Controle e responsabilizao da administrao

Controle e responsabilizao da administrao:controle administrativo; controle judicial; controle legislativo; responsabilidade civil do Estado. CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA 1. Conceito e abrangncia A Administrao Pblica sujeita-se a controle por parte dos Poderes Legislativo e Judicirio e executivo, alm de exercer, ela mesma, o controle sobre os prprios atos. Embora o controle seja atribuio estatal, o administrado participa dele medida que pode e deve provocar o procedimento de controle, no apenas na defesa de seus interesses individuais, mas tambm na proteo do interesse coletivo. A Emenda Constitucional n 19/98 inseriu o 3 no artigo 37, prevendo lei que discipline as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta: o chamado controle popular. Essa lei ainda no foi promulgada. Atualmente, uma instituio que desempenha importante papel no controle da Administrao Pblica o Ministrio Pblico. Alm da tradicional funo de denunciar autoridades pblicas por crimes no exerccio de suas funes, ainda atua como autor da ao civil pblica, seja para defesa de interesses difusos e coletivos, seja para represso improbidade administrativa. O controle abrange a fiscalizao e a correo dos atos ilegais e, em certa medida, dos inconvenientes ou inoportunos.

Com base nesses elementos, Maria Sylvia Zanella di Pietro conceitua o controle da Administrao Pblica como o poder de fiscalizao e correo que sobre ela exercem os rgos dos Poderes Judicirio, Legislativo e Executivo, com o objetivo de garantir a conformidade de sua atuao com os princpios que lhe so impostos pelo ordenamento jurdico. 2. Espcies Vrios critrios existem para classificar as modalidades de controle. Quanto ao rgo que o exerce, o controle pode ser administrativo, legislativo ou judicial. Quanto ao momento em que se efetua, pode ser prvio, concomitante ou posterior. Exemplo de controle prvio a previso constitucional de necessidade de autorizao ou aprovao prvia do Congresso Nacional para determinados atos do Poder Executivo (art. 49, II, III, XV, XVI e XVII; art. 52, III, IV e V). Exemplo de controle concomitante o acompanhamento da execuo oramentria pelo sistema de auditoria. Exemplo de controle posterior a anulao de um ato administrativo ilegal. O controle ainda pode ser interno ou externo. interno o controle que cada um dos Poderes exerce sobre seus prprios atos e agentes. externo o controle exercido por um dos Poderes sobre o outro, como tambm o controle da Administrao Direta sobre a Indireta. A Constituio Federal prev o controle externo a cargo do Congresso Nacional, com o auxlio do Tribunal de Contas (art. 71) e o controle interno que cada Poder exercer sobre seus prprios atos (arts. 70 e 74). No artigo 74 prevista a responsabilidade solidria dos responsveis pelo controle quando, ao tomarem conhecimento de irregularidade, deixarem de dar cincia ao Tribunal de Contas.

O controle ainda pode ser de legalidade ou de mrito, sendo que o primeiro pode ser exercido pelos trs Poderes, enquanto o segundo cabe prpria Administrao. 3. Controle administrativo 3.1. Conceito e alcance Controle administrativo o poder de fiscalizao e correo que a Administrao Pblica (em sentido amplo) exerce sobre sua prpria atuao, sob os aspectos de legalidade e mrito, por iniciativa prpria ou mediante provocao. Na esfera federal esse controle denominado superviso ministerial pelo Decreto-lei 200/67. Abrange os rgos da Administrao Direta ou centralizada e as pessoas jurdicas que integram a Administrao Indireta ou descentralizada. O controle sobre os rgos da Administrao Direta um controle interno e decorre do poder de autotutela que permite Administrao Pblica rever os prprios atos quando ilegais, inoportunos ou inconvenientes, sendo amplamente reconhecido pelo Poder Judicirio (Smulas 346 e 473 do STF). 3.2. Recursos administrativos 3.2.1. Conceito e alcance Recursos administrativos so todos os meios que podem utilizar os administrados para provocar o reexame do ato pela Administrao Pblica. Podem ter efeito suspensivo ou devolutivo. No silncio da lei, o recurso tem apenas efeito devolutivo. Segundo Hely Lopes Meirelles, o recurso administrativo com efeito suspensivo produz de imediato duas conseqncias: o impedimento da fluncia do prazo prescricional e a impossibilidade jurdica de utilizao das vias judicirias para ataque do ato pendente de deciso administrativa.

A Constituio de 1967, no artigo 153, 4, previa a possibilidade de a lei instituir a exausto das vias administrativas como condio para propositura da ao judicial. Essa possibilidade no foi repetida na Constituio de 1988, que exige apenas a ocorrncia de leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV). No recurso sem efeito suspensivo, o ato, ainda que possa vir a ser corrigido pela prpria autoridade administrativa, produz leso a partir do momento em que se torna exeqvel; a prescrio comea a correr e o interessado pode propor ao judicial independentemente da propositura ou no de recurso administrativo. Os recursos administrativos tm duplo fundamento constitucional: artigo 5, incisos XXXIV e LV. O inciso XXXIV estabelece o direito de petio, enquanto o inciso LV assegura o contraditrio e a ampla defesa. Como a Constituio assegura o direito de petio independentemente do pagamento de taxas, no mais tm fundamento as normas legais que exigem a chamada garantia de instncia para interposio de recursos administrativos, ou seja, o depsito de quantias em dinheiro como condio para deciso do recurso. 3.2.2. Modalidades Dentro do direito de petio h inmeras modalidades de recursos administrativos, a saber: Representao a denncia de irregularidades feita perante a prpria Administrao. Est disciplinada pela Lei 4.898/65, quando se tratar de representao contra abuso de autoridade. dirigida autoridade superior que tiver competncia para aplicar ao culpado a respectiva sano, bem como ao rgo do Ministrio Pblico que tiver competncia para iniciar processo-crime contra a autoridade culpada.

A Constituio Federal prev um caso especfico de representao perante o Tribunal de Contas, no artigo 74, 2, aberto a qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato. Reclamao administrativa Prevista no Decreto 20.910/32, a oposio solene, escrita e assinada, contra ato ou atividade pblica que afete direitos ou interesses legtimos do reclamante. Extingue-se em um ano o direito de reclamar, se outro prazo no for fixado em lei. Pedido de reconsiderao aquele pelo qual o interessado requer o reexame do ato prpria autoridade que o emitiu. Est previsto no artigo 106 da Lei 8112/90. S pode ser formulado uma vez. Exige argumentos novos. Recurso administrativo ou hierrquico o pedido de reexame do ato dirigido autoridade superior que o proferiu. S podem recorrer os legitimados, que, segundo o artigo 58 da Lei federal 9784/99, so: I os titulares de direitos e interesses que forem parte no processo; II aqueles cujos direitos ou interesses forem indiretamente afetados pela deciso recorrida; III organizaes e associaes representativas, no tocante a direitos e interesses coletivos; IV os cidados ou associaes, quanto a direitos ou interesses difusos. Pode-se, em tese, recorrer de qualquer ato ou deciso, salvo os atos de mero expediente ou preparatrios de decises. O recurso hierrquico tem sempre efeito devolutivo e pode ter efeito suspensivo, se previsto em lei. Atente-se que, se cabe recurso administrativo com efeito suspensivo e esse for interposto, vedada a impetrao de mandado de segurana, conforme estabelece o art. 5, I da Lei federal 1533/51, que regula o mandado de segurana, at que seja decidido. O recurso hierrquico pode ser voluntrio ou de ofcio.

Na deciso do recurso, o rgo ou autoridade competente tem amplo poder de reviso, podendo confirmar, desfazer ou modificar o ato impugnado. Entretanto, a reforma no pode impor ao recorrente um maior gravame (reformatio in pejus). Pedido de reviso o recurso utilizado pelo servidor pblico punido pela Administrao, visando ao reexame da deciso, no caso de surgirem fatos novos suscetveis de demonstrar a sua inocncia. Pode ser interposto pelo prprio interessado, por seu procurador ou por terceiros, conforme dispuser a lei estatutria. admissvel at mesmo aps o falecimento do interessado. 3.3. Coisa julgada administrativa Quando inexiste, no mbito administrativo, possibilidade de reforma da deciso oferecida pela Administrao Pblica, est-se diante da coisa julgada administrativa. Esta no tem o alcance da coisa julgada judicial, porque o ato jurisdicional da Administrao Pblica to-s um ato administrativo decisrio, destitudo do poder de dizer do direito em carter definitivo. Tal prerrogativa, no Brasil, s do Judicirio. A imodificabilidade da deciso da Administrao Pblica s encontra consistncia na esfera administrativa. Perante o Judicirio, qualquer deciso administrativa pode ser modificada, salvo se tambm essa via estiver prescrita. Portanto, a expresso coisa julgada, no Direito Administrativo, no tem o mesmo sentido que no Direito Judicirio. Ela significa apenas que a deciso se tornou irretratvel pela prpria Administrao. 3.4. Prescrio administrativa Por um lado, a prescrio administrativa designa a perda do prazo para recorrer de deciso administrativa; por outro, significa a perda do prazo para que a Administrao reveja os prprios atos. Indica tambm a perda do prazo para aplicao de penalidades administrativas.

Na ausncia de lei especfica estabelecendo prazo para recorrer, aplica-se, na esfera federal, a Lei 9.784/99, que disciplina o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal. O artigo 59 estabelece que salvo disposio legal especfica, de dez dias o prazo para interposio de recurso administrativo, contado a partir da cincia ou divulgao oficial da deciso recorrida. Nada impede, porm, que a Administrao conhea de recursos extemporneos, desde que constate assistir razo ao interessado. No silncio da lei, o prazo para que a Administrao reveja os prprios atos, com o objetivo de corrigi-los ou invalid-los, o mesmo em que se d a prescrio judicial. Na esfera federal, o artigo 54 da Lei 9.784/99 prev que o direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo se comprovada m-f. Com relao aos prazos para punir, so fatais para a Administrao. Na esfera federal, prescreve em 180 dias a pena de advertncia, em dois anos a de suspenso e em cinco anos as de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso (art. 142 da Lei 8.112/90). Quando se trata de punio decorrente do exerccio do poder de polcia, a Lei 9.873/99 estabelece prazo de prescrio de cinco anos, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Em caso de paralisao do procedimento administrativo de apurao de infrao, por perodo superior a trs anos, tambm incide a prescrio, sem prejuzo da apurao da responsabilidade funcional decorrente da paralisao. Se o fato objeto da ao punitiva da Administrao for crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na ao penal.( cinco anos)

3.5. O silncio da Administrao Pblica Quando a Administrao deixa de se pronunciar sobre um pedido que lhe apresentado pelo administrado na defesa de seus interesses, tem-se o silncio administrativo, que um fato jurdico. A falta de pronunciamento dentro do prazo fixado pode significar deferimento ou indeferimento do pedido e concordncia ou oposio ao ato controlado. Se no existir prazo para a manifestao da Administrao e o silncio persistir, o interessado deve buscar a satisfao de seu direito perante o Judicirio. Este decidir em favor do interessado se entender que entre o seu pedido e a data da invocao da tutela judicial decorreu um prazo razovel, isto , um perodo de tempo suficiente para que a Administrao se pronunciasse sobre o pedido. A omisso da Administrao deve acarretar a responsabilizao do servidor negligente, bem como a responsabilizao da Administrao, nos termos do artigo 37, 6 da CF, quando causar dano ao administrado. 4. Controle legislativo 4.1. Alcance O controle que o Poder Legislativo exerce sobre a Administrao Pblica limita-se s hipteses previstas na Constituio Federal. Alcana os rgos do Poder Executivo, as entidades da Administrao Indireta e o prprio Poder Judicirio, quando executa funo administrativa. 4.2. Controle poltico O controle abrange aspectos ora de legalidade, ora de mrito, j que permite a apreciao das decises administrativas sob o aspecto inclusive da discricionariedade, ou seja, da oportunidade e convenincia diante do interesse pblico.

So hipteses de controle poltico: 1. a competncia exclusiva do Congresso Nacional e do Senado para apreciar a priori ou a posteriori os atos do Poder Executivo (art. 49, I, II, III, IV, XII, XIV, XVI e XVII, e art. 52, II, IV, V e XI); a deciso, nesses casos, expressa-se por meio de autorizao ou aprovao contida em decreto legislativo ou resoluo; 2. a convocao de Ministro de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica, pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado, bem como por qualquer de suas comisses, para prestar, pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando crime de responsabilidade a ausncia sem justificao (art. 50); 3. o encaminhamento de pedidos escritos de informao, pelas Mesas da Cmara e do Senado, dirigidos aos Ministros ou a quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica, que devero responder no prazo de 30 dias, sob pena de crime de responsabilidade (art. 50, 2); 4. a apurao de irregularidades pelas Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3); 5. a competncia do Senado Federal para processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes das Foras Armadas, nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles; a competncia para processar e julgar os Ministros do STF, o ProcuradorGeral da Repblica e o Advogado Geral da Unio, nos crimes de responsabilidade (art, 52, I e II); 6. a competncia do Senado para fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios; para dispor sobre limites globais e condies

para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico Federal; para dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno (art. 52, VI, VII e VIII); 7. a competncia do Congresso Nacional para sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa (art. 49, V); 4.3. Controle financeiro A Constituio disciplina, nos artigos 70 a 75, a fiscalizao contbil, financeira e oramentria, determinando que essas normas se aplicam, no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas dos Estados e do DF, bem como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios. Quanto atividade controlada, a fiscalizao abrange a contbil, a financeira, a oramentria, a operacional e a patrimonial. Quanto aos aspectos controlados, compreende: 1. controle de legalidade dos atos de que resultem a arrecadao da receita ou a realizao da despesa, o nascimento ou a extino de direitos e obrigaes; 2. controle de legitimidade, que a Constituio tem como diverso da legalidade, admitindo, assim, exame de mrito (ex; verificar se determinada despesa, embora legal, atendeu a ordem de prioridade estabelecida no plano plurianual); 3. controle de economicidade, que envolve tambm questo de mrito, para verificar se o rgo procedeu, na aplicao da despesa

pblica, de modo mais econmico (relao custo-benefcio); 4. controle de fidelidade funcional dos agentes da administrao responsveis por bens e valores pblicos; 5. controle de resultados de cumprimento de programas de trabalho e de metas, expresso em termos monetrios e em termos de realizao de obras e prestao de servios. Quanto s pessoas controladas, abrange Unio, Estados, Municpios, DF e entidades da Administrao Direta e Indireta, bem como qualquer pessoa fsica ou entidade pblica que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. O controle externo compreende as funes de: 1. fiscalizao financeira propriamente dita, quando faz inquritos, inspees e auditorias; quando fiscaliza a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio, mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao DF ou a Municpio; 2. de consulta, quando emite parecer prvio sobre as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica; 3. de informao, quando as presta ao Congresso Nacional, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas; 4. de julgamento, quando julga as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos e as contas daqueles que derem causa perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio; embora o dispositivo fale em julgar (art. 71, II), no se trata de funo jurisdicional, porque o Tribunal de

Contas apenas examina as contas, tecnicamente, e no aprecia a responsabilidade do agente pblico, o que de competncia exclusiva do Poder Judicirio; 5. sancionatrias, quando aplica aos responsveis, nos casos de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; 6. corretivas, quando assina prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade; e quando susta, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado; 7. de ouvidor, quando recebe denncias de irregularidades ou ilegalidades, feita pelos responsveis pelo controle interno ou por qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato, nos termos do artigo 74, 1 e 2. No mbito municipal, o artigo 31 da Constituio prev o controle externo da Cmara Municipal, com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio, onde houver. Pelo 2, o parecer prvio emitido pelo rgo competente sobre as contas anuais do Prefeito s deixar de prevalecer por deciso de 2/3 dos membros da Cmara Municipal. E o 3 determina que as contas dos Municpios ficaro, durante 60 dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. mais uma hiptese de participao popular no controle da Administrao. Clique no banner abaixo e leia meu livro:

5. Controle judicial 5.1. Sistema de unidade de jurisdio O Direito brasileiro adotou o sistema de jurisdio una, pelo qual o Poder Judicirio tem o monoplio da funo jurisdicional, ou seja, do poder de apreciar, com fora de coisa julgada, a leso ou ameaa de leso a direitos individuais e coletivos (art. 5, XXXV CF/88). Afastou, portanto, o sistema da dualidade de jurisdio, em que, paralelamente ao Poder Judicirio, existem os rgos de Contencioso Administrativo, que exercem, como aquele, funo jurisdicional sobre lides de que a Administrao Pblica seja parte interessada. 5.2. Limites O Poder Judicirio pode examinar os atos da Administrao Pblica, de qualquer natureza, sejam gerais ou individuais, unilaterais ou bilaterais, vinculados ou discricionrios, mas sempre sob o aspecto da legalidade e da moralidade (art. 5, LXXIII, e art. 37). Quanto aos atos discricionrios, sujeitam-se apreciao judicial, desde que no invadam os aspectos reservados apreciao subjetiva da Administrao, conhecidos sob a denominao de mrito (oportunidade e convenincia). No h invaso do mrito quando o Judicirio aprecia os motivos, ou seja, os fatos que precedem a elaborao do ato; a ausncia ou falsidade do motivo caracteriza ilegalidade, suscetvel de invalidao pelo Poder Judicirio. Os atos normativos do Poder Executivo, como Regulamentos, Resolues, Portarias, s podem ser invalidados pelo Judicirio por via de ADIN, cujo julgamento de competncia do STF, quando se tratar de lei ou ato normativo federal ou estadual que contrarie a Constituio Federal; e do Tribunal de Justia, quando se tratar de lei ou

ato normativo estadual ou municipal que contrarie a Constituio do Estado. Nos casos concretos, poder o Poder Judicirio apreciar a legalidade ou constitucionalidade dos atos normativos do Poder Executivo, mas a deciso produzir efeitos apenas entre as partes, devendo ser observada a norma do artigo 97 da Constituio Federal, que exige maioria absoluta dos membros dos Tribunais para a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Com relao aos atos polticos, possvel tambm a sua apreciao pelo Poder Judicirio, desde que causem leso a direitos individuais ou coletivos. Quanto aos atos interna corporis , em regra no so apreciados pelo Poder Judicirio, porque se limitam a estabelecer normas sobre o funcionamento interno dos rgos; no entanto, se exorbitarem em seu contedo, ferindo direitos individuais e coletivos, podero tambm ser apreciados pelo Poder Judicirio. 5.3. Privilgios da Administrao Pblica A Administrao Pblica, quando parte em uma ao judicial, usufrui de determinados privilgios no reconhecidos aos particulares: 1. Juzo privativo. Na esfera federal, a Justia Federal; excetuam-se apenas as causas referentes falncia e as de acidente de trabalho (justia comum) e as relativas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Esse juzo privativo beneficia a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica, excludas as fundaes de direito privado e as sociedades de economia mista. 2. Prazos dilatados. Pelo artigo 188 do CPC, a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em qudruplo

para contestar e em dobro para recorrer. A Lei 9.469/97 estendeu igual benefcio s autarquias e fundaes pblicas. 3. Duplo grau de jurisdio. O artigo 475, I e II do CPC determina que est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeitos seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena proferida contra a Unio, o Estado, o DF, o Municpios e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico, bem como a que julgar improcedente, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica. Contudo, pelo artigo 12 da MP n 2.180-35/2001, no esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio obrigatrio as sentenas proferidas contra a Unio, suas autarquias e fundaes pblicas, quando a respeito da controvrsia o Advogado Geral da Unio ou outro rgo administrativo competente houver editado smula ou instruo normativa determinando a no-interposio de recurso voluntrio. 4. Processo especial de execuo. O artigo 100 da Constituio prev processo especial de execuo contra a Fazenda Federal, Estadual e Municipal, e que abrange todas as entidades de direito pblico, Esse processo no se aplica aos dbitos de natureza alimentcia e aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor. Conforme o dispositivo constitucional, o Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda expede ofcio precatrio entidade devedora, que far consignar no seu oramento verba necessria ao pagamento dos dbitos constantes dos precatrios judiciais apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, com atualizao monetria. 5. Prescrio qinqenal. Nos termos do artigo 1 do Decreto 20.910/32, as dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito

ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. ( se vc no entrar com ao em at 5 anos, voc perde o direito de recorrer seus direitos) A prescrio qinqenal abrange as dvidas passivas das autarquias ou entidades e rgos paraestatais criados por lei e mantidos mediante impostos, taxas ou quaisquer contribuies, exigidas em virtude de lei federal, estadual ou municipal, bem como todo e qualquer direito de ao contra os mesmos (art. 2 do Dec.-lei 4.597/42). Embora ambos os dispositivos falem em todo e qualquer direito ou ao, no se aplica a prescrio qinqenal quando se trata de ao real, em que o prazo de prescrio de 10 anos (art. 205 do CC). 6. Pagamento das despesas judiciais. Nos termos do artigo 27 do CPC, as despesas dos atos processuais efetuados a requerimento do Ministrio Pblico ou da Fazenda sero pagas a final pelo vencido. O artigo 1-A da Lei 9.494/97 determina que esto dispensados de depsito prvio, para interposio de recurso, as pessoas jurdicas de direito pblico federais, estaduais, distritais e municipais. 7. Restries concesso de liminar e tutela antecipada. A Lei 8.437/92 impede a concesso de medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em mandado de segurana, em virtude de vedao legal. Isto significa que a restrio existe quando se tratar de aes que visem obter a liberao de mercadorias, bens ou coisas de qualquer espcie procedentes do estrangeiro (art. 1 da Lei 2.770/56); nas aes que objetivem pagamentos de vencimentos e vantagens pecunirias a servidor (art. 1, 4 da Lei 5.021/66), bem como reclassificao ou equiparao de

servidores pblicos ou concesso ou aumento ou extenso de vantagens (art. 5 da Lei 4.348/64). O 5 do artigo 1 da Lei 8.437/92 impede a concesso de liminar para deferir compensao de crditos tributrios e previdencirios. Por sua vez, a tutela antecipada contra a Fazenda Pblica tambm sofre restries. De acordo com o artigo 1 da Lei 9.494/97, aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei 4.348/64, no art. 1 e seu 4 da Lei 5.021/66, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei 8.437/92. O intuito do legislador evidente: o de evitar que, diante da vedao de liminar em mandado de segurana, o interessado se utilize do processo cautelar ou da tutela antecipada para obter o mesmo resultado. Outro tipo de restrio estabelecido quanto concesso de liminar no mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica. A Lei 8.437/92, no artigo 2, s permite a sua outorga aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblica, que dever se pronunciar no prazo de 72 horas. Outra medida anloga j estabelecida para o mandado de segurana (art. 4 da Lei 4.348/64) a prevista no artigo 4 da Lei 8.437/92, ao atribuir ao presidente do tribunal ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso, competncia para suspender, em despacho fundamentado, a execuo da liminar nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a requerimento do Ministrio Pblico ou da pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. 8. Restries execuo provisria. Em matria de mandado de segurana, o artigo 5, pargrafo nico, da Lei 4.348/64, determina que, quando o seu objeto for a

reclassificao ou equiparao de servidores pblicos, ou a concesso de aumento ou extenso de vantagens, a execuo do mandado somente ser feita depois de transitada em julgado a respectiva sentena. Vale dizer que no possvel a execuo provisria na pendncia de recurso, mesmo este tendo efeito apenas devolutivo. 5.4. Meios de controle Com base no artigo 5, XXXV da Constituio, o administrado pode utilizar dos vrios tipos de aes previstos na legislao ordinria, para impugnar os atos da Administrao; pode propor aes de indenizao, possessrias, reivindicatrias, de consignao em pagamento, cautelar, etc. Mas a Constituio prev aes especficas de controle da Administrao Pblica, s quais a doutrina se refere com a denominao de remdios constitucionais, porque tm a natureza de garantias dos direitos fundamentais. Os remdios constitucionais so direitos em sentido instrumental, e so garantias porque reconhecidos com o objetivo de resguardar outros direitos fundamentais. 5.4.1. Habeas corpus Est previsto no inciso LXVIII do artigo 5. S no cabvel em relao a punies disciplinares militares (art. 142, 2). O artigo 5. LXXVII determina a sua gratuidade. Os pressupostos para sua propositura so: 1. ilegalidade ou abuso de poder, seja por parte de autoridade pblica, seja por parte de particular; 2. violncia, coao ou ameaa liberdade de locomoo. 5.4.2. Habeas data

Est previsto no inciso LXXII do artigo 5, estando disciplinado pela Lei 9.507/97, que acrescentou mais uma hiptese de cabimento ao rol da Constituio: anotao, nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. (art. 7, III). O habeas data tem por objeto proteger a esfera dos indivduos contra: a) usos abusivos de registro de dados pessoais coletados por meios fraudulentos, desleais ou ilcitos; b) introduo, nesses registros de dados sensveis (assim chamados os de origem racial, opinio poltica, filosfica ou religiosa, filiao partidria e sindical, orientao sexual, etc); c) conservao de dados falsos ou com fins diversos dos autorizados em lei. O habeas data no garantia do direito informao previsto no artigo 5, XXXIII, visto que cuida de informao relativa pessoa do impetrante, enquanto o direito informao, que se exerce na via administrativa, mais amplo. Embora sem fundamento constitucional, o STJ consagrou o entendimento de que no cabe habeas data se no houver recusa por parte da autoridade administrativa (Smula n 2). 5.4.3. Mandado de injuno Previsto no artigo 5, LXXI, cabvel quando a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Como interposto pelo prprio titular do direito, o mandado de injuno exige uma soluo para o caso concreto, e no uma deciso com efeitos erga omnes.

A norma regulamentadora faltante pode ser de natureza regulamentar ou legal e ser de competncia de qualquer das autoridades, rgos e pessoas jurdicas que compem os trs Poderes do Estado, inclusive da administrao indireta. A competncia para julgamento do mandado de injuno vem definida nos artigos 102, I, q e II, a, e 105, I, h, da Constituio Federal.
Dependendo da autoridade responsvel pela omisso de lei, os tribunais inferiores iro se ocupar do mandado de injuno. Quando, porm, a responsabilidade pela omisso atribuda a:

Presidente da Repblica Congresso Nacional Cmara dos Deputados Senado Federal Mesa de uma dessas Casas legislativas Tribunal de Contas da Unio Um dos Tribunais superiores Supremo Tribunal Federal

compete ao STF

STJ QUANDO: a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal;
E ao

EXPLICANDO MELHOR:

Diferenas entre os dois institutos: Entretanto, apesar de possurem as mesmas finalidades, como salienta Jos Afonso da Silva, sua principal finalidade consiste assim em conferir imediata aplicabilidade norma constitucional portadora daqueles direitos e prerrogativas, inerte em virtude de ausncia de regulamentao, estes institutos ,que por ora analisamos, possuem diferenas marcantes que a partir de agora comentaremos. Em relao legitimidade ativa (pessoa ou pessoas que podero ingressar com a ao constitucional / PODEM ENTRAR COM A AO DIRETA DE INCONST.), temos que o art. 103, alterado pela emenda constitucional 45 de 08 de dezembro de 2004, determina como legitimados da ao direta de inconstitucionalidade por omisso os seguintes rgos ou autoridades: o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal (redao dada pela emenda constitucional n. 45, de 2004), o Governador

de Estado ou do Distrito Federal (redao dada pela emenda constitucional n. 45, de 2004), o Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, partido poltico com representao no Congresso Nacional e confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. J os legitimados para ingressar com a ao de mandado de injuno podem ser quaisquer pessoas que possuam interesse jurdico em sanar a omisso legislativa, quer dizer, qualquer pessoa que esteja sofrendo leso em virtude da no regulamentao de uma norma constitucional. Os legitimados passivos (contra quem ser impetrada a ao constitucional) tambm diferem. Na ao direta de inconstitucionalidade por omisso, em virtude da norma expressa no art. 102 da Constituio Federal que s possibilita aes diretas de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo federal ou estadual, verificamos que os legitimados passivos, ou seja, aqueles que tm a obrigao de regulamentar a norma constitucional podero ser, conforme o caso: o poder legislativo, executivo, judicirio, tribunal de contas e o ministrio pblico, desde que sejam rgos estaduais ou federais, pois no admitida ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo municipal. Do outro lado, observando os legitimados passivos da ao injuncional, temos como impetrados todos aqueles rgos que tambm o so na ao direta de inconstitucionalidade por omisso e inclusive o poder legislativo, o executivo e o tribunal de contas do municpio, lembrando que no h judicirio nem ministrio pblico municipal. A competncia para julgamento destas aes tambm prevista de modo dspare na Constituio Federal. O rgo responsvel para julgamento da ao direta de inconstitucionalidade por omisso sempre o Supremo Tribunal Federal. J no mandado de injuno poderemos ter como rgos julgadores o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia, dependendo do legitimado passivo, conforme previso dos artigos 102, I, a e 105, I, h, respectivamente. Em observao matria que ser objeto destas aes constitucionais, verificamos uma grande divergncia entre elas, divergncia que tambm afeta os efeitos da deciso judicial, vejamos. O mandado de injuno tem como objeto um caso concreto, nela o autor da ao leva ao conhecimento judicial uma leso que efetivamente est ocorrendo e pleiteia que haja a extino desta leso atravs de um provimento judicial. aplicabilidade inter partes (s tem efeito para quem ingressou com a ao) De outro modo, na ao direta de inconstitucionalidade por omisso h uma anlise em abstrato da omisso legislativa. Aqui ocorre um controle de constitucionalidade em abstrato da norma constitucional. os efeitos da deciso so erga omnes (aplicabilidade para todas as pessoas).

5.4.4. Mandado de segurana individual Est previsto no artigo 5, LXIX da Constituio e disciplinado pela Lei 1.533/51. a ao civil de rito sumarssimo pela qual qualquer pessoa pode provocar o controle jurisdicional quando sofrer leso ou ameaa de leso a direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus nem habeas data, em decorrncia de auto de autoridade, praticado com ilegalidade ou abuso de poder. Considera-se ato de autoridade todo aquele que for praticado por pessoa investida de uma parcela de poder pblico, abrangendo inclusive atos emanados de particulares que ajam por delegao do Poder Pblico. contra a autoridade responsvel pelo ato chamada autoridade coatora que se impetra o mandado de segurana e no contra a pessoa jurdica. Em caso de omisso do Poder Pblico, autoridade coatora a que a lei indica como competente para praticar o ato. O mandado de segurana pode ser repressivo, quando a leso j se concretizou, ou preventivo, quando haja apenas ameaa de leso. Direito lquido e certo aquele comprovado de plano, juntamente com a petio inicial. No cabe mandado de segurana contra lei em tese (Smula 266 do STF), mas se admite a impetrao no caso de lei de efeito concreto ou de lei auto-executria (que independe de ato administrativo para aplicar-se aos casos concretos).

5.4.5. Mandado de segurana coletivo Est previsto no artigo 5, LXX da Constituio, tendo os mesmos pressupostos do mandado de segurana individual. Os partidos polticos podem impetrar mandado de segurana coletivo na defesa de interesses que extrapolam aos dos seus membros, enquanto as organizaes sindicais, as entidades de classe e as associaes podem agir em defesa dos interesses de seus membros ou associados. 5.4.6. Ao popular O artigo 5, LXXIII da Constituio estabelece que qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Cidado o brasileiro, nato ou naturalizado, que est no gozo dos direitos polticos, ou seja, dos direitos de votar e ser votado. O conceito de patrimnio pblico abrange, nos termos do artigo 1 da Lei 4.717/65, o da Unio, Distrito Federal, Estados, Municpios, entidades autrquicas, sociedades de economia mista, sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, empresas pblicas, servios sociais autnomos, instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de 50% do patrimnio ou da receita anual, empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, Distrito Federal, Estados e Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. A leso ou ameaa de leso pode resultar de ato ou omisso, desde que produza efeitos concretos; o que no se admite a ao popular contra a lei em tese, a no ser que esta seja auto-aplicvel ou de efeitos concretos.

O que se pleiteia na ao popular a anulao do ato lesivo e a condenao dos responsveis ao pagamento de perdas e danos ou restituio de bens ou valores, conforme artigo 14, 4 da Lei 4.717/65. 5.4.7. Ao civil pblica A rigor, a ao civil pblica no constitui meio especfico de controle da Administrao Pblica. Contudo, como ela tem como legitimado passivo todo aquele que causar dano a algum interesse difuso, poder eventualmente ser proposta contra o prprio Poder Pblico quando ele for o responsvel pelo dano. O artigo 129, III da Constituio inclui entre as funes do Ministrio Pblico a promoo da ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. A disciplina legal da ao civil pblica a Lei 7.347/85. Da mesma forma que a ao popular e o mandado de segurana coletivo, a ao civil pblica protege os interesses metaindividuais, os chamados interesses pblicos, que abrangem vrias modalidades: o interesse geral, afeto a toda a sociedade; o interesse difuso, pertinente a um grupo de pessoas caracterizadas pela indeterminao e indivisibilidade; e os interesses coletivos, que dizem respeito a um grupo de pessoas determinadas ou determinveis. A proteo do patrimnio pblico (considerado em sentido amplo, para abranger o econmico, o turstico, o esttico, o paisagstico) pode ser do interesse geral ou pode ser de um grupo apenas e se faz por meio da ao popular ou da ao civil pblica. A proteo do interesse coletivo, pertinente a uma coletividade determinada, feita por meio do mandado de segurana coletivo.

5.4.8. Ao direta de inconstitucionalidade ADIN Competncia originria do STF.

Podem propor : ao direta de inconstitucionalidade e a ao
declaratria de constitucionalidade:

I - Presidente da Repblica; II - Mesa do Senado Federal; III - Mesa da Cmara dos Deputados; IV - Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - Procurador-Geral da Repblica; VII - Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

Por essa ao ataca-se a lei em tese, ou qualquer outro ato normativo, antes mesmo de produzir efeitos concretos, e a deciso declaratria de inconstitucionalidade tem eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica. Quanto s leis e atos normativos estaduais e municipais que ofendam a Constituio Estadual, cabe ao Tribunal de Justia decidir sobre essa inconstitucionalidade (CF, art. 125, 2). Esses relacionados podem propor tambm Ao de inconstitucionalidade por omisso

5.4.9. Ao de inconstitucionalidade por omisso Prevista no artigo 103, 2 da Constituio, segue, quanto legitimidade ativa e competncia, as mesmas regras da ADIN. No objetiva a prtica de determinado ato, concretamente, como no mandado de injuno, mas sim a expedio de ato normativo necessrio para o cumprimento de preceito constitucional que, sem ele, no poderia ser aplicado. Cinge-se, pois, comunicao ao rgo legislativo competente, para que supra a omisso.

5.4.10. Ao declaratria de constitucionalidade ADC apreciada pelo STF. Tm legitimidade para prop-la:
I - Presidente da Repblica; II - Mesa do Senado Federal; III - Mesa da Cmara dos Deputados; IV - Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - Procurador-Geral da Repblica; VII - Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

Os efeitos da ADC so os mesmos da ADIN, por fora do pargrafo nico da Lei 9.868/99, que tambm prev medida cautelar na ao declaratria, consistente na determinao de que os juzes suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo (art. 21).

5.4.11. Argio de descumprimento de preceito fundamental ADPF - ao destinada a argir o descumprimento de preceito fundamental, quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive os anteriores Constituio. A ADPF ser proposta perante o STF e pode ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental resultante de ato do Poder Pblico. Tm legitimidade para prop-la:
I - Presidente da Repblica; II - Mesa do Senado Federal; III - Mesa da Cmara dos Deputados; IV - Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - Procurador-Geral da Repblica; VII - Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

- A responsabilidade civil objetiva atinge tambm s pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras de servios pblicos, os no essenciais, por concesso, permisso ou autorizao. Teorias da responsabilidade objetiva do Estado (segundo Hely lopes Meirelles):

Teoria da culpa administrativa: a obrigao do Estado indenizar

decorre da ausncia objetiva do servio pblico em si. No se trata de culpa do agente pblico, mas de culpa especial do Poder Pblico, caracterizada pela falta de servio pblico.

Teoria do risco administrativo: a responsabilidade civil do Estado por

atos comissivos ou omissivos de seus agentes, de natureza objetiva, ou seja, dispensa a comprovao de culpa. Para que se configure a responsabilidade objetiva do ente pblico, basta a prova da omisso e do fato danoso e que deste resulte o dano material ou moral. fundamental, entretanto, que haja o nexo causal. Deve causalidade, isto , uma relao de causa e efeito entre agente e o dano que se pretende reparar. Inexistindo o ainda que haja prejuzo sofrido pelo credor, no cabe indenizao. haver nexo de a conduta do nexo causal, cogitao de

Lembrando que a dispensa de comprovao de culpa da Administrao pelo administrado no quer dizer que aquela esteja proibida de comprovar a culpa total ou parcial da vtima, para excluir ou atenuar a indenizao. Verificado o dolo ou a culpa do agente, cabe fazenda pblica acionar regressivamente para recuperar deste, tudo aquilo que despendeu com a indenizao da vtima.

Teoria do risco integral: a Administrao responde invariavelmente

pelo dano suportado por terceiro, ainda que decorrente de culpa exclusiva deste, ou at mesmo de dolo. a exacerbao da teoria do risco administrativo que conduz ao abuso e iniqidade social, com bem lembrado por Meirelles. A Constituio Federal de 1988, em seu Art. 37, 6, diz: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o

direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. E no Art. 5, X, est escrito: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao V-se por esse dispositivo que a indenizao no se limita aos danos materiais. No entanto, h uma dificuldade nos casos de danos morais na fixao do quantum da indenizao, em vista da ausncia de normas regulamentadoras para aferio objetiva desses danos. Para Maria Helena Diniz negar indenizao pelo estado em qualquer de seus atos que causaram danos a terceiros subtrair o poder pblico de sua funo primordial de tutelar o direito. com isso, a responsabilidade civil do estado passa para o campo do direito pblico, com base no princpio da igualdade de todos perante a lei, pois entre todos devem ser distribudos eqitativamente os nus e encargos. Se o dano foi causado pelo estado, e este atua em nome da sociedade, ento a responsabilidade acaba sendo desta, que deve suportar os custos pelos prejuzos, que, por conseguinte, sero distribudos, indiretamente, a cada indivduo. Assim, a justia fica restabelecida, uma vez que o dano causado a um terceiro ser absorvido por toda a sociedade. Excludentes de responsabilidade civil do Estado: So excludos da responsabilidade estatal os danos originados por caso fortuito, fora maior, atos judiciais e do Ministrio Pblico.