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EL DEBIDO PROCESO Y DOS DE SUS GARANTAS

REVISIN BIBLIOGRFICA PRESENTADA AL DOCTOR EDGAR SAAVEDRA ROJAS POR:

RODOLFO DIAZ WRIGHT

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ESPECIALIZACIN EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLGICAS MARZO DE 2011

CONTENIDO

1. REFERENCIAS LEJANAS. 1.1 El Gnesis. 1.2 El Deuteronomio. 1.3 La Tragedia Griega.

2. REFERENTES PRXIMOS 2.1 La Carta Magna de 1215. 2.2 La Peticin de derechos de 1628. 2.3 La Revolucin Francesa de 1789. 2.4 La Constitucin Americana y la Quinta Enmienda. 2.5 La Sexta Enmienda Y el Juicio Justo. 2.6 La Declaracin Universal de los derechos Humanos.

3. LA SITUACIN COLOMBIANA. 3.1 La Constitucin de 1886 3.2 La Constitucin de 1991. 3.3 El Objeto del Derecho al debido Proceso. 3.4 Titulares del Debido Proceso

4. EL DEBIDO PROCESO Y DOS DE SUS GARANTAS 4.1 La Presuncin de Inocencia. 4.2 El Derecho a la Defensa.

5. CONCLUSIONES

6. BIBLIOGRAFA

1. REFERENCIAS LEJANAS. Leyendo y releyendo libros y papeles para documentarme y complementar lo estudiado sobre el tema del debido Proceso, me encontr algunas referencias interesantes que me pusieron a pensar sobre mi casi olvidada tendencia Iusnaturalista y me llevaron a la siempre obligada reflexin sobre los derechos intemporales, anteriores a los hombres, aquellos que existen independientes del legislador, porque son de la esencia misma del hombre y connaturales con l. Siempre haba pensado que derechos como la vida, la libertad, la igualdad, la paz, la honra, pertenecan a este catalogo de derechos que ya existan en la conciencia universal, cuando el hombre decidi consagrarlos en catlogos. Pero derechos como el Debido Proceso, o mejor an, algunas de las garantas que lo determinan, la verdad: no lo haba pensado, de aqu que estas referencias me impresionaran tanto. 1.1 El Gnesis. El profesor Bernal Pulido1 fue quien, en primera instancia me puso en contacto con algunos elementos que l llama: la tradicin occidental de corte judeo cristiano, en los que sugiere que, desde el mismo gnesis, se presentan interesantes situaciones en las que se logran vislumbrar atisbos de antecedentes remotos del debido proceso. El primer ejemplo que menciona Bernal Pulido, es el relacionado con una conversacin entre Jehov y Abraham, al respecto de la decisin que ha de tomar Jehov en el juicio contra Sodoma y Gomorra. Me tom el trabajo de buscar y reproducir el episodio, para ver hasta que punto mi versin Iusnaturalista de los Derechos Fundamentales encuentra respuestas en el catalogo de derechos anteriores al hombre: Entonces Jehov le dijo: Por cuanto el clamor contra Sodoma y Gomorra se aumenta ms y ms, y el pecado de ellos se ha agravado en extremo, descender ahora, y ver si han consumado su obra segn el clamor que ha venido hasta m; y si no, lo sabr. Y se apartaron de all los varones, y fueron hacia Sodoma; pero Abraham estaba an delante de Jehov. Y se acerc Abraham y dijo: Destruirs tambin al justo con el impo? Quiz haya cincuenta justos dentro de la ciudad: destruirs tambin y no perdonars al lugar por amor a los cincuenta justos que estn dentro de l? Lejos de ti el hacer tal, que hagas morir al justo con el impo, y que sea el
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BERNAL PULIDO, Carlos. El derecho de los Derechos. Universidad Externado De Colombia. Quinta Reimpresin Febrero de 2008. Pg. 333 y ss.

justo tratado como el impo; nunca tal hagas. El Juez de toda la tierra, no ha de hacer lo que es justo? Entonces respondi Jehov: Si hallare en Sodoma cincuenta justos dentro de la ciudad, perdonar a todo este lugar por amor a ellos. Y Abraham replic y dijo: He aqu ahora que he comenzado a hablar a mi Seor, aunque soy polvo y ceniza. Quiz faltarn de cincuenta justos cinco; destruirs por aquellos cinco toda la ciudad? Y dijo: No la destruir, si hallare all cuarenta y cinco. Y volvi a hablarle, y dijo: Quiz se hallarn all cuarenta. Y respondi: No lo har por amor a los cuarenta. Y dijo: No se enoje ahora mi Seor, si hablare: quiz se hallarn all treinta. Y respondi: No lo har si hallare all treinta. Y dijo: He aqu ahora que he emprendido el hablar a mi Seor: quiz se hallarn all veinte. No la destruir, respondi, por amor a los veinte. Y volvi a decir: No se enoje ahora mi Seor, si hablare solamente una vez: quiz se hallarn all diez. No la destruir, respondi, por amor a los diez. Y Jehov se fue, luego que acab de hablar a Abraham; y Abraham volvi a su lugar2. Es evidente que no se trata de una simple conversacin. Es claro que Abraham le exige a Jehov imparcialidad, justicia, equidad, legalidad, derecho a contradecir y hasta inmediacin procesal. No sabemos si Jehov fue injusto, o si las garantas procesales solicitadas por Abraham fueron insuficientes, lo cierto es que el resultado todos lo conocemos. Pero ms all de lo anecdtico y especulativo, hay una realidad incontrovertible: el gnesis, uno de los escritos ms antiguos de nuestras tradiciones sociales, religiosas y culturales contiene claros elementos que sugieren una conciencia muy antigua, del respeto a ciertas garantas a la hora de decidir sobre imposicin de penas a los asociados. 1.2 El Deuteronomio. Hay otra referencia de Bernal Pulido,3 que se relaciona con nuestras tradiciones judeo cristianas, especficamente la Biblia, en la que se observa un poco mas estructurada, desde el punto de vista jurdico, la definicin de mandatos concretos, codificados y explicitados, relacionados con garantas y debido proceso. Se trata del Deuteronomio, quinto libro del pentateuco, que literalmente significa: segunda ley, debido a que fue posterior a la primera ley entregada por Dios a Moiss en el monte Sina. Esta segunda ley complementa lo preceptuado en las tablas de la Ley y contiene exhortaciones para cumplir a cabalidad el pacto. En lo correspondiente a garantas es un verdadero cdigo que transcribo a continuacin por considerarlo de verdadero inters.

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Ver Gnesis 18, 1 dem

Jueces y oficiales pondrs en todas tus ciudades que Jehov tu Dios te dar en tus tribus, los cuales juzgarn al pueblo con justo juicio. No tuerzas el derecho; no hagas acepcin de personas, ni tomes soborno; porque el soborno ciega los ojos de los sabios, y pervierte las palabras de los justos. La justicia, la justicia seguirs, para que vivas y heredes la tierra que Jehov tu Dios te da. Cuando se hallare en medio de ti, en alguna de tus ciudades que Jehov tu Dios te da, hombre o mujer que haya hecho mal ante los ojos de Jehov tu Dios traspasando su pacto, que hubiere ido y servido a dioses ajenos, y se hubiere inclinado a ellos, ya sea al sol, o a la luna, o a todo el ejrcito del cielo, lo cual yo he prohibido; y te fuere dado aviso, y despus que oyeres y hubieres indagado bien, la cosa pareciere de verdad cierta, que tal abominacin ha sido hecha en Israel; entonces sacars a tus puertas al hombre o a la mujer que hubiere hecho esta mala cosa, sea hombre o mujer, y los apedrears, y as morirn. Por dicho de dos o de tres testigos morir el que hubiere de morir; no morir por el dicho de un solo testigo. La mano de los testigos caer primero sobre l para matarlo, y despus la mano de todo el pueblo; as quitars el mal de en medio de ti. Cuando alguna cosa te fuere difcil en el juicio, entre una clase de homicidio y otra, entre una clase de derecho legal y otra, y entre una clase de herida y otra, en negocios de litigio en tus ciudades; entonces te levantars y recurrirs al lugar que Jehov tu Dios escogiere; y vendrs a los sacerdotes levitas, y al juez que hubiere en aquellos das, y preguntars; y ellos te ensearn la sentencia del juicio. Y hars segn la sentencia que te indiquen los del lugar que Jehov escogiere, y cuidars de hacer segn todo lo que te manifiesten. Segn la ley que te enseen, y segn el juicio que te digan, hars; no te apartars ni a diestra ni a siniestra de la sentencia que te declaren4. Una interpretacin rigurosa de estos mandatos nos permite ver los primeros rudimentos de una organizacin para administrar justicia, la exigencia de juicios justos, la proscripcin de la corrupcin, reglas sobre prueba pericial y el testimonio y la exigencia de garantas como inmediacin, legalidad e igualdad. Segn el texto Bblico estos mandatos, proferidos por Jehov, fueron trasmitidos a los hombres por el propio Moiss y, a pesar de que en la actualidad han sido completamente olvidados, desde el punto de vista de la ciencia jurdica, la verdad es que existen, son reales y contienen elementos que mantienen su vigencia en el derecho moderno, y muy especficamente en el tema del debido proceso, objeto de este trabajo.

Ver Deuteronomio 16, 18 y ss.

1.3 La Tragedia Griega. Por ltimo, y ya para concluir este pequeo recorrido por la antigedad, tengo que referirme necesariamente a un episodio que, reconozco, ha sido una de las fuentes importantes de mi concepcin Iusnaturalista del derecho, pero mas concretamente de los derechos fundamentales, o mejor aun de los derechos humanos: Se trata del clebre alegato de Antgona frente al rey Creonte, a propsito de la decisin de este de ordenar por decreto, el dejar insepulto y a merced de las aves de rapia, el cadver de su hermano Polinices. No era Zeus quien me la haba decretado, ni Dike, compaera de los dioses subterrneos, perfil nunca entre los hombres leyes de este tipo. Y no crea yo que tus decretos tuvieran tanta fuerza como para permitir que solo un hombre pueda saltar por encima de las leyes no escritas, inmutables, de los dioses: su vigencia no es de hoy ni de ayer, sino de siempre, y nadie sabe cundo fue que aparecieron. No iba yo a atraerme el castigo de los dioses por temor a lo que pudiera pensar alguien: ya vea, ya, mi muerte y cmo no?, aunque t no hubieses decretado nada; y, si muero antes de tiempo, yo digo que es ganancia: quien, como yo, entre tantos males vive, no sale acaso ganando con su muerte? Y as, no es, no desgracia, para mi, tener este destino; y en cambio, si el cadver de un hijo de mi madre estuviera insepulto y yo lo aguantara, entonces, eso si me sera doloroso; lo otro, en cambio, no me es doloroso: puede que a ti te parezca que obr como una loca, pero, poco mas o menos, es a un loco a quien doy cuenta de mi locura5.(Negrillas fuera de texto) No hay duda de que se desprenden de este texto importantes elementos y principios propios del derecho natural y de la concepcin humana de la necesidad de unas garantas procesales a la hora de decidir acciones punitivas sobre una persona. Este texto data del ao 500 antes de Cristo y en el, Sfocles plantea la discusin entre el Derecho Natural y el Derecho de los Hombres, discusin que solo se vino a desarrollar completamente en el siglo XVIII con la aparicin en escena del mtodo cientfico y el positivismo. A pesar de lo antiguo del texto, es posible distinguir en el los grmenes de principios procesales de estirpe fundamental, tales como el juez natural, la jerarqua de las normas, la vigencia de las normas, el principio de legalidad y todos las garantas relacionadas con la justicia, la equidad, y la igualdad. En aras de la brevedad que exige el presente estudio, creo conveniente finalizar aqu este recorrido por las referencias remotas del debido proceso, no sin antes puntualizar que se cumplieron las dos expectativas planteadas al inicio: En primer
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SFOCLES. Antgona

trmino fue importante descubrir en el Iusnaturalismo de corte religioso o mstico, los primeros grmenes de los derechos fundamentales o derechos humanos, entronizados como un fenmeno trascendental, en donde Dios trasmite a los hombres leyes o mandatos intemporales, ajenos y anteriores al derecho de los hombres. Y en segundo trmino, fue igualmente interesante ver como de la mano de estos derechos fundamentales se comienzan a vislumbrar claros atisbos de unas garantas procesales, que no seran otra cosa que los antecesores lejanos de las actuales garantas que hoy configuran el debido proceso.

2. REFERENTES PRXIMOS Mucha fue el agua que corri y muchos los cambios producidos desde aquellos lejanos antecedentes, rastreados en las sagradas escrituras o en la tragedia griega, para llegar al debido proceso de hoy, principio y derecho fundamental que se erige en una de las piezas vertebrales de la estructura del estado moderno, con todos sus componentes de estado de derecho y estado democrtico. Varios fueron los hitos determinantes en este lento pero seguro proceso y muchas las luchas reivindicativas que tuvo que afrontar la humanidad, cuando fue necesario reclamar lo que los absolutismos o los despotismos negaban, a pesar de que las evidencias histricas mostraban el avance arrollador del cambio y el desarrollo de unos nuevos esquemas jurdicos. Haremos una breve pero precisa referencia a estos importantes eventos hasta ubicarnos en la actualidad, punto final de este estudio. 2.1 La Carta Magna de 1215. Esta carta fue concedida por el rey Juan, de la dinasta plantagenet, apodado sin tierra, en 1215, por una gran presin ejercida por la mayora de barones y prelados del Reino Ingls, quienes rodearon el campamento del rey a orillas del Tmesis. En esta carta llamada inicialmente la Magna Charta Libertatum se establecieron un conjunto de condiciones y requisitos jurdicos y procesales, necesarios para afectar legalmente los derechos de los procesados, llamados inicialmente Per Legem Terrae. Posteriormente al ser traducidos al ingls en 1354 por el rey Eduardo III se les cambi el nombre por Due Process Of Law. Este es sin duda el origen del extrao trmino en castellano Debido Proceso, el cual usamos siguiendo la gramtica inglesa que determina el uso del calificativo antes del sustantivo. La Magna Charta Libertatum estableca en el artculo 39: Ningn hombre libre podr ser detenido o encarcelado o privado de sus derechos o de sus bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de su rango de cualquier otra forma, ni usaremos de la fuerza contra l ni enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud de sentencia judicial de sus pares y con arreglo a la ley del reino.
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Este artculo de la Carta Magna, que evidentemente contiene la estructura y muchos elementos que hoy encontramos en las constituciones modernas, formando parte de derechos fundamentales como el Habeas Corpus y elementos del principio de legalidad, propios del Derecho al Debido Proceso, es considerado por muchos como el origen histrico del debido proceso, muy a pesar de que, como ya lo dijimos, es posible encontrar documentos anteriores en donde se insinuaban igualmente estos derechos. Es obvio que las circunstancias concretas bajo las que se promulg la carta magna y el hecho de ser expedida para un territorio y una comunidad concreta, le dan mayor credibilidad y por lo tanto le dan la importancia histrica que se le atribuye. 2.2 La Peticin de derechos de 1628. Se trataba de un conjunto de once peticiones hechas al Rey para que confirmara los derechos y libertades existentes en la gran Bretaa. A estas peticiones se les conoce como la Confirmatio Chartarum del rey sobre todas las libertadas conquistadas por los ingleses desde cuando fue promulgada la carta Magna. El Parlamento Ingls le refrend el Debido Proceso Legal a Carlos I Estuardo, el 7 de Junio de 1628, en la Petition of Rights o Peticin de Derechos, la cual tena el siguiente contenido: Con este motivo suplican humildemente a Vuestra Excelentsima Majestad que nadie est obligado en lo sucesivo a realizar donacin gratuita, prestar dinero ni hacer una contribucin voluntaria, ni a pagar impuesto o tasa alguna, salvo comn consentimiento otorgado por ley del parlamento; que nadie sea citado a juicio ni obligado a prestar juramento, ni requerido a realizar servicios, ni detenido, inquietado o molestado con motivo de dichas excepciones o de la negativa a pagarlas; que ningn hombre libre sea detenido o encarcelado de la manera antes indicada; que V.M. se digne disponer la retirada de los soldados y marineros de que se ha hecho mencin e impedir que en lo sucesivo las gentes se vean oprimidas de esta suerte; que se revoquen y anulen las comisiones de la ley marcial y que no se encomienden a nadie comisiones semejantes, para evitar que con este pretexto algunos sbditos vuestros sean vejados o ajusticiados, contrariamente a lo dispuesto en las leyes y franquicias del territorio. 2.3 La Revolucin Francesa de 1789. Es sin lugar a dudas el evento o acontecimiento mundial de mayor trascendencia en el desarrollo y consolidacin de los derechos del hombre y por consiguiente de las garantas procesales que poco a poco fueron configurando el debido proceso. De acuerdo con Faur 6, la declaracin, redactada el 26 de agosto de 1789, entre otros por el Conde de
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FAUR, Christine. Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, Mxico D.F., FCE, 1985

Mirabeau, J.J. Mounier y el abate Sieys, que instaura un sistema democrtico en reemplazo del ancient regime, es incorporada a la constitucin de Francia el 3 de septiembre de 1791. A partir de aqu se da vida al derecho constitucional liberal, democrtico y al estado de derecho. Veamos los apartes ms importantes en lo que interesa a este trabajo: Artculo 5, La ley no puede prohibir sino las acciones daosas a la sociedad. Todo lo que no es prohibido por la ley no puede ser impedido, y nadie puede ser obligado a hacer lo que ella no manda. Artculo 6. La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen derecho a concurrir personalmente, o por sus representantes, a su formacin. Ella debe ser la misma para todos, sea que proteja o que castigue. Todos los ciudadanos, siendo iguales a sus ojos, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y empleos, sin otra distincin que la de sus talentos y virtudes. Artculo 7. Ningn hombre puede ser acusado, detenido ni arrestado, sino en los casos determinados por la ley, y segn las frmulas que ella ha prescrito. Los que solicitan, expiden, ejecutan o hacen ejecutar rdenes arbitrarias, deben ser castigados; pero todo ciudadano llamado, o cogido en virtud de la ley, debe obedecer al instante; de no se hace culpable por la resistencia. Artculo 8. La ley no debe establecer sino penas estrictas y evidentemente necesarias, y ninguno puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada anteriormente al delito, y legalmente aplicada. 2.4 La Constitucin Americana y la Quinta Enmienda. Como quiera que la constitucin de Filadelfia firmada en 1787, no consagr especficamente una declaracin de libertades y derechos fundamentales, lo que motiv que inicialmente algunos representantes de estados se negaran a firmar la constitucin, fue necesario que en 1791, mediante propuestas realizadas por John Madison en 1789, se promulgara el Bill of Rights o Declaracin de Derechos, de la cual haca parte la Quinta Enmienda, que viene a ser el primer texto constitucional en el cual se consagra la garanta inglesa del Due Process of Law o Debido Proceso Legal. Ninguna persona ser detenida para que responda por un delito capital o infamante por algn otro concepto, sin un auto de denuncia o acusacin formulado por un Gran Jurado, salvo en los casos que se presenten en las fuerzas terrestres o navales, o en la milicia, cuando estas estn en servicio
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efectivo en tiempo de guerra o de peligro pblico; tampoco podr someterse a una persona dos veces por el mismo delito, al peligro de perder la vida o sufrir daos corporales; tampoco podr obligrsele a testificar contra s mismo en una causa penal, ni se le privar de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido proceso judicial; tampoco podr enajenarse la propiedad privada para darle usos pblicos sin una compensacin justa. Queda absolutamente clara la consagracin constitucional de la garanta del Debido Proceso, que en adelante aparecera en casi todas las constituciones y que iba a desarrollar y solidificar la concepcin ilustrada del estado de derecho, entronizado por los pensadores de la Revolucin francesa. Queda asimismo determinado para siempre el principio del Non Bis In dem, la no autoincriminacin y la definicin de partes y jurados como entes procesales. 2.5 La Sexta Enmienda Y el Juicio Justo. La sexta enmienda a la Constitucin Americana de Filadelfia declar la garanta del juicio pblico, justo y equitativo, que se llam el Fair Trial, lo que armonizado y complementado con la quinta enmienda vino a estructurar en forma definitiva el Due Process Of Law o Debido proceso Legal: En todas las causas penales, el acusado disfrutar del derecho a un juicio pblico y expedito a cargo de un jurado imparcial del estado y distrito donde el delito haya sido cometido; tal distrito previamente habr sido determinado conforme a la ley y dicho acusado ser informado de la ndole y el motivo de la acusacin, ser confrontado con los testigos que se presenten en su contra; tendr la obligacin de obtener testimonios a su favor, y contar con asistencia jurdica para su defensa. Es incuestionable que a estas alturas del desarrollo constitucional, ya encontramos las garantas del debido proceso casi totalmente definidas y con la estructura que presentan hoy en todas las constituciones. Esto no quiere decir que los derechos humanos y en general los derechos consagrados en el constitucionalismo americano, a partir del constitucionalismo ingles y los mandatos de la revolucin francesa, hubieran sido un avance de la humanidad hacia la igualdad, la libertad y la justicia. Se necesitaron dos guerras mundiales y un gran nmero de dictadores y dspotas, para que finalmente la humanidad hubiera reflexionado y avanzado hacia rumbos ms democrticos y humanitarios, aun en vas de consolidacin. 2.6 La Declaracin Universal de los derechos Humanos. Despus de dos guerras mundiales, con todas sus atrocidades y locuras y del advenimiento de una gran cantidad de dspotas disfrazados de demcratas, por fin el 10 de diciembre
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de 1948 la Asamblea General de las Naciones Unidas, adopt un texto internacional conocido como La Declaracin Universal de Derechos Humanos, texto de alcance internacional que, si bien no tena un carcter obligatorio, si lo era desde el punto de vista moral, y en el se consagraba como derecho humano, el derecho a un juicio justo, equitativo e imparcial, como resultado de una integracin entre el debido proceso y el juicio justo y pblico 7. Este mandato fue consagrado en los artcul9os 10 y 11 as: Artculo 10: Toda persona tiene derecho, en condiciones de igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. Artculo 11: 1) Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. 2) Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho Nacional o Internacional. Tampoco se impondr pena mas grave que la aplicada en el momento de la comisin del delito. En su obra, El Debido Proceso, Camargo8 presenta un interesante comentario de pie de pgina en el que menciona que: en el ao 1947 la UNESCO realiz una encuesta encaminada a conocer, que opinaban intelectuales y pensadores de diversas regiones del mundo acerca de la idea de los derechos del hombre? Esta investigacin revel, que el concepto de derechos naturales no fue exclusivo, inicialmente, de griegos clsicos y posteriormente, de los cristianos romanos, sino que otras culturas y religiones como la budista o mahometana y otras ideologas como la socialista, se preocuparon del hombre como valor intrnseco y extrnseco. Estos discernimientos permitieron que la Declaracin Universal de Derechos Humanos, reflejara, en una gran medida, el consenso de todos los pueblos del mundo y llevara el debido proceso, a formar parte del catalogo de derechos fundamentales, de todos los sistemas legales. Asimismo, la garanta del debido proceso adquiri la categora de Jus Cogens como derecho humano de observancia erga omnes, en el artculo 14 del pacto Internacional de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, de 1966. igualmente, fue incluido en el artculo 6 de la Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos y

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CAMARGO, Pedro Pablo. Manual de derechos Humanos, Bogot, Ed. Leyer, 7 ed. 2009 pg. 348 - 377 CAMARGO, Pedro Pablo. El Debido Proceso. Editorial Leyer, Quinta Edicin: Bogot 2010. Pg. 31,32.

Libertades Fundamentales de 1950, y el artculo 8 e de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de 19699

3. LA SITUACIN COLOMBIANA. Bernal Pulido10 comenta que el texto constitucional colombiano, al igual que muchos latinoamericanos, es prolijo en cuanto a derechos fundamentales, aunque en su concepto esta lista podra perfectamente reducirse a 5 derechos los cuales enuncia as: derecho general a Libertad, derecho general a la Igualdad, derecho general a la Proteccin, el derecho general a una Organizacin y el derecho general al Debido Proceso. A pesar del afn reduccionista, es imposible quitarle la gran importancia y la larga tradicin del debido proceso en el contexto de los derechos fundamentales y como un principio medular de cualquier organizacin social. En Colombia, a diferencia de lo que ocurre en otros sistemas constitucionales o legales, el debido proceso no es exclusivamente una garanta judicial, sino que tambin se aplica a toda la actividad administrativa, por mandato del artculo 29 de la Carta. Es decir, todo acto administrativo, ya sea del ejecutivo, del legislativo o del poder judicial, est sometido a la garanta del debido proceso. Camargo ha sostenido reiteradamente que esta garanta se viene violando en algunas actuaciones administrativas, con el respaldo de la Corte Suprema de Justicia, como es en el caso de la Extradicin de colombianos,11 e igualmente a instancias de la ley 793 de 2002 en el caso de la accin de extincin de dominio.12 Pero para entender un poco el caso colombiano, es importante detenerse en esos dos hitos o estadios constitucionales que ha tenido muestro pas: el ao 1886 y el ao 1991. 3.1 La Constitucin de 1886. Considerada pobre en cuanto a derechos humanos y retrgrada y conservadora por su origen y las tendencias polticas de sus ms connotados impulsadores, la constitucin del 86 contena un mandato especfico y reducido con relacin al debido proceso, tal como se lee en el artculo 26:

dem BERNAL PULIDO, Carlos. p Cit. Pg. 333 y s.s. 11 CAMARGO, Pedro Pablo. La Extradicin. Bogot 3 ed. 2007 12 CAMARGO, Pedro Pablo. La Accin de Extincin de Dominio. Bogot, Leyer, 6 ed. 2009
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Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se impute, ante tribunal competente, y observando la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia criminal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. A pesar de la presencia de este artculo, aparentemente consagrado en pro de la preservacin de los derechos al debido proceso, la legalidad, la favorabilidad y el juez natural, muchas fueron las decisiones posteriores que fueron tendiendo un manto de intranquilidad y zozobra en cuanto al tema del debido proceso, hasta el punto de llegar a considerar esta constitucin totalmente retrograda y violadora de derechos humanos13: a. La misma constitucin en su artculo 27 ordenaba a funcionarios con autoridad y jurisdiccin en casos de injurias, a los jefes militares para mantener el orden y los capitanes de barcos que se encontraran fuera de puerto a castigar sin juicio previo. b. Bajo la perversa figura del eterno estado de sitio y el artculo 61 de C.N. se instaura la figura de la justicia penal militar contra civiles, proceso sin garantas que fue degenerando en otros sucedneos igualmente terrorficos como; la justicia de excepcin o de orden pblico, luego regional o secreta y finalmente especializada. c. La infortunada sentencia de la corte Suprema de Justicia del 13 de Agosto de 1970 que dio va libre a la extensin de las cortes marciales al conocimiento de delitos comunes, que tuvieran conexidad con la perturbacin del orden pblico, al considerar que estos tribunales militares eran tambin creacin de la carta en el artculo 170. d. El uso indiscriminado en casi todos los gobiernos de la figura del estado de sitio, para reprimir la protesta popular y para crear estatutos represivos como el estatuto de seguridad del 6 de Septiembre de 1978 que aboli el debido proceso y que fue declarado exequible por la Corte Suprema de Justicia, a pesar del pronunciamiento unnime de la comunidad jurdica, en el sentido de lo violatorio de pactos internacionales y de la constitucin que resultaba ser este estatuto.

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Una resea ms completa sobre los temas de la constitucin de 1886 que la hicieron aparecer como altamente violatoria del debido proceso son debatidos por Pedro Pablo Camargo en su texto El debido Proceso, que hemos mencionado anteriormente.

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En conclusin, estos puntos y algunos ms, no mencionados en aras de la brevedad, muestran como en vigencia de la constitucin de 1886, fue casi nulo el derecho fundamental al debido proceso, lo que llev a que no se tuviera una justicia eficaz. En opinin de juristas y doctrinantes, la constitucin y algunas veces el poder judicial, con la Corte Suprema de Justicia a la cabeza, estuvieron realmente al servicio de los aparatos represivos del estado y sus gobiernos convertidos e dictaduras por obra y gracia de las interpretaciones torcidas y prfidas de la vieja carta. 3.2 La Constitucin de 1991. Segn Saavedra14, El debido Proceso es uno de los derechos o garantas fundamentales consagrados en la constitucin, por su importancia poltica como instrumento garantista de las libertades y derechos primordiales del ser humano, ante el ejercicio del Jus Puniendi por parte del Estado. As como este, muchos otros doctrinantes se han pronunciado en forma muy elogiosa de esta garanta, conjunto de lmites constitucionales y legales, lograda en buena hora por el ser humano, para la proteccin de sus derechos, en los casos excepcionales en los que el Estado pueda afectar la libertad y bienes de las persona, mediante su poder sancionador o Jus Puniendi. En la constitucin de 1991 quedo consagrado el debido proceso en el artculo 29, como un derecho de aplicacin inmediata15, lo que significa que no necesita desarrollos legislativos posteriores para su aplicacin. Es decir, con solo invocarlo se puede hacer efectivo. El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones jud iciales y administrativas. Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente, y con observancia de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se le haya declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones
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SAAVEDRA ROJAS, Edgar. Constitucin, Derechos Humanos y Proceso Penal. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez, Bogot 1995, Tomo 1, pg. 39 y s.s. 15 El Artculo 85 de la Constitucin de 1991 define cuales son los artculos de aplicacin inmediata, estando por supuesto en este listado el artculo 29.

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injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso. Es indiscutible la gran diferencia existente entre esta formulacin del debido proceso y aquel delineado en la vieja constitucin del 86. A esto habra que agregarle algunas normas complementarias, como el artculo 228 superior que consagr la obligatoriedad de dar preferencia a lo sustancial sobre lo meramente procedimental, con el fin de acabar con viejos vicios en contra del procesado, como cuando se prefiere la norma procesal con el argumento de que es de orden pblico. En materia penal, el cdigo de procedimiento penal incluy en el canon 6 el mandato del debido proceso en los mismos trminos previstos en la Carta: Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente, y con observancia de las formas propias de cada juicio. La ley procesal de efectos sustanciales permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable16. En conclusin, el debido proceso, considerado como un derecho fundamental o humano de estirpe constitucional, hace relacin al conjunto de garantas judiciales mnimas con que cuenta el procesado, para enfrentar en igualdad de condiciones, procesos en todos los rdenes de la actividad administrativa y judicial, garantas que no son taxativas y que conforman todo un sistema normativo que interacta en forma armnica y en el cual, repito, en forma enunciativa, se encuentran los siguientes principios y reglas principios y reglas que rigen los diferentes institutos del derecho procesal: Juez natural previamente establecido; presuncin de inocencia; principio de favorabilidad de la ley penal y laboral; derecho a la defensa; juicio oral y pblico; principio de legalidad; principio de celeridad; principio de la doble instancia; el principio de prevalencia de las normas sustanciales. 3.3 El Objeto del Derecho al debido Proceso. Ya se ha dicho que el derecho fundamental al debido proceso, es un derecho complejo ya que acta en todos los
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CDIGO de procedimiento penal

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espacios de la vida pblica y privada y que ha sido consagrado en la constitucin de 1991 en una serie de principios y reglas contenidos en artculos tales como. 29, 31, 33 y 228. Obviamente estos artculos hacen referencia casi exclusivamente al tema del debido proceso en los mbitos administrativos y jurisdiccionales, lo que no obsta para que, debido a su caracterstica estructural democrtica, el debido proceso deba aplicarse a otra clase de actividades estatales y particulares. Es decir, habr debido proceso en las actuaciones legislativas, en las actuaciones de los organismos de control, los rganos de las entidades territoriales, el poder constituyente derivado, la banca central y los particulares17. La corte constitucional ha sealado que: particulares como los colegios, las universidades, y los empleadores deben respetar el derecho al debido proceso, cuando lleven a cabo actuaciones que impliquen afectaciones a derechos sustanciales de los individuos que en relacin con ellos se hallan en posicin de subordinacin18 Igualmente, y refirindose al debido proceso, en sentencia unificadora la corte ha afirmado que: ninguna autoridad dentro del Estado est en capacidad de imponer sanciones o castigos, ni de adoptar decisiones de carcter particular encaminadas a afectar en concreto a una o varias personas en su libertad o en sus actividades, si previamente no ha sido adelantado un proceso en cuyo desarrollo se haya brindado a los sujetos pasivos de la determinacin, la plenitud de las garantas que el enunciado artculo incorpora19 Abundan entonces las referencias jurisprudenciales que determinan hasta el infinito el valor del debido proceso en cuanto a derecho a la defensa y proteccin de las personas en la medida en que las actuaciones procesales y decisiones administrativas adoptadas, sean vulneratorias de sus intereses y derechos legtimos. Importante es tambin analizar el hecho de que paralelamente a los objetos subjetivos del debido proceso, existen otros de ndole objetiva y que van relacionados con la garanta del cumplimiento cabal de los fines del Estado. Es decir, al realizarse el debido proceso en el mbito subjetivo se efectivizan los fines del Estado, contenidos en el artculo 2 de la carta, cuales son la garanta de los

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BERNAL PULIDO, carlos. p. Cit, pg. 351 y s.s. dem. Comentando Texto de Alexey Julio Estrada: la eficacia de los derechos fundamentales entre particulares. Bogot Universidad Externado de Colombia 2000. 19 CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia S.U. 960 de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez

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principios, derechos y deberes, contenidos en el texto constitucional, aspectos estos netamente objetivos. La corte ha confirmado el aspecto objetivo del debido proceso cuando ha manifestado que: El debido proceso, consagrado de manera explcita en el artculo 29 de la constitucin, compendia la garanta de que todos los dems derechos, reconocidos en la carta, sern rigurosamente respetados por el juez al resolver asuntos sometidos a su competencia, como nica forma de asegurar la materializacin de la justicia, meta ltima y razn de ser del ordenamiento positivo.20 Como vemos ha sido cada vez ms efectiva la corte en su papel de guarda de la constitucin y ms especficamente en su papel de proteccin del cumplimiento de los derechos fundamentales. Si bien es cierto en sus inicios mostr algunas veleidades e inconsistencias, tales como el aceptar la continuidad de jurisdicciones inconstitucionales, como la Justicia Regional, o la justicia Especializada, cada vez ha ido soslayando sus diferencias polticas internas en pro de la purificacin de su papel histrico, de contribucin a la defensa de los derechos humanos, tanto en el mbito interno como frente a tratados y convenciones internacionales. 3.4 Titulares del Debido Proceso. La Corte Constitucional en la conocida sentencia T 463 de 1992, con ponencia del magistrado Eduardo Cifuentes Muoz, destrab una larga controversia con respecto a los titulares del debido proceso. En esa ocasin la Corte zanj la discusin afirmando que el derecho fundamental al debido proceso, no se atribuye solo a personas naturales, sino tambin se predica de las personas jurdicas de naturaleza privada, pblica o extranjera. Como ya habamos mencionado el debido proceso es un derecho fundamental autnomo y de aplicacin directa. Es decir, las personas jurdicas, que como sabemos son titulares de derechos fundamentales derivados, los cuales le son adjudicados en consideracin a que su proteccin se trasmite indirectamente a aquellas personas que conforman la persona jurdica, tambin estn dotadas de derechos fundamentales autnomos, los cuales no son justificados por la proteccin de ningn derecho fundamental de personas naturales, sino que son consagrados para la proteccin de las caractersticas y elementos propios de la persona jurdica. Entre estos derechos han sido identificados: el buen nombre, la igualdad y como se menciona el derecho al debido proceso.
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Corte Constitucional, Sentencia C- 252 de 2001. M.P. Carlos Gaviria Daz

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En la misma sentencia mencionada se afirma igualmente una atribucin de debido proceso a personas jurdicas pblicas. Como ya se haba dicho, en tesis y teoras liberales se reivindicaba el debido proceso a individuos y competencias a las instituciones pblicas. La corte reconoce lo extico de su postura, pero aclara que en el Estado Social de Derecho, las fronteras entre estado y sociedad se han diluido y se tiene estatizacin de la sociedad y socializacin del estado. Esta socializacin del estado ha trado a particulares a las entidades pblicas, como el caso de las empresas industriales y comerciales del Estado, lo que evidentemente permite la figura del debido proceso a entidades pblicas. Con este aparte finalizamos lo correspondiente a aspectos generales del debido proceso para pasar entonces a ampliar y profundizar un poco en dos de las garantas que configuran el debido proceso.

4. EL DEBIDO PROCESO Y DOS DE SUS GARANTAS En un aparte anterior, decamos que el debido proceso, considerado como un derecho fundamental o humano de estirpe constitucional, hace relacin al conjunto de garantas judiciales mnimas con que cuenta el procesado, para enfrentar en igualdad de condiciones, procesos en todos los rdenes de la actividad administrativa y judicial, garantas que no son taxativas y que conforman todo un sistema normativo que interacta en forma armnica y en el cual, repito, en forma enunciativa, se encuentran los siguientes principios y reglas que rigen los diferentes institutos del derecho procesal: Juez natural previamente establecido; presuncin de inocencia; principio de favorabilidad de la ley penal y laboral; derecho a la defensa; juicio oral y pblico; principio de legalidad; principio de celeridad; principio de la doble instancia; el principio de prevalencia de las normas sustanciales. Para concluir el presente estudio, pasare entonces a desarrollar dos de estas garantas, entendindose que la limitacin a dos obedece simplemente al alcance solicitado en el trabajo. Asimismo, hay que decir que las dos garantas estudiadas, han sido seleccionadas aleatoriamente, es decir, no son ni las ms importantes ni las ms recurridas. Sencillamente fueron la dos seleccionadas al azar. 4.1 La Presuncin de Inocencia. Es uno de los principios que integran el debido proceso constitucional y es reconocida expresamente en el inciso 4 del artculo 29 de nuestra Constitucin. Est considerado en la categora de derecho fundamental de aplicacin inmediata, es decir, que no requiere para su
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observancia de reglamentacin legislativa. Toda persona se presume inocente mientras no se le haya declarado judicialmente culpable. La inocencia es la condicin en el ser humano que lo exime de toda culpa en una accin que sea considerada delictiva o mala. Le da al sujeto el derecho a mantener esta condicin, mientras no se establezca por sentencia judicial en firme su culpabilidad. Caben aqu los dos famosos apotegmas del derecho penal: nulla poena sine culpa, nulla culpa sine juditio. Presumir algo es suponer algo es aceptar la existencia de algo aunque no se encuentre probado, de esta forma la presuncin de inocencia impone la carga de la prueba a quien acusa, es decir, al Estado y sus organismos que cumplen esta funcin. La funcin del acusador es entonces la de demostrar sin ninguna duda, que el acusado es responsable del hecho que se le imputa y debe sancionado conforme a derecho. La presuncin de inocencia es una presuncin legal o iuris tantum, por lo que a travs de las pruebas se puede demostrar la culpabilidad. Obviamente solo es desvirtuada completamente con la sentencia que ponga fin al proceso. Al respecto de la presuncin de inocencia, la corte constitucional se ha pronunciado en reiteradas oportunidades, manteniendo una lnea firme, que sin embargo no ha sido respaldada por fiscales y jueces, quienes ante la presin de la opinin pblica, carboneada por los medios de comunicacin, han comenzado a adelantarles la pena a personas, sin haber sido procesadas, a travs del peregrino expediente de la medida de aseguramiento. Veamos algunos de los planteamientos de la corte: La presuncin de inocencia excluye, por tanto, toda predeterminaci n legal de la responsabilidad penal, todo prejuzgamiento por parte del fallador en el caso concreto, toda presuncin de culpa y toda forma de responsabilidad objetiva 21 Se complementa en otra sentencia con el siguiente anlisis: La responsabilidad penal y la culpabilidad, por el contrario deben demostrarse con plena certeza en el curso de un debido proceso, ante tribunal competente, conforme a las reglas preexistentes al acto que se le imputa y con la plena garanta de su defensa22 Ha dicho igualmente la Corte constitucional, que la presuncin de inocencia no solo opera en el mbito del derecho penal, sino que adems tiene vigencia en el
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Corte Constitucional. Sentencia S.U. 960 de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez. Corte Constitucional, Sentencia C 626 de 1996, M.P. Jos Gregorio Hernandez.

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derecho sancionatorio administrativo o de cualquier ndole. De esta forma, al igual que en lo penal, en lo sancionatorio, deber ser demostrada la culpabilidad, antes de proceder a sancionar23. Asimismo tambin ha sostenido la corte que la presuncin de inocencia tiene el rango de derecho fundamental en nuestro ordenamiento. Esta presuncin establece por lo tanto que el acusado no est obligado a presentar prueba alguna que determine su inocencia y por el contrario si estn obligadas las autoridades a demostrar la culpabilidad.24 La presuncin de inocencia es acompaada de otros principios o garantas que complementan su accionar y se integran debidamente, para brindar la proteccin total del acusado, Son estos: Carga de la prueba a cargo del Estado, como ya se mencion. Prohibicin de la confesin, es decir prohibida la confesin bajo coaccin. El In dubio Pro Reo, es decir en caso de duda se favorece al acusado. Y finalmente, la libertad del acusado es la regla y no la excepcin, lo que, como ya se mencion, est cada da ms en peligro, ante el avance de la medida de aseguramiento como regla general. 4.2 El Derecho a la Defensa. El inciso 4 del artculo 29 de la Constitucin Poltica de 1991 establece que: quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. El derecho de defensa es indiscutiblemente la piedra angular del debido proceso. Es un derecho integrador que hace efectiva la garanta de que las partes puedan participar en el discurso jurisdiccional, y ejerzan su derecho a presentar pruebas y argumentar a su favor. El derecho de defensa en concreto garantiza la concurrencia al proceso, el poder hacerse parte y como se dijo alegar y probar. De acuerdo con Bernal Pulido25, una de las razones ms importantes que justifican la existencia del derecho de defensa, es la necesidad que tiene cada individuo de saber si en su contra se tramitan procesos, de intervenir en ellos y de controvertir las acusaciones y las pruebas que all obren.

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Ver Corte Constitucional. Sentencia T 463 de 1992. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz Ver Corte Constitucional. Sentencia C 774 de 2001. M.P. Rodrigo Escobar Gil BERNAL PULIDO, Carlos. p. Cit. Pg. 368

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La corte constitucional en la archifamosa sentencia de unificacin, SU 960 de 1999, se ha referido al derecho de defensa sealando que es contraria al debido proceso, una situacin de absoluta imposibilidad del procesado para conocer que se le adelantaba un proceso y, por tanto, para ejercer su derecho constitucional a defenderse. El Estado debe garantizar que los procesados tengan efectiva y real oportunidad de hacer valer sus razones durante la investigacin y el juicio. El gran acierto del constituyente de 1991, fue que incluy por primera vez el derecho de todo acusado a su defensa,26 en la doble modalidad: defensa material si el imputado se defiende por s mismo sin acudir a un abogado 27, o defensa tcnica, si esta se lleva a cabo por un abogado libremente designado por el imputado o bien por defensor de oficio designado por el Estado 28 y desde el comienzo de la investigacin. Klaus Tiedemann, citado por Bernal Pulido, es del criterio de que el respeto al derecho de defensa, no radica nicamente en el respeto a los derechos fundamentales asociados, sino tambin en la posibilidad de bsqueda de la verdad, en este sentido ha expresado: es irrenunciable que el inculpado pueda tomar posicin frente a los reproches formulados en su contra, y que se consideren en la obtencin de la sentencia, los puntos de vista sometidos a discusin. La exposicin del caso del inculpado sirve no solo al inters individual de este, sino tambin al hallazgo de la verdad. La meta procesal del esclarecimiento de la sospecha se alcanza en la mejor forma por medio de un proceso dialctico en el que se pongan a discusin aspectos inculpatorios y exculpatorios, as como argumentos y contraargumentos ponderados entre s.29 Ha llegado en consecuencia la Corte Constitucional a expresar, que si el derecho de defensa no estuviera incorporado al artculo 29 de la carta, que contempla la mayora de las garantas procesales, este perdera todo sentido, ya que la caracterstica de imprescindible e insustituible del derecho de defensa, es quien aporta la mayor fortaleza y capacidad de respeto al individuo en el debido proceso.

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Ya habamos mencionado anteriormente como el artculo 26 de la conservadora constitucin del 86 era bien pobre a este respecto. 27 Artculo 18 del cdigo de Procedimiento penal 28 Artculo 130 ibdem 29 K. TEDEMANN. El derecho Procesal Penal. Citado por Bernal Pulido, Carlos en El derecho de los derechos. Universidad Externado de Colombia. Bogot, 2008. Pg. 368 - 369

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Es evidente que esta afirmacin va en la direccin de mostrar la pobreza del anterior artculo 26 de la constitucin del 86, la cual no era precisamente un dechado de respeto en el campo de los derechos humanos. La contradiccin de las pruebas, es otra de las importantes capacidades que muestra el derecho de defensa dentro del proceso penal garantizado. Esto ha sido evidenciado por la Corte Constitucional, cuando ha expresado en forma contundente que. el derecho de defensa implica la plena posibilidad de controvertir las pruebas allegadas en contra; la de traer al proceso y lograr que sean decretadas, practicadas y tenidas en cuenta las existentes a favor, o las que neutralizan lo acreditado por quien acusa; la de ejercer los recursos legales; la de ser tcnicamente asistido en todo momento, y la impugnar la sentencia condenatoria. Entonces podemos decir que integran el derecho de defensa cuatro importantes principios o reglas que actuando armnica y eficazmente logran la configuracin de esa importante garanta procesal Son estos: La defensa material y Tcnica, Derecho a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en contra del acusado, Nulidad de la prueba obtenida con violacin del debido proceso, Impugnacin de la sentencia condenatoria, (doble instancia) y non reformatio in pejus. Finalizo mencionando que no existe duda alguna en cuanto a que el derecho de defensa es de aplicacin Universal. La propia Corte Constitucional ha expresado que: la concepcin del proceso como un mecanismo para la realizacin de la justicia, impide que algn mbito del ordenamiento jurdico se sustraiga a su efecto vinculante, pues a la conciencia jurdica de hoy le repugna la sola idea de alcanzar la justicia pervirtiendo el camino que conduce a ella.30

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CORTE CONSTITUCIONAL: Sentencia C 131 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio.

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5. CONCLUSIONES Fue verdaderamente enriquecedora esta investigacin bibliogrfica, que yo realmente tom como un recorrido de comprobacin y fijacin de todos aquellos conocimientos, informaciones, conceptos, enseanzas y ancdotas compartidos en nuestro curso de profundizacin en el debido proceso. Obviamente lo primero que concluir est relacionado con mis preconcepciones Iusnaturalistas de los derechos humanos. El recorrido por los textos cristianos y la comedia griega, mostraron claramente como antes del derecho positivo, exista un catalogo de derechos connaturales con el ser humano, intemporales y anteriores a las leyes de los hombres cuyo principal concepto de validez era la justicia. Una segunda conclusin bien importante, es la que nos muestra como la incorporacin por parte del hombre de los derechos humanos al catlogo de los derechos positivos, fue un proceso largo que tuvo que superar mltiples escollos, entre los que se incluyen, las monarquas, el feudalismo, los dspotas, los dictadores, varias guerras y finalmente todo un desarrollo de acomodacin internacional, que culmin con un proceso de modernizacin, apenas en ciernes, especialmente en estos contextos tercermundistas. Hay igualmente que decir que en el mbito latinoamericano en general, y el colombiano en particular, el proceso constitucional fue ms lento, ya que, al ser colonias, no se tena una concepcin clara de derechos, igualdad, libertad e independencia, presupuestos paradigmticos de una cultura constitucional. De poco nos sirvi el ejemplo del constitucionalismo norteamericano, ya que nuestra vida republicana ha estado siempre signada por procesos polticos, sociales y culturales de corte retrgrado que nunca han permitido el advenimiento de una cultura de la unin, la convivencia pacfica y el desarrollo armnico de nuestras instituciones. La Constitucin de 1886, como punta del iceberg de nuestro constitucionalismo republicano y democrtico, mirada en retrospectiva, ha sido criticada por su poco aporte al proceso de creacin de instituciones de defensa de los derechos humanos, y si por el contrario por la eficacia con que consagr elementos autoritarios y antidemocrticos, violadores de los derechos fundamentales, tales como el estado de sitio, la justicia penal militar para los civiles, los estatutos de seguridad, la justicia sin rostro y en fin todo un catalogo de absurdos mecanismos de represin que aun hoy se recuerdan con terror y que estuvieron vigentes casi hasta finales del siglo pasado.
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La constitucin de 1991, concebida como la gran abanderada de la democracia participativa, y de la defensa de los derechos humanos fundamentales, irrumpi en el panorama nacional con pasos dbiles y mirada como bicho raro por las camarillas que venan detentando el poder. Su consolidacin no ha sido fcil, y no han faltado los frecuentes intentos por desarticular de ella importantes instituciones democrticas y protectoras de los derechos fundamentales como la tutela, la accin popular y otras propias del debido proceso, como se viene planeado en recientes reformas (1135 de 2010), en donde la doble instancia y el derecho a la defensa comienzan a atacarse en pro de una dudosa mejora en los sistemas judiciales. Este esquema de buscar la calentura en las sbanas, viene haciendo carrera en nuestros poderes ejecutivo y legislativo, quienes por simple intuicin plantean esquemas absurdos, como el de aumento de penas, creacin de ms delitos y la medida de aseguramiento como regla general, dizque para combatir el delito. Este ltimo elemento, es de alto impacto en la violacin de una importante garanta del debido proceso, como es el de la presuncin de inocencia. Si bien la constitucin de 1991, ha venido fortalecindose apoyada por la mano firme de la Corte Constitucional, y en algunos aspectos de proteccin de derechos fundamentales, realmente ha logrado importantes avances, no hay que olvidarse que an conserva rezagos de algunas instituciones repudiadas en la vieja constitucin de 1886, tales como la justicia especializada, la justicia transicional y ms grave an la justicia a travs del legislativo, como es el aberrante caso de la comisin de acusaciones de la cmara de Representantes, que debe juzgar entre otros al Presidente de la Repblica. Si bien el panorama del debido proceso ha mejorado sustancialmente, no se puede cantar victoria y, por el contrario hay que continuar luchando en aras de su fortalecimiento y consolidacin definitiva. Las voces que aoran el viejo sistema penal inquisitivo, siguen escuchndose, y en los ltimos das lo hacen abiertamente, solicitando se acabe con el experimento del sistema acusatorio y se regrese a la poca de la inquisicin de la fiscala. La falta del Jurado de conciencia en los juicios orales y el desorden inicial del sistema acusatorio, especialmente por falta de una polica judicial idnea y efectiva, son elementos a corregir a la mayor brevedad. El debido proceso debe continuar fortalecindose, es y seguir siendo la piedra angular de los derechos humanos y una de las grandes esperanzas de un futuro de convivencia pacfica, en un mundo ms justo.

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6. BIBLIOGRAFA BERNAL PULIDO, Carlos. El derecho de los Derechos. Universidad Externado De Colombia. Quinta Reimpresin Febrero de 2008. Pg. 333 y ss. LA SANTA BIBLIA. Gnesis 18, 1 LA SANTA BIBLIA. Deuteronomio 16, 18 y ss. SFOCLES. Antgona FAUR, Christine. Las declaraciones de los derechos del hombre de 1789, Mxico D.F., FCE, 1985 CAMARGO, Pedro Pablo. Manual de derechos Humanos, Bogot, Ed. Leyer, 7 ed. 2009 pg. 348 377 CAMARGO, Pedro Pablo. El Debido Proceso. Editorial Leyer, Quinta Edicin: Bogot 2010. Pg. 31,32. CAMARGO, Pedro Pablo. La Extradicin. Bogot 3 ed. 2007 CAMARGO, Pedro Pablo. La Accin de Extincin de Dominio. Bogot, Leyer, 6 ed. 2009 SAAVEDRA ROJAS, Edgar. Constitucin, Derechos Humanos y Proceso Penal. Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez, Bogot 1995, Tomo 1, pg. 39 y s.s. CDIGO de procedimiento penal JULIO ESTRADA, Alexey. La eficacia de los derechos fundamentales entre particulares. Bogot Universidad Externado de Colombia 2000. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia S.U. 960 de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C- 252 de 2001. M.P. Carlos Gaviria Daz CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C 626 de 1996, M.P. Jos Gregorio Hernandez. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 463 de 1992. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 774 de 2001. M.P. Rodrigo Escobar Gil CORTE CONSTITUCIONAL: Sentencia C 131 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio. K. TEDEMANN. El derecho Procesal Penal. Citado por Bernal Pulido, Carlos en El derecho de los derechos. Univ. Externado de Colombia. Bogot, 2008. Pg. 368 - 369
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