INTRODUCCION

El fraude pertenece a la familia numerosa de nociones cuya realidad e importancia son conocidos por todos , pero cuyo significado y alcance permanece en la penumbra
LOUIS JOSSERAND - Jurista francs, 1968-1941

Entre las razones de explicar la complejidad del tema que se abordara, sin duda alguna un elemnto primordial, adems de la muy modesta literatura que existe entre nosotros al respecto, existe la ausencia, a nivel de doctrina comprada, de grandes consensos en torno a los requisitos de la institucin y los efectos que se derivan de la misma, Asi mismo ello contribuye a cierta confusin en la materia, dentro de sus limites y contornos, adems que es posible advertir que enetre el fraude a la ley y otras figuras afines como el abuso del derecho, el negocio fiduciario y la simulacin. De igual modo, se resalta que no se le toma importancia al resultado del fraude de la ley con respectos a terceros de buena fe. El Fraude a la Ley es una figura jurdica que pertenece al Derecho Internacional Privado, es parte del sistema conflictual tradicional, tcnica indirecta a travs de la cual se determina el derecho aplicable a una situacin concreta, en la que, por existir un punto de contacto en el que confluyen dos rdenes jurdicos distintos, se ignora cual derecho debe resolver el conflicto. En la bsqueda y determinacin del derecho aplicable, mediante el sistema conflictual tradicional, pueden presentarse diversos problemas a los sujetos que intervienen en una relacin jurdica, relativa o absolutamente internacional. Quines son estos sujetos? Fundamentalmente, por tratarse de un litigio, es el postulante ante quien las partes plantean el problema, el juez que tendr a su cargo resolver el conflicto y desde luego las partes directamente interesadas. Dentro de este cmulo de situaciones, uno de los problemas que puede surgir es el fraude a la ley que siempre es realizado directamente por las partes en conflicto, Qu significa fraude a la ley? Por qu recibe esta denominacin?

FRAUDE A LA LEY FRAUS LEGIS FACTA

No hay ley alguna tan recta, que no traten los Estados o los seres humanos de torcerla para satisfacer sus intereses mezquinos. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL FRAUDE A LA LEY Como ocurre con frecuencia tratndose de instituciones de derecho privado, es en Roma donde hallamos el origen de la institucin aunque, debido a carcter esencialmente pragmtico de su derecho obviamente no alcance a erigirse ccon los caracteres propios de una teora. En la obra sonre el espritu del derecho romano, Von Ihering da cuenta de los expedientes a que comnmente se recurria en este medio jurdico a fin de consumar un fraude a la ley. Una primera modalidad consista en el empleo del acto simulado. Convenian las partes en que el acto que exteriormente realizaba no tendra verdadera significacin. Asi, la ley prohibia las donaciones entre esposos, y para burlar esa prohibicin simulaban el marido y la mujer un divorcio, tas el cual, cuando la donacin se haba verificado, sucedia una reconciliacin, o tambin dejaban su donacin bajo la forma de un contrato de venta. La segunda modalidad se tradujo en hacer ejecutar la accin por medio de una persona capaz, si se encontraba en un caso de incapacidad personal. El mismo Ihering, remitindose al relato de TITO LIVIO, da cuenta de un celebre ejemplo de frude a la ley. Se trato del caso de Licinius Stolo, celebre autor de las rogaciones que han recibido de l su nombre, el cual eludio su propia ley agraria, emancipando a sus hijos y transmitindoles una parte de sus posesiones agrcolas que excedia de la medida impuesta por la Ley. El mismo autor agrega: Cuando Licinius Stolo emancipo su hijo para eludir las disposiciones de su propia ley, la Lex licinia de modo agri, hizo un acto aparente en el sentido jurdico, porque su hijo quedo libre. No le faltaba la voluntad jurdica ( nico elemento que puede dar la medida del valor jurdico del acto), pero si la intencin moral y al proceder a la emancipacin por las ventajas secundarias a ella unidas, abusaba del lazo de gamilia con el nico objeto de eludir su propia ley; esto fue condenado por la soberana del pueblo, aunque en rigor no fuese estrictamente culpable desde el punto de vista lega. De este modo, coluye Ihering, si bien la jurisprudencia consagraba en principio el derecho de eludir la ley, y ella misma en sus actos aparentes partia de esta base, cuando en un caso particular el fraude de la ley poda perjudicar el sentimiento jurdico o herir intereses superiores, sabia, gracias a su genio, encontrar el medio de obstruir el camino y llamar a todo el mundo al respeto de la legalidad.

Durante la Edad Media sigue dominando el criterio del Derecho Romano clsico ampliado por la doctrina de la Glosa. Esta, con certera razn, explica que el fraude no solo el cobijarse en las propias palabras legales para conseguir un resultado contrarop, sino el producir una interpretacin extensiva ( o restrictiva, segn los casos), totalmente inoperante. Con la codificacin y el surgimiento del pensamiento liberal, se restringe la aplicacin de la Institucion debido a que las nuevas doctrinas se manifiestan contrarias a sancionar conductas que, por apoyadas en un texto legal, e definitiva aparecen como licitas. Por otra parte desde el punto de vista tcnico, se estima que no hay necesidad de recurrir a esta figura independiente porque mediante el mecanismo de la interpretacin de las leyes es posible el resolver los problemas que ella pretender abarcar. Ahora bien, si nos adelantamos al derecho moderno, veremos que los autores, contrariando la posicin de los juristas romanos, han explicado con un mayor elcouencia los antecedentes sobre los cuales descansa el fraude, asi como sentando las bases de lo que podramos denominar con propiedad una verdadera teora. En este sentido