo y la cuota de liquidacin. Derecho a la impugnacin de las decisiones asamblearias. Antecedentes histricos. La sociedad annima y su evolucin. El Estado y el sistema de autorizacin. Actualidad. Los antecedentes de las S.A., (Brunetti, Trattato delle societa., II, p. 2 y nota a) se remontan a la Roma antigua con la societates pubhcanorum (Halpern I. Sociedades Annimas, P. 1, pag. 47, Ed. Depalma 1074), que se utilizaban para cobrar impuestos y efectuar suministros al Estado y a la construccin de obras pblicas, gozaban de personalidad jurdica. En ellas, la calidad de socio era diversa de la de participante, y se prescinda de la personalidad del socio puesto que la participacin se transfera a sus herederos y era cesible, siendo su carcter corporativo y la transmisibilidad de los derechos sociales los nicos puntos en comn con las modernas sociedades annimas (Garrigues Joaqun Curso de Derecho Mercantil, Cap. XI, p.1, pag. 409, Ed. 1976, Madrid). No debe creerse que la aparicin de las S.A. fue una consecuencia del desarrollo de las sociedades comerciales que pasaron de una responsabilidad ilimitada de los socios a una responsabilidad limitada a sus aportaciones. Tuvo un origen histrico diferente. Los antecedentes demuestran que se originaron en Italia, Holanda, Inglaterra, y Alemania. En Italia aparece una sociedad que puede reputarse como antecedente de la que estudiamos en las relaciones entre el Estado y sus acreedores, y en Holanda exista una ligada al comercio con las Indias orientales y occidentales de principios del siglo XVII. Las ciudades italianas del medioevo solicitaban prstamos, formando los acreedores asociaciones denominadas maona (expresin rabe que significa ayuda, socorro, ver Halprn I. Ob. Cit. Pag. 47, nota 4) a las que se conceda la posibilidad de cobrar los impuestos a fin de cobrar la deuda. El capital de esos entes se constitua por la suma prestada, es decir por los crditos que tenan contra el Estado. Caracterstico de estas sociedades era la divisin del capital en partes iguales y transmisibles y la responsabilidad limitada al importe del crdito de cada acreedor. Estas eran las notas de la maona o Casa di San Giorgio (1407). Tiempo mas tarde aparece en Miln el Banco di Ambrogio (ao 1592) que se

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transform en Banco por acciones en el ao 1598. En Alemania del Sur existi alrededor de 1380 una sociedad formada por familias de Ravensburg, Constanza y Bchhorn, llamada Magna Societas Alemairum , cuyo rasgo principal consista en que los socios que trabajaban en el negocio, eran los nicos que aportaban el capital. Posteriormente , se admiti que ingresara capital de otros no socios, cuyo reintegro se ataba a la posibilidad de que existieran ganancias. Estaba dirigida por tres jefes y un Consejo de 9 miembros. Su estatuto determin un rgimen de asambleas generales que revisaban las cuentas y repartan beneficios, siendo posiblemente la ms antigua organizacin jurdica y empresarial que, con estrecha semejanza a las grandes empresas modernas, se encuentra en la historia econmica mundial. En las sociedades holandesas los aportes consistan exclusivamente en dinero, y lo importante pas a ser el capital. El factor personal perdi importancia, y como dice Garrigues, se sustituy la base personal, propia de la empresa individual y de la compaa colectiva, por la base estrictamente capitalista, propia de la sociedad annima. De las asociaciones de armadores de buques o sociedades navales (Reedereien), nacieron las denominadas Compaa de las Indias Orientales, (20/03/1602), Compaa Inglesa de las Indias Orientales(1612), Compaa Sueca, fundada en 1615 por el rey Gustavo Adolfo; Compaa danesa de las Indias Orientales (1616), Compaa holandesa de las Indias Occidentales (1621) y Compaa francesa de las Indias Occidentales y Orientales(1664); las Compaas de Santo Domingo, del Canad y de la Baha de Hudson. Las conquistas territoriales a las que se lanz Europa hizo necesario que se formaran grandes empresas martimas, cuyo objeto era colonizar y comerciar; necesitaban la autorizacin de la corona respectiva el Estado- que les conceda personalidad, otorgndoles incluso poderes de derecho pblico, amn de objetivar el carcter de socio por la tenencia de ttulos transmisibles (Halpern, ob. Cit.). En Inglaterra, la Corona Inglesa las utiliz como un ariete suelto en la lucha que emprendi con otros pases (Espaa, Francia, Pases Bajos, etc.) para posesionarse del dominio de los mares aumentando su poder y otorgndoles status societario mediante la concesin, que es una institucin que deviene del derecho pblico y no del privado. (Villegas Carlos A. Derecho de las sociedades comerciales, Ed. Abeledo Perrot, pg. 429), remontndose su origen al siglo XIV. El efecto de la personalidad les permiti poseer bienes, actuar en juicio como actora o demandada, diferencindose de sus integrantes. Los socios limitaban la responsabilidad a sus aportes. Troplong (Du contrat de societ, citado por Halpern ob. Cit. Nota 5, pg. 48) dice que tambin se dio en Francia con ciertas sociedades molineras en el siglo XIII a cuyos integrantes se entregaban partes en proporcin de us inters que eran transferibles. Este autor define los rasgos de la evolucin de la sociedad annima en una precisa sntesis: De los Pases Bajos y Francia este tipo de sociedad se difundi por toda Europa, al par que sus caractersticas se delinearon con mayor nitidez: las acciones, generalmente nominativas en un comienzo, se fueron convirtiendo a la orden, y luego al portador, y con ello se acentu la especulacin. Se limit progresivamente el poder de la mayora y se esbozaron los derechos individuales del accionista, en especial al voto y al dividendo. Se precisaron las funciones y responsabilidad de los administradores y de los sndicos. Cuando se sancion el cdigo de comercio francs, de 1807, y en el

desarrollo del siglo XIX, la evolucin de la sociedad alcanz las caractersticas con que la sancion nuestro cdigo de comercio: existencia de las acciones al portador; transformacin de la administracin, elegida por todos los accionistas; igualdad normal de los accionistas (principio de una accin, un voto); predominio de la asamblea en el gobierno de la sociedad; eliminacin del sistema de concesin de la personalidad por el Estado....La posibilidad de reunir grandes capitales y desarrollar grandes emprendimientos sobrepasaron las regulaciones locales, derivando en el deseo de contener su expansin o prohibirlas Inglaterra no las permiti entre 1720 y 1825 -. En E.E.U.U. su creacin se dispona por leyes especiales y la primera ley general se sancion en New York en 1811, para ciertas industrias manufactureras ...(ob. Cit. Pg. 49 y 50). El Estado y el sistema de autorizacin. Actualidad. Sistema de concesin. Como se ha visto, en los pases europeos una S.A. para tener existencia requera la concesindel poder administrador, que poda darla o no segn le pareciera conveniente; en otras palabras era discrecional del P.E. dar o no la autorizacin. Sistema de autorizacin El modelo anterior tena su razn de ser en el recelo con que eran miradas las S.A. Nuestro pas sigui, al momento de realizarse la reforma del Cdigo de Comercio de 1889, el criterio que tenan la mayora de los pases europeos. Consista en permitir su existencia y actividad mediante una autorizacin del Gobierno Nacional, tal como lo estableca el art. 318 inc. 4 deel Cdigo de Comercio (hoy derogado):...que haya sido autorizada por el Poder Ejecutivo. El Poder Ejecutivo acordar la autorizacin, siempre que la fundacin, organizacin y estatutos de la sociedad sean conformes a las disposiciones de este Cdigo, y su objeto no sea contrario al inters pblico. Este sistema fue acatado por intil, ya que el P.E. deneg la autorizacin en un solo caso en los 82 aos que rigi la norma. En la prctica, se verificaba si la sociedad cuya aprobacin se solicitaba, cumpla con una serie de condiciones o requisitos necesarios exigidos por el mentado artculo del Cdigo de Comercio y no por la discrecionalidad del P.E. (que los socios fueran 10, que el capital social no bajare del 20% y estuviera ntegramente suscripto, que la sociedad fuera por tiempo determinado).

Sistema normativo Con la sancin de la ley 19.550 cambia el sistema de la autorizacin por el normativo de tal manera que si la sociedad cumple con las normas condicionantes de su existencia, se le permite actuar como tal sin estar sujeta a ningn acto discrecional, es decir cumplidos los recaudos exigidos por la ley, la sociedad se inscribe en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin que corresponda. A este sistema se lo conoce como normativo.

Sin embargo, se advirti que no todas las S.A. necesitaban ser controladas en forma especial, sino slo aquellas que tuvieran una determinada actividad y relevancia econmica, pero no slo al momento de permitirse su existencia, sino tambin durante su funcionamiento. Este es el criterio que impera en nuestro rgimen legal; es decir, que si cumplen una serie de requisitos, a las S.A. como a cualquier otro tipo social, se les permite inscribirse en el Registro pertinente, lo que torna fiable el accionar de quienes quieren constituir los entes societarios y de los terceros que han de tratar con ellos. El cumplimiento de los preceptos legales que establece la ley y un sistema de publicidad constituyen la esencia del sistema. Por la naturaleza de la sociedad se disminuye la responsabilidad de los integrantes en oposicin a la regla general en materia societaria, que es la solidaridad de los socios con los actos que realiza la sociedad-, pero por otro lado es ampliamente puesto de manifiesto con la publicidad que, en salvaguarda de los terceros, establece la ley, y que se extiende no slo a la constitucin, sino tambin a los actos relevantes de las S.A. La ley 19.550 estableci un sistema de conformacin previa que debe realizar el ente administrativo de contralor. En la Capital Federal la ley 22.315 estableci la competencia de la Inspeccin General de Justicia en funciones Registrales, estando en las Provincias a cargo de entes administrativos similares o de un Juez encargado de llevar el Registro Pblico de Comercio. La I.G.J. en la Capital Federal tiene diversas funciones, entre otras: a) Organizar y llevar el Registro Pblico de Comercio, b) Conformar el contrato constitutivo y sus reformas, c) Inscribir los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y liquidacin de sta., d) Llevar el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, Controlar las variaciones del capital de las sociedades; Fiscalizar permanentemente el funcionamiento, disolucin y liquidacin en los supuestos de los arts. 299 y 301 de la ley de sociedades comerciales. En la actualidad la I.G.J. cumple funciones de registracin, legalidad y fiscalizacin. Esas funciones no menoscaban ni se superponen con las de alcance registral ni con el control de legalidad que sobre las sociedades ejerce la autoridad local. (Corte Suprema de Justicia (E. 211. XXII. Estado Nacional c/Chubut, Provincia del s/inconstitucionalidad ley provincial 3251 y decreto 35/89, 1/10/91). Por supuesto, que la funcin de registracin abarca a todas las sociedades annimas que solicitan su inscripcin al igual que el de legalidad, sean cerradas o abiertas (las primeras, por lo general, son menos importantes desde un punto de vista de su capital), pues el ente administrativo debe conformar el pedido, pero slo fiscaliza a aquellas sociedades que se encuentren comprendidas en los supuestos del art. 299 y 301 de la L.S. El art. 167 establece que el trmite administrativo consistir en que el contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales, y luego pasa a un Juez de Registro, quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente. En la Capital Federal las funciones del Juez de Registro estn a cargo de la I.G.J., por lo que el cumplimiento de los requisitos legales, fiscales y conformar la sociedad son funciones que se encuentran a cargo de ella.

2.- La sociedad annima: su constitucin. El instrumento constitutivo. La posibilidad de tener un gran capital representado por acciones y la limitacin de la responsabilidad de los socios a la integracin del aporte prometido, son las caractersticas de las S.A. (art. 163 L.S.). Es comn decir que el ropaje jurdico que mejor se adpata a la gran empresa. Este tipo societarioo permiti el desarrollo de la tecnologa y de la industria. Garrigues (ob. Cit. Pg. 416) la conceptualiza en forma elocuente: La S.A. es un capital con personalidad jurdica.. El Cdigo de Comercio derogado estableca que las S.A. eran una simple asociacin de capitales para una empresa o trabajo cualquiera. Las grandes S.A. son centros de poder (Villegas ob. Cit.pag. 438, Halpern ob. Cit. Pg. 1, Zaldivar, Cuadernos, T.II, pag. 8), pivotes de la revolucin industrial y del capitalismo. Con la globalizacin su mbito de actividad se extendi a punto tal que todo aquello que vemos como fruto de las modeernas tecnologas, (vg. Ciberntica y comunicaciones planetarias), tienen su soporte jurdico en las S.A., excediendo el marco regulatorio de los estados en forma individual, lo que da lugar a nuevas problemticas. Existen S.A. cuyos recursos anuales y poder exceden a los de algunos pases. La sociedad annima fue objeto de especial preocupacin por parte de los redactores de la ley 19.550, quienes en la exposicin de motivos destacan las nuevas caractersticas que tomaron en cuenta: a) Introduccin del sistema normativo en la constitucin (ver punto anterior) b) Distincin entre cerradasy abiertas. Estas ltimas, adems del control de constitucin , estn sujetas al control permanente de la autoridad de contralor durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, cuando hagan oferta pblica , tengan un capital superior a $ 2.100.000, requieran de cualquier forma dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros o exploten concesiones o servicios pblicos. c) Proteccin del accionista en el ejercicio cabal de sus derechos, sea individualmente, sea como integrante de una minora. El organicismo Se dice que las S.A. son la mxima expresin del organicismo, ya que es el tipo donde se da cabida a la mayor cantidad de rganos. Cabe preguntarse: qu es sto de los rganos sociales?. Otaegui (Administracin societaria, Ed. Abaco, Pag. 37 y sgts.) explica que diversos juristas (Gierke, entre otros) observaron analogas entre el Estado y el hombre y transcribe a Ferrara F. (Teora de las personas jurdicas), de la siguiente forma: Se dice que el Estado es un verdadero organismo que como el hombre, est constitudo por rganos.....La persona real colectiva es capaz de querer y de obrar....Pero la persona real colectiva quiere y obra por medio de rganos. Como la persona fsica slo puede manifestar su actividad por la cooperacin de rganos corporales, asi la persona colectiva expresa su voluntad y la realiza por medio rganos. No se trata aqu de una relacin de representacin, sino de la voluntad y accin del rgano y actuacin de la vida de la personalidad inmanente al ente comn; es la misma persona colectiva la que quiere por su rgano. Siendo la persona colectiva capaz de obrar, puede tambin cometer actos ilcitos..

Aplicando la teora del rgano (ver unidad VIII, pto. 1), se observa que la Asamblea, el Directorio, Sindicatura y en forma optativa el Consejo de Vigilancia, son instituciones que se explican satisfactoriamente en virtud de esta teora. Denominacin Las S.A. tienen denominacin, an cuando incluyan el nombre de una persona fsica. No se disuelven porque la persona fsica que da lugar a la denominacin no integre la firma o haya fallecido. Esto es lo que resulta del art. 164 La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin sociedad annima, su abreviatura o la sigla S.A. Constitucin de S.A. La ley establece dos formas de constituir una S.A.: a) por instrumento pblico y por acto nico y b) por suscripcin pblica. El contralor en las cerradas, se limitan al contrato constitutivo (arts. 299 y 300 L.S.). La Exposicin de Motivos de la ley 19.550 marca que es un exceso formal que la constitucin de una S.A. se realice por escritura pblica, ya que el trmino instrumento pblicodebe ser entendido de acuerdo a lo dispuesto en el art. 979 del Cd. Civil: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos:....2) Cualquier otro instrumento que extendieran los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado, por lo que exigir elevar a escritura pblica instrumentos que ya revisten esa calidad es jurdica y prcticamente superfluo. Halpern (ob. Cit. Pag. 23, nota 42) explica que no es necesario la escritura pblica si se hace por acta judicial como es el caso de los arts. 51 y 53 de la ley 14.394 o de la sociedad con mayora estatal o por decisin administrativa, etc. La doctrina entiende que instrumento pblico es el otorgado con las formalidades que la ley establece, en presencia de un oficial pblico a quien la ley confiere la facultad de autorizarlo (Salvat- Lopez Olaciregui Tratado de Der. Civil T. II, Nro. 1886, Llambas, Trat. De Der. Civil II, Nro. 1638, Borda Trat. De Der. Civil, Parte General, T. II, Nro. 964), revistiendo esa calidad los escribanos y los agentes administrativos o funcionarios que posee atribucin legal para darle autenticidad(Spota citado por Belluscio, Cd. Civ. Comentado T 4, Com. Art. 979, pg. 476). Los instrumentos pblicos hacen plena fe de su contenido cuando se han llenado ciertas formalidades, por lo que slo pueden ser atacados por querella criminal en sede penal o mediante el procedimiento de redargucin de falsedad. Al sancionarse la ley 19.550 se modific el proyecto que permita que la S.A. se constituyera por instrumento pblico o privado, siguindose la opinin del Colegio de Escribanos de la Capital Federal en el sentido de que la S.A. deban constituirse solamente por instrumento pblico. Dentro de la dogmtica legal las escrituras pblicas son una especie de los instrumentos pblicos. Sin embargo, y pese a la existencia de algunos fallos sustentando la opinin contraria (ver Vern, T.3, pg. 103/105), se acepta el criterio segn el cual no es cualquier instrumento pblico, sino la escritura pblica el requisito exigido por el art. 165, lo que se ve ratificado por la resolucin gral. 6/80 de la Inspeccin General de

Justicia, que establece que, para obtener la conformidad que prescribe el art. 167 de la ley 19.550, deber iniciarse presentando ....testimonio de escritura pblicaa que instrumenta la constitucin. El contrato constitutivo debe contener, adems de los requisitos establecidos en el art. 11, en lo que respecta al capital, la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento (art. 166). En torno de la suscripcin de capital: el monto y forma de integracin, el que si se trata de aportes en especie debe ser integrado totalmente (art. 187), debiendo ser individualizado con precisin (art. 186 inc. 4); pero si la integracin fuese en efectivo no podr ser inferior al veinticinco por ciento de la suscripcin, debiendo justificarse al tiempo de ordenarse la inscripcin mediante constancia de depsito en un banco oficial. Los aportes slo pueden consistir en obligaciones de dar. (otro tipo de obligaciones pueden ser el contenido de las prestaciones accesorias regulados en el art. 50). El contrato deber contener el rgimen de eleccin y duracin en los cargos de los Directores y del Sndico (en aquellos casos que no se prescinde de ste ltimo). Todos los socios firmantes del contrato constitutivo son considerados fundadores, lo mismo ocurre si la sociedad se constituye por el procedimiento de constitucin escalonado. Realizada por escritura pblica la constitucin de la sociedad, el instrumento debe ser presentado por ante la autoridad de contralor, que en la Capital Federal es la Inspeccin General de Justicia, quien debe proceder a su inscripcin si se encuentran cumplidos las exigencias de la ley (sistema normativo), considerndose regular a la sociedad, recin despus de su inscripcin (art. 7), encontrndose facultados los miembros del Directorio para la realizacin de los trmites de constitucin. Hasta tanto ello ocurra, la responsabilidad de los socios fundadores y de los directores (administradores) es ilimitada y solidaria, an cuando la norma legal lo circunscribe a las personas que lo hubieren relaizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido. (art. 183). Constitucin en forma escalonada La Exposicin de Motivos de la ley 19.550 manifiesta que, si bien en la prctica su empleo es escaso, se lo mantiene, porque sus reglas son aplicables, en gran parte, para regular el aumento del capital por suscripcin pblica. El rgimen legal permite constituir una S.A. por etapas dentro de un plazo mximo. Son partes en ese procedimiento los promotores, un Banco, y los suscriptores. En forma esquemtica podemos decir: a) Los promotores redactan un programa de fundacin por instrumento pblico o privado; b) El programa se inscribe, previa aprobacin del rgano de contralor. c) El programa tendr como contenido: 1) los datos personales de los promotores, 2) las bases del estatuto, 3) en cuanto al capital : naturaleza de las acciones (v.g. nmero de votos por accin, ventajas patrimoniales); monto de las emisiones programadas (v.g. distintas categoras de aciones a emitirse, posibilidad de elevar al quntuplo art. 188-); condiciones de contrato de suscripcin y anticipos de pago a que obligan (integracin no

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f)

g)

menor al 25%, debiendo el saldo ser integrado dentro de los dos aos como mximo), 4) un Banco con el que los promotores deben celebrar un contrato a fin de que tal entidad asuma como representante de los futuros suscriptores, y tenga a su cargo la preparacin de la documentacin, recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas, 5) ventajas que los promotores proyecten reservarse. El Banco representa a los futuros suscriptores, teniendo diversas funciones: Preparar con cuidado la documentacin, 2) recepcin de la documentacin, 3) recepcin de la integracin en efectivo, 4) si fueran aportes en especie y fuera necesario un inventario, ste se depositar en el Banco. Se fija un plazo mximo a contar de la inscripcin para obtener la suscripcin del contrato social, que no puede exceder de tres meses. La preparacin del contrato de suscripcin la realiza el Banco. El contrato debe tener transcripto el programa y debe indicar, entre otros requisitos, el nmero de acciones suscriptas, anticipo de integracin y contener la convocatoria a la asamblea constitutiva, con su orden del da. La asamblea debe realizarse en un plazo no mayor de 2 meses de la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin. Finalmente, se realiza la asamblea constitutiva formada por los suscriptores, que debe ser presidida por una autoridad del rgano de contralor, siendo imprescindible la presencia del Banco interviniente, que debe resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, recin puede pasarse a considerar el orden del da indicado en el art. 179, sin perjuicio de que el Banco agregue otros puntos. Si la sociedad no se constituye (vg. Falta de quorum, o no obtencin de las mayoras necesarias), el Banco reintegrar los fondos percibidos a los suscriptores sin ningn tipo de descuento (art. 173 y 176). Decidida por la asamblea la constitucin de la sociedad, el acta correspondiente debe presentarse ante el organismo que tiene a su cargo el trmite de inscripcin y, una vez cumplida la publicacin que ordena el art. 10 (por un da), proceder a inscribirlo. La ley contempla situaciones especiales, por ej.: si se presenta el programa a la aprobacin de la autoridad de contralor, sta lo debe aprobar, si cumple con las condiciones legales y reglamentarias, en un plazo de 15 das, existiendo la posibilidad de recurrir ante un Tribunal de Apelacin (en la Capital Federal, la Excma. Cmara Nacional en lo Comercial). Si fracasa la suscripcin en el trmino establecido, los contratos se resuelven de pleno derecho, debiendo el Banco interviniente restituir de inmediato a cada suscriptor el total entregado. Si la suscripcin es en exceso, la asamblea constitutiva tiene la opcin de reducir a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones. Los promotores pueden ser tambin suscriptores. Ntese que la ley habla de suscriptores porque an no se constituy la sociedad, ya que una vez constituda pasan a ser accionistas. Responsabilidad

En torno de la responsabilidad , deben distinguirse dos tipos de actos: los necesarios para la constitucin y los relativos al cumplimiento del objeto social cuya

ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizado en el acto constitutivo y los dems actos. De los primeros son solidaria e ilimitadamente responsables los directores, los fundadores y la sociedad en formacin y de los segundos, aquellos que los hubiesen realizado y los que los hubiesen consentido (art. 183). Inscripta la sociedad, desaparece (de pleno derecho) la responsabilidad de los directores y fundadores por los actos indicados en primer trmino. En cuanto a los segundos, el Directorio de la sociedad inscripta puede resolver que los asume dentro de los tres meses siguientes al de su inscripcin, pero ello no libera de responsabilidad a quienes los ejecutaron, ni a los directores y fundadores que los consintieron. Beneficios Los beneficios que pueden recibir los promotores y fundadores en ningn caso pueden menoscabar el capital social, pudiendo consistir en una participacin de hasta el diez por ciento de las ganancias y por un trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan (art. 185). Formacin del capital social en la S.A. Remitimos a lo expuesto en la Unidad Temtica VII, ptos. 1 y 2. En esta Unidad nos circunscribiremos al tratamiento del Capital de la Sociedad Annima. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de celebracin del contrato constitutivo, empleando la ley en forma indistinta los trminos capital socialy capital suscripto(art. 186). Integracin El capital social o suscripto debe integrarse: a) Cuando sean aportes dinerarios, no menos del 25% al momento de la suscripcin, no pudiendo exceder el plazo para el pago del saldo de los dos aos (art. 166, inc. 2), y b) Cuando se trate de aportes no dinerarios deben integrarse totalmente (art. 187). Debe justificarse ante la autoridad de contralor el cumplimiento de los aportes (art. 167). En la Capital Federal se acredita el pago con la boleta de depsito de cuentas especiales en el Banco Nacin. En el caso de aportes en especie, con un inventario (art. 186, inc. 4) y balance de iniciacin, debiendo resultar el valor de la aplicacin del art. 53. Aumento El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo (art. 188); que ser decidido por Asamblea Ordinaria (art. 234, inc. 4), sin requerirse nueva conformidad administrativa. En todos los dems casos es competencia de la Asamblea Extraordinaria. La excepcin es el caso de las sociedades autorizadas a hacer oferta pblica, que pueden aumentar el capital sin lmite alguno y sin necesidad de modificar el estatuto (art. 188).

Es de hacer notar que en su actual redaccin la ley establece que las nuevas acciones slo pueden emitirse cuando las anteriores hayan sido suscriptas (art. 190), es decir, que no es necesario que las anteriores emisiones de acciones se encuentren integradas. Responsabilidad Los que hayan suscripto la nueva emisin y la sociedad no se liberan de sus responsabilidades por el hecho de que la misma no se haya completado, salvo que as estuviera dispuesto en el contrato de suscripcin (art. 191). Efectos de pleno derecho en el caso de mora La mora en la integracin suspende automticamente los derechos que le corresponden al accionista en relacin a esas acciones (no integradas), debiendo resarcir los daos y perjuicios que haya ocasionado a la sociedad (arts. 192 y 37); sta es, de acuerdo al art. 193, la nica hiptesis que contempla la ley en que, si est previsto en el estatuto, se excluya al socio en la sociedad annima. En todo caso, deber acordarse al accionista un plazo de 30 das para integrar su aporte. Este trmino es un plazo de caducidad, vencido el cual el socio pierde sus derechos. Se trata de la aplicacin del pacto comisorio a favor de la sociedad (art. 1204 del Cdigo de Comercio), que ofrece a esta ltima la posibilidad de proceder a la venta en pblica subasta o por medio de un agente de bolsa, si se tratare de acciones cotizables en bolsa (art. 193). Estos efectos se producen de pleno derecho, sin necesidad de recurrir a la va judicial para lograr la exclusin del socio moroso. Derecho de preferencia El derecho de preferencia consiste en otorgarle al titular de las acciones de la sociedad la facultad de suscribir en proporcin a las que posea, nuevas acciones de la misma clase. En principio, y slo a las ordinarias, an cuando el art. 194 ltimo prrafo admite que se extienda por el estatuto o resolucin de la asamblea a la emisin de acciones preferidas. Es un derecho inderogable e irrenunciable Se trata de un derecho individual del accionista inderogable e irrenunciable, aunque la asamblea en supuestos extraordinarios puede suspenderlo, total o parcialmente (Zaldvar, ob. Cit. T.II, 2daa. Parte, p. 38,6, pag. 141); tiende a evitar que, como consecuencia de aumento, se vea afectada su participacin en la sociedad. Se basa en la proteccin de la integridad de la participacin social de los viejos accionistas, puesto que con el ejercicio de su opcin recuperan por medio de las nuevas acciones lo que pierden sobre las viejas por efecto de la nueva emisin(Brunetti, cit. Por Halpern., ob. Cit. Pag. 240). Lo mismo acaece en la hiptesis de que existan categoras o clases de acciones cuyos derechos puedan verse afectados, requirindose la conformidad de la asamblea especial correspondiente a la clase de acciones de que se trate. Obtenida sta, los titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia (art. 194, 2do. Prrafo). Entrega de acciones liberadas

En el caso de capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, pago de dividendos con acciones y otros procedimientos especiales, en que se entregan acciones liberadas, debe ser respetado el derecho del titular de las acciones (art. 189). Se trata de acciones que no se integran con posterioridad, dado que el capital que representan se encuentra con anterioridad incorporado al patrimonio social. En otras palabras, dichas acciones ya se encuentran integradas, por lo que los accionistas no necesitan hacer nuevos aportes. El derecho de preferencia se aplica para cualquier aumento del capital social se trate de los casos del art. 234, inc. 4 o del 235, inc. 1. Tambin existe en el caso excepcional que la sociedad haya adquirido acciones que emiti con ganancias lquidas y realizadas o reservas libres y para evitar un dao grave, o que constituyan parte del haber de un establecimiento que integre o de una sociedad que incorpore (arts. 220 y 221). Para Halpern, el derecho de preferencia tambin corresponde a los bonos de goce por amortizacin de acciones (art. 228). En el caso de debentures convertibles en acciones (art. 334), los accionistas gozan del derecho de preferencia. Para las obligaciones negociables que pueden convertirse en acciones de la sociedad emisora, tambin existe el derecho de preferencia (arts. 11 y 12 de la ley 23.576, que remiten a los arts. 194 a 196 de la ley de sociedades). Desde ya, que en el caso de ser el accionista una sociedad comercial, no puede tener una participacin mayor a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales (art. 31, 1ra. Parte); represe en que una sociedad controlada no puede participar en la controlante por un monto mayor a sus reservas, excluda la legal (art. 32, 2do. Prrafo). Ofrecimiento a los accionistas La ley dispone que se publicaran avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y en algn diario de mayor circulacin en la Repblica cuando se tratare de las sociedades abiertas, para que los accionistas ejerzan su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, si el estatuto no fijara un plazo mayor. Comunicacin de la aceptacin No es necesario que el accionista las suscriba dentro de dicho trmino, bastndole con que efecte la comunicacin a la sociedad aceptando la oferta (art. 1154 Cd. Civil), dentro del plazo establecido en la ley, que es a su favor. Deber tomar las medidas del caso para que su aceptacin quede debidamente notificada u otro medio fehaciente vg. Carta documento-, a fin de poder probarlo acabadamente. Transferencia del derecho de preferencia El socio puede transferir a terceros su derecho a suscribir nuevas acciones . No se transfiere el derecho en abstracto, genrico, que es inseparable de la calidad de accionista (surge de la accin y se transmite con ella art. 209, Villegas, ob. Cit. Pg. 468), sino el derecho concreto, una vez dispuesta la emisin y publicada, conforme al art. 194 (Halpern, ob. Cit., p. 31, pg. 244).

Violacin del derecho de preferencia La violacin de este derecho da lugar a que el accionista pueda exigir judicialmente la cancelacin de las suscripciones que le hubieran correspondido (art. 195). Si por haberse entregado, no pueden cancelarse, tiene derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daos causados. La indemnizacin no podr ser inferior al triple del valor nominal de las acciones que le hubieran podido corresponder. Trmino para ejercer la accin. Caducidad Debe ejercitar la accin dentro del plazo de seis meses, pasado el mismo sin que hubiera ejercido su derecho, lo pierde. Se trata de un plazo de caducidad. El no respeto del derecho del accionista hace incurrir en responsabilidad solidaria a la sociedad, a los administradores y sndicos de la sociedad (arts. 274, 296 y 297). Constituye mal desempeo en el ejercicio de sus funciones, siendo causal de remocin. Quin puede disponer la emisin de acciones La emisin de las acciones, forma y condiciones de pago pueden delegarse en el Directorio (arts. 188, 235, inc. 1), pero el monto del aumento del capital es decisin de la Asamblea, debiendo ser publicada e inscripta. Debe tenerse presente que el derecho del accionista a la suscripcin preferente de acciones se produce con la oferta que realiza la sociedad a travs del rgimen de publicaciones establecido en el art. 194, no siendo susceptible de ser dejado sin efecto por parte de la sociedad, an cuando la suscripcin resultara insuficiente, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin (art. 191, in fine). Limitacin al derecho de suscripcin preferente. El art. 194 prev esta posibilidad en las hiptesis contempladas en el art. 197 con un criterio restrictivo: casos particulares y excepcionales, en que sea necesario satisfacer el inters social. Los supuestos que la norma prev son: a) Que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie, o b) Que se den en pago de obligaciones preexistentes. Es una forma de liberarse de pasivos que afectan la actividad societaria. La ley dota de especiales recaudos a stas posibilidades, ya que exige que sea la asamblea extraordinaria la que lo disponga, debiendo adoptar su decisin por mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto (art. 244, anteltimo prrafo). La decisin de la asamblea extraordinaria es impugnable por los accionistas que no lo votaron favorablemente en la medida que haya violado la ley, el estatuto o el reglamento, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea (art. 251). Se trata de un plazo de caducidad, vencido el cual se extingue la facultad de hacerlo. Sin embargo , en el caso de que la decisin de la asamblea sea constitutiva de un delito de accin pblica, el plazo se extiende al de prescripcin del delito de que se trate.

Delito de acrecer En caso de que alguno de los socios no hubieran ejercitado su derecho de suscripcin preferente, los consocios podrn incrementar su participacin de capital (derecho de acrecer) suscribiendo, en proporcin a sus tenencias accionarias, las acciones restantes. Procedimiento La publicacin de la oferta a los accionistas es por 3 das. Estos pueden ejercer su derecho durante 30 das, si los estatutos no previeran uno mayor. En el caso de sociedades que hacen oferta pblica, ese plazo puede reducirse a diez das. El ejercicio del derecho est a cargo del accionista o de sus representantes. Sociedades que hacen oferta pblica Las sociedades que hacen oferta pblica pueden aumentar el capital por ese medio (art. 198) limitando o suspendiendo los derechos de preferencia y de acrecer, segn lo reglamente la Comisin Nacional de Valores. (art. 84 del decreto 2284/91 in fine). El art. 199 dispone la nulidad de las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica, que se encuentra reglamentado por la ley 17.811. El art. 16 de la ley 17.811 considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada mediante procedimiento de difusin. Se entiende por procedimiento de difusin dirigido al pblico en general, al que se realiza por emisores o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de ttulos valores por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas circularres y comunicaciones impresas. Las sociedades deben solicitar autorizacin a la Comisin Nacional de Valores para realizar oferta pblica, que esta debe resolver dentro de los 30 das de efectuada la solicitud. Debe tenerse presente que el Banco Central de la Repblica Argentina, puede limitar en forma temporaria la oferta pblica de nuevas emisiones de ttulos valores. El art. 199, 2do. Prrafo establece que los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inponibles a la sociedad, socios y terceros, limitando el alcance de la nulidad establecida en el primer prrafo del texto legal. Pareciera ser una expresin no feliz, ya que no se alcanza a comprender a quin le resulta oponible la emisin de acciones violando el rgimen de oferta pblica. Ejercicio de la accin de nulidad El ejercicio de la accin de nulidad conlleva la de responsabilidad de los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos en forma solidaria por los daos que se originaren a la sociedad y a los accionistas por lass emisiones hechas en violacin del rgimen de oferta pblica.

El suscriptot podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la sociedad, los directores, miembros del Consejo de vigilancia y sndicos el resarcimiento de los daos. Emisiones bajo la par El art. 202 prohibe la emisin de acciones bajo la par (por debajo de su valor nominal), excepto en los supuestos establecidos en la ley 19.060. El supuesto legal no es tcnicamente acciones bajo la par, ya que su diferencia se cubre con reservas acumuladas anteriormente, tal como lo establece el art. 4 de la ley: la diferencia entre el valor nominal de la emisin y su valor de integracin deber ser imputada en ese orden, a reservas libres, a revalos contables autorizados por la ley o a revalos aprobados por autoridad competente a la fecha de la sancin de esta ley. (Zaldvar, ob. Cit. 38.81.1 Halpern Revista de Der. Com. Ao 6, pg. 541, nota 81). Emisin con prima La ley permite emitir acciones con prima, siendo la diferencia (la prima) un sobreprecio destinado a sufragar los gastos de emisin de las acciones y que incrementan el patrimonio de la sociedad, constituyendo una reserva especial, que es distribuble con los requisitos exigidos por los arts. 203 y 204 de la ley de sociedades. (art. 202, 2do. Prr.) La emisin debe ser resuelta en asamblea extraordinaria, debiendo conservarse la igualdad de la prima en cada emisin. Reduccin de capital. 1er. Caso: voluntaria La reduccin del capital puede ser voluntaria o forzada. En el primer caso, est sometida a reglas rigurosas para proteger a los acreedores de la sociedad, que podran perjudicarse por la disminucin ; por ello se admite la reduccin en tanto y en cuanto se los desinterese o se consiga su consentimiento expreso o tcito. Se trata de una reduccin real, ya que el capital expresado en el estatuto al reducirse va acompaado de una reduccin del patrimonio de la sociedad, siendo esa diferencia distribuida entre los socios. Debe considerarse que el capital debe superar las necesidades de la sociedad, y no debe causar perjuicios a los terceros. Tambin opera este supuesto en el caso que se haya dispuesto el aumento, suscripto las acciones, y no se las haya integrado, va renuncia de la sociedad a exigir la integracin del saldo a los accionistas. Requiere que lo disponga la Asamblea Extraordinaria, mbito interno, y que se le d adecuada publicidad, mbito externo, (tres das en diario de publicaciones legales y en otro de amplia difusin general en la Repblica), para que los acreedores puedan oponerse- tiene quince das a partir de la ltima publicacin- y luego, veinte das ms para que, aquellos que no fueron desinteresados o garantizados, obtengan una medida cautelar judicial, (por ej.: embargo). 2do. Caso: Amortizacin de acciones Un caso particular, lo constituye la amortizacin de acciones, -Arts. 204 y 223-, que no requiere el rgimen de publicidad establecido en el art. 83, inc. 3, (que es el correcto, an cuando el art. 204 hace referencia al inc. 2do.), ya que el estatuto puede

autorizarlo con ganancias realizadas y lquidas, en forma total o parcial. Vern (ob. Cit. Pg. 621), entiende que an en los casos de los arts. 204 y 223 deberan los acreedores tener el derecho a la oposicin que se requiere en los otros casos arriba indicados. Pero debe observarse que, posiblemente, el legislador entendi que el requisito de la publicidad est cumplido con el conocimiento que los acreedores y terceros deben tener del estatuto a partir de su publicacin e inscripcin, dado que utiliza los vocablos puede autorizarla amortizacin total o parcial. La sociedad recompra sus acciones y como contrapartida se disminuye el capital, recibiendo los accionistas un retorno anticipado de los aportes efectuados para constituir el capital. Si la amortizacin es parcial se asentar en los ttulos y si es total se cancelarn las acciones amortizadas reemplazndose con bonos de goce, o inscripcin en cuenta con el mismo efecto (art. 223, inc. 3). La justificacin de este mecanismo se entiende en los supuestos donde el capital de la sociedad, en relacin al objeto, pierde la relacin que debe tener por exceso, como es el caso de la explotacin de minas y canteras que con el tiempo se van agotando, y resulta oportuno prever la devolucin de los aportes a los socios. 3er. Caso : reduccin voluntaria por prdida. Cuando el patrimonio se ha ido perdiendo, se altera con signo negativo la relacin que debe tener con el capital expresado en el contrato. En este caso, la Asamblea Extraordinaria puede resolver la reduccin para restablecer el equilibrio entre el capital y patrimonio sociales. (art. 205). La ley trata de impedir que se provoque esta situacin, de all la exigencia de constituir una reserva legal (art. 70). Tambin dispone que no pueden distribuirse ganancias hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores, ni retribuir al Directorio por sueldo u otras remuneraciones por la asignacin de tareas tcnico administrativas, por un monto que exceda del 25% de las ganancias, an cuando en esta hiptesis, la asamblea ordinaria puede disponer su pago excediendo los lmites prefijados (art. 261). 4to. Caso: reduccin forzosa. La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el cincuenta por ciento del capital (art. 206). En los casos de reduccin por prdidas, la ley prescinde de la necesidad de contar con la conformidad de los acreedores para hacer efectiva la misma, en razn de que el patrimonio disminuy , lo que constituye un hecho independiente de la voluntad de la sociedad y de sus acreedores. Reintegro del capital La ley establece como causal de disolucin, la prdida del capital social (art. 94, inc. 5), lo que debe conducir a la liquidacin de la sociedad, posibilidad que puede evitarse a travs del reintegro del capital. Los socios pueden restablecer la necesaria relacin del patrimonio con el capital a travs del reintegro. No hay aumento del capital, ya que la cifra sigue siendo la misma, mantenindose en igual los socios con relacin a la sociedad.

La accin. Concepto. La accin como ttulo valor, como parte del capital social y como objeto de relaciones jurdicas. La accin es una parte del capital social que otorga a su titular la calidad de socio. Normalmente se encuentra incorporada a un ttulo representativo, ya que existe la posibilidad, a partir de la reforma del ao 1983 producida por la ley 22.903, de que sean escriturales. Esos ttulos se pueden vender, prendar, dar en pago, etc., constituyndose en objeto de relaciones jurdicas, circulando en el comercio. Son ttulos valores. Tienen un valor expresado en dinero que coincide habitualmente con el que tienen en cuenta los socios en el momento de realizar sus aportes. A este valor se lo denomina nominal. Este valor nominal va a diferir del real o efectivo, segn sea la suerte de la sociedad, ya que si es prspera , la accin valdr ms que su valor nominal, y si no lo es, valdr menos. Breve nocin de los ttulos circulatorios Es habitual que existan negocios jurdicos, vg. Compraventa, en los que existen un proceso de diversificacin : por un lado, la negociacin originaria que se instrumenta en forma de contrato y, paralelamente, la entrega de documentos que instrumentan obligaciones emergentes del mismo; ej.: letra de cambio, pagars. El negocio que da lugar a estos instrumentos puede ser muy variado: venta, mutuo o prstamo, depsito, sociedad, donacin, etc. A esos negocios se los denomina extracartular o de base. Habitualmente, el deudor en esos contratos emite un documento a favor del acreedor. Este documento es susceptible de transmitirse, circula, ya que el primer tenedor lo entrega a otro en pago, y as sucesivamente. Este instrumento se independiza del contrato que le dio origen y adquiere vida propia. El librador debe pagarlo a quien se lo presente y no le puede esgrimir a ste los derechos que eventualmente surjan de la relacin de base o causa de la obligacin primitiva. Cumplen una importante funcin econmica, ya que la riqueza circula representada por ttulos que se superponen materialmente a las cosas: los patrimonios de empresas, por acciones; las mercaderas, por certificados de deepsito o cartas de porte, etc. (Gualtieri- Winizzky, Ttulos Circulatorios Ed. Victor P. De Zalavia, Bs. As, agosto, 1974). Segn la clsica definicin de Vivante ttulo circulatorio es el documento necesario para ejercitar el derecho literal y aautnomo expresado en el mismo. Documento necesario, por cuanto sin la existencia material del papel no se puede ejercer el derecho all redactado. Literalidad significa que debe estarse al derecho contenido en el ttulo. La extensin del derecho est dada exclusivamente por el texto consignado en el ttulo. En otras palabras, hay que atenerse a lo que est escrito en forma literal. Autnomo, porque el derecho del actual tenedor legitimado es propio de l, nace por su sola tenencia, con independencia de las relaciones entre libradores y transmitentes, salvo que el ttulo fuera robado o perdido. Se dice que son abstractos cuando el documento se vale a s mismo para darle a su tenedor legitimado la posibilidad de ejercer el derecho all representado. Un ejemplo es la letra de cambio donde el tenedor de la misma puede reclamar el cumplimiento de

la obligacin contenida en la cartular con independencia del contrato de base que le dio origen. Son causados cuando se completan con otro instrumento, como ocurre con las acciones. En ste caso, el titulo donde se encuentra representada las acciones se integra necesariamente con el estatuto social de la sociedad emisora que define la cantidad, tipo y dems caractersticas propias de la accin. Son caractersticas de la accin (Halpern, ob. Cit. P. 8, pag. 274): a) la de ser un ttulo de participacin, esto es, no exclusivo ni excluyente de los derechos de otros, ya que da derechos a ejercerse con otras personas, titulares de derechos anlogos; b) de ejercicio continuado, pues no se agota con su aplicacin una sola vez, c) no formal, porque la omisin de requisitos fijados por la ley, no vicia de nulidad (salvo cuando hacen a sus existencia misma: autenticidad, firmas requeridas;