EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CVEL DA COMARCA DA CAPITAL

Processo n ....

DANIEL GONALVES, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Carteira de Identidade n ..., inscrito no CPF/MF sob o n ..., residente e domiciliado no endereo ...... , por seu advogado, com endereo profissional na ......, nos autos da AO DE DEFESA DO CONSUMIDOR que tramita pelo rito sumrio e que move em face de MERCADO X, inscrita no CNPJ sob o n ....., estabelecida no endereo ...., inconformado com a respeitvel sentena de folhas ....., vem a este juzo, tempestivamente, interpor recurso de APELAO ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado ..., apresentando as razes em anexo, assim como o comprovante de recolhimento das custas relativas ao preparo do recurso. Diante do exposto, requer a este juzo, se digne em receber o presente recurso nos efeitos suspensivo e devolutivo, nos termos do art. 520, 1 parte do Cdigo de Processo Civil, remetendo os autos Superior Instncia. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB

DAS RAZES DE APELAO

APELANTE: DANIEL GONALVES APELADO: MERCADO X AO: DE DEFESA DO CONSUMIDOR PROCESSO N:...

EGRGIA CMARA,

A r. sentena de fls. ... que concluiu pela improcedncia da pretenso autoral, embora proferida por ilustre magistrado, foi equivocada, merecendo, data maxima venia, de reforma, em razo da m apreciao das questes de fato e de direito, como ir demonstrar o apelante.

DA TEMPESTIVIDADE A sentena foi publicada no D.O. em ..... Tendo em vista que o termo inicial da contagem do prazo recursal de 15 (quinze) dias foi o dia ....., verifica-se que a apelao ora intentada tempestiva, em conformidade com o que preceituam os artigos 184, 242 e 508, todos do CPC, quanto contagem e prazo.

DOS FATOS Trata-se de Ao de Defesa do Consumidor na qual se requer a repetio de indbito referente ao valor pago indevidamente e a reparao pelos danos morais em razo dos danos impingidos ao AutorApelante.

A parte r apresentou contestao s fls ... e a parte autora, rplica s fls .... Designada audincia preliminar, a tentativa de conciliao no restou exitosa (fls....). Encerrada a instruo, os autos foram conclusos ao nobre magistrado a quo, sobrevindo deciso de improcedncia dos pedidos deduzidos na inicial. Em sua r. Sentena, houve por bem o i.julgador julgar improcedentes os pedidos autorais ao fundamento de a empresa R apenas atua como intermediadora nas compras e vendas dos produtos anunciados e, ainda, em razo de entender que quem deu causa a cobrana indevida foi o prprio consumidor Apelante.

Data maxima venia, merece reforma a r. deciso, eis que a

mesma no logrou verter justia no caso concreto, em que pesem o brilho e o reconhecido saber jurdico do i. Magistrado que a prolatou.

DOS FUNDAMENTOS

DA INEGVEL APLICAO DO CDC AO CASO EM VOGA A narrativa ftica no deixa dvidas quanto configurao da relao de consumo e a consequente aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor, seno vejamos: o consumidor Apelante, enquanto destinatrio final (art. 2, Lei 8078/90), deu incio a uma compra cuja transao no foi finalizada em virtude do arrependimento daquele. Referida compra, sublinhe-se, efetivou-se em ambiente

ciberntico coordenado e mantido pela empresa Apelada que, na medida em que apresenta o produto ao consumidor, intermediando a realizao de negcio jurdico por meio de seu site, indubitavelmente enquadra-se no conceito de fornecedor de servios delineado no art. 3 caput e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Nesse passo, no se pode conceber qualquer alegao no sentido de que a Apelada totalmente alheia aos negcios promovidos dentro do sistema por ela mantido e que age to-somente como anunciante do produto ofertado, sem auferir qualquer tipo de comisso decorrente dos negcios jurdicos entabulados em seu ambiente. Na espcie, evidente que, em que pese a Apelada no perceber valores diretamente dos consumidores compradores, recebe diretamente dos vendedores que celebram negcio de compra e venda por intermdio de anncio de produto venda em seu stio eletrnico, o que ratifica sua condio de fornecedora de servios, porquanto o conceito de remunerao para fins de aplicao do art. 3, 2, do CDC permite interpretao mais ampla, em favor do consumidor, para abranger a remunerao indireta, como acontece na hiptese dos autos. Inclusive, o STJ j se manifestou sobre o tema:
DIREITO DO CONSUMIDOR E RESPONSABILIDADE CIVIL - RECURSO ESPECIAL - INDENIZAO - ART. 159 DO CC/16 E ARTS. 6, VI, E 14, DA LEI N 8.078/90 - DEFICINCIA NA FUNDAMENTAO SMULA 284/STF - PROVEDOR DA INTERNET DIVULGAO DE MATRIA NO AUTORIZADA RESPONSABILIDADE DA EMPRESA PRESTADORA DE SERVIO - RELAO DE CONSUMO REMUNERAO INDIRETA - DANOS MORAIS QUANTUM RAZOVEL - VALOR MANTIDO. 1 - No tendo a recorrente explicitado de que forma o v. acrdo recorrido teria violado determinados dispositivos legais (art. 159 do Cdigo Civil de 1916 e arts. 6, VI, e 14, ambos da Lei n 8.078/90), no se conhece do Recurso Especial, neste aspecto, porquanto deficiente a sua fundamentao. Incidncia da Smula 284/STF. 2 - Inexiste violao ao art. 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, porquanto, para a caracterizao da relao de consumo, o servio pode ser prestado pelo fornecedor mediante remunerao obtida de forma indireta. 3 - Quanto ao dissdio jurisprudencial, consideradas as peculiaridades do caso em questo, quais sejam, psicloga, funcionria de empresa comercial de porte, inserida, equivocadamente e sem sua autorizao, em site de encontros na internet,

pertencente empresa-recorrente, como pessoa que se prope a participar de programas de carter afetivo e sexual, inclusive com indicao de seu nome completo e nmero de telefone do trabalho, o valor fixado pelo Tribunal a quo a ttulo de danos morais mostra-se razovel, limitando-se compensao do sofrimento advindo do evento danoso. Valor indenizatrio mantido em 200 (duzentos) salrios mnimos, passvel de correo monetria a contar desta data. 4 - Recurso no conhecido. (REsp 566468/RJ, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 23/11/2004, DJ 17/12/2004, p. 561) (Destacamos)

Desta feita, uma vez evidenciado que a Apelada encontra-se perfeitamente amoldada no conceito de fornecedora de servios e, no tendo ela se desincumbido do nus de demonstrar que o vcio no servio inexistiu ou que foi fruto de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro nos termos do que preceitua o art. 14 3 do diploma consumerista, deve ela responder objetivamente pela reparao dos danos causados por vcio dos servios por ela prestados (art. 20, caput, CDC). Outrossim, por se tratar de relao de consumo, h de ser aplicado, no presente caso, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, cujas normas tm carter de ordem pblica e interesse social (art. 1), inderrogveis pela vontade das partes.

DA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA Consoante se verifica no substrato ftico, embora a transao de compra e venda no tenha se concretizado, a Apelada comunicou administradora do carto de crdito a informao de dbito, motivo pelo qual esta cadastrou a suposta compra e, ato contnuo, emitiu as respectivas faturas de cobrana. Impende ressaltar que, posteriormente, a administradora do carto de crdito reconheceu a insubsistncia do dbito. Contudo,

condicionou o estorno do valor pago pelo Apelante apresentao de uma documentao que a Apelada negou-se a liberar. A Lei n 8.078/90, no pargrafo nico do artigo 7 estabelece a responsabilidade solidria sempre que vrios agentes concorrerem para um mesmo resultado lesivo em face do consumidor. Referido norteamento repete-se no artigo 186 e 942, segunda parte, do Cdigo Civil. Na hiptese sub examine, inobstante a Apelada alegue a iseno de sua responsabilidade, transferindo-a Administradora de carto de crdito, resta indene que ambas so responsveis solidrias, eis que a primeira recebe comisso sobre as transaes entabuladas no ambiente virtual que mantm e a segunda, igualmente, aufere seus lucros advindos das taxas e encargos decorrentes dos mesmos negcios jurdicos celebrados. Assim, na medida em que ambas computam em seus respectivos sistemas a existncia de compra que, efetivamente, no existiu, atuam com desvelo e incorrem na prestao defeituosa do servio, devendo, enquanto causadoras de dano ao consumidor, responder solidria e objetivamente por ele. Corolrio, ad argumentandum tantum, ainda que se adote o entendimento de que o vcio ocorreu no servio prestado pela Administradora de carto de crdito, tal fato no exime a Apelada de suportar os danos decorrentes de falha dos seus servios, consubstanciada no cmputo de compra no efetivada, seguida da comunicao equivocada da mesma para quela. Isso porque, segundo a inteligncia contida na lei consumerista, no constitui requisito que o responsvel solidrio tambm tenha atuado materialmente na consecuo do evento da vida que ocasionou o dano, mas sim, que o outro agente integrante da cadeia de responsabilidade tenha cometido o fato noticiado como ilcito. De se ressaltar, todavia, que nada obsta que a Apelada intente oportunamente a competente ao de regresso em face da

Administradora de carto de crdito, pleiteando em juzo o que entender cabvel.

DO DIREITO DE ARREPENDIMENTO O i. Magistrado a quo, ao proferir a r. sentena de improcedncia s fls ..., entendeu que foi o prprio consumidor quem dera causa ao evento danoso.

Data venia, o Apelante no pode se conformar com dita

deciso. O artigo 49 da legislao consumerista assegura o direito de arrependimento, consistente na possibilidade de desistncia do contrato de compra e venda celebrado no prazo de 7 (sete) dias, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Destarte, foroso reconhecer que, se o diploma consumerista assegura que o direito de arrependimento pode ser exercido dentro do prazo de 7 (sete) dias, com mais razo se justifica sua aplicabilidade nas hipteses em que o negcio jurdico no finalizado, como ocorre no caso em apreo, no qual o Apelante sequer finalizou a compra a que dera incio. Desta feita, no h como prevalecer o entendimento de que o arrependimento do Apelante em dar prosseguimento compra foi o fato gerador para a ocorrncia do evento danoso, porquanto apenas exercia ele um direito legalmente tutelado.

DOS DANOS MORAIS A Constituio da Repblica, no seu artigo 5, inciso X, prev que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das

pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente da sua violao.

Inquestionavelmente, a experincia por que passou o Apelante no pode ser caracterizada como aborrecimento trivial ou constrangimento normal, uma vez que o consumidor recebeu em sua residncia cobranas indevidas constantes nas faturas do carto concernentes a compra no realizada. A fim de evitar a indevida inscrio de seu nome no cadastro de inadimplentes que o Apelante desembolsou o valor necessrio para quitar dvidas s quais, sublinhe-se, no deu causa. Outrossim, o Apelante envidou todos os esforos possveis para o deslinde da questo, qual seja, o cancelamento dos dbitos em seu nome e a restituio dos valores pagos. Contudo, no logrou xito, deparando-se com o descaso das prestadoras de servio, em gritante afronta ao princpio da boa-f que deveria reger as relaes consumeristas. Em tais casos, a intensidade do dano moral presumvel, pois o fato de ter sido interpelado ao pagamento referente dvida que no contraiu suficiente para causar abalo honra do consumidor. Dessarte, no apenas com supedneo constitucional mas, tambm, com fulcro no art. 6, inciso VI da Lei 8.078/90, impe-se a indenizao por dano moral, hiptese, presumir. independentemente da prova objetiva do abalo honra e reputao sofrida pelo autor, que se permite, na

DO PEDIDO Em razo de todo o exposto, requer a este Egrgio Tribunal: 1) Seja conhecido e provido o presente recurso para reformar integralmente a sentena, condenando o apelado a restituir o valor de R$ 600,00 (seiscentos reais), relativos aos danos materiais sofridos e a pagar a quantia de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), a ttulo de danos morais;

2) A intimao do apelado para, querendo, oferecer suas contrarrazes; 3) A condenao do apelado ao nus da sucumbncia.

Nestes termos, Pede deferimento,

Rio de Janeiro, ... de ........ de 2012.

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Nome do advogado OAB/RJ n ....

RESPONSABILIDADE DA ADMINISTRADORA DE CARTO DE CRDITO

Ademais, se a administradora de cartes de crdito oferece servio com

sofisticado aparato, em razo do que aufere elevados lucros, deve responder pelos riscos da insegurana ou do mau funcionamento do sistema.

deve responder solidariamente com estes, porquanto tarefa inerente a sua atividade comercial fixar normas e orientar seus filiados a adotar procedimentos para eliminar ao mximo a ocorrncia de fraudes, as quais, embora

cada vez mais comuns atualmente, poderiam ser minimizadas caso os cuidados mnimos fosse adotados.