Evolucin histrica del sistema penal En la poca de la venganza privada la retribucin del delito es de carcter colectivo.

No es el hombre el que responde por su propio hecho, sino el grupo al que pertenece. La fuerte relacin de pertenencia del individuo al grupo social hace que las venganzas contra una ofensa asuman caracteres de acciones colectivas y que la reaccin desencadenada por ella no quede circunscripta a la persona del ofensor. Esta venganza grupal asume la forma de una verdadera guerra, a la que los germanos denominaban Faida 1. El grupo social se convierte en vctima y aplica la sancin. La venganza de sangre se realiza en los hechos graves, siendo a la vez un derecho y un deber de la familia que, en casos de agravios menores, puede exigir un pago de multa o satisfacerse golpeando al culpable. Esta sancin se aplicaba por todos los miembros del clan ofendido, quienes persiguen al autor y lo castigan por mano propia. Poco a poco este derecho se va restringiendo hasta slo comprender a los parientes ms prximos del ofendido. En este perodo al quedar la justicia en manos de las vctimas (clan) no haba proporcin ni en la intensidad ni en la extensin de las penas. La pena infligida generalmente era mayor a la inferida por el agresor; aunque tambin la vctima en uso de su sentido de justicia, poda ofrecer su indulgencia. Eso era por entonces la jerarqua de la vctima, tena poder hasta para perdonar. Lmites a la venganza: 1) la expulsin de la paz: para poner trmino al estado de guerra que implicaba la venganza de sangre, surge la expulsin de la paz. Consista en excluir al infractor del grupo social, por lo que quedaba sin proteccin, pudiendo ser muerto o esclavizado. La venganza se limitaba al autor del hecho, pero su situacin era la de un muerto civil. Es similar al destierro, pero la gravedad de la pena es mayor, porque los derechos en aquella poca, no existan en cabeza de la persona individualmente considerada, sino como miembro de un grupo, gens, tribu o pueblo determinado. De manera que al expulsarlo del grupo se le quitaban todos sus derechos, quedaba librado a su suerte, para sobrevivir, para protegerse, alimentarse, etc. Era el peor castigo que poda aplicarse. Esta institucin implica la evolucin de limitacin de la pena al culpable del hecho y no al grupo de pertenencia, es un progreso hacia la individualizacin de la pena en su sentido extensivo. Son ejemplos histricos de expulsin de la paz: la privacin del agua y el fuego en la antigua Roma y el destierro de don Rodrigo en el Cantar del Mio Cid. 2) La ley del talin2 puso lmites a la falta de proporcin entre la lesin y la venganza privada. Se trata de restaurar el dao inferido arreglando aritmticamente la situacin ante la ofensa. Se desliga a la vctima y a los suyos del manejo y ejecucin del castigo para que esta funcin la asuma un juez imparcial, que somete a prueba los hechos y que est exento de prejuicios. En principio la responsabilidad es para el autor del hecho, pero podra extenderse a los miembros de su familia, hasta que el dao soportado sea igual al ocasionado. Limita la pena en su intensidad y extensin al establecer un sentido de proporcionalidad y un intento de individualizacin. 3) Sistema composicional: El castigo impuesto al culpable es el pago de dos sumas de dinero para compensar la ofensa cometida: Dinero de la paz (Fredus o Friedensgeld) es la parte del dinero destinada a recobrar la proteccin del poder pblico, o sea del grupo. Dinero del hombre (Wergeld o Manngeld en el homicidio y Busse en los delitos menores): dinero con el cual se compensa a la vctima y a su familia.
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La faida puede darse entre dos grupos, o entre la comunidad y un grupo (intra o extragrupal). Ejemplo Bblico de Akam quien fue lapidado con toda su familia y bienes Josu 7,10-26; Guerra de Troya, donde la ciudad pag la culpa del hecho cometido por Paris al secuestrar a Helena. 2 Ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, se encuentra en el Libro Bblico del Deuteronomio 19:21.

Es una institucin predominante del derecho germnico, pero tambin la encontramos en el Cdigo de Hammurabi, utilizada por los Patagones de Amrica y en 1961 fue utilizada para el canje de prisioneros de Baha de Cochinos (Cuba) por medicamentos y tractores. En sus orgenes la compensacin se realizaba en bienes (ganado), al circular la moneda, en dinero. Tambin mediante una verdadera entrega personal. Por ejemplo cuando en el Cantar del Mio Cid cuando Rodrigo mata al padre de Jimena, para vengar un agravio sufrido por su padre. Al reclamar Jimena venganza al rey, se arregl un matrimonio composicional con Rodrigo. En el derecho argentino el Art. 132 del Cdigo Penal vigente hasta 1999, que estableca que el casamiento con la ofendida en los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto extingue la pena, constituye un resabio del sistema composicional. El delincuente se entrega personalmente al ofendido . ORIENTE 1) El Cdigo de Man3: contiene preceptos religiosos, prohibiciones tab y disposiciones jurdicas. No diferencia los conceptos de delito, pecado, magia, moral, religin y derecho. Demuestra que en la cosmovisin del hombre primitivo, ka naturaleza estaba inserta en la sociedad y se pretenda someterla al sistema normativo. Como la sociedad hind estaba, y aun est, organizada en castas sociales, se diferencian las penalidades e infracciones en base a la casta de pertenencia del autor y de la vctima. Tambin se distingue la culpa del caso fortuito, lo que constituye una incorporacin del elemento intencional. La pena tena un sentido purificador, no existi individualizacin de la responsabilidad y de la pena. 2) El Cdigo de Hammurabi (1950 A.C.). Es el cdigo ms antiguo que se conoce. Encontramos el carcter pblico del derecho penal, pues la proteccin del rey sobre los sbditos se extiende a todos los bienes. El elemento religioso no se encuentra tan marcadamente como en otras civilizaciones primitivas. Tiene gran cantidad de disposiciones de naturaleza talional y composicional, pueden citarse ejemplo, ordalas, se admite el juicio de Dios 4. Distingue entre hechos intencionales y no intencionales, dolo, culpa y caso fortuito. 3) Las Leyes de Moiss: El Derecho Israel se encuentra en el Pentateuco 5. Tiene un marcado contenido religioso. El aspecto tico adquiere primordial importancia. La misma formulacin de los diez mandamientos 6 constituye un imperativo tico emanado de Dios, en el que delito y pecado aparecen indiferenciados. Todo mandato religioso es a la vez legal y moral. La igualdad ante la ley no tiene excepcin, incluso el sujeto que delinque retorna a la consideracin antigua de sus conciudadanos despus de sufrido el castigo impuesto. La legislacin se caracteriza por la paulatina suavizacin de las penas con la sola excepcin de la impuesta en delitos cometidos contra Dios. La pena est dotada de un sentido expiatorio, es impuesta por mandato divino. No se alcanz el principio de personalidad de la pena. Existen episodios bblicos donde se dispona el exterminio del infractor y sus familiares, siervos y animales. 7 Se encuentran numerosas normas de carcter tab (la veda de carne de cerdo o de otros animales impuros), ordalas (la prueba del agua amarga), de carcter talional u an formas de venganza privada. Se encuentran penas de azotes, multas y crcel.
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Man para la mitologa hind es el padre del linaje humano. Se someta a la persona a pruebas fsicas si resultaba ileso era inocente, si sufra lesiones o falleca era culpable. 5 Pentateuco: cinco primeros libros de la Biblia. Gnesis, xodo, Nmeros, Levtico y Deuteronomio. 6 xodo 20. 7 Josu 7,10-26

Se distingue entre homicidio doloso e imprudente (elemento intencional o subjetivo). En lo concerniente al derecho procesal, se requera para condenar a un procesado que el delito fuera debidamente comprobado, para lo que resultaba insuficiente el testimonio nico. La confesin era considerada una atenuante y las sentencias deban ser fundadas. En caso de acumulacin de delitos se aplicaba la pena ms grave (esbozo del concurso de delitos), y cuando se trataba de reiteracin de condenas se agravaba el castigo (figura primitiva de la reincidencia actual). GRECIA: En el origen del Derecho griego (Siglos V y VI) encontramos que la accin del hombre se encontraba regida por fuerzas divinas y fatales que los gobernaban y dirigan su voluntad. Sin embargo el derecho griego evolucion en dos aspectos importantes: a) Redujo el poder poltico a un poder humano liberado de las bases teocrticas (secularizacin del derecho penal) b) Paso de la responsabilidad colectiva a la responsabilidad individual (en lo que respecta a crmenes comunes, los delitos de carcter pblico o religioso se mantuvieron colectivos, por ejemplo a los tiranos se los condenaba con toda su familia) Se dictaron las Leyes Draconianas, donde se sustituye la venganza por el derecho, al establecer que el aerpago (rgano judicial) deba conocer, de las causas sobre homicidio. Grecia es la cuna de la civilizacin occidental dnde se destaca la evolucin del pensamiento filosfico con Scrates, Platn y Aristteles y el desarrollo de la teora poltica.

ROMA Primeros tiempos (753 509 A.C.): Precede este perodo a la fundacin de Roma. La pena conserva su carcter de expiacin religiosa, como en los pueblos primitivos. La venganza privada tiene carcter de obligatoriedad para la familia del ofendido. El paterfamilia tiene poder ilimitado sobre todos los miembros de su familia, incluso el de castigarlos con la muerte. Existan disposiciones de naturaleza tab, venganza, expulsin de la paz, aplicacin de la ley de talin, la composicin y ciertas formas de responsabilidad colectiva. Fundacin de Roma: la ciudad estaba organizada en forma semiteocrtica, el jefe del gobierno civil y militar es a su vez jefe del culto. La venganza pblica es ejercida por el poder poltico en el caso de los crmenes pblicos. Coexista la pena pblica (ejecucin del culpable) con el pago obligatorio de dinero (composicin) Se enfatiza la naturaleza pblica del derecho penal, porque los romanos interpretan que el derecho penal es la parte del derecho que efecta la tutela de los intereses de la sociedad y del estado. Repblica (hasta el ao 27 A.C): La prdida del carcter expiatorio de las sanciones se acenta, como consecuencia de la separacin entre el estado y el culto. Existe una lucha por el monopolio del poder pblico en la represin de los delitos, lo que trae como consecuencia, la prohibicin de la venganza privada. En un comienzo los delitos pblicos eran los que amenazaban el orden y la seguridad en la colectividad poltica, que se vengaba por medios rituales o

seculares; los delitos privados slo afectaban los intereses de los particulares, a cuyo cargo corra la imposicin de penas bajo la autoridad del derecho. Encontramos en las XII Tablas (Siglo V A.C.) numerosas disposiciones de derecho penal, cuyos principios fundamentales son: 1) determinacin de los delitos privados, para los cuales era admitida nicamente la venganza privada; 2) en casos de mutilacin y encubrimiento, se admite la venganza privada; 3) se afirma el principio establecido en la Ley del Talin; 4) establecimiento de la composicin como medio para evitar la venganza privada; 5) se considera delitos pblicos adems del perduelio, el incesto y el parricidio al falso testimonio en causa civil y el incendio doloso; 6) se realiza la distincin entre homicidio doloso y culposo; 7) la legislacin penal se basa en la igualdad social y poltica, no se reconoce a la tortura como medio para obtener la confesin; 8) se admite la defensa legtima (legtima defensa privilegiada, que es receptada en nuestro derecho Art. 34 inc. 6 Cdigo Penal) opuesta al ladrn que obra en la noche, y en el caso de que se resista por las armas. En sntesis, la estructura del derecho penal se modifica, siendo la represin penal funcin exclusiva del poder pblico, disminuyendo los delitos privados. Los poderes del paterfamilia son limitados y la naturaleza de la pena se vuelve intimidatoria, su fin es impedir la comisin de delitos. El Imperio (hasta el ao 476 D.C. cada del Imperio Romano de Occidente) Los tribunales se convierten en el rgano ordinario de la justicia penal, conduciendo el proceso de principio a fin. Los delitos privados tambin se someten a este procedimiento. La pena tiene un carcter correctivo y cumple una funcin intimidatoria. Se realiza la distincin en el aspecto subjetivo entre dolo de propsito y dolo de mpetu. Se tiene en cuenta la preterintencin, admitindose la ignorancia iuris. Los principales contenidos del derecho romano fueron: 1) Afirmacin de su carcter pblico social, no obstante la distincin siempre mantenida entre delitos pblicos y privados; 2) Amplio desarrollo de la teora de la imputabilidad, de la culpabilidad y las causas que la excluyen, especialmente el error. nicamente admite como autor responsable del delito al hombre, varn o mujer, capaz (maduro y sano de mente) y culpable (dolo); 3) Aparece diferenciado el elemento subjetivo del dolo. El dolo es compatible slo con la intencin directa, no bastando la posibilidad de prever el resultado delictivo (dolo eventual). No se pune la tentativa (sola voluntad delictiva), sino el hecho delictivo voluntario; 4) La poena corresponda slo al hecho doloso, la castigatio tena un fin intimidatorio, o disciplinario y como tal era aplicada incluso a menores y a personas colectivas. La pena es personal, y slo eventualmente se trasladaba a los familiares; 5) Se conoce la participacin criminal, distingue los que toman parte directa en la consumacin del que incita al delito o lo aconseja, y al auxiliador, pero los castiga de igual modo; 6) Conoce las circunstancias agravantes y atenuantes de la pena. La reincidencia y las causales de extincin de la pena, del delito (amnista), de la accin penal; 7) La teora de la tentativa no logr un desarrollo completo; 8) El sistema penal no alcanz la expresa formulacin del principio de reserva y la prohibicin de la analoga; 9) Establecieron cuidadosas reglas para el conocimiento y enjuiciamiento de los actos delictivos. DERECHO GERMANICO: En sus orgenes representa una involucin con relacin al derecho romano.

En un comienzo, el derecho era considerado por los romanos como el orden de la paz, su violacin representaba la ruptura de la paz, que se clasificaba en total o parcial segn se tratara de delitos pblicos y privados. En los casos de ofensa pblica el culpable poda ser matado por cualquiera, pero si lo hacia el poder pblico tena carcter de expiacin religiosa. Cuando se trataba de delitos privados la ejecucin quedaba en manos de la familia de la vctima, para la que era un derecho y un deber (venganza de la sangre), se produca la faida (estado de enemistad) no slo contra el ofensor sino contra el sippe formado por la familia a la que el ofensor perteneca. Posteriormente la pena no tiene carcter expiatorio, sino que descansa en la idea de la venganza del poder pblico. La autoridad pblica se ha consolidado y tiende a circunscribir la faida. El estado reprime slo los hechos contrarios a sus propios intereses, primero se imponen a la faida ciertas limitaciones para evitar que la venganza sea desproporcionada; luego se la prohbe para los delitos menores y ms tarde para los ms graves, hasta que el poder pblico asume por completo la punicin, dejando a los particulares el resarcimiento del dao. El sistema composicional es producto de una evolucin posterior. Consista en un sistema de pagos para los cuales se satisfaca no solamente el dao sino que se pagaba un plus de carcter retributivo. Se distingue: el wergeld, suma pagada para sustraerse de la venganza (satisfaccin a la parte lesionada o a los herederos); el fredum, precio de la paz por el cual el delincuente hacia composicin con el estado, recuperando as su proteccin; la composicin pagada por los delitos menos graves era la busse. La concepcin del delito durante mucho tiempo se consider exclusivamente con criterio objetivo para el que interesa casi exclusivamente el dao causado. La responsabilidad existe sin culpabilidad, es decir, no se toma en cuenta que el acontecimiento se haya producido voluntaria o involuntariamente ni aun por caso fortuito, no se pena la tentativa, por aplicacin del principio general de que donde no hay dao no hay pena. El derecho germnico, precisamente por atender al principio de la causalidad material del delito, reprime con la misma pena a todos los partcipes. Es este mismo principio el que impidi el reconocimiento de las causas personales eximentes, atenuantes o agravantes de la pena. Cuando lleg a distinguir los hechos involuntarios de los voluntarios, el hecho de los menores se consider involuntario y la demencia fue admitida como causa de inimputabilidad. La condicin poltica o social del autor y de la vctima tena influencia sobre la pena (aspecto subjetivo). El derecho penal germnico admite penas capitales, porque su efecto inmediato o mediato, seguro o eventual es la prdida de la vida, como por ejemplo: la privacin de la paz y la muerte. Conoce penas corporales, mutilantes o aflictivas; penas restrictivas de la libertad y penas pecuniarias. DERECHO CANONICO Entre el Derecho Romano y el Derecho moderno se extiende durante un largo perodo el derecho penal de la Iglesia Catlica, que representa la va por la cual el derecho romano subsisti y se adapt a las nuevas formas sociales, absorbiendo y modificando instituciones del derecho brbaro, como la faida, imprimiendo una variante a las formas privadas y vengativas de reaccin. Se reafirm y mantuvo la naturaleza pblica del derecho penal romano. La afirmacin del derecho cannico en la Edad Media signific un elemento de orden en el caos de la fragmentacin legislativa en que pugnaban las fuerzas del derecho germnico y del derecho romano. El Corpus Iuris Canonici est receptado, aunque no de un modo exhaustivo, por el derecho penal de la Iglesia. Fue en especial una reaccin contra la idea de venganza y el estado de faida y contra la concepcin objetiva de la responsabilidad. Se institucionaliz el derecho de asilo8, las treguas de Dios, se opuso al duelo judicial y a las ordalas y admiti
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Fontn Balestra, Carlos. Derecho Penal. Introduccin y parte general. Ed. Abeledo Perrot. Buenos Aires Argentina. Ao 1987. pg. 45. Asilo es una palabra de origen griego (asylo) que

como fines de la pena el arrepentimiento del culpable, su correccin y enmienda, a la vez que afirm el elemento subjetivo del delito mediante la exigencia de establecer el animus de la infraccin. Evolucin: La evolucin tuvo lugar por motivos histricos y polticos, a medida que la situacin de poder de la iglesia fue variando desde una comunidad evanglica, espiritual hasta una religin reconocida por el Imperio Romano (poca de Constantino) para transformarse con Teodosio (381 D.C.) en religin oficial y exclusiva del estado, logrando el poder poltico universal con el Sacro Imperio Romano. Como consecuencia las acciones que afectaban a la religin oficial y nica, adquirieron el status de acciones delictivas pblicas. El derecho cannico pasa de ser un derecho de naturaleza disciplinaria especfica9, adquiriendo extensin dentro de la vida civil, hasta afirmarse como regulador de gran cantidad de relaciones, slo indirectamente vinculadas a la Iglesia. La jurisdiccin eclesistica surga por dos motivos: a) Por razones de fuero personal: se fue afirmando el principio segn el cual el clrigo era juzgado por el tribunal eclesistico, cualquiera fuese el delito cometido. Al comienzo slo se aplicaba a los obispos. Clotario (614 D.C.) reconoci el antejuicio de desafuero; los sacerdotes y diconos eran juzgados por el tribunal secular pero no podan ser condenados sin la deposicin del tribunal eclesistico. Finalmente la potestad jurisdiccional basada en el fuero lleg a ser excluyente. b) Por razn de la materia: los delitos de competencia de los tribunales eclesisticos fueron en aumento, segn la naturaleza del delito aun cuando el autor del hecho fuese un laico. Se formaron tres categoras de delitos: Delitos meramente eclesisticos, delitos mixtos y delitos meramente seculares. Clasificacin de los delitos: Se realiz la distincin entre moral y derecho. Los delitos se subdividieron en tres categoras: 1) Delitos meramente eclesisticos (Delicta eclesiatica): atentan contra el derecho divino y son de exclusiva competencia de la Iglesia. Se castigan con penitencias (poenitentiae). Son hereja, cisma, apostasa y simona. 2) Delitos mixtos (Delicta mixta): son aquellos que violan tanto la esfera eclesistica como la secular y son penados por ambos poderes. La Iglesia las castiga con poene vindicatione (adulterio, incesto, concubinato, sodoma, sacrilegio, blasfemia, perjurio y usura) 3) Delitos meramente seculares (Delicta mere secularia): lesionan solamente el orden humano y se castigan por el poder laico con verdaderas penas y por la Iglesia con poene medicinales indeterminadas, que culminan con la enmienda del culpable. Las penas: Es difcil sostener con exactitud el carcter que tenan las penas para los padres de la Iglesia. Para San Agustn es esencialmente retributiva. Mientras que para Santo Toms de Aquino los fines de la pena son mltiples: la venganza, la intimidacin y la enmienda y siguiendo a Aristteles incluye la pena dentro de la justicia conmutativa, por medio de la cual se entrega lo igual por lo igual. La pena
significa refugio inviolable. En principio, se lo puede definir como el privilegio de que gozaban ciertos lugares para detener la accin de las leyes humanas, protegiendo contra sus perseguidores a las personas fugitivas, aun a los sentenciados. Se conocen rudimentos entre los derechos asirio, romano, griego e israelita, pero es en la Edad Media con el Derecho Cannico, cuando se configura con todos sus caracteres. El fin del asilo no fue combatir el derecho, sino la violencia del castigo, oponer la misericordia a la dureza y severidad de la ley. 9 Soler, Sebastin. Derecho Penal Argentino Tomo I, Ed. TEA. Buenos Aires. Argentina. 1970 Se llama disciplinaria esta forma, porque los obispos decretaban la excomunin del trasgresor, su exclusin como miembro de la comunidad por la cual el sujeto era miembro de la iglesia. Las penitencias pblicas eran solo el medio por el cual el sujeto poda ser readmitido. Se trataba de un derecho disciplinario, tendiente a mantener los preceptos de la comunidad internamente.

puede ser de tres clases: proveniente del mismo delincuente (arrepentimiento), procedente de los hombres y emanada de Dios. Se han distinguido las penas eclesisticas espirituales, temporales, corporales o pecuniarias. Rasgos esenciales: A) la represin se ejerce en nombre de Dios, lo que tuvo graves consecuencias desde el punto de vista civil, ya que como se desconoca el principio de legalidad, el poder de los juzgadores adquiri una extensin extraordinaria y una intensidad poco comn. B) Aun cuando se distingui entre delito y pecado 10, el hecho de considerar crmenes a delitos que afectan a la religin, pero no a la vida civil, tuvo como consecuencia que el derecho penal cannico fuese desde el punto de vista civil, expresin de la confusin entre lo inmoral y lo ilcito. C) Desarrolla los principios de imputabilidad y culpabilidad frente al objetivismo de los germanos. Para el derecho cannico la intencin criminal presupone el discernimiento, esto es la voluntad libre y la conciencia del hecho cometido. El que no puede discernir no tiene voluntad delictiva (privados de conciencia, menores de 7 aos, etc.). Se distingue entre dolo (el agente obra con nimo deliberado), pero no realiza una clara distincin con la culpa, que en su sentido objetivo consiste en la relacin entre la conducta del agente y un resultado no querido, pero que haba debido y podido evitar y en sentido subjetivo significaba ignorancia reproche de los efectos daosos de una accin u omisin. La ignorancia y el error de derecho no excusa pero ni atena. Tambin excusa la violencia moral. D) Sin embargo, la pena no tiene carcter personal, se encuentra la extensin de la pena a terceros inocentes, como por ejemplo la infamia de los hijos incestuosos o sacrlegos, las interdicciones que por delitos como la hereja o apostasa recaan sobre los descendientes; la responsabilidad de las corporaciones, llegando a imponerse penas a las personas ya fallecidas 11. E) Una institucin del derecho cannico tuvo gran influencia: la tregua de Dios. Recogiendo una antigua tradicin que hacia del templo de Diana un lugar de asilo, la Iglesia consagr ese derecho de modo que su violacin constitua sacrilegio y por ese medio vino a imponerse un lmite real y eficaz a la faida, sacando al perseguido del poder del vengador, el cual, se vea forzado a aceptar la composicin. La venganza privada, contraria al espritu cristiano tuvo en el derecho cannico una limitacin real y definitiva. F) El derecho cannico tena particular relacin con el poder civil, pues aun existiendo lmites a la aplicacin de la pena (especialmente la de muerte, que la iglesia en ningn caso ejecutaba), los imputados eran entregados al poder secular, lo cual importaba la segura imposicin del mximo castigo, pues ste no poda usar de la facultad de gracia, sin incurrir en las penas influenciadas por el derecho cannico. G) Aunque no ignor la penalidad de la tentativa no estableci una teora general para su punicin, estableciendo casos aislados de aplicacin. H) La tesis cristiana de la humanidad (como hija de Dios e igual ante l) procuraba la extincin de las diferencias sociales como razn para castigar de manera distinta. I) Se ocupa de la participacin criminal que supone una cooperacin activa e intencional (la cooperacin por conducta negativa es un pecado), la pena es la misma que corresponde al autor del hecho. Pues lo que se considera es la intencin criminal. J) Existe un concurso de delitos si con una o varias acciones se consuman varias lesiones a bienes jurdicos. Es concurso formal: si con una accin se violan leyes distintas o diversas del mismo gnero o de la misma especie.
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El delito se concibi como violacin externa y moralmente imputable de una ley o un precepto, sea esta violacin interna o externa, o correspondiera o no aplicarle una sancin penal cannica. El pecado es el gnero y el delito la especie. 11 Por ejemplo estaba prohibido dar sepultura al suicida.

Es concurso material o real: si con una accin viola una ley que contiene varios delitos, o si existen varias acciones resultantes de decisiones voluntarias autnomas sin relacin o vinculacin, aunque sean de la misma especie o dirigida contra la misma persona o cosa, o violan la misma disposicin legal. Por regla el delincuente debe ser castigado tantas veces como delinque. La accin es considerada como nica y por lo tanto, nico el delito, si el delito es continuado o permanente. EL MEDIOEVO La llamada Edad Media representa un largo perodo durante el cual se opera la fusin del derecho romano, cannico y brbaro. Para concluir despus de muchos aos en un verdadero renacimiento del primero. Durante ese tiempo encontramos numerosos derechos locales, muchos de ellos de carcter municipal. Por encima de ellos, manteniendo el principio de unidad, se encontraba el derecho romano, al cual recurran los prcticos, glosadores y postglosadores, como fuente inagotable de conocimientos y de sistematizacin, y el derecho cannico como expresin efectiva de un poder coercitivo de alcance especialmente ilimitado. La lucha de los poderes eclesistico y romano para dominar formas del derecho brbaro, especialmente la venganza se manifiesta en las treguas perpetuas que declaraban una prohibicin permanente de la faida, pero no importaron una radical supresin de costumbres arraigadas. El sistema composicional subsiste. El derecho penal se caracteriza por la extraordinaria crueldad en las formas de ejecucin de las penas, especialmente la de muerte, agravada con terribles procedimientos. En Italia tuvo gran desenvolvimiento el estudio del derecho romano en la fuente justineana por obra de glosadores y postglosadores (Siglo XII al XVI aproximadamente). Los comentaristas no se limitaban slo al estudio del derecho romano, sino que estudiaban tambin el derecho vigente y las costumbres prcticas de los tribunales locales, como Alberto de Gandino (1516) quien escribi su obra desarrollando el curso de un proceso Tractatus de maleficii , es considerada por muchos el primer trabajo orgnico en materia penal. En Italia distinguimos: Julio Claro (1525 1575) autor de Opera omnia sive practica civile ataque criminalis y su libro V practica criminalis, constituye un tratado de Derecho Penal y Prspero Farinaccio (1544-1616), en su obra Praxis et Theoricae criminalis expone el derecho penal de su tiempo. En Espaa: Alonso de Castro (autor de De potestate legis poenalis, siguiendo las ideas jurdicas de Santo Toms) y Antonio Gmez (autor de Opera omnia dedicada al delito, pero el que adquiri mayor predicamento fue Diego de Covarrubia (sacerdote 1512) quien influye en pensadores alemanes de prestigio como Berlich y Carpzovio. Pueden citar como elementos positivos, el primer esbozo del principio de legalidad, formulado en Inglaterra por la Carta Magna de Juan sin tierra en 1215 y la paulatina afirmacin del carcter pblico del derecho penal. EL DERECHO ESPAOL: Caracteriza a la historia del derecho penal espaol la pugna entre las costumbres de origen germnico introducidas por los visigodos y las instituciones de inspiracin romnica y cannica a partir del Fuero Juzgo. Las costumbres de origen germnico tuvieron su expresin legislativa en los fueros locales, en los cuales la composicin y especialmente el precio de la paz constituyeron la base del sistema de sanciones, as como tambin el estado de faida. A travs de la legislacin espaola (Fuero Juzgo Siglo VII, Fuero Real, Siete Partidas, las leyes de estilo) se afirma el carcter pblico del derecho penal y de la pena. Se distingue el hecho culpable del fortuito. Se estructura la imputabilidad, la culpabilidad y sus causas excluyentes, tambin causas de justificacin (por ejemplo la legtima defensa).

El estudio del derecho espaol tiene gran importancia, porque fue derecho positivo vigente en nuestro pas aun despus de la Declaracin de Independencia (1816) Fuero Juzgo: Luego de cruentas luchas, se establece en Espaa la monarqua goda. Los vencedores se confunden con los vencidos y es tarea constante la que persigue la compilacin y uniformidad de las leyes. Es as como se producen las colecciones de leyes visigodas dispuestas por Eurico, Leovigildo, Rescesvinto y por los concilios de Toledo. En sus libros (VI en adelante) se encuentran exclusivamente disposiciones de derecho penal. Para la aplicacin de estas normas no se distingue entre godos y espaoles, fijando el sometimiento de todos los pueblos a una misma ley. Se aparta del objetivismo del derecho germnico, perfila el elemento intencional (nimo de delinquir), la culpa (hecho por falta de previsin) siendo la pena inferior y casi siempre pecuniaria. Se pena la tentativa, pero no como grado del delito, sino como una infraccin en s. Se establece que el fin de la pena es la prevencin general y la intimidacin, se sienta el principio de la proporcionalidad de la pena, que asume con frecuencia la forma de retribucin talional; pero cobra especial fuerza para los delitos de judasmo y hereja. Es el primer cuerpo de leyes que niega la venganza. Fueros locales: Con la invasin de los sarracenos desaparece la monarqua visigoda y se produce una gran confusin legislativa, surgen fueros impregnados de marcado espritu localista y desprovistos por completo del sentido de orden que inspiraba la legislacin visigoda. Hay una gran anarqua en las penas. En lo procesal se aceptan los juicios de Dios y el duelo. Llama la atencin que en la legislacin foral se encuentren las formas germnicas ms tpicas en derecho penal, reaparece la venganza de la sangre y esta no se circunscribe al autor sino que puede afectar a terceros (faida); se reconoce la expulsin de la colectividad, la forma objetiva de responsabilidad por el evento. En algunos fueros aparece el sistema composicional y en materia procesal hallamos formas de ordalas. Fuero Real de Espaa: Es promulgado por el Rey Alfonso X destinado a regir en todo el territorio, por lo menos para aquellos lugares que carecieran de ley escrita. Las Partidas (aproximadamente 1256 1265): Con las Siete Partidas del Rey Alfonso X (El Sabio), inspiradas en el derecho romano y el derecho cannico, se produce la recepcin de los mismos en Espaa. La Partida I que trata sobre las fuentes del derecho constituye un tratado de derecho eclesistico. El carcter pblico de la actividad represiva se afirma de tal forma que incluso las disputas entre caballeros por vengar un agravio, estn precedidas por la garanta jurisdiccional de manera que ambas partes escogen la lid para dirimir su pleito y el rey la autoriza. Las disposiciones penales estn contenidas en la Partida VII y han sido tomadas del Cdigo de Justineano, excepcin hecha de las relativas a moros y judos que se adaptaron a la opinin de los glosadores. Asignan a la pena funcin retributiva e intimidatoria, pues se aplica persiguiendo que el autor reciba el castigo que merezca y para que sirva de escarmiento a los dems y disuadirlos de cometer el mismo acto. Acepta la inimputabilidad de los locos y los menores, distinguiendo el dolo y la culpa como as tambin la falta de responsabilidad para el caso fortuito, las penas eran particularmente severas para el delito de hereja y los tormentos estn minuciosamente detallados.

A pesar de la publicacin de las Partidas, permanecieron en vigor el Fuero Juzgo y el Fuero Real. Ordenamientos y recopilaciones: La preocupacin de los gobiernos por organizar el ordenamiento legal espaol se traduce en los distintos ordenamientos y recopilaciones que comenzaron en la Edad Media y continuaron hasta bien entrada la Edad Moderna. Cabe recordar: el Ordenamiento de Alcal, Ordenanzas Reales de Castilla y Leyes de Toro (1505). La Nueva Recopilacin solicitada por Felipe II fue publicada en 1567, con esta se trat de poner orden en la dispersa legislacin no pudindose afirmar que ese propsito se haya logrado. En 1805 se realiza la Novsima Recopilacin que no hace sino compilar el derecho existente, amontonando un sinfn de disposiciones de todo orden, a pesar de lo cual no se logra una solucin. La influencia de los estudios italianos se extendi por toda Europa, realizndose la recepcin del derecho romano, primero en las Siete Partidas y con la Bambergensis (1507) que fue la Ordenanza Criminal para el obispado de Bamberg, con la finalidad de acordar certeza al ordenamiento criminal, superando el empirismo de la jurisprudencia. La Bambergensis constituye la base sobre la cual despus de varios proyectos se form el Cdigo Imperial de Carlos V de Alemania y Carlos I de Espaa (llamado La Carolina) respetando ciertos derechos locales. La Carolina publicada en 1532 es un Cdigo Penal, de Procedimiento Penal y una Ley de Organizacin de Tribunales. No est redactado con un verdadero mtodo, contiene varias reglamentaciones sobre pruebas legales, admite la interpretacin analgica, prodiga la pena de muerte, mostrando que el objeto principal de la pena es la intimidacin. La importancia de este Cdigo consiste en que con l se logra una efectiva afirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva. Desapareciendo el sistema composicional y privado y la objetividad del derecho germnico con la admisin de distintas formas de culpabilidad (la forma principal de la culpabilidad es el dolo malo, admitindose excepcionalmente a ttulo de culpa) y se prev la tentativa en forma separada. A este perodo corresponde el progresivo desenvolvimiento de la legislacin, pero encontramos un gran predominio del derecho consuetudinario, falta que era suplida por los glosadores con la frecuente invocacin del derecho romano. DERECHO PENAL MODERNO. LA REVOLUCION FRANCESA A travs de la historia, van surgiendo nuevas ideas tendientes a destruir la arbitrariedad ejercida por quienes sustentan el poder. Estas ideas son las que basndose en la razn y el derecho natural colocan al hombre frente al Estado. La Ilustracin, como direccin filosfica se caracteriza por su empeo en extender el mtodo racional a todos los campos del conocimiento humano. Tuvo profunda influencia en el derecho penal, a ella se debe que ste se convirtiera en una regulacin de la punibilidad sobre bases polticas de garanta para los individuos frente a los derechos de los gobernantes, en el sentido de que ni el delito ni su castigo podan ser aplicados arbitrariamente. Responde a que hasta mediados del Siglo XII son caractersticas de la actividad represiva la extraordinaria crueldad de las penas, incluida la de muerte, que se agravaba por medio de diversas maneras de ejecucin; la utilizacin de la tortura para obtencin de pruebas y confesiones, el empleo de penas de mutilacin, la indefensin de los delitos de traicin, la aplicacin de la analoga y la funcin intimidatoria de la ejecucin penal. Hugo Grocio (Holanda)12 da las bases del derecho natural desarrollando la primera teora independiente del derecho penal de la teologa. Fundamenta la pena en principios de razn, estableciendo la necesidad de que la pena tenga relacin con le delito.
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Hugo Grocio autor de De jure belli ac pacis en 1625.

Puffendorf (Alemania) se opone a los procesos inquisitoriales y de hechicera, deshecha la idea de la retribucin como fundamento de la pena y enraiza el derecho de castigar en la dimensin social. Thomasius expone las diferencias entre moral y derecho, Wolf, defiende el principio del Estado-polica iluminado por la razn. En Francia Charle Louis de Secondat barn de Montesquieu (1689-1755) 13 trata de la naturaleza y eficacia de las penas y expone los principios del derecho penal, sosteniendo que la pena se debe inspirar en moldes humanitarios y que los estados libres, a diferencia de los despticos, deben tender a educar ms que a castigar. Lucha por la proporcionalidad de las penas. Aboga por la independencia del Poder Judicial. Jean Jacques Rousseau (1712- 1778)14 exige la libertad y la igualdad, sostiene la necesidad absoluta de independencia entre la poltica y el derecho. Franois Marie Arouet llamado Voltaire (1694-1778) 15 propugna la reforma de la arcaica administracin de justicia. Propugn un desmo natural acorde con la razn, combati las supersticiones y los tpicos. Se opuso a la guerra y trat de conciliar el proceso burgus con la libertad de pensamiento. HUMANIZACION DEL DERECHO PENAL En Italia Csar Beccaria, interpretando a Montesquieu y Rousseau, public su libro Dei delitti e delle pene (1764), en el cual se demuestra que la autoridad penal tiene naturaleza social y no divina o religiosa, idea de la cual hace derivar consecuencias fundamentales para la justicia. En la obra mencionada, combate la arbitrariedad con que se realizaba la represin, expone la necesidad de que slo la ley defina y castigue los delitos, cuyo juzgamiento corresponde a jueces (que no deben convertirse en legisladores, so pretexto de interpretar la ley que deben limitarse a aplicar principios de reserva y prohibicin de la analoga), destaca la necesidad de que la ley penal sea clara y conocida por todos. Se manifiesta que la atrocidad de las penas debe cesar si resulta inapropiada para impedir los delitos, la necesidad de que las penas sean proporcionadas a los delitos, que su fin no sea el de atormentar y afligir a un ser sensible, sino impedir al reo que ocasiones nuevos daos y disuadir a los dems de hacer lo mismo, la necesidad de que las medidas de penas no dependa de la intencin del culpable (no bastando para constituir delito ni los malos pensamientos ni las malas intenciones), sino el dao causado a la sociedad. John Howard (quien fue prisionero de los franceses) conoci los horrores de las prisiones de su poca, haciendo la crtica de ellas y proponiendo reformas sustanciales en su libro State of Prisons (1777) sentando las bases de higiene y alimentacin suficiente, distinto rgimen para detenidos y condenados, educacin moral y religiosa, trabajo y relativo aislamiento individual. Inici una corriente humanizadora del Derecho Penitenciario. Las ideas de la Ilustracin sobre las que pretenda edificar el derecho penal influenciaron la tarea legislativa. La Revolucin Francesa (1789) engendr la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, la cual consagr como principio: a) La ley, slo tiene el derecho de defender contra las acciones daosas para la sociedad, no debe establecer ms que las penas estrictamente necesarias, sancionando el principio de la utilidad social como fundamento de la represin; b) Nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada con anterioridad al delito y legalmente aplicada; Lamentablemente estos principios rectores fueron rotundamente desmentidos en la prctica.
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Charles Louis Secondat Barn de Montesquieu autor del Espritu de las Leyes (1748) entre otras. 14 Rousseau, Jean Jacques, autor de Discurso sobre el origen de la desigualdad (1755), El contrato social (1762), Emilio 1762, entre otras. 15 Arouet, Franois Marie conocido como Voltaire escribi entre otras obras Cartas filosficas (1734 donde exalt las virtudes del liberalismo, Diccionario filosfico (1764).

La concrecin definitiva de la obra codificadora se realiz en Francia mediante la promulgacin del Cdigo Penal de 1810 (Cdigo Napolenico) que, con sus modificaciones y reformas es actualmente vigente y constituye el punto de partida de la codificacin en materia penal. En conclusin, se puede afirmar que en este perodo la garanta jurdica del ciudadano cobra gran auge, debido a la afirmacin del principio nullum crimen nulla poena sine lege (Feuerbach 16). Se exige proporcin entre el hecho cometido y la pena que es su secuela, abandonndose los rigores innecesarios y se advierte un predominio de la pena carcelaria sobre los castigos que se imponen. A partir de la formulacin del principio de legalidad (nullum crimen sine lege) surge el llamado derecho penal liberal. El mencionado principio es un gran adelanto que tiende a la tutela del individuo frente a los abusos del poder pblico y genera una gran seguridad jurdica. La ideologa penal del Siglo XVIII viene a insertarse en los teorizadores de la primera mitad del Siglo XIX. En el cual la direccin utilitarista de la obra de Bentham permite destacar el criterio de la prevencin general como finalidad de la pena, que se presenta tambin con Romagnosi y Feuerbach (formulador del principio de legalidad).

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Feuerbach dividi la razn practica en una razn practica moral y en una razn practica jurdica. Por la primera el hombre puede conocer su deber moral, conforme al imperativo categrico; por la segunda, puede conocer, sus derechos, que incluyen el derecho a realizar una accin inmoral. Separ ms ntidamente la moral del derecho, al mismo tiempo que esta distincin le permita reconocer el derecho de resistencia a la presin.

Escuela Clsica17: Pero es primordialmente a travs de los juristas italianas Carminagni y Carrara que la teorizacin del derecho penal llega a su culmine, son los que trazan el perfil (basados en los derechos del hombre) de lo que designa como sujeto de derecho y no como objeto de derecho penal; definen al delito como ente jurdico, cuya configuracin y consecuencia dependen de la ley. Conciben a la responsabilidad penal como responsabilidad subjetiva, basada en el libre albedro como axioma, a la pena como retribucin por el delito aunque sin desconocimiento de distintas finalidades en las que caben tanto la prevencin general como la especial. Toda la poca est imbuida en el respeto por los derechos individuales. Son sus postulados fundamentales: a) El delito no es un ente de hecho, sino un ente de derecho, una relacin contradictoria entre el hacer del hombre y la ley; b) El derecho penal tiene un fin de tutela, la pena es un medio de tutela jurdica que tiende al restablecimiento del orden pblico alterado por el delito y tiene el carcter de un mal equivalente al que el delincuente ha causado. En consecuencia la pena debe ser proporcionada al delito, cierta, conocida, segura y justa. c) La responsabilidad se sustenta en el libre albedro y la imputabilidad moral. Teniendo el hombre libertad para decidirse en la eleccin del bien y del mal, se decide por el ltimo y por ello debe ser castigado. Los principales expositores de esta escuela fueron Romagnosi, Carminagni, Carrara y Pessina. Escuela Positiva: Su nacimiento responde al gran desarrollo que tuvieron las ciencias experimentales y su mtodo. Segn esto todo el conocimiento (hasta las disciplinas morales y normativas) se poda reducir a un estudio cientfico conforme el mtodo experimental (inductivo). Para esta escuela, la moral y el derecho son hechos naturales y sociales que varan en el tiempo y en el espacio, el libre albedro es una ilusin, los hechos psquicos tambin estn sometidos al principio de causalidad (determinismo psquico); todo delito particular, es siempre el producto de un triple orden de causas: antropolgicas, fsicas y sociales; el delincuente es un ser psicolgicamente defectuoso. El hombre, como ser de la naturaleza, no responde a los impulsos del libre albedro, sino al de las leyes de la naturaleza, no acta con libertad, sino determinado y condicionado por las circunstancias materiales que lo rodean. Por consiguiente el derecho penal no puede hacer corresponder sus elaboraciones con una reprochabilidad de orden moral, sino que el hombre, al vivir en sociedad, tiene que observar sus reglas para que ella siga siendo lo que es: la responsabilidad es una responsabilidad social cuyas exigencias tienden a la defensa de la sociedad. La defensa de la sociedad requiere antes de la retribucin por el delito la prevencin del delito, por consiguiente no es el hecho cometido el pivote del derecho penal, sino la peligrosidad del sujeto, su pronstico como futuro autor de delito. El sujeto que se considera peligroso, segn pautas determinativas de su peligrosidad, puede ser neutralizado mediante la aplicacin de medidas que importen vulneracin de sus derechos, aun cuando no haya cometido ningn delito configurado como tal en la ley (estado peligroso sin delito). Tres fases suelen distinguirse en la evolucin y formacin de esa postura cientfica:
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Fontn Balestra, op. Cit. pg. 55. La escuela clsica no fue una escuelas en el sentido de que tal vocablo puede ser empleado, es decir, como un conjunto de principios y doctrinas que agrupan a los autores en una unidad de pensamiento; sin embargo, los rasgos comunes son: adhesin a la doctrina del derecho natural, el empleo del mtodo deductivo y especulativo y adems fijan un lmite adecuado al derecho de castigar, por parte del Estado; por ello es contraria a la crueldad innecesaria de las penas.

a) La faz antropolgica identificado con Lombroso; b) La faz sociolgica estudiada por Ferri; c) La faz jurdica expuesta por Garfalo. Estas nuevas tendencias hicieron surgir la Criminologa como ciencia autnoma. El Neopositivismo: Reaccionan contra la idea de Ferri de reducir el derecho penal a una rama de la sociologa criminal, defienden la autonoma del derecho penal como ciencia jurdica, pero estiman que la ciencia penal no es slo el derecho positivo y legislativo, sino que la poltica criminal tambin forma parte de l y que la ciencia del derecho penal debe fundarse sobre el mtodo positivo y transformarse en ciencia de observacin y de experimento. Para Binding, el positivismo se caracteriza por tomar como referencia el Derecho Positivo, no la ley positiva, el ncleo de su construccin dogmtica es el estudio de las normas y pueden ser tanto las normas escritas como las no escritas, de ah tambin que l llegue a propiciar una poltica criminal encubierta18. Von Liszt, en cambio, entiende el sistema dogmtico como un sistema lgico, en el que tiene esencial relevancia la vinculacin a la ley. El bien jurdico, adquiere un contenido material, y lo define como el inters que crea la vida, desplegando sus efectos en el campo de la poltica criminal y no en el dogmtica penal. 19 Neokantismo Su ms relevante representante es Edmund Mezger, quien conjuga sistemticamente las aportaciones del sistema positivismo (Liszt Beling) con la consideracin valorativa del derecho penal, que es caracterstica del neokantismo. Mezger parte de que la antijuridicidad se da materialmente por una norma objetiva de valoracin o sea que contiene juicios de valor desde el sistema jurdico sobre determinados hechos y estados (regidos por la causalidad). La antijuridicidad es comprendida como una lesin objetiva de las normas de valoracin.20 Lo destacable es que lo valorativo trasunta todo el delito y absorbe lo natural, de ah que la causalidad sea valorativa o jurdica en el injusto y se de un proceso psicolgico valorativo en la culpabilidad. La consideracin del derecho penal como realidad condicionada por los valores dominantes en una cultura concreta ser pues, uno de los pilares de la dogmtica posterior. 21 Finalismo Para el finalismo la dogmtica ha de tener como objeto bsico lo permanente, lo supranacional, lo suprapositivo de la materia jurdica. Sigue un mtodo deductivo abstracto. En la teora finalista del delito se da una conjuncin de aspectos subjetivos, objetivos y valorativos. La tipicidad contiene un aspecto subjetivo, ya se trate de elementos descriptivos como elementos normativos especficos y un aspecto subjetivo, es decir, el dolo y la culpa y sus elementos especficos. La antijuridicidad, si bien es un elemento objetivo valorativo, contiene elementos subjetivos, en cuanto a las causas de justificacin tienen como base una accin final. Y en relacin a la culpabilidad, aun cuando se trata de una valoracin, tambin tiene un contenido subjetivo, ya que se fundamenta en la capacidad de actuar de otro modo del sujeto, por lo que se puede hablar de una concepcin normativa de la culpabilidad.22
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Sandez Lujn, Fanny. Acerca del presente de la dogmtica penal. Breviarios de la Universidad Catlica de Cuyo. N 11. San Juan- Argentina. Ao 1996 pg. 33 citando a Silva Snchez, J. M. Aproximacin al derecho penal contemporneo. Ed. Bosch. Barcelona Espaa. 1992 19 Sandez Lujn. Op. Cit. pg. 34 20 Bustos Ramrez, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte General. 3 ed. Ed. Ariel. Barcelona Espaa. 1989. pg. 114 21 Sandez Lujn, Fanny. op. Cit. pg. 36 22 Bustos Ramrez, Juan. op. Cit. pg. 144

Su mximo exponente fue Welzel. La dogmtica teleolgica o axiomtica Su exponte Claus Roxin, quien realiza una construccin axiolgica del sistema, lo cual obliga a fundamentar de modo completo la opcin por unas determinadas premisas valorativas como fundamentales en el mismo, as como cada una de las valoraciones que de modo sucesivo, se van integrando a los razonamientos al descender en el nivel de abstraccin. 23 Un sistema as formado resulta completamente abierto a los cambios sociales y a las nuevas concepciones filosficas y puede superar el idealismo con el que se ha criticado a la dogmtica. Mir Puig (Espaa) ha seguido la doctrina de Roxin. La Criminologa La Criminologa ... hace referencia sobre todo el anlisis de las formas particulares de comisin de los delitos basado en la observacin de ellas, en contacto con el Derecho Penal y la evolucin de los tipos de autor. 24 Se ocupa de investigar el delito y el delincuente, desde el punto de vista emprico. Estudia y trata de ofrecer soluciones al problema de la criminalidad. En sus orgenes la criminologa como ciencia estudiaba al delincuente pobre y marginado. Actualmente abarca tambin el estudio de la criminalidad de cuello blanco, de los poderosos que abusan del poder no slo poltico, sino fundamentalmente econmico.25 La criminologa se pregunta quin y porqu se delinque, analiza las causas, valora los datos obtenidos de tales anlisis y proporciona propuestas destinadas a la prevencin criminolgica. Para ello tambin requiere de un adecuado marco poltico-criminolgico, que es el marco de la decisin. Como tales propuestas y la decisin poltico-criminolgica adecuada, requieren de recursos humanos y econmicos importantes para su implementacin, la eficacia de la criminologa frecuentemente se pierde, sobre todo en los pases subdesarrollados simplemente por falta de esos recursos. Existen en criminologa cuatro corrientes fundamentales: a) La criminologa positivista sera la ciencia que se ocupa de las conductas criminales consideradas como producto patolgico, en una gama de variables que van desde un biologismo gentico ms o menos pronunciado, hasta una psiquiatrizacin del fenmeno. La criminologa es ciencia para esta postura porque parte de un objeto reconocible naturalmente (usando natural en un sentido profundamente descriptivo): es la ciencia que estudia la conducta de hombres diferentes. Sus exponentes son Csar Lombroso (el ms notable), Otn en Estados Unidos, la constitucin delincuencial de Di Tullio en Italia, los trabajos derivados de la biotipologa de Olof Kinberg, en los pases nrdicos, entre otros. b) Esta postura centra su atencin bsicamente en los social, y partiendo de una idea de integracin, es decir, de una cierta unidad o armona en la sociedad, distingue las conductas que se separan socialmente de las pautas culturales, y por ende, la criminologa sera la ciencia que se ocupa de las conductas desviadas. Esto fue analizado en Estados Unidos a partir del funcionalismo de Merton y su exponente fue Marshall B. Clinard. c) La criminologa sera la ciencia natural del delito 26, que se ocupa de los datos fcticos de las conductas que la ley define como delito. En este sentido se ha hablado de la criminologa como ciencia causal23 24

Sandez Lujn, Fanny op. cit quien cita a Silva Snchez, op. cit. pg. 83 Quiroga de Nolln. Mara Elvira. Derechos Humanos y Dogmtica Penal. Breviarios de la Universidad Catlica de Cuyo N 24. San Juan Argentina. 1998 quien cita a Kaiser, Gnther. La criminologa hoy. Cuadernos de Poltica Criminal N 34. Madrid Espa. 1988. pg. 43 y ss. 25 Marc del Pont, Luis. Manual de Criminologa. Ed. Lerner. Crdoba Argentina. 1991. pg. 25 26 Partiendo de la distincin neokantiana de ciencias de la naturaleza y ciencias del espritu. Zaffaroni, Eugenio Ral. Criminologa. Aproximacin desde un margen. Ed. Temis. Santa Fe de Bogot Colombia. 1998. pg. 7

explicativa del delito. El derecho penal, se ocupa slo de los aspectos normativos del delito, esto es, de los presupuestos y del contenido de la pretensin punitiva estatal. La criminologa es una ciencia porque su objeto se lo delimita otra ciencia27. En esta corriente encontramos a Ernst Seelig. d) Sigue la tradicin neopositivista o positivismo lgico, que actualmente prefiere llamarse cientificista. En general se caracteriza por elaborar en torno a la epistemologa y negar carcter cientfico a todo lo que no opere segn sus conceptos de ciencia y de mtodo. Entre sus seguidores encontramos desde el Crculo de Viena hasta Bunge. En Amrica Latina a Christopher H. Birkbeck. Es incuestionable que la metodologa que se exige para este concepto de ciencia no permite acceder a ningn conocimiento macrosociolgico. El conjunto de resultados de las investigaciones microcriminolgicas sera la criminologa, desde esta perspectiva.28 Criminologas que cuestionan el poder: a) Criminologa liberal: estas teoras han sostenido el carcter normal y funcional de la criminalidad (teora funcionalista Emile Durkheim Robert K. Merton), su dependencia de mecanismos de socializacin a los cuales los individuos estn expuestos, no en funcin de pretendidos caracteres biopsicolgicos sino de la estratificacin social (teoras de las subculturas Albert K. Cohen); han desplazado cada vez ms la atencin del comportamiento criminal a la funcin punitiva y al derecho penal (teora psicoanaltica de la sociedad punitiva Theodor Reik), a los mecanismos selectivos que guan la criminalizacin y la estigmatizacin de determinados sujetos (teora del labelling o etiquetamiento- Howard S. Becker) 29. b) Criminologa crtica: La criminalidad no es ya una cualidad ontolgica de determinados comportamientos y de determinados individuos, sino que se revela ms bien como un estatus asignado a determinados individuos por medio de una doble seleccin: en primer lugar, la seleccin de los bienes protegidos penalmente, y de los comportamientos ofensivos a estos bienes considerados en las figuras legales; en segundo lugar, la seleccin de los individuos estigmatizados entre todos los individuos que cometen infracciones a normas penalmente sancionadas. La criminalidad es un bien negativo distribuido desigualmente segn la jerarqua de intereses fijada en el sistema socioeconmico, y segn la desigualdad social entre los individuos30. Entre sus representantes encontramos a: Lolita Aniyar de Castro (criminologa de la reaccin social), Alessandro Baratta, Massimo Pavarini y Eugenio Ral Zaffaroni (realismo criminolgico marginal). c) Criminologa radical (abolicionismo) Louk Hulsman, Nils Christie y Thomas Mathiesen

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Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. pg. 7 Zaffaroni, Eugenio Ral. op. cit. pg. 7 29 Baratta, Alessandro. Criminologa crtica y crtica del derecho penal. Ed. Siglo XXI. Mxico D.F. 2000. pg. 153 y ss. 30 Baratta, Alessandro. op. cit. pg. 167 y ss.