Derecho Civil II (2011) Profesor Ramn H.

Domnguez guila 07/03/2011

LAS OBLIGACIONES
Las materias que se estudiarn en este curso son las siguientes:
- CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES. - EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES. - MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. - TEORA GENERAL DEL CONTRATO. - ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR. - RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.
GENERALIDADES. IDEA DE OBLIGACIN.
DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES .

Ya conocemos la distincin que existe entre los Derechos Reales y los Derechos Personales. En efecto, el art. 578 del Cdigo Civil seala que Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. Pues bien, el Cdigo Civil habla del derecho personal, pero la obligacin es la contrapartida del derecho; mejor dicho, el derecho personal tiene dos caras, al igual que una moneda, la cual tiene cara y sello: por un lado, la cara del acreedor, para quien la obligacin constituye un derecho personal, el derecho a reclamar la prestacin; y por otro lado, la cara del deudor, obligado a la prestacin, el que necesariamente tiene que hacer la prestacin que resulta de la obligacin. Pero obligacin y derecho personal es lo mismo, visto del ngulo del acreedor o visto del ngulo del deudor.
LAS NOCIONES DE DERECHO PERSONAL O CRDITO Y OBLIGACIN SON CORRELATIVAS.

Estas obligaciones (o derechos personales) son infinitas o ilimitadas (nmero apertus), a diferencia de los derechos reales que son limitados, slo los que la ley establece y enumera taxativamente (nmero clausus). As pues, los derechos personales derivan de las fuentes de las obligaciones. La obligacin, entonces, tiene algunos elementos: por un lado, est el elemento personal de la obligacin, que es el acreedor, quien tiene derecho a la prestacin y, por otra parte, la cara del deudor, que es el obligado a la prestacin; y hay un objeto, el objeto de la prestacin, que son las cosas que se tratan de dar, hacer o no hacer. De manera que por obligacin vamos a entender el vnculo jurdico entre dos o ms personas, por medio del cual una de ellas, el acreedor, tiene derecho a exigir de otra de ellas, el deudor, una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer. De tal modo que si el deudor no cumple con su prestacin, el acreedor podr forzarlo a este cumplimiento. Entonces, el acreedor tendr medios para forzar al deudor, para obligarlo a hacer la prestacin; medios que significan forzar la prestacin en el patrimonio del deudor. Todo el patrimonio del deudor va a quedar sujeto al cumplimiento de las obligaciones que el deudor
CONCEPTO DE OBLIGACIN.

haya contrado. Efectivamente, esto es lo que se denomina el Derecho de Prenda General, contenido en el art. 2465 del Cdigo Civil. Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. De manera que cuando se contrae una obligacin, de inmediato todos los bienes del deudor, salvo los bienes inembargables, quedan afectos al cumplimiento de esa prestacin. Por eso, si el deudor no paga, el acreedor va a poder exigir que cualquiera de los bienes del deudor le sean embargados, para que con el producto de la enajenacin de este bien se satisfaga la prestacin del acreedor. Por otro lado, podemos decir que la obligacin tiene sujetos y un objeto.
PARA QUE EXISTA OBLIGACIN, DEBE LA PRESTACIN TENER CONTENIDO PATRIMONIAL (PECUNIARIO)? Se ha discutido, en doctrina, si la prestacin deba tener contenido patrimonial. Una

gruesa parte de la doctrina seal originariamente que la obligacin tiene que tener un contenido patrimonial, que no pueden haber obligaciones sin un contenido patrimonial, porque justamente la obligacin trata de poder apremiar al deudor para el cumplimiento y esto supone, entonces, que la prestacin tiene un contenido econmico. Hoy en da, sin embargo, est claro que el inters en la prestacin no necesariamente tiene que ser patrimonial y, en consecuencia, pueden haber intereses no patrimoniales que formen parte del contenido de la obligacin, sin perjuicio de que a la larga la obligacin siempre se va a transformar en una prestacin econmica, porque la nica manera de poder hacerla cumplir es mediante una prestacin econmica. Pero pueden haber envueltos intereses no econmicos en la obligacin. Esto es lo que va a justificar, por ejemplo, de que por infraccin de un contrato pueda demandarse el pago de una indemnizacin por los daos morales que causa el incumplimiento del contrato.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN NUESTRA LEGISLACIN.

De dnde surgen las obligaciones? Las obligaciones surgen de las fuentes de las obligaciones. Tradicionalmente, en esta materia, las legislaciones contienen las fuentes que vienen de la vieja concepcin del derecho romano. El Cdigo Civil chileno contiene varias disposiciones que se refieren a las fuentes de las obligaciones; as, el art. 578 dice que las obligaciones son prestaciones que pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. En efecto, el artculo nos estara que sealando que existen dos fuentes de las obligaciones: el hecho del deudor y la ley.
CLASIFICACIN FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

Pero ms concretamente, el art. 2284 del Cdigo Civil seala como fuente de las obligaciones al contrato, al cuasicontrato, al delito, al cuasidelito; y nosotros le vamos a agregar la ley. Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
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Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos. Tambin el art. 1437 del Cdigo Civil alude las fuentes de las obligaciones: Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad. As que tenemos cinco fuentes de las obligaciones: los contratos, los cuasicontratos, los delitos, los cuasidelitos y la ley. a) El Contrato. Es un acuerdo de voluntades de dos o ms partes destinado a generar obligaciones. b) El Cuasicontrato. Al respecto, no existe un concepto claro de lo que sea el cuasicontrato; el cuasicontrato es una figura discutida an en doctrina, y bajo el nombre cuasicontrato se agrupan diversas situaciones o instituciones del ms diverso carcter y, a la larga, no hay un concepto claro de lo que sea el cuasicontrato. As, se sostiene que es un hecho voluntario del que nacen obligaciones. Pero con eso no se dice nada. La ley seala algunos cuasicontratos, como por ejemplo: el cuasicontrato del pago de lo no debido, el cuasicontrato de comunidad. c) El Delito. Segn el art. 2284 del Cdigo Civil, es un hecho voluntario de una persona destinado a causar dao a otra. Entonces, es un hecho voluntario doloso; la voluntad estaba dirigida a daar a otra persona. De manera que genera la obligacin de indemnizar a otro el perjuicio causado. d) El Cuasidelito. Es un hecho culposo que causa dao a otro. En consecuencia, es un hecho voluntario de una persona que con culpa (negligencia) causa dao a otro. Desde el punto de vista civil, hay una diferencia entre el delito y el cuasidelito en cuanto a que el delito se origina en el dolo y el cuasidelito en culpa; pero en cuanto a los efectos, el delito y el cuasidelito no tienen gran diferencia, porque en ambos se genera una obligacin que es la de indemnizar los perjuicios causados a la otra parte, el acreedor. En definitiva, los delitos y los cuasidelitos forman parte de lo que se denomina responsabilidad civil extracontractual. e) La ley. Tambin la ley puede ser fuente de obligaciones. Hay muchas obligaciones que nacen en la disposicin de la ley; el Cdigo Civil seala un ejemplo en el art. 1437, sobre las obligaciones entre el padre y el hijo de familia, o las obligaciones del marido y la mujer dentro del matrimonio; obligaciones que tienen su fuente en la ley. Esas son las fuentes clsicas de las obligaciones. Ha habido una larga discusin sobre la posibilidad de que tambin fuera fuente de las obligaciones la voluntad unilateral, de manera que una persona pudiera resultar obligada por su sola declaracin de voluntad (doctrina que surgi en Alemania).
LA VOLUNTAD UNILATERAL COMO FUENTE DE LA OBLIGACIN.

La cuestin ha sido extremadamente discutida, de si puede haber una obligacin que surja de la voluntad unilateral del deudor y, en realidad, desde el punto de vista positivo, slo se puede sealar el caso que establece el art. 632 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 632 inciso 2. Si el dueo hubiere ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegir entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida. Es el caso de una persona que promete recompensa al que denuncie el hallazgo de una especie, al parecer, perdida. Por ejemplo, se recompensar a quien encuentre a una perra llamada blanca, extraviada en Vctor Lamas. De dnde surge la obligacin de pagar la recompensa? Se dice de la voluntad unilateral de la persona que ofrece la recompensa. Tambin sera as el caso del art. 99 del Cdigo de Comercio: Art. 99 C. de Com. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer el objeto de contrato, si no despus de desechada o transcurrido determinado plazo. El arrepentimiento no se presume. Esto alude al oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino pasado cierto tiempo o una vez desechada la oferta. De dnde surge la obligacin del oferente de no disponer de la cosa? La obligacin tendra origen solamente en la voluntad unilateral del oferente. Eso no es un contrato, no es un cuasicontrato, ni un delito, ni un cuasidelito; entonces, ah existira la posibilidad de que la voluntad unilateral fuera fuente de las obligaciones. Fuera de estos dos casos, la verdad es que no se encuentra en la legislacin chilena otras situaciones en las que la voluntad unilateral sea fuente de las obligaciones. De ah que, para algunos, la voluntad unilateral no sea fuente de las obligaciones, porque que sera slo fuente en aquellos casos en los que la ley as lo establece y, por lo tanto, la fuente de las obligaciones sera la ley y no la voluntad unilateral; sin embargo, hay legislaciones como la alemana, donde la voluntad unilateral es fuente de las obligaciones. Entre nosotros, ha habido una discusin doctrinaria importante sobre si la voluntad unilateral es o no fuente de las obligaciones. Para algunos s lo es, ya que el art. 1437 del Cdigo Civil dice que es fuente de las obligaciones el hecho voluntario de las personas como en los contratos y convenciones, o sea, no est descartando la posibilidad de que la voluntad unilateral pudiera ser fuente de las obligaciones. Ahora, lo cierto es que el Cdigo Civil chileno, en materia de obligaciones, sigui a Pothier, y este descartaba la posibilidad de que la voluntad unilateral fuera fuente de las obligaciones. *Otras fuentes doctrinarias: Enriquecimiento sin causa, la proteccin de la apariencia, el respeto a la buena fe.
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES.

Las obligaciones admiten diversas clasificaciones. As:

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1.- Atendiendo a su eficacia, las obligaciones pueden ser: a) Civiles. b) Naturales. 2.- En cuanto al objeto o prestacin, las obligaciones pueden ser: a) Segn la forma: Positivas y Negativas. b) Segn la determinacin del objeto: de especie o cuerpo cierto y de gnero. c) Segn el contenido de la prestacin: de dar (que contiene la de entregar), de hacer y no hacer. d) Obligaciones de dinero y obligaciones de valor. e) Segn el nmero de cosas que integran la prestacin: - De objeto singular. - De objeto plural. que, a su vez, pueden ser: a) De simple objeto mltiple. b) Alternativas. c) Facultativas. 3.- Atendiendo al sujeto: a) De unidad de sujetos (De sujeto nico). b) De pluralidad de sujetos que, a su vez, pueden ser: a) Simplemente conjuntas o mancomunadas. (De sujeto mltiple) b) Solidarias. c) Indivisibles. 4. Atendiendo a sus efectos: a) Puras y simples. b) Sujetas a modalidad. que, a su vez, pueden ser: a) Condicionales. c) De ejecucin instantnea. b) A plazo. d) De tracto sucesivo. c) Modales. 5.- Atendiendo a la forma de existir: a) Principales. b) Accesorias.
NUEVAS CATEGORAS DE OBLIGACIONES.

- Obligaciones de medio y Obligaciones de resultado (sern analizadas cuando se estudie lo relativo a la responsabilidad extracontractual). - Obligaciones reales, propter rem o ambulatorias: En ellas, el sujeto pasivo es ambulatorio, porque ste va a ser el titular de una determinada cosa, de manera de que el que sea dueo o poseedor de cierta cosa, ese va a ser el deudor de la prestacin. Los casos ms tpicos, en nuestra legislacin, son: el de los gastos comunes en la copropiedad, pues el deudor de los gastos comunes es el titular de la unidad respectiva sobre la que recae la obligacin. Por ello, resulta importante, al momento de comprar o arrendar un departamento, fijarse si es que estn pagados los gastos comunes anteriores, porque de no ser precavido se puede encontrar con una desagradable sorpresa y, en adicin, tendr que pagar, adems del departamento, los gastos comunes adeudados. Lo mismo sucede con la deuda de contribucin de un bien raz, ya que esta pesa sobre el dueo del respectivo inmueble, cualquiera sea el origen de la deuda.
OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES.

La primera gran clasificacin es la que distingue entre las obligaciones civiles y naturales. En realidad, no tiene gran importancia prctica esta clasificacin. El Cdigo Civil trata de ellas en el art. 1470.
CONCEPTO, DEFINICIONES.

Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. () La obligacin civil es la obligacin perfecta, da derecho para exigir su cumplimiento. Si el deudor no paga, el acreedor va a tener derecho para obtener el cumplimiento, an por va forzada (embargo). Pero hay otras obligaciones en las que el acreedor est desprovisto de accin, el acreedor no puede exigir el cumplimiento de una obligacin, pero como hay una obligacin, si el deudor la cumple voluntariamente, no puede pedir restitucin de lo que pag. Esto mismo justifica la escasa importancia que tiene esta clasificacin en la prctica, porque si ya es difcil que las personas cumplan con sus obligaciones civiles, quin va a pagar voluntariamente una obligacin natural si nadie lo va a forzar? Vamos a ver los casos que indica el Cdigo Civil en materia de obligaciones naturales. Por ejemplo, una obligacin civil extinguida por la prescripcin; la ley dice que se convierte en una obligacin natural. Por tanto, si el deudor, despus de transcurrida la prescripcin, la paga, no puede pedir restitucin de lo pagado. El fundamento de la obligacin natural, para algunos, sera puramente tico, seran deberes morales a los que la ley presta reconocimiento; es aquella que pesa en el fuero de honor y en la conciencia de la persona. Por ende, el fundamento de la obligacin natural dice relacin con verdaderos deberes morales reconocidos por la ley. Para otros (una teora ms reciente), toda obligacin tiene una doble vertiente: una tica (obligacin natural) y la parte civil de la obligacin.
ORIGEN Y FUNDAMENTO DE LAS OBLIGACIONES NATURALES.

Hay casos en que desaparece el aspecto legal (parte civil) y queda vigente el aspecto tico de la obligacin. Con todo, las obligaciones naturales siempre seran deberes de conciencia a los que la ley presta fundamento jurdico. Cabe mencionar que la mayor parte de los cdigos las aceptan. En todo caso, las obligaciones naturales son verdaderas obligaciones. La prueba est en que pagadas, no se puede pedir la restitucin de lo pagado; de manera que el que cumple la obligacin est pagando lo que debe. Por lo tanto, no son deberes puramente morales, tambin hay un deber jurdico, pero privado de accin.
NATURALEZA DE LA OBLIGACIN NATURAL.

La primera dificultad que enfrentan estas obligaciones es saber cules son. En efecto, el art. 1470 del Cdigo Civil, despus de la primera parte, dice Tales son y menciona cuatro situaciones. Entonces, la primera cuestin es saber si solamente son esos cuatro casos los nicos en que hay una obligacin natural. En otros trminos, el art. 1470 es una disposicin taxativa o podran haber otros casos de obligaciones naturales fuera de este artculo?
LAS OBLIGACIONES NATURALES EN EL DERECHO CHILENO.

Algunos dicen que la disposicin no es taxativa, porque cada vez que estemos en presencia de un deber en que el deudor pague voluntariamente
LAS OBLIGACIONES NATURALES, SON TAXATIVAS EN CHILE?

al acreedor y que el acreedor tenga derecho a conservar lo pagado, estaramos en presencia de una obligacin natural y as, diseminados en el Cdigo, habran otros casos de obligaciones naturales. Por ejemplo, qu otros casos de obligaciones naturales podran existir fuera de esta regla? El caso ms tpico que se seala, fuera del art. 1470, es el del art. 99 del Cdigo Civil, sobre la multa en materia de esponsales. El Cdigo Civil seala que los esponsales o desposorios (en jerga comn, ponerse de novios) no constituyen ninguna obligacin frente a la ley civil, y no produce ningn efecto civil salvo uno: que si se hubiere estipulado una multa para el caso de no cumplirse, no se puede exigir el cumplimiento de esa multa; pero si ya se hubiere pagado, no podr pedirse su devolucin. Art. 99. Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido. Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin. Por ejemplo, dos personas celebran una promesa de matrimonio. Esto, ante la ley civil, no tiene ningn efecto obligatorio. Incluso, si una de las personas hubiere prometido a la otra una multa en caso de incumplimiento, no se podr pedir el cumplimiento de la multa, para que el matrimonio sea verdaderamente libre y no obligado. Pero si prometi una multa y hubiere pagado voluntariamente, no podr pedirse la restitucin de la multa. Entonces, esta regla calza perfectamente con lo dispuesto en el art. 1470, en relacin a la definicin de obligacin natural. El fin de esta disposicin es que el hecho de casarse no sea obligatorio para las partes, sino una decisin voluntaria, aunque con la salvedad de que si se pagare una multa no existe derecho de restitucin al que pag. Ahora bien, en este caso se ha discutido si es que hay una obligacin natural o no, pero la mayora de la doctrina dice que no, ya que esta es una mera norma legal. Sin embargo, lo cierto es que se ajusta a la idea de obligacin natural. Tambin existe otro caso parecido en el art. 1468 del Cdigo Civil: Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. Verbi gratia, el negocio jurdico recaa sobre un objeto ilcito y, no obstante, el deudor cumpli la prestacin. Despus l no puede pedir la devolucin so pretexto de que haba nulidad por objeto ilcito. Este caso tambin calza con lo descrito en el art. 1470, pero otros autores dicen que aqu no hay una obligacin natural, aqu lo nico que hay es una sancin inspirada en el principio nemo auditur. Otro caso en que habra obligacin natural es el del art. 1247 del Cdigo Civil, en materia de beneficio de inventario, el que consiste en poner un lmite a la obligacin del heredero. Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. El lmite est en el monto de lo que percibe como heredero. Qu sucede si el heredero paga voluntariamente ms all del lmite establecido? La ley dice que no se puede pedir repeticin de aquello,
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a que habra una obligacin natural, segn algunos. Para otros, no hay una obligacin natural, porque lo que habra es una renuncia al beneficio. Lo mismo acaece en el beneficio de competencia, contenido en el art. 1625 del Cdigo Civil. Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. El beneficio de competencia consiste en que el deudor no pague ms all de lo que buenamente pueda pagar. No obstante eso, paga ms all, y no puede pedir repeticin de lo que haya pagado. Con esto se genera un debate sobre si el art. 1470 del Cdigo Civil es o no taxativo. Para algunos autores es taxativo, puesto que dice tales son las obligaciones naturales. Para otros, no sera taxativo, puesto que habra otros casos de obligaciones naturales fuera de este artculo. 08/03/2011 Se discute si el art. 1470 es o no taxativo. Algunos dicen que lo sera, porque dice tales son, indicando solamente las que estn ah. Otros dicen que no, porque habra otras situaciones que tambin se asemejaran a una obligacin natural en otras disposiciones del Cdigo Civil.
OBLIGACIONES NATURALES CONTEMPLADAS EN EL ARTCULO 1470.
OBLIGACIONES NULAS Y RESCINDIBLES (ARTCULO 1470 Ns. 1 y 3)

CASO DEL ARTCULO 1470 N 1.

Art. 1470. () Tales son: N 1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos. Entonces, esta regla se refiere a los incapaces relativos, no a los incapaces absolutos. Recordemos que, para los incapaces absolutos, el art. 1447 del Cdigo Civil seala que sus obligaciones no producen ni aun obligaciones naturales. De manera que se refiere aqu a que los actos realizados por los incapaces relativos son nulos relativamente, pero se convierten en obligaciones naturales.

La primera cuestin que surge de esta regla es a qu incapaces relativos se refiere, porque dice como los menores adultos. En realidad, hoy en Chile no hay ms incapaces relativos que dos: los menores adultos y los disipadores bajo interdiccin de administrar lo suyo. Entonces, la regla se aplicara a ambos. Sin embargo, no todos estn de acuerdo en que la regla se aplique a los disipadores, porque el artculo dice las personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, y hay quienes sostienen que los disipadores no estaran entre las personas que tienen suficiente juicio y discernimiento, por algo los
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declaran interdictos. As, Vodanovic; Abeliuk; Hugo Tapia A. y Arturo Alessandri. Pero otro sector doctrinario seala que el artculo dice como los menores adultos, por lo que se entiende que se extiende a otros que no son los menores adultos, y entre ellos estaran los disipadores bajo interdiccin. Y desde cundo la obligacin es natural? De nuevo hay controversia. Para algunos, la obligacin sera natural desde que se declara la nulidad. O sea, la obligacin vive como civil y se convierte en natural con la declaracin de nulidad. El argumento sera que la nulidad, mientras no se haya pronunciado o se encuentre ejecutoriada, no produce efectos legales. Y si no produce efectos legales, quiere decir que la obligacin todava es civil; sera civil hasta que se declara la nulidad. Declarada la nulidad, de ah se convierte en natural. As, Alessandri; Fueyo y Stitchkin. Pero otros dicen no, el artculo dice las contradas por personas, o sea, desde el momento mismo en que una obligacin se contrae por un incapaz, ya sera una obligacin natural. En este sentido, Abeliuk; Claro Solar; Vodanovic y algunos antiguos fallos.
CASO DEL ARTCULO 1470 N 3.

Acabamos de ver el N 1 y ahora vamos a pasar al N 3. Por qu no vemos el N 2? Porque tanto N 1 como el N 3 se refieren a obligaciones civiles imperfectas (nacen como naturales, segn algunos). Art. 1470. () Tales son: N 3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida. Recordemos que la solemnidad es un requisito de existencia del acto. Sin la solemnidad, el acto no produce un efecto vlido. Entonces, si a la obligacin le falta una solemnidad, se convierte en una obligacin natural. El primer problema que surge de esta regla es a qu actos se refiere, porque el artculo dice las que proceden de actos a que faltan las solemnidades. Por qu hay problema? Porque, normalmente, cuando en el Cdigo Civil se habla de actos, se hace referencia al acto unilateral. Cuando el Cdigo quiere referirse a los actos unilaterales y a los bilaterales, dice generalmente actos y contratos. Entonces, segn algunos autores, esta regla se refiere slo a los actos unilaterales a los que le faltan solemnidades, no a los bilaterales, y el ejemplo parecera as decirlo, pues se refiere a pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida. En seguida, tenemos el mismo problema que en el N 1, el de saber desde cundo una obligacin es natural: si desde el origen o desde que se declara la nulidad. Para algunos, desde que se declara la nulidad, porque antes la obligacin sera civil, y la nulidad slo produce sus efectos una vez declarada. Para otros, la obligacin sera natural desde el inicio, porque dice las que proceden de actos. Por lo tanto, el acto, desde que se celebra, ya dara lugar a una obligacin natural.
OBLIGACIONES NATURALES DESVIRTUADAS. PROVENIENTES DE OBLIGACIONES CIVILES DEGENERADAS O

Veamos, ahora, las obligaciones civiles degeneradas, contenidas en el art. 1470 N 2 y N 4. stas son llamadas as porque siendo civiles, degeneran en naturales.
OBLIGACIONES CIVILES EXTINGUIDAS POR PRESCRIPCIN. (ARTCULO 1470 N 2)

Art. 1470. () Tales son: N 2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; Era obligacin civil, y viva como obligacin civil, pero no se cobr oportunamente y sucede, entonces, la prescripcin. Qu problemas genera esta regla? Desde cundo la obligacin pasa a ser natural? Desde que se declara la prescripcin o desde que se cumple el plazo de prescripcin? Algunos dicen desde que se declara la prescripcin, porque mientras sta no se declare, aunque haya trascurrido el plazo de prescripcin, la obligacin sera civil. Para que la prescripcin opere, se requiere una sentencia judicial, de manera que el deudor, quien paga una obligacin respecto de la cual ya transcurri el plazo de prescripcin, pero que no se ha declarado todava, estara pagando una obligacin civil, renunciando a la prescripcin (recordar que sta puede renunciarse, tanto extintiva como adquisitiva, pero slo despus de cumplida). De manera que para que haya obligacin natural tendra que haber sido declarada la prescripcin. Por ejemplo, transcurrido el plazo de prescripcin, se demand la prescripcin o se pidi que se declarara y el juez lo hizo, y declarada, se paga la obligacin por el deudor voluntariamente (algo torpe el deudor; ahora s estara pagando una obligacin natural). Para otros, la obligacin es natural desde que se cumple el plazo de prescripcin, porque la ley dice que la prescripcin extintiva no requiere ms que el lapso de tiempo.
OBLIGACIONES CIVILES QUE NO HAN SIDO RECONOCIDAS EN JUICIO POR FALTA DE PRUEBAS (ARTCULO 1470 N 4)

Art. 1470. () Tales son: N 4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Se demand el incumplimiento de la obligacin y el acreedor perdi el juicio, gan el deudor. Pero, por qu razn el acreedor perdi el juicio? El acreedor perdi el juicio por falta de prueba de que existiera la obligacin, no logr acreditar que existiera la obligacin. Si el acreedor perdi el juicio slo por falta de prueba, y el deudor paga, no obstante, ms adelante la deuda, estaramos en presencia del pago de una obligacin natural. Esas seran, entonces, las obligaciones naturales que reconoce el Cdigo Civil.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES.

1) El primer gran efecto de las obligaciones naturales es que pagadas, dan derecho para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas. Esto se encuentra en la definicin entregada por el Cdigo Civil.
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Art. 1470 inciso 3. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas. Por lo tanto, el primer efecto es que si se cumplen, el acreedor puede retener y no est obligado a devolver lo que se haya pagado en funcin de ella, pero para que as sea, el pago tiene que ser voluntario. Art. 1470 inciso final. Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes. Luego, para que el pago sea vlido, se requiere, primero, que sea hecho por una persona capaz, que tenga la libre administracin de sus bienes, y, segundo, que haya sido hecho voluntariamente. Ahora bien, qu entendemos por un pago hecho voluntariamente en esta materia? Para algunos autores, el pago es hecho voluntariamente si est libre de vicios, particularmente si no ha habido fuerza; se hizo espontneamente por el deudor, sin mediar ningn vicio de la voluntad. Pero para otros, que el pago sea voluntario en este caso, en la obligacin natural, se exige que el deudor haya hecho el pago a sabiendas de que est pagando una obligacin natural. 2) El segundo efecto de las obligaciones naturales es que pueden ser novadas, se puede producir novacin respecto a una obligacin natural, el cambio de una obligacin. Esto, porque de acuerdo al art. 1630 del Cdigo Civil, para que se produzca la novacin es necesario que la obligacin sea, a lo menos, una obligacin natural. Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. 3) El tercer efecto es que pueden ser caucionadas, puede otorgarse una caucin (garanta) por una obligacin natural, se pueden garantizar las obligaciones naturales. Pero para que la garanta tenga eficacia, tendr que ser otorgada por un tercero, no por el deudor, porque si la garanta la otorgara el deudor no tendra ninguna eficacia, porque si el deudor es deudor de una obligacin natural que no le puede ser exigida, y otorga una caucin, tampoco la caucin le puede ser exigida, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Entonces, para que la caucin o garanta tenga eficacia, el art. 1472 del Cdigo Civil seala que debe ser otorgada por un tercero. (Es torpe el tercero) Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn. Ahora, el acreedor puede dirigirse contra la caucin, porque el tercero no est afecto al principio de la accesoriedad. 4) Otro efecto de las obligaciones naturales es que no pueden ser compensadas, no puede haber compensacin. La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones de dos personas que son recprocamente acreedoras y deudoras.
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Por ejemplo, yo le debo a usted $1000, y usted me debe a m $500, la ley dice que mejor las compensamos hasta $500. Pero para que se produzca la compensacin, la ley exige que ambas obligaciones recprocas sean exigibles. En efecto, as lo establece el art. 1656 N 3 del Cdigo Civil, pero aqu la obligacin natural no es exigible, por eso es que no puede ser compensada. Art. 1656 N 3. Que ambas sean actualmente exigibles. 5) En seguida, las obligaciones naturales no producen excepcin de cosa juzgada. (Art. 1471 del Cdigo Civil) Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural. Por ejemplo, se demand al deudor, y el deudor dijo: no pago, porque estamos en presencia de una obligacin natural, que no da accin para exigir su cumplimiento, y despus as lo reconoce y declara que no procede la demanda por tratarse de una obligacin natural. La ley lo acepta, pero esa sentencia no extingue la obligacin natural, no deja por eso de subsistir la obligacin.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.

La obligacin con pluralidad de sujetos es aquella obligacin en que hay varios acreedores, o varios deudores, o varios acreedores y deudores a la vez. No necesariamente siempre es uno el deudor, pueden ser varios deudores frente a un solo acreedor; o varios acreedores frente a un deudor. As, estas obligaciones con pluralidad de sujetos pueden ser de tres tipos o especies:
CONCEPTO.

a) Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas. b) Obligaciones solidarias. c) Obligaciones indivisibles.

a) OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS.

Son aquellas en que hay varios acreedores o varios deudores, o varios acreedores y deudores a la vez, que recaen sobre cosa divisible, y en las que cada acreedor puede exigir su cuota y cada deudor puede ser obligado a pagar su cuota. Por ejemplo: Juan, Pedro y Antonio compran un bien inmueble, en conjunto, por el precio de $90.000.000, pagadero a un ao de plazo. Aqu tenemos tres deudores (Juan, Pedro y Antonio) frente a al acreedor.
CONCEPTO. CARACTERSTCAS DE LAS OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS.

La cosa es divisible, y tiene que serlo, porque si la cosa fuera indivisible, estaramos en presencia de una obligacin indivisible. Por consiguiente, es regla de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas que el objeto de la prestacin sea divisible.
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Verbi gratia, hay varios deudores frente a un acreedor (este es el caso de la mancomunidad pasiva). Esta es la regla general en nuestro derecho, en el caso de pluralidad de sujetos. Ver art. 1511 del Cdigo Civil. Art. 1511. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, solo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito. Entonces, esta es la regla general cuando hay pluralidad de sujetos. A su vez, el inciso primero del art. 1526 del Cdigo Civil vuelve a repetir la misma regla. Art. 1526 inciso 1. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede solo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. En consecuencia, que quede claro: si hay pluralidad de sujetos, la regla general es que la obligacin sea simplemente conjunta o mancomunada. A va de ejemplo, hay varios deudores frente a un acreedor: Juan, Pedro y Antonio deben $90.000.000 al acreedor. Qu va a suceder en esta situacin? La ley dice que la deuda se divide en cuotas y cada deudor es obligado slo a pagar su cuota. Opera, entonces, la obligacin como si hubiera tres obligaciones individuales, una por cada deudor, de tal manera que la cuota del deudor insolvente no grava a los otros. Supongamos que el precio era de $90.000.000, existen tres deudores y estamos frente a una obligacin simplemente conjunta. Quiere decir que el acreedor le puede exigir a cada deudor los $30.000.000. Ahora, qu pasa si uno de los deudores no puede pagar los $30.000.000? Perdi el acreedor, porque esa cuota no pasa a los dems codeudores. Cada uno debe slo $30.000.000. Alumno: Qu sucede, en el mismo caso de los $90.000.000, en que por ejemplo, uno de los deudores deba $40.000.000 y no 30.000.000? Profesor: En principio, se divide por igual. Pero que quede claro, que funciona la obligacin como si existieran tantas deudas cuantos deudores haya. Por eso se dice aqu que se aplica el principio concurso partes fiunt (El concurso lo hacen las partes). La primera regla, entonces, es que cada codeudor debe su cuota. A la inversa, veamos ahora si hubiera pluralidad activa: hay varios acreedores y un solo deudor. Por ejemplo, hay tres acreedores frente a un deudor. Este deudor le debe una cuota a cada acreedor, y cada acreedor puede slo demandar su cuota. Si se deban $90.000.000, el deudor le debe $30.000.000 a cada uno de los acreedores, y ningn acreedor puede exigir la cuota del otro acreedor. En efecto, la deuda se divide como si existieran, en realidad, tres obligaciones. De manera que esta es la primera regla de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas: cada codeudor debe su cuota, y cada acreedor puede slo cobrar su cuota. Hay, en suma, una pluralidad de prestaciones, como si se tratara de distintas obligaciones. Cmo se divide la deuda? La regla general es que se divida por partes iguales o viriles, a menos que
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las partes establezcan otra forma de divisin (a menos que las partes hayan establecido una cuota distinta, o que la ley lo establezca de manera distinta). A veces, la ley establece cuotas distintas, por ejemplo, en el caso de los herederos. Si hay varios herederos, la ley, en el art. 2307 inciso 2 del Cdigo Civil, en el caso de la comunidad, dice que cada comunero debe una cuota que es igual al derecho que l tiene en la comunidad. Art. 2307. A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiere pagado por ella. Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda. Entonces, por regla general, cuotas iguales. Pero el Cdigo Civil, en el art. 1354, establece una forma distinta a la divisin por partes iguales, en el caso de los herederos. Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda. Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526. Los herederos pueden tener cuotas distintas. De hecho, a modo de ejemplo, si concurren en una herencia la madre y sus hijos, la madre tiene ms derechos que los hijos en la herencia; ella tiene un mnimo de un cuarto de la herencia, pues ella paga tambin ms que los hijos de las deudas, porque tiene una obligacin que est en funcin del monto de la cuota que tiene en la herencia. Salvo este caso, en los dems la divisin de las deudas simplemente conjuntas o mancomunadas se hace por cuotas viriles, por partes iguales, a menos que las partes establecieran cosa distinta.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS.

1) Ya vimos el primer efecto: Cada acreedor puede cobrar slo su cuota; cada deudor slo se obliga a la suya (a pagar su cuota). 2) La extincin de la deuda respecto de uno de los deudores no produce extincin respecto de los otros deudores. Por ejemplo, si un deudor pag su cuota, no por eso se entienden pagadas las dems cuotas. Cada cuota se extingue de manera independiente.
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3) La cuota del deudor insolvente no grava a los otros codeudores. (Lo indica el art. 1526 inciso 1, parte final del Cdigo Civil). Art. 1526 inciso 1. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: () Es decir, si uno de los tres deudores es insolvente y no puede pagar su cuota, no quiere decir que vamos a recargar la cuota de los otros, porque se mira como un acuerdo independiente. Quien pierde, en este caso, es el acreedor, pero no se grava a los otros codeudores. Cada cuota puede, entonces, extinguirse independientemente. 4) En materia de prescripcin, la interrupcin de la prescripcin que opera en favor de uno de los acreedores, o en contra de uno de los subdeudores, no favorece a los otros acreedores ni perjudica a los otros codeudores. Por ejemplo, el acreedor, viendo que se iba a transcurrir un plazo de prescripcin, demanda a un codeudor. Esa demanda interrumpe la prescripcin de ese codeudor, pero no interrumpe la prescripcin de los otros deudores, de manera que la interrupcin de la prescripcin se produce de manera distinta para cada uno de los codeudores. Esta es la regla del art. 2519 del Cdigo Civil. Art. 2519. La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo 1516. 5) La nulidad declarada en favor de uno de los codeudores no aprovecha a los otros, porque la nulidad es esencialmente de efectos relativos. Ver art. 1690 del Cdigo Civil. Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. 6) La mora de uno de los codeudores no pone en mora a los otros codeudores. 7) Si uno de los codeudores incumple su obligacin y causa daos por ello al acreedor, l es exclusivamente responsable del perjuicio al acreedor, y no los otros codeudores que no han dejado de cumplir. Lo dice el art. 1526 N 3 del Cdigo Civil. Art. 1526 N 3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. Cada codeudor responde de su propio incumplimiento y no todos en conjunto. 8) Cada codeudor puede oponer al acreedor las excepciones reales, las que se refieren a la deuda misma, y sus propias excepciones personales, pero no puede oponer las excepciones personales de otro de los codeudores.
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Por ejemplo, si uno de los codeudores fuera incapaz relativo, slo ste puede alegar su falta de capacidad, pero otro codeudor, basndose en dicha incapacidad, no podra alegar la nulidad de la obligacin. En suma, cada uno alega sus propias excepciones personales. 9) En materia procesal, la prrroga de jurisdiccin operada por uno de los codeudores o por uno de los coacreedores no perjudica a los otros. Por ejemplo, era competente el tribunal de Santiago y las partes deciden, no obstante, que el juicio se lleve en Concepcin. Se prorroga la competencia relativa. 10) Puede alguno de los codeudores o coacreedores pedir por s solo la resolucin del contrato? Por ejemplo, hay tres coacreedores y no le cumplen la deuda, puede uno de ellos pedir la resolucin del contrato? Vamos a ver ms adelante que, en caso de incumplimiento, opera la condicin resolutoria tcita y, en este caso, el acreedor tiene derecho a pedir la resolucin del contrato. Sin embargo, se ha sostenido que, en este caso, la resolucin tiene que ser pedida por todos los acreedores juntos. No podra uno solo pedir la resolucin, y que el contrato quede resulto para uno y no para los otros. Sera el nico caso en el cual no operara la idea de que cada uno opera de manera individual. Pero esta es una opinin; hay otros que sostienen que s puede pedirlo individualmente. Cabe recalcar que las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas constituyen la regla general en nuestra legislacin, cuando hay pluralidad de sujetos. Ahora, la excepcin son las obligaciones solidarias y las obligaciones indivisibles.

09/03/2011
b) LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS O IN SLIDUM.

Se llaman obligaciones solidarias aquellas en las que hay una pluralidad de acreedores o varios deudores o varios acreedores y deudores a la vez, y que recaen sobre un objeto divisible; en las cuales cada acreedor puede exigir la totalidad de la prestacin y cada deudor puede ser obligado a pagar el todo, de modo que cumplida la obligacin por cualquiera de ellos o a cualquiera de ellos, se extingue la obligacin con respecto al acreedor. (Ver art. 1511 del Cdigo Civil)
CONCEPTO.

Hay, entonces, una pluralidad de acreedores o una pluralidad de deudores, varios acreedores o varios deudores.

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El objeto es divisible; cada acreedor puede exigir el total de la deuda y cada deudor puede ser obligado al cumplimiento de toda la obligacin; y si un deudor paga toda la obligacin, se extingue la deuda respecto del acreedor. El art. 1511 inciso 1 del Cdigo Civil trata del concepto de esta obligacin: Art. 1511 inciso 1. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
LA SOLIDARIDAD ES EXCEPCIONAL Y NO SE PRESUME.

Digamos, primero que todo, que la solidaridad es excepcional con respecto a las obligaciones con pluralidad de sujetos; sealamos que la regla general es la obligacin simplemente conjunta o mancomunada, la solidaridad es excepcional. A continuacin se mencionarn las consecuencias que emanan del hecho de que la solidaridad sea excepcional: 1.- Requiere, entonces, de una fuente especfica que declare que la obligacin es solidaria. Como es excepcional, tiene que haber una fuente de la solidaridad. Cules son las fuentes de la solidaridad? Las fuentes de la solidaridad son la convencin, el testamento o la ley. Art. 1511 incisos 2 y 3. Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum. La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. As, la solidaridad puede convenirse, o establecerse en un pacto entre las partes que la obligacin va a ser solidaria. Tambin, en un testamento, el causante puede imponer que la obligacin sea pagada solidariamente; o la ley puede, excepcionalmente, establecer la solidaridad. La ley no contiene casos de solidaridad activa; la ley slo contiene casos de solidaridad pasiva. Los casos en que la ley establece la solidaridad la establece como solidaridad pasiva, o sea, casos en que hay varios deudores frente a un acreedor. En efecto, los casos de solidaridad legal ms conocidos son dos: 1.- El del art. 2317 del Cdigo Civil, segn el cual cuando un delito o cuasidelito ha sido cometido por varias personas, todas son solidariamente responsables frente a la ley. Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.
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2.- El del art. 169 de la Ley del Trnsito (N 18.290), segn el cual el dueo del vehculo es solidariamente responsable con el conductor de todos los daos causados con el vehculo por el conductor. Por ejemplo, quien va manejando un auto que no es suyo y choca, son solidariamente responsables de los daos que se causen a las vctimas el conductor del auto con el dueo del vehculo. Artculo 169. De las infracciones a los preceptos del trnsito ser responsable el conductor del vehculo. El conductor, el propietario del vehculo y el tenedor del mismo a cualquier ttulo, a menos que estos ltimos acrediten que el vehculo fue usado contra su voluntad, son solidariamente responsables de los daos o perjuicios que se ocasionen con su uso, sin perjuicio de la responsabilidad de terceros de conformidad a la legislacin vigente. Cabe destacar que el juez tampoco puede establecerla, porque la solidaridad slo puede emanar de las fuentes que hemos sealado. (No cabe que se declare la solidaridad por sentencia judicial) 2.- No se presume la solidaridad. 3.- En seguida, la solidaridad es de derecho estricto y de interpretacin restringida; no puede interpretarse una norma en sentido amplio para entender que la solidaridad existe, si no est expresamente sealada por la ley. 4.- Quien alegue la solidaridad debe probarla.
CLASES DE SOLIDARIDAD.

Al respecto, existen tres clases de solidaridad: a) La solidaridad activa, como el caso en que hay varios acreedores frente a un deudor. b) La solidaridad pasiva, en que hay varios deudores frente a un acreedor. c) Y podra, eventualmente, haber una solidaridad mixta, en que hayan varios acreedores y varios deudores a la vez. De estas tres clases de solidaridad, la ms comn, con mucha diferencia, es la solidaridad pasiva, o sea, aquel caso en que hay varios deudores frente a un acreedor. Y es la ms frecuente, porque la solidaridad pasiva es una excelente caucin personal, una garanta personal. Por ejemplo, hay tres deudores que le piden plata al banco, pero el banco va a exigir que los tres sean codeudores solidarios, no que cada uno pague su cuota, sino que el banco pueda exigirle a cualquiera el total, porque es la mejor garanta que puede tener el banco: en lugar de tener un patrimonio responsable de la deuda, va a tener tres patrimonios y a cualquiera le puede cobrar el total de la deuda; sin perjuicio que una vez pagada la deuda, entre los codeudores tengan que producirse las contraprestaciones respectivas (yo pagu toda la deuda, va a decir uno de ellos, devulvanme Uds. la cuota le va a decir a los otros. Pero frente al acreedor, son todos responsables del total de la deuda. Entonces, es una gran caucin personal. No ocurre as con la solidaridad activa, que es muy rara. La nica utilidad que tiene es favorecer al deudor, porque el deudor extingue la deuda a cualquiera a quien le pague.
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Por ejemplo, el deudor se enfrenta a varios acreedores, tiene tres acreedores; en lugar de andar persiguiendo a cada acreedor para pagarle su cuota, le paga toda la obligacin a uno solo y se desentiende de la prestacin. Esta es la nica ventaja que podra tener la solidaridad activa. Por su parte, la solidaridad mixta es ms rara todava.
ELEMENTOS DE LA SOLIDARIDAD.

Qu elementos tiene la obligacin solidaria? 1. Pluralidad de sujetos, sea pluralidad de acreedores (solidaridad activa), sea pluralidad de deudores (solidaridad pasiva), sea pluralidad de acreedores y deudores a la vez (solidaridad mixta). 2. La cosa debida (lo que se debe) debe ser una cosa divisible, porque si fuera indivisible, la obligacin sera indivisible, no sera solidaria. 3. Y la cosa debida tiene que ser la misma, para todos los deudores. Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros. Al decir la ley aunque se deba de diversos modos, quiere sealar que puede ser que haya modalidades distintas; puede ser que uno la deba pura y simplemente y otro la deba bajo condicin o plazo; puede ser que entre los tres deudores haya plazo para uno y no haya plazo para los otros. Puede ser? S, puede ser; puede no haber modalidades distintas. Pero lo importante es que haya una sola cosa debida para que estemos en presencia de la solidaridad. 4. Fuente de la solidaridad. (Art. 1511 inciso 2 del Cdigo Civil)

La solidaridad debe tener una unidad de prestacin y una pluralidad de vnculo (Art. 1512 del Cdigo Civil, acabamos de decirlo). Una sola cosa debida aunque puede deberse de distintos modos; la causa de la obligacin puede ser distinta; los plazos para pagar pueden ser distintos entre todos los deudores. Por ejemplo, de tres deudores, uno tiene plazo para pagar y los otros no, pero debe una misma cosa. Por lo cual, la prescripcin puede ser distinta para cada uno de ellos; puede uno deber la deuda, por ejemplo, a base de un ttulo ejecutivo, y no existir ttulo ejecutivo para los otros; puede que uno tenga privilegios y no tengan privilegios los otros, no importa. Pero una sola cosa es la debida.
UNIDAD DE PRESTACIN Y PLURALIDAD DE VNCULOS. NATURALEZA JURDICA DE LA SOLIDARIDAD.

En definitiva, cul es el fundamento o la explicacin de la solidaridad? Sobre este punto de vista, existen dos grandes teoras o sistemas: a) La teora romana, y b) La teora francesa.
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a) Teora romana. En el derecho romano se entenda que cada deudor era deudor de toda la deuda, y que cada acreedor era dueo de toda la obligacin. As que, si haba tres deudores, por qu cada deudor estaba obligado a pagar el todo? Porque cada deudor debe toda la deuda. Por qu un acreedor puede exigir el total? Porque cada acreedor es el dueo de toda la deuda. Esa es la explicacin de la solidaridad. b) Teora francesa. En la teora francesa, por el contrario, se entiende que hay un mandato tcito y recproco entre los acreedores y deudores. As, entre los distintos deudores hay un mandato tcito y recproco. Por qu un deudor puede ser obligado a pagar el total? Porque l tiene un mandato tcito y recproco de los otros codeudores. Por qu un acreedor puede exigir el total? Porque l tiene un mandato tcito y recproco de los otros coacreedores. Todo esto teniendo en cuenta que el mandato se dice que es para beneficiar a los otros, no para cargarles la deuda.
TEORA SEGUIDA EN CHILE. POSICIONES DOCTRINARIAS.

Cul es la teora seguida por nuestro Cdigo Civil en materia de solidaridad? Sobre esta materia, ha habido discordancia doctrinaria, que se debe a una nota que Andrs Bello insert en el artculo pertinente del proyecto de 1853, y otra nota en el proyecto indito. En estas notas, Bello explica la diferencia, y dice que en estas materias hay una diferencia entre los romanos y los franceses, y en el artculo pertinente que corresponde al actual art. 1513, dice: El proyecto se separa aqu del cdigo francs y sigue al Derecho Romano. Entonces, algunos autores dijeron que como Bello dice que el proyecto se separa aqu, estamos hablando de la solidaridad. Por lo tanto, significara que, en materia de solidaridad, se sigue la teora romana y no la teora francesa. Sin embargo, otro sector de la doctrina, en particular, encabezado por don Manuel Somarriva, dicen que no; hay que diferenciar la solidaridad activa de la solidaridad pasiva. Cuando la nota de Bello, en el proyecto indito, dice: el proyecto se separa aqu, esta nota est colocada al margen del actual art. 1513, y el art. 1513 se refiere a la solidaridad activa. Por lo tanto, lo que indica esta nota histrica es que Bello habra seguido, en materia de solidaridad activa, al Derecho Romano, pero en materia de solidaridad pasiva, al Derecho Francs. Otros autores, por su parte, entienden que siempre se sigui la teora francesa. Ahora bien, tiene alguna relevancia prctica esta discusin doctrinaria? Alguna relevancia prctica puede tener seguir las distintas doctrinas en los efectos propios de la solidaridad, que lo vamos a ver ms adelante. De manera que cmo funciona el mecanismo, puede haber alguna relevancia prctica.
LA SOLIDARIDAD ACTIVA.

Ya mencionamos que la solidaridad activa es muy rara. Hay solidaridad activa cuando varios acreedores de una misma cosa divisible se enfrentan a un solo deudor. En ella, hay varios acreedores y un solo deudor; hay pluralidad de acreedores.
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En este caso, cualquiera de los acreedores puede recibir el total de la deuda. El deudor puede pagarle a cualquiera de los acreedores; y si le paga a uno de los acreedores, se extingue la deuda respecto de todos. Ver art. 1513 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 1513 inciso 1. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al demandante. De este modo, el deudor puede escoger y pagarle toda la deuda a cualquiera de los acreedores. Y si le paga a un acreedor, se extingue la deuda respecto de todos. Pero si uno de los acreedores ya lo demand a l por el total de la deuda, l le tiene que pagar a ese acreedor, y tambin se extingue la deuda si le paga a l. Y todo lo que se diga del pago, se dice de los otros modos de extinguir las obligaciones. De manera que cualquier otro modo de extinguir las obligaciones que intervenga entre acreedores y deudor, extingue la deuda. En efecto, esto lo dice el art. 1513 inciso 2 del Cdigo Civil: Art. 1513 inciso 2. La condonacin de la deuda (NOTA: el perdn de la deuda), la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor. As, si uno de los acreedores demand al deudor, el deudor debe pagarle a l, segn lo vimos. Pero todo lo que extinga la deuda respecto de uno de los acreedores, la extingue respecto a los dems. Empero, hay que distinguir dos aspectos en la obligacin. Estos aspectos son: 1. La relacin entre acreedores y deudor. 2. Las relaciones entre los acreedores. As pues, es en la relacin entre acreedores y deudor que se dan estos efectos que sealamos. En esta relacin, el deudor puede pagarle toda la deuda a cualquiera de los acreedores, y lo mismo ocurre con el pago con los otros modos de extinguir las obligaciones. Pero una vez extinguida la obligacin respecto de uno de los acreedores, esa extincin se produce con respecto al deudor; pero ahora vienen despus las relaciones entre los coacreedores. A modo de ejemplo: Tenemos tres acreedores, y estos tres acreedores eran acreedores de $900.000 frente al deudor. El deudor le pag a uno de los acreedores los $900.000. Se extingui la obligacin con respecto al deudor. Pero ahora, entre los coacreedores tienen que dividirse lo que se recibi. Los otros dos coacreedores le dirn al coacreedor que recibi repartamos lo recibido y ahora deuda dej de ser solidaria y cada acreedor va a recibir su cuota. El acreedor que recibi el todo tendr que entregarle su cuota a cada uno de los coacreedores. Cuota que, en principio, ser igual, a menos que se haya pactado cosa distinta en el ttulo del que emana la solidaridad. Estas son las relaciones que se producen de la obligacin. (La solidaridad activa, como todo lo que ocurra entre los acreedores y el deudor pesa sobre todos, tambin sucede que la interrupcin de la prescripcin que opera entre uno de los acreedores y el deudor, interrumpe la prescripcin en favor de todos los otros acreedores. Por ejemplo, un acreedor demand al
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deudor. Con eso ya interrumpi la prescripcin, y queda tambin interrumpida la prescripcin con respecto de los otros coacreedores. Esta es la regla del art. 2519 del Cdigo Civil, que la interrupcin, en materia de solidaridad, se produce para todos.)
LA SOLIDARIDAD PASIVA.

La solidaridad pasiva es la que ms nos interesa, puesto que es la ms corriente, la ms comn. No hay banco, por ejemplo, que prestando dinero no lo preste en base a una solidaridad pasiva. A va de ejemplo, el banco le va a prestar plata a una sociedad de personas; la sociedad le va a pedir plata al banco y el banco le va a exigir que concurran como codeudores solidarios los socios de la sociedad. Entonces, la obligacin va a ser solidaria, y va a parecer que los deudores, frente al banco, son la sociedad y cada uno de los socios de la sociedad. Por qu? Porque as el banco tiene ms garanta, le puede cobrar a cualquiera y tiene varios patrimonios que van a responder de la obligacin. Se trata de una caucin personal muy importante. Es una garanta para todos ellos, una eficaz garanta personal.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA.

Ya sabemos que son varios deudores frente a un acreedor de una cosa divisible; una sola prestacin frente al acreedor. Respecto de esto, para el funcionamiento de la solidaridad pasiva tenemos que distinguir dos aspectos: a) La obligacin a la deuda, o sea, la relacin entre el acreedor y los codeudores. Esta relacin la vamos llamar la obligacin a la deuda. b) Y una vez extinguida la obligacin, con respecto al acreedor, vendr el problema entre los codeudores; esto lo vamos a llamar la contribucin a la deuda.
RELACIONES EXTERNAS (OBLIGACIN A LA DEUDA)

La obligacin a la deuda mira a las relaciones entre el acreedor y los codeudores. Qu sucede entre el acreedor y los codeudores? 1) Art. 1514 del Cdigo Civil. Art. 1514. El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin. As, si la relacin es entre acreedor y deudores, el acreedor elige; o los demanda a todos por el total, tena, por ejemplo, tres codeudores de una obligacin de $900.000, los demanda a los tres por los $900.000; o demanda a cualquiera de los codeudores que elija por el total, demanda a uno de ellos por los $900.000. Eso es lo que l puede hacer. O los demanda a todos por el total, o demanda a uno por el total. De tal manera que ser el acreedor el que va a elegir cmo persigue la obligacin. Demandado uno, sin embargo, eso no significa que los otros no puedan ser demandados; si no obtiene el pago de unos de los deudores, puede demandar a cualquiera de los otros. Los puede demandar, entonces, por cuerdas separadas. Esa es la primera obligacin.
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Evidentemente que si el acreedor sigue un juicio en contra de uno, no puede embargar en ese juicio los bienes de otro de los codeudores, porque el embargo tiene que ser personal. Si demanda a uno de los codeudores, le va a embargar bienes de ese codeudor, no de los otros codeudores. En buenas cuentas, el hecho que demande a uno no significa que renuncie al derecho de demandar a los otros. Puede, pues, eventualmente demandar en otro juicio a los otros. Podra tambin demandar en juicios separados a todos: demandar a uno en este juicio, en otro juicio a este otro, por el total a cada uno, de manera que el primero que pague extingue toda la obligacin. 2) Ahora bien, si el deudor demandado paga la deuda, la deuda se extingue con respecto a los otros codeudores. Si el deudor demandado paga el total de la obligacin, extingue la deuda respecto de todos los otros codeudores solidarios, y todo lo que implique pago, todo lo que implique extincin onerosa de la obligacin, se aplica la misma regla. (Ver art. 1519 del Cdigo Civil, en materia de novacin) Art. 1519. La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin nuevamente constituida. El pago, la novacin, significan pagos onerosos y, por lo tanto, lo que ocurra con respecto de un codeudor ocurre tambin respecto de los otros codeudores. 3) En seguida, la sentencia dictada contra un codeudor produce cosa juzgada con respecto a los otros codeudores. 4) La prescripcin interrumpida respecto de uno de los codeudores se interrumpe respecto a los otros codeudores. (Ver art. 2519 del Cdigo Civil). Art. 2519. La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo 1516. Verbi gratia, situmonos en el caso que hayan tres codeudores y el acreedor demanda a uno de los codeudores. Ese hecho de demandar a un codeudor produce la interrupcin de la prescripcin no slo respecto de ese codeudor, sino tambin respecto de los otros codeudores (queda interrumpida la prescripcin), y el acreedor no necesita demandar a cada uno para que se interrumpa la prescripcin. Esa es la regla especial en materia de solidaridad, a diferencia de la obligacin simplemente conjunta o mancomunada. 5) Qu sucede con la prdida de la especie o cuerpo cierto? Qu pasa si se pierde la especie o cuerpo cierto por culpa de uno de los deudores solidarios? Por ejemplo, se deba una cosa, se deban 1000 quintales de trigo y por culpa de uno de los codeudores se queman los quintales de trigo. Prdida de la cosa. Se extingue la obligacin? No. (Ver art. 1521 del Cdigo Civil)
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Art. 1521. Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio (NOTA: al precio de la cosa, el precio de la cosa va a sustituir la cosa que se perdi: eran 1000 quintales de trigo los que se deban, se quemaron los 1000 quintales de trigo. Entonces los deudores van a ser obligados, ahora, en lugar de entregar los quintales de trigo, van a ser obligados a pagar el precio de la cosa. Son solidariamente obligados a pagar el precio) , salva la accin de los codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios (NOTA: el acreedor puede demandar el precio y la indemnizacin de perjuicios, los daos que le cause el incendio; la indemnizacin de perjuicios se demanda al deudor culpable. No hay solidaridad respecto de la obligacin de pagar los daos) a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso. Y qu ocurre? La indemnizacin de perjuicios la paga slo el culpable. Y si fueran dos o ms los culpables? Bueno, ah cada cual pagar su cuota en los perjuicios que correspondan, aun cuando Somarriva dice que se pagaran solidariamente los perjuicios. Pero no hay ninguna regla que lo indique as. Ahora, si la cosa perece por caso fortuito, no se debe nada (esto lo veremos en los efectos de las obligaciones). Sin embargo, si perece por culpa de varios, tambin est la regla del art. 2317 del Cdigo Civil, que dice que si un delito o cuasidelito ha sido cometido por varios, todos son solidariamente responsables.

Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328. Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso. Otros efectos. 6) La prrroga de jurisdiccin hecha por un deudor afecta a los otros. Si uno de los deudores prorroga la jurisdiccin, por ejemplo, la deuda deba ser demandada en Santiago, pero uno de los deudores acepta con el acreedor que lo demanden en Concepcin, se prorrog la jurisdiccin. La prrroga de jurisdiccin hecha por uno de los codeudores, ha dicho la jurisprudencia, afecta a los dems.
EXCEPCIONES QUE PUEDE OPONER EL DEUDOR DEMANDADO.

El deudor demandado puede oponer tres tipos de excepciones: 1) Las excepciones reales. 2) Las excepciones personales, y 3) Las excepciones mixtas. As, cualquiera de los deudores que sea demandado puede oponer las excepciones reales.
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Cules son las excepciones reales? Las excepciones reales son las que resultan de la naturaleza misma de la obligacin. (Ver art. 1520 inciso 1 del Cdigo Civil) Art. 1520 inciso 1. El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la obligacin, y adems todas las personales suyas. Por ejemplo, la nulidad absoluta por objeto ilcito. En efecto, esta es una excepcin que afecta a toda la obligacin y la puede oponer cualquiera de los codeudores. En cuanto a las excepciones personales, slo las puede oponer el respectivo deudor a quien pertenece la excepcin. Por ejemplo, la incapacidad relativa; de los tres codeudores, uno era incapaz relativo. Tenemos el deudor 1, el deudor 2 y el deudor 3. El deudor 1 es incapaz relativo. Se demanda al deudor 2. Puede el deudor 2 suponer la incapacidad relativa del deudor 1? No puede, porque no es una excepcin real, es una excepcin personal, el nico que la puede oponer es el deudor 1. (Ver art. 1520 inciso 1) Cabe recalcar que la norma seala y adems todas las personales suyas, todas las que son de l. Ahora, qu acontece con las excepciones mixtas? Por ejemplo, es una excepcin mixta la compensacin. (Ver art. 1520 inciso 2 del Cdigo Civil) Art. 1520 inciso 2. Pero no puede oponer por va de compensacin el crdito de un codeudor solidario contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho. As, de tres codeudores, uno de estos codeudores tena, a su vez, un crdito contra el acreedor. A va de ejemplo, la deuda era por $900.000 y existan 3 codeudores. Pero uno de los codeudores, el codeudor 2, era acreedor, a su vez, de $300.000 frente al acreedor. En este caso, se produce una compensacin, la deuda se extingue con respecto a ese monto. Pero el codeudor 1 puede decirle al acreedor, cuando lo demande por $900.000: le opongo yo la compensacin de la deuda que Ud. tiene para con el codeudor 2? No puede, a menos que el codeudor 2 le ceda la excepcin. Si el codeudor 2 se la cede, la puede oponer. Pero si el codeudor 2 le opone al acreedor la compensacin, el acreedor no puede demandar a los otros sino con rebaja de su crdito. Por consiguiente, esto es lo que llamamos excepcin mixta, porque tiene los caracteres de reales y de personales. El nico que puede oponer la compensacin, quin es? Es el codeudor que, a su vez, es acreedor. Pero una vez que l la oponga, de la deuda hay que rebajar esa cuota. En el ejemplo, el acreedor va y demanda por $900.000 al codeudor 1; el codeudor 1, qu le va a decir? No Sr., Ud. me puede demandar slo por $600.000, no por $900.000, porque Ud. ya compens la cuota del deudor 2 con el crdito que este tena, y a m me rebajan esa cuota. Pero eso es slo una vez que ya se ha producido la compensacin. Antes de que la compensacin se produzca, el codeudor 1 no puede oponer la compensacin sino el codeudor 2 le ceda la compensacin. (Art. 1520 inciso 2 del Cdigo Civil, en excepciones personales)
ENTABLADO UN JUICIO EN CONTRA DE UNO DE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS, PODRA OTRO INTERVENIR EN ESTE JUICIO?

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Ahora, si el acreedor demanda a uno de los codeudores en el juicio, podran los otros codeudores intervenir en ese juicio para ayudar a su compaero codeudor? La jurisprudencia ha dicho que no hay ningn inconveniente, porque ellos tambin son interesados y pueden comparecer como terceros coadyuvantes de acuerdo al art. 23 del Cdigo de Procedimiento Civil. Pueden, entonces, intervenir como terceros coadyuvantes. Eso es, entonces, la manera como funciona la relacin entre el acreedor y los codeudores, es decir, como funciona la obligacin a la deuda.
RELACIONES INTERNAS ENTRE LOS CODEUDORES (CONTRIBUCIN A LA DEUDA)

(Alumno: Si para uno de los codeudores se extingue la deuda por prescripcin y el plazo era distinto, se extingue para todos? Profesor: No, la prescripcin es independiente para cada uno; si se extingui para uno por prescripcin y el plazo era distinto, cada prescripcin corre separadamente.) Pues bien, se extingui la deuda por uno de los codeudores. Pag. Me demandaron por el pago y pagu. Significa con eso que se acab nuestro problema? No, porque ahora viene el problema de las relaciones internas entre los codeudores, lo que llamamos la contribucin a la deuda (cmo contribuyen todos los codeudores a la deuda). En este caso, la cuestin va a ser distinta. Ahora, el codeudor que pag se va a poder dirigir en contra de sus codeudores. Por ejemplo, yo pagu el todo, pero yo no era el deudor del todo. Por qu tuve yo que pagar el todo? Porque la obligacin era solidaria, pero, yo debo el todo? No, yo no debo el todo, lo debemos los tres, pues los tres somos codeudores. Por lo tanto, si yo pagu el todo, ahora ustedes tienen que devolverme cada uno su cuota. (Alumna: Usted denante dijo que el acreedor puede demandar en varios juicios a cada uno de los codeudores. Puede alegarse la litis pendencia? Profesor: No, porque l escoge. Los puede demandar a uno o a todos. No, no puede alegarse litis pendencia, porque son personas distintas. Puede demandar a los 5 codeudores al mismo tiempo, claro est que el primero que pague, extingue la deuda para todos los dems.) Entonces, una vez extinguida la obligacin respecto del acreedor por el pago o por algn modo equivalente al pago, queda extinguida la obligacin respecto del acreedor, pero vienen las relaciones internas entre los codeudores. En principio, el deudor que pag queda subrogado en los derechos del acreedor frente a sus codeudores. El deudor que pag queda subrogado, o sea, pasa l ahora a ser acreedor y toma todos los derechos que tena el acreedor frente a los otros codeudores. l queda colocado en el lugar del acreedor. Por eso se dice que queda subrogado, se subroga a los derechos del acreedor frente a sus codeudores y, por lo tanto, todos los derechos que tena el acreedor pasan a l.
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Si el acreedor tena hipoteca, por ejemplo, tambin este codeudor va a tener una hipoteca frente a sus otros codeudores para que le paguen las cuotas respectivas. En lo nico en lo que no se subroga es en la solidaridad, porque esta ya se extingui. Para que quede claro: la obligacin era por $900. Uno de los codeudores (codeudor 1) pag los $900. Pasa, ahora, l ahora a ser acreedor frente a sus otros dos codeudores. Por cunto? Por $300 contra cada uno de ellos si es que la divisin era en cuotas iguales. $300 a este, ms $300 a este otro, ms $300 que le tocaban a l, completamos los $900. No se subroga la solidaridad, la deuda deja de ser solidaria, pasa a ser simplemente conjunta o mancomunada, pero se subroga en los derechos del acreedor. Eso es, en principio, lo que va a ocurrir con respecto a los derechos. Pero esto tenemos que verlo, ahora, ms en detalle, porque hay distintas situaciones que pueden producirse respecto de esta relacin entre acreedor y sus codeudores. (Alumno: Profesor, en este caso, podra despus pactarse, o antes del mismo contrato, que la subrogacin de la deuda en que el deudor (que ahora es acreedor) haya pactado la solidaridad para esta relacin? Profesor: S, tambin podra ser.) Pero lo ms importante es que, en esta relacin interna entre los codeudores, vamos a tener que distinguir si todos los codeudores tenan inters en la deuda, o si slo alguno de ellos tena inters en la deuda. (Si todos tenan inters, o slo alguno tena inters en la deuda) En efecto, lo que se ha mencionado ocurre cuando todos los codeudores tienen inters en la deuda. Por ejemplo, los tres eran deudores. Pero, qu puede ocurrir? Puede ocurrir que no todos tengan inters en la deuda. Cundo no todos tienen inters en la deuda? Imaginemos que yo voy a pedirle un prstamo al banco; yo, Ramn Domnguez, le pido dinero al banco; necesito dinero y le pido un prstamo al banco. El banco me dice: Bien, yo le presto dinero, pero usted me tiene que dar garanta, me tiene que dar una caucin. Y yo le digo: S, yo le llevo una caucin, yo tengo dos amigos que van a comparecer como codeudores solidarios. Yo consigo que dos amigos se hagan codeudores solidarios de mi deuda frente al banco. Frente al banco, entonces, somos los tres deudores. Pero, somos los tres interesados en la deuda? No, el nico interesado soy yo. De esta manera, tenemos que distinguir aquellas situaciones en que todos son interesados, de aquellas en que slo alguno o algunos son interesados. Si todos son interesados, sucede lo que ya se mencion. Si un codeudor pag, ste se subroga en los derechos del acreedor frente a sus otros codeudores. (Ver art. 1522 inciso 1 del Cdigo Civil) Art. 1522 inciso 1. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda. 10/03/2011 Problema de la contribucin a la deuda en la solidaridad pasiva.
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Contribucin a la deuda. Qu quiere decir esto? Quiere decir cmo se reparte la obligacin entre los codeudores una vez extinguida la obligacin frente al acreedor. Desde este punto de vista, hay que distinguir entre el caso en que todos los codeudores tengan inters en la deuda y aquel caso en que slo alguno de los codeudores tenga inters. Qu significa que tengan inters o que no todos tengan inters? No siempre todos los deudores tienen inters en la deuda. Ya se seal, a modo de ejemplo, si una persona da como simple caucin del prstamo de un amigo al banco, o imaginen que una sociedad pide un prstamo en el banco y los socios de la sociedad se obligan solidariamente a devolver el prstamo. As, stos no tienen inters en la deuda, el prstamo no es para ellos. Entonces, hay que distinguir si todos los codeudores tienen inters o si slo algunos tienen inters en la deuda.

1) SI TODOS LOS CODEUDORES TIENEN INTERS EN LA DEUDA.

Todos los codeudores tienen inters en la deuda, a todos les interesa la obligacin. En este caso, hay que subdistinguir la extincin onerosa de la extincin no onerosa. Las obligaciones no siempre se extinguen de manera onerosa. En efecto, se extinguen de manera onerosa, por ejemplo, si hay que pagarla (el pago y la compensacin son extinciones onerosas). Pero puede haber una extincin no onerosa, por ejemplo, la prescripcin. Si la obligacin se extingue por prescripcin, el deudor no sac nada de su bolsillo, no le signific desembolso patrimonial.
A) EXTINCIN ONEROSA.

Entonces, todos tienen inters en la deuda y la extincin fue onerosa, es decir, uno de los codeudores pag la deuda o la extingui de manera onerosa frente al acreedor. En este caso, el codeudor que pag se subroga al acreedor en la deuda con todos los derechos, con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a su cuota. Art. 1522 inciso 1. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda. Por ejemplo, de tres codeudores, uno pag. Pag una deuda de $900.000. l queda, ahora, subrogado al acreedor, es decir, l pasa a ser acreedor de sus antiguos codeudores. Reemplaza al acreedor, se pone en el lugar del acreedor con todos los privilegios y seguridades que ste tena. O sea, si la obligacin tena hipoteca, l tambin pasa a ser acreedor hipotecario, es decir, queda igual que el acreedor frente a los codeudores que no han pagado. Pero si se extingue la solidaridad y, por lo tanto, l le va a poder cobrar a sus codeudores la cuota que a cada uno le corresponde en la deuda. La obligacin se transforma en simplemente conjunta y el que pag $900.000, $300.000 le correspondan a l, $300.000 al otro y
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$300.000 al otro, entonces le va a cobrar a cada uno de los codeudores la cuota que le corresponda en la deuda. En eso consiste la subrogacin; subrogacin significa reemplazo, ponerse en el lugar del acreedor. En principio, la divisin de la deuda es en cuotas iguales. En qu proporcin se divide la deuda? En proporciones iguales, porque es simplemente conjunta, a menos que el ttulo dijera otra cosa. Qu pasa si uno de los codeudores no paga, es insolvente? Vale decir, este que pag le va a cobrar a sus codeudores y el otro codeudor no tiene con qu pagar. (Ver art. 1522 inciso 3 del Cdigo Civil) Art. 1522 inciso 3. La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad. La cuota del deudor insolvente se reparte entre los otros. De los tres codeudores, uno no tiene con qu devolver. Quiere decir que la cuota de l se reparte entre los otros. Hay que cargrsela a los otros en porcentajes igualitarios para cada uno de ellos. Esto es, entonces, lo que ocurre si todos los codeudores tienen inters en la deuda. Pero, adems, la doctrina ha entendido que no slo el codeudor tiene la ACCIN SUBROGATORIA, no slo se subroga el derecho del acreedor, sino que tambin tiene la ACCIN PROPIA DEL MANDATO. En efecto, con anterioridad sealamos que una de las explicaciones de la solidaridad es la teora francesa del mandato tcito y recproco. Alguien pregunt si esto tena un efecto prctico; bueno, aqu est el efecto prctico. Si entendemos que la explicacin de la obligacin solidaria es el mandato tcito y recproco, quiere decir que ese que pag la totalidad de la deuda lo miramos como que era un mandatario de los dems y, por lo tanto, tiene los mismos derechos que un mandatario que paga. Cuando un mandatario paga, tiene derecho a que el mandante, el que le dio el encargo, le devuelva lo que pag por l y se lo devuelva con intereses, corrientes incluso, de manera que habra inters en ejercitar la accin propia del mandato, porque ahora puede cobrar intereses, mientras que con la accin subrogatoria no puede cobrar intereses si la deuda no los tena. (Ver art. 2158 N 4 del Cdigo Civil) Art. 2158. El mandante es obligado, () 4. A pagarle (al mandatario) las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; Entonces, entendemos que el codeudor que pag hizo una anticipacin en dinero a los otros codeudores que son sus mandantes y l tiene derecho a pedir que le devuelvan esto con sus intereses corrientes.
B) EXTINCIN NO ONEROSA.

Uno de los codeudores extingui la deuda, pero de una manera no onerosa. Logr, por ejemplo, que la deuda se declarara prescrita o el acreedor condon la deuda a todos. En este caso, se extingui la obligacin y no hay problema de contribucin a la deuda; no hay nada que pedir devolucin, si la deuda se extingui de manera no onerosa.
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2) SI SLO ALGUNO O ALGUNOS DE LOS CODEUDORES TENAN INTERS EN LA DEUDA Y OTROS NO. En efecto, ya mencionamos que puede ser que no todos tengan inters. Por ejemplo, no tiene inters aquel codeudor que concurri a la obligacin como garanta de la deuda de su amigo. Un amigo fue a pedir un prstamo al banco y consigui que este otro amigo se convirtiera en codeudor solidario suyo frente al banco. Qu ocurre en este caso? Depende quien sea el que haya extinguido la deuda. Quin extingui la deuda? a) La extingui el que tena inters. La deuda, frente al acreedor, la pag el que tena inters. Si la pag el que tena inters, l no tiene accin de reembolso en contra de los que no tienen inters, porque stos slo eran garantes suyos. b) Pag el que no tena inters. El banco se dirigi contra este amigo que fue de codeudor solidario. En este caso, la ley lo mira como un fiador de los codeudores que tena inters. (Ver art. 1522 inciso 2) Art. 1522 inciso 2. Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores. Por lo tanto, qu ocurre si pago la deuda el que no tena inters? La ley mira como que l era fiador de los que tenan inters y, por lo tanto, el que pag (este que no tena inters, pero que pag) tendr para la devolucin de lo pagado la ACCIN PROPIA DE LA FIANZA y, en consecuencia, de acuerdo a los artculos 2370 y 2372 del Cdigo Civil, tiene derecho a repetir contra aquellos codeudores que s tienen inters en forma solidaria. Art. 2372. Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los trminos del artculo 2370; () pero el fiador particular de uno de ellos slo contra l podr repetir por el todo; y no tendr contra los otros sino las acciones que le correspondan como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado. Por ejemplo, hay tres codeudores (Codeudor 1, codeudor 2 y codeudor 3). El codeudor 3 no tiene inters en la deuda. Obligacin por $900.000. Pag los $900.000 al acreedor el codeudor 3. La ley lo considera como el fiador de los codeudores 1 y 2 y dice que, en este caso, va a tener la accin de la fianza, y como fiador que era, puede cobrarle ahora a cualquiera de los otros el total de la deuda, pero la obligacin sigue siendo solidaria respecto a l y l, para recobrar lo que pag, puede cobrar solidariamente a los codeudores 1 y 2 el total de la obligacin que l pag. Se usa tambin, a veces, la expresin de que hay un deudor que es fiador y codeudor solidario de una deuda frente al acreedor; hay un deudor que pide un prstamo al banco y lleva a un amigo que se constituye en fiador y codeudor solidario. Qu significa FIADOR y CODEUDOR SOLIDARIO? En el fondo, esta es una expresin que, en la prctica, se emplea para dejar en claro que el concurre a la obligacin no tiene inters en la deuda. l es considerado, entonces, frente al acreedor como un codeudor; pero frente a los codeudores es considerado fiador, por eso es fiador y codeudor solidario. Es fiador, afianza a sus codeudores; frente al acreedor es
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un codeudor solidario, pero una vez que paga, si l llega a pagar, es considerado un fiador frente a los dems codeudores. Eso es, entonces, lo que ocurre con las relaciones internas entre los codeudores. Como vemos, hay que hacer una cantidad de distinciones. Pag. Todos tenan inters en la deuda. Si todos tenan inters en la deuda, el que pag se subroga en los derechos del acreedor si la extincin es onerosa, pero slo por la cuota que a cada uno le corresponda en la deuda. Puede, a su vez, usar la accin del mandato. Si la extincin fue no onerosa, se acaba la solidaridad y se acaba la deuda; no hay problema de contribucin a la deuda. Si no todos tenan inters, hay que subdistinguir. Pag el que tena inters: No hay derecho a repeticin contra los que no tenan inters. Pag el que no tena inters: La ley lo considera como fiador de los otros codeudores y puede perseguir la deuda, incluso, solidariamente respecto de sus codeudores.
EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD.

Cmo se extingue la solidaridad? La solidaridad se puede extinguir por va consecuencial, cuando se extingue la deuda. Si la deuda se extingue frente al acreedor, si se paga la deuda, por ejemplo, frente al acreedor o se declara prescrita la obligacin, se extingue la solidaridad, a menos que el pago lo haya hecho un codeudor no interesado, porque en ese caso acabamos de ver de que l puede repetir por el total contra los otros codeudores; pero porque se extingui la deuda, se va a extinguir la solidaridad. Tambin se puede extinguir por la renuncia a la solidaridad; el acreedor a quien favorece la solidaridad, puede renunciar a ella. (Ver art. 1516 del Cdigo Civil)
RENUNCIA DE LA SOLIDARIDAD.

Art. 1516. El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o respecto de todos. La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta de pago sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos. Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad. Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda. Puede renunciar la solidaridad respecto de uno o respecto de todos. Y puede hacerlo de manera expresa o de manera tcita. Si renuncia la solidaridad respecto de uno de los codeudores, quiere decir que a ese codeudor slo le va a cobrar su cuota, pero eso no significa que haya renunciado respecto de los otros codeudores. De manera que a los otros codeudores les puede cobrar el total de la deuda, deducida la cuota respecto del que haya renunciado a la obligacin.
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Se renuncia tcitamente cuando el acreedor exige o reconoce el pago de la cuota. La renuncia puede ser expresa, por ejemplo, renuncio a la solidaridad, pero puede ser tambin tcita. Cundo es tcita? Cuando ejecute un acto contrario a la solidaridad, y cul es el acto contrario a la solidaridad? Cobrarle a cada uno su cuota; si l le cobra a cada uno su cuota o recibe de cada uno una cuota. Por ejemplo, tena tres codeudores y recibi de uno la cuota, pues uno le quera pagar y la recibe, hay una renuncia tcita de la solidaridad. La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o cuota en la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta de pago sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos. Cobr la cuota o recibi la cuota y no hizo ninguna cuestin respecto a la solidaridad, ninguna reserva sobre su derecho. Porque l pudo haber dicho: Ya, recibo esta parte, pero dejando constancia de que me reservo el derecho de seguir cobrando la deuda solidariamente. Pero esta renuncia solidaria expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se ha renunciado la solidaridad. Si l renunci respecto de uno y recibi de ese la cuota, contra los otros va a cobrar, qu va a cobrar? Lo que queda. De tres codeudores, de uno recibi $300.000, la deuda era por $900.000. Qu le va a cobrar a los otros? $600.000, el total de la deuda menos la cuota que recibi del que renunci, le queda la accin solidaria por el saldo de la deuda contra los otros codeudores. Cundo se renuncia tcitamente a toda la solidaridad respecto de todos? Si consciente en que todos le deban la deuda, consciente en que cada uno le pague su cuota; hay una renuncia tcita a la solidaridad. El Cdigo Civil trata tambin el caso de la renuncia a la solidaridad a una pensin peridica. Supongamos que la deuda sea una pensin peridica, y la deuda consista en pagar una pensin al acreedor de $900.000 mensuales. El acreedor renuncia a la solidaridad respecto de los pagos ya devengados, renuncia a la solidaridad respecto de la deuda que exista, eso no significa que renuncie respecto de los pagos futuros. Por ejemplo, le deban dos meses y recibi por cuotas los dos meses; eso significa que renunci para lo pasado, pero no significa que para los pagos futuros renuncie a la solidaridad, a menos que as lo exprese, evidentemente. (Ver art. 1517 del Cdigo Civil) Art. 1517. La renuncia expresa o tcita de la solidaridad de una pensin peridica se limita a los pagos devengados, y solo se extiende a los futuros cuando el acreedor lo expresa. Por ltimo, tambin se extingue la solidaridad por la muerte de un codeudor solidario. (Ver art. 1523 del Cdigo Civil). Pero esto requiere una explicacin ms detenida. Qu pasa si muere uno de los codeudores solidarios?
MUERTE DEL DEUDOR SOLIDARIO.

Art. 1523. Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que
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corresponda a su porcin hereditaria. La ley dice que si muere uno de los codeudores solidarios, los herederos del que muri son, entre todos, obligados al total de la deuda, pero cada heredero responde solamente de su cuota que le corresponda de acuerdo a la porcin hereditaria. Por ejemplo, tenamos tres codeudores, codeudor 1, 2 y 3. La obligacin era por $900.000. Muere el codeudor 1 y deja dos herederos. Quiere decir que el acreedor le puede cobrar a estos dos herederos el total de la deuda ($900.000 a los dos coherederos), pero a cada uno de los coherederos slo le puede cobrar los $900.000 dividido de acuerdo a la cuota que le corresponda a este heredero en la herencia. Cunto les corresponde a estos herederos en la herencia? La mitad a cada uno. Esto quiere decir, entonces, que le puede cobrar a cada uno de los herederos $450.000, porque la deuda total es $900.000 y a cada uno le puede cobrar solamente la cuota que le corresponda en la herencia, de acuerdo a la proporcin en que cada heredero sea heredero en la herencia, eso es lo que dice el art. 1523 del Cdigo Civil. Vuelvo a repetir, los herederos de cada uno de los codeudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda. Cul es el total de la deuda? $900.000, pero cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria. Cul es la porcin hereditaria de cada heredero? La mitad; luego, cada heredero responde de esta deuda de $900.000, $450.000 para cada uno. Esta es la regla del art. 1523, y esto por una razn muy simple, porque el Cdigo Civil establece en el art.1354 lo siguiente: Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Cuando muere una persona, de inmediato sus deudas se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas; cada uno responde de la cuota respectiva que le corresponde en la herencia, se divide de inmediato la obligacin. (Alumno: En el caso que usted seal, si los tres codeudores tenan inters en la deuda, por cunto se va a dirigir el coheredero que pag su cuota contra el otro coheredero? Profesor: Por $300.000. Alumno: Porque uno de los coherederos pag $450.000 Profesor: Claro, uno pag $450.000. l se va a dirigir contra los otros codeudores. Hay que dividir la obligacin: la deuda era de $900.000, a cada codeudor le corresponden $300.000. Luego, a los coherederos, cunto le corresponda en realidad pagar? La mitad de $300.000, o sea, $150.000. Luego, l pag $450.000 y le corresponda $150.000, por la diferencia, por $150.000 contra los otros codeudores.) $900.000 A $900.000 B C
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$300.000

$300.000 $150.000 +$150.000

$300.000 $150.000 +$150.000

A1

A2

$450.000 $450.000 -$150.000 -$150.000 $300.000 $300.000 Esquema: Vamos a poner A, B y C. Obligacin por $900.000, En principio, el acreedor le puede cobrar a cada codeudor el total. Luego, en principio, le puede cobrar a A los $900.000. Si A pag los $900.000, l tiene que pedir la devolucin a sus codeudores de $300.000 y l se queda con los $300.000 que pag; o sea, se le devuelven a l A $600.000. Ahora bien, muere A antes de pagar y dej de herederos a A1 y A2. El acreedor le puede cobrar a los dos $900.000, pero a cada uno slo su cuota, esto es, $450.000. A1 pag los $450.000, cunto le corresponda pagar a su causante? A su causante le corresponda pagar $300.000 y como es el heredero en la mitad, cunto le corresponde pagar a l? Le corresponde $150.000, y resulta que l pag $450.000; entonces, la diferencia, $300.000, esta diferencia es la que l puede cobrarle a cada uno de los otros codeudores. A este le va cobrar $300.000 y al otro $300.000. Y el otro coheredero, qu va hacer? Lo mismo, debe pagar. En suma, se fijan que es lo mismo que si hubiere pagado el padre? Cabe recalcar que las obligaciones solidarias son de gran inters prctico. Es muy comn la solidaridad pasiva frente a las obligaciones bancarias, por ejemplo, donde el banco siempre va a exigir, si hay varios deudores, que sean todos solidarios. Por lo dems, a veces, la ley tambin establece una solidaridad pasiva, por ejemplo, entre los distintos obligados en un pagar tambin puede haber una solidaridad. (Alumno: Una obligacin solidaria puede tener por objeto una cosa no susceptible de estimacin pecuniaria? Profesor: No, para que se pueda dividir tiene que ser susceptible de apreciacin pecuniaria.)
c) OBLIGACIONES INDIVISIBLES.

Art. 1524 inciso 1. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. La obligacin es indivisible si el objeto de la prestacin es indivisible (debe cumplirse por el todo y no por partes), sea fsica, sea intelectual o de cuota.
LA INDIVISIBILIDAD, PROBLEMA COMPREJO.

Cundo el objeto es divisible? Qu tipos de divisin

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existen? Jurdicamente, hay varios tipos de divisin. Esta cuestin es compleja, no es clara, nunca ha quedado claro este problema de la divisibilidad o indivisibilidad desde el punto de vista del derecho. Siempre, en los textos, se recuerda a un jurista francs anterior al Cdigo Civil de Napolen de 1804, Dumolin -conocido como el prncipe de los jurisconsultos-, que escribi una obra intitulada en latn llamada Desenredo del laberinto de lo divisible y de lo indivisible (1562), donde sealaba una serie de claves y de frmulas para distinguir lo divisible de lo indivisible. La verdad es que la obra no se recuerda, hoy, slo por el mrito de aclarar la el tema, porque deja la cuestin ms compleja de lo que es. Primero, sealemos que este problema de la divisibilidad o de la indivisibilidad, desde el punto de vista de las obligaciones, slo tiene inters si la deuda es de sujeto mltiple, si hay varios sujetos, si hay varios deudores o varios acreedores, porque si la deuda es entre un acreedor y un deudor, no tiene ninguna importancia el saber si el objeto de la prestacin es divisible o indivisible, porque de acuerdo al art. 1591 del Cdigo Civil el pago es siempre indivisible. Art. 1591 inciso 1. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales. Qu importa si el objeto es divisible o indivisible si hay un solo deudor, cuando l lo que tiene que hacer es pagar toda la obligacin? Cundo tiene importancia este problema de la divisibilidad o de la indivisibilidad? Cuando hay varios codeudores y el objeto de la obligacin es indivisible. Cmo hacemos para cumplir una obligacin en que el objeto no se puede dividir y hay varios deudores, cada uno de los cuales debe su cuota? Primero, digamos que la divisibilidad o indivisibilidad puede ser de varias especies. Jurdicamente, se concibe este tema desde varios ngulos. As, el Cdigo Civil dice sea FSICAMENTE indivisible, una indivisibilidad fsica o material; es decir, fsicamente una cosa es indivisible si no puede separarse en partes sin perder su individualidad o utilidad, si no puede dividirse en porciones. Por ejemplo, varios deudores deben al acreedor un buey o tantas cabezas de ganado. stos son indivisibles fsicamente, porque un buey no se puede entregar por partes; si se divide, se muere. Fsicamente es indivisible, a menos que lo vendiramos como carne, pero para prestar servicios vivos, se requiere que sea entregado completo. Pero tambin existe la indivisibilidad jurdica INTELECTUAL o DE CUOTA. Desde este punto de vista, la regla general es que todas las cosas sean divisibles. Puede haber varios titulares de una misma cosa. Por ejemplo, Juan, Pedro y Antonio, entre los tres, pueden ser dueos de un bien inmueble. Cada cual es dueo de un tercio del inmueble, tiene una cuota sobre la cosa. Juan, Pedro y Antonio pueden ser dueos de un auto. Lo compraron juntos, quiere decir que cada uno es dueo de un tercio del derecho de
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dominio sobre la totalidad de la cosa. Desde este punto de vista jurdico, todas las cosas son divisibles, salvo aquellas cosas que la ley declara indivisibles, como los derechos de servidumbre. De acuerdo a los artculos 826 y 827 del Cdigo Civil, la servidumbre es indivisible. Por qu es indivisible? Porque si dividimos el bien inmueble sobre el que pesa la servidumbre, la servidumbre no la vamos a fraccionar, sigue existiendo sobre el todo. Por ejemplo, tenamos dos predios de aqu a la calle y haba una servidumbre de trnsito. Este predio tena derecho a pasar por aqu. Por qu es esta servidumbre es indivisible? Porque si con posterioridad dividimos el predio sirviente, de todos modos la servidumbre seguir subsistiendo tal cual estaba antes, no la podemos dividir en cuotas. Siempre va a ser igual la servidumbre. He ah una cosa que la ley declara indivisible, como tambin declara indivisible, por ejemplo, la propiedad fiduciaria, segn el art. 1317 del Cdigo Civil. Hay tambin, desde otro ngulo, una indivisibilidad NATURAL, que puede ser absoluta o necesaria. Por ejemplo, la misma servidumbre de trnsito es indivisible naturalmente en su ejercicio, porque se pasa o no se pasa, pero no se puede pasar por partes. O puede la indivisibilidad natural ser ya no absoluta, sino relativa, que quiere decir que se ejecuta por partes, pero se considera como un todo indivisible. Por ejemplo, la obligacin de construir una casa. Si yo convengo con un constructor que me construya una casa, evidentemente l la va a hacer por partes, pero desde el punto de vista jurdico la obligacin es indivisible, l la cumple una vez que haya construido toda la casa y l no puede decir, sabe que yo cumpl con la mitad de la deuda, dejando la casa en tal estado. No, la obligacin de usted es construrmela toda. De manera que hay varias maneras de concebir la indivisibilidad o divisibilidad, en su caso. Pues bien, que el Cdigo Civil dice que la obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota. As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible. (Art. 1524) Por qu la obligacin de pagar una suma de dinero es divisible? Porque no hay nada ms divisible que el dinero. $1.000.000 se puede dividir en 1.000.000 monedas de peso, se puede dividir en 10 fracciones de $100.000 y cada $100.000 se puede dividir en 10 billetes de $10.000. El dinero es perfectamente divisible. Pero la obligacin de constituir una servidumbre de trnsito no es divisible, se constituye o no, pero no se puede constituir por partes.
EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD.

Antes de tratar de las obligaciones indivisibles propiamente tales, el Cdigo Civil trata de las llamadas indivisibilidades de pago o excepciones a la divisibilidad . Se trata, aqu, de obligaciones que, en principio, son divisibles, pero que para el efecto de su cumplimiento, de su pago, la ley las considera indivisibles. No porque el objeto de la prestacin sea divisible o indivisible, no interesa; lo que interesa es que la ley, para los efectos del pago, hace que estas obligaciones sean indivisibles. Por eso se
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les llama tambin excepciones a la divisibilidad. Trata de ello el art. 1526 del Cdigo Civil, el cual empieza sealndonos la regla general (en el inciso primero), que ya conocemos. Art. 1526 inciso 1. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible (NOTA: quiere decir que la obligacin es simplemente conjunta o mancomunada), cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: () Si la deuda no es solidaria ni indivisible, quiere decir que es simplemente conjunta o mancomunada. Y, en ese caso, cada deudor debe pagar su cuota y cada acreedor slo puede exigir su cuota; y si hay un deudor insolvente, la cuota del deudor insolvente no grava a los otros codeudores, a diferencia de la solidaridad, donde vimos que la cuota del deudor insolvente se reparte entre los otros codeudores. Adems, la norma dice Exceptanse los casos siguientes, o sea, dentro de la regla general de que la obligacin es simplemente conjunta o mancomunada, hay algunas excepciones, en que no obstante que el objeto es divisible, el pago tiene que hacerse de manera indivisible. 14/03/2011
DE LA INDIVISIBILIDAD DE PAGO. EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES.

Se trata de obligaciones divisibles, pero en que el pago tiene que hacerse de manera indivisible. En efecto, esta situacin se encuentra tratada en el art. 1526 del Cdigo Civil, el cual seala, en su primera parte, la regla general, esto es, la divisibilidad (obligacin simplemente conjunta o mancomunada): Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: (Art. 1526 inciso primero del C.C.)
CASOS DEL ARTCULO 1526.

Luego, los casos a que se refiere el citado artculo tratan de las obligaciones que, no obstante siendo divisibles, el pago va a tener que hacerse de manera indivisible; y son los siguientes:
ARTCULO 1526 N 1. LA ACCIN HIPOTECARIA O PRENDARIA.

1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores. Desde luego, la prenda y la hipoteca son cauciones, y estas cauciones son indivisibles. En primer lugar, podemos sealar que la hipoteca (y lo mismo de la hipoteca se extiende a la prenda) es indivisible, porque responde entera del todo de la obligacin. As, si se ha constituido una hipoteca sobre un bien inmueble para garantizar una deuda de $10.000.000, quiere decir que la hipoteca subsiste
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por entero hasta que se satisfaga toda la deuda; mientras haya una parte de la deuda insatisfecha, la hipoteca se mantiene. Por ejemplo, imaginemos que existen varios deudores que constituyeron la hipoteca para garantizar a todos una obligacin, y un codeudor no saca nada con pagar su cuota, pues la hipoteca no va a disminuir; la hipoteca subsiste entera sobre todo el bien inmueble hasta que se cancele totalmente la deuda. En suma, la hipoteca no puede cancelarse si no se satisface toda la obligacin. Entonces, este es un aspecto de la indivisibilidad de la hipoteca: la hipoteca garantiza el todo, el total de una deuda principal, hasta que sea enteramente satisfecha. En segundo lugar, la hipoteca tambin es indivisible en cuanto a que la accin hipotecaria (la accin que tiene el acreedor para dirigirse sobre la hipoteca) se dirige no contra todos los codeudores (si hay varios codeudores), sino slo contra aqul codeudor que posee en todo o parte la cosa hipotecada o empeada. As pues, puede haber varios deudores personales, pero si hay uno solo que posee la cosa hipotecada o empeada, contra l se dirige la accin hipotecaria. Ahora bien, si la cosa es poseda por varios, contra todos se ejerce la accin hipotecaria. En tercer lugar, la hipoteca es invisible en el sentido de que si el bien inmueble hipotecado se divide, la hipoteca subsiste sobre cada parte en que se divide, subsiste sobre todo el inmueble ( Art. 2408 del Cdigo Civil). De modo que por el lado que miremos, la hipoteca es siempre indivisible.
ARTCULO 1526 N 2. DEUDA DE UNA ESPECIE O CUERPO CIERTO.

2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. En este caso, estamos frente a una obligacin que consiste en la entrega de una especie o cuerpo cierto. Por ejemplo, la obligacin consista en entregar un automvil marca Toyota, modelo Corolla, ao 2010, patente BFDL36. Luego, la obligacin que consiste en la entrega de la especie o cuerpo cierto corresponde a quien posee este automvil, puesto que la cosa es indivisible. As, como la cosa es indivisible, no se puede quedar con parte. De esta manera, el que tiene que entregar la cosa debe ser quien la posea en todo o parte. Por cierto, cabe agregar que otros dicen que, en realidad, no se trata de indivisibilidad de pago, sino que estaramos en presencia de una obligacin propiamente indivisible.
ARTCULO 1526 N 3. INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS POR INCUMPLIMIENTO DE UN CODEUDOR. LA ACCIN DE PERJUICIOS.

3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. En esta situacin hay varios deudores y la obligacin no se cumple por culpa de uno; ese es exclusivamente responsable de los daos al acreedor. Por ende, los otros codeudores que no han participado en la produccin del dao no son responsables. As, del dao slo responde aquel que lo caus.

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Ahora bien, esta disposicin emplea la expresin exclusiva y solidariamente responsable. Qu quiere decir la ley? Por qu habla de solidariamente responsable si es uno solo? Segn Somarriva, la regla hara referencia al caso en que haya dos o ms deudores responsables de los perjuicios y, en tal situacin, seran solidariamente responsables de los perjuicios. Pero la mayora estima que es una manera de decir de la ley para graficar que el nico que paga los perjuicios es aquel que caus los daos.
ARTCULO 1526 N 4. PAGO TOTAL DE UNA DEUDA IMPUESTA A UN HEREDERO; E INDIVISIBILIDAD ESTIPULADA POR EL CAUSANTE.

4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. Entonces, aqu se trata de la situacin de las deudas hereditarias. Por ejemplo, situmonos en el caso de que haba una persona que era codeudora de una obligacin (de cierto monto), muere y deja varios herederos. Qu ocurre con la obligacin? En principio, se aplica el art. 1354 del Cdigo Civil, segn el cual las obligaciones se dividen de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Efectivamente, la obligacin se divide; los herederos son obligados a pagarla cada uno segn su cuota, segn la proporcin que a cada uno le corresponda en la herencia. De manera que la regla es la divisin de la deuda a partir de la muerte del causante. Sin embargo, la ley trata de una situacin en que por una convencin entre los herederos, o por un testamento, se impuso a uno de los herederos a pagar toda la deuda. Por ejemplo, en el testamento el causante seal lo siguiente: La deuda que tengo para con Juan Prez, que la pague entera mi heredero Pedro (no obstante de que existan varios herederos); o bien, los herederos, en conjunto, por convencin, sealaron: Que la deuda la pague el heredero Pedro, nosotros le pagaremos despus. Qu ocurre ante estas circunstancias? El acreedor no es parte de este acuerdo. Por lo tanto, dicho acuerdo le es inoponible y l ver lo que hace: o se dirige contra todos los herederos segn su cuota (o sea, de acuerdo a la regla del art. 1354 del C.C.); o bien, le cobra a aquel heredero que se le impuso por convencin el pago de toda la deuda. En definitiva, l elegir de acuerdo a su conveniencia entre respetar el pacto, o bien, recurrir a la regla general del art. 1354 del Cdigo Civil. Ahora, tambin puede suceder que se haya pactado entre el acreedor y el causante. Verbi gratia, un banco le presta dinero a Juan y ellos pactan que, en caso de muerte de Juan y existiendo varios herederos, la deuda ser indivisible. En este caso, qu ocurre? (Ver N 4, inciso segundo del art. 1526)

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En efecto, cuando la ley emplea la expresin o a pagarla l mismo, se refiere a que el acreedor se va a dirigir contra uno de los herederos y dir, por ejemplo: Seor, pgueme toda la deuda; o bien, se va a dirigir contra l y le dir: Le doy plazo para que usted se entienda con sus coherederos y me paguen toda la deuda. Estas son las dos opciones. Si el heredero paga toda la deuda, tiene accin de saneamiento contra los otros herederos (para que le paguen despus), para que le reembolsen la cuota que le corresponde en la herencia. Con todo, la obligacin se pact como indivisible para con los herederos. Ahora bien, qu ocurre con los herederos de los acreedores? (Pues hasta ahora slo hemos visto que muere el deudor) Qu sucede si muere el acreedor de un crdito y deja varios herederos? Cmo se cobra la deuda? Respecto a esta materia, segn el inciso final del N 4 del art. 1526, los herederos del acreedor tienen que ponerse de acuerdo y demandar en conjunto toda la deuda; si no lo hacen as, cada uno podr sino demandar su parte (cuota) en la obligacin. Sin embargo, este inciso ha planteado un problema sobre si es divisible de pleno derecho el crdito, pues como vimos, el art. 1354 del Cdigo Civil seala que a la muerte del causante, la deuda se divide de pleno derecho entre los herederos del deudor. Qu acontece si muere el acreedor? Tambin se divide de pleno derecho el crdito? Segn el art. 1344 del Cdigo Civil, que trata del efecto retroactivo de la particin, si se muere el causante, los crditos no se dividen y hay que esperar lo que ocurra en la particin. As, si en la particin este crdito se adjudica a uno de los herederos del acreedor, ese pasa a ser dueo exclusivo del crdito. Por este motivo es que hay que esperar y ver qu ocurre en la particin (qu es lo que se hace con el crdito), y all se ver qu es lo que acaece. Pero esta regla se opone a la del art. 1526 N 4 inciso final del Cdigo Civil, pues da a entender que el crdito se divide tan pronto muere el causante y cada acreedor puede cobrar su cuota. Entonces, hay una oposicin entre ambas normas. Algunos autores, como don Arturo Alessandri, sostienen que prevalece el art. 1344 del Cdigo Civil y que, por consiguiente, antes de la particin ningn heredero del acreedor puede demandar su cuota. En definitiva, la nica manera de cobrar el crdito era que todos se pongan de acuerdo y la cobren en conjunto, pero el crdito no se divide. Pero otros autores, como Luis Claro Solar, Gonzalo Barriga y Manuel Somarriva, sostienen que estas dos reglas son conciliables; lo que ocurre es que ambas reglas rigen situaciones distintas. De este modo, el art. 1526 N 4 inciso final del Cdigo Civil rige las relaciones entre los herederos del acreedor y el deudor, de manera que tan pronto se muera el causante, la deuda se divide y cada heredero del acreedor puede cobrar su cuota; mientras que el art. 1344 del Cdigo Civil rige las relaciones entre los coherederos, lo cual significa, por ejemplo, que si muere el causante que era acreedor de otra persona (tena un crdito contra otro), a quien le deban $50.000.000 en virtud de una compraventa de un bien inmueble y dej dos herederos, valdra decir que apenas muere el causante, cualquiera de los herederos puede cobrar su cuota del crdito ($25.000.000 cada uno), pues la regla del art. 1526 N 4 inciso final del Cdigo Civil as lo establece ( sino a prorrata de sus cuotas). Pero una vez que cobra su cuota, hay que esperar qu es lo que suceder en la particin. En efecto, si en la particin a un heredero no le adjudican el crdito, quiere decir que tiene que devolver al otro heredero la parte del crdito, porque el crdito se le adjudic al otro heredero y no cobr lo que le haba tocado.

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ARTCULO 1526 N 5. PAGO DE UNA COSA INDETERMINADA.

5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin. Esta regla se refiere al pago de una cosa corporal; hay que pagar, hay que entregar una parte indeterminada de un terreno. En realidad, la regla no es muy clara, puesto que no se ve cmo se puede deber indeterminadamente un terreno (un terreno siempre se debe determinadamente). En este caso, la ley dice que el acreedor puede demandar a cualquiera de los deudores para que ese deudor se entienda con sus otros codeudores y la paguen juntos; o sino, para que la pague el solo, y si lo paga el solo, despus se entender con sus codeudores para que le devuelvan cada uno la cuota que corresponde, pero el acreedor puede exigir el pago total a uno solo de los deudores. Efectivamente, ah se manifiesta la indivisibilidad; el deudor no puede decir yo slo debo mi cuota, ya que debe pagar la deuda entera al acreedor y despus se arreglar con los codeudores.
ARTCULO 1526 N 6. OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.

6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos. Primero que todo, debemos precisar qu entendemos por obligaciones alternativas. De acuerdo al art. 1499 del Cdigo Civil, Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras . Por ejemplo, el deudor debe entregar un auto o $5.000.000; si paga una de ellas, se extingue la obligacin. El problema es quin elige con qu se paga. As, si la eleccin es de los acreedores, por ejemplo: Pedro le debe a Juan y a Antonio un auto o $5.000.000 a eleccin de los acreedores. Ante esta situacin, todos los acreedores eligen de consuno con qu se va a pagar (o todos escogen el auto, o todos eligen los $5.000.000; de lo contrario, no se podra pagar la deuda). Y si la eleccin es de los deudores (deben un auto o $5.000.000), tambin deben hacerla de consuno todos los deudores. Por ltimo, cabe agregar que no existen ms casos de indivisibilidad de pago que estos que acabamos de analizar.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES PROPIAMENTE TALES

Hasta ahora hemos visto obligaciones indivisibles slo en cuanto al pago (para el cumplimiento del pago). En esta ocasin veremos las obligaciones que recaen sobre una cosa indivisible. Por ejemplo, me deben dos caballos, o un determinado automvil. Naturalmente, esa obligacin es indivisible. Qu ocurre con la obligacin? Cmo se cumple?
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En principio, se aplica el art. 1527 del Cdigo Civil. Art. 1527. Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total. La obligacin es indivisible, no es solidaria (el ser solidaria no le da el carcter de indivisible; art. 1525 del Cdigo Civil). Por ejemplo, me deben un automvil determinado; cada uno de los que ha contrado la deuda (son varios los deudores y el objeto es indivisible), cada uno de los deudores es obligado a satisfacerla en el todo y el acreedor puede demandar la deuda a cualquiera de los deudores y tiene que pagarla ntegramente. A la inversa, si hay varios acreedores, cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el total, pues no puede exigir su cuota porque la cosa es indivisible, tiene que entregarla entera. As, el acreedor puede exigir a cualquiera de los deudores, como asimismo, cualquiera de los acreedores puede exigir el pago del total de la obligacin. Pero si el acreedor demanda a uno de los deudores (por ejemplo, demandado uno de los deudores para que pague toda la deuda y existiendo en total tres deudores), este deudor puede pedir un plazo para entenderse con sus otros codeudores a fin de cumplir entre todos la deuda. En efecto, puede oponer al acreedor una excepcin dilatoria (esto es, decirle: Seor, me da plazo, para ver cmo se puede cumplir entre todos la obligacin), a menos que se trate de una obligacin que slo l pueda cumplir. Ver art. 1530 del Cdigo Civil. Art. 1530. Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la indemnizacin que le deban. Si ese deudor tuvo que pagar toda la deuda, se justifica en el sentido de que la cosa es indivisible, pero l no es deudor de todo, slo es deudor de su cuota, pero tiene que pagarla entera puesto que la cosa es indivisible. Entonces, una vez pagada la deuda, tiene derecho a que los otros codeudores le reembolsen lo que le correspondera a ellos en la deuda. Qu ocurre si fallece el acreedor o si fallece el deudor en una obligacin indivisible, dejando varios herederos? Lo que sucede, ante esta situacin, es que la obligacin sigue siendo indivisible. Luego, cada uno de los herederos del deudor es obligado a pagarla entera, y cada uno de los herederos del acreedor puede cobrarla entera; es como si la deuda hubiese sido originalmente contrada por todos. Ver art. 1528 del Cdigo Civil. Art. 1528. Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total. Qu ocurre con la interrupcin de la prescripcin en materia de obligaciones indivisibles? Por ejemplo, hay varios codeudores y el acreedor demanda a uno de los codeudores. En este caso, interrumpi la prescripcin respecto de ese codeudor, pero tambin, al demandar a uno, interrumpe la prescripcin de todos los codeudores. Ver art. 1529 del Cdigo Civil.
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Art. 1529. La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los otros. As que basta con demandar a uno para que la prescripcin quede interrumpida respecto de los otros, lo cual constituye una excepcin a la regla general del art. 2519 del Cdigo Civil, el cual dice que la interrupcin que perjudica a un deudor no perjudica a los otros, salvo si la obligacin es solidaria o si la obligacin es indivisible (Art. 1529 del C.C.). Art. 2519. La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo 1516. Ahora, qu ocurre con el cumplimiento de la obligacin? Si la obligacin es indivisible y se cumple por uno de los deudores, queda extinguida respecto de los dems deudores. Ver art. 1531 del Cdigo Civil. Art. 1531. El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la extingue respecto de todos. Si uno lo cumpli, queda cumplida para todos, pues es indivisible (ya se entreg el objeto que se deba entregar, la cosa nica respecto de la cual recaa la obligacin) Indivisibilidad respecto de los acreedores. En este caso, estamos frente a un deudor y varios acreedores y la obligacin es indivisible. En efecto, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, recibir el pago de la deuda ni remitir (perdonar) la deuda. Ver art. 1532 del Cdigo Civil. Art. 1532. Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa. Como seala la norma, ninguno de los acreedores puede remitir o perdonar la deuda ni recibir el precio de la cosa debida sin el consentimiento de los dems, porque la obligacin es indivisible. Si de hecho un acreedor perdonare la deuda, o recibiere el precio (a pesar de la prohibicin), los coacreedores quedan libres para demandar la cosa misma, devolvindole al deudor la cuota del acreedor que recibi el total de la deuda o que la remiti. Por ejemplo, haba tres coacreedores y uno de ellos recibi el precio de toda la cosa. La cosa vala $900 y este acreedor recibi la cosa; no deba haberlo hecho, pero lo hizo. La ley seala que los otros dos coacreedores pueden exigir que le pague al deudor toda la cosa, se le devuelve la cuota para que le pague a los coacreedores el total de la obligacin. Qu ocurre con los perjuicios en materia de obligaciones indivisibles? (Porque no se cumpli la deuda, no se cumpli la obligacin) Quin paga los daos? Corresponde pagar los daos a aquel que caus los daos. Respecto de los perjuicios, la obligacin deja de ser indivisible. Los perjuicios no se deben de manera indivisible, sino que cada uno responde del dao que caus. Ver art. 1533 del Cdigo Civil.
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Art. 1533. Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa. Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo ser responsable de todos los perjuicios. Entonces, cada deudor es obligado a pagar los perjuicios en la parte que le corresponda; y cada acreedor slo puede demandar su cuota en los perjuicios. Adicionalmente, si es uno solo el causante de los daos, ese responde de todos los perjuicios, y no los otros, los que no lo hayan causado. Por ltimo, respecto de los perjuicios, el art. 1534 del Cdigo Civil agrega lo siguiente: Art. 1534. Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho resultaren al acreedor. Consiguientemente, la accin de perjuicios slo recae sobre aquel que caus los daos y, si de dos codeudores, uno dice que quiere cumplir y otro dice que no quiere cumplir, causar perjuicios aquel que dice que no va a cumplir o aquel que retarda el cumplimiento y, por ende, slo a l le cobrarn los perjuicios. En definitiva, en materia de perjuicios siempre la accin se divide y slo recae sobre aquel que es culpable de los perjuicios que se haya causado, tanto en materia de solidaridad (como ya lo vimos) como en materia de obligaciones indivisibles, segn las reglas de los artculos 1533 y 1534. Con esto terminamos todas las obligaciones indivisibles, o sea, todas las obligaciones con pluralidad de sujetos. Ya hemos visto: - Las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas. - Las obligaciones solidarias y - Las obligaciones indivisibles; (y maana veremos las obligaciones sujetas a modalidad) 15/03/2011
OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD.

Recordemos que los actos jurdicos pueden estar sujetos a modalidad. La modalidad implica una alteracin de los efectos normales del acto en virtud de una estipulacin inserta por las partes en el negocio. De esta manera, podemos decir que las modalidades clsicas son la condicin, el plazo y el modo. As pues, nos corresponde ver las obligaciones condicionales y las obligaciones a plazo. No vamos a ver las obligaciones modales, puesto que forma parte del estudio del Derecho Sucesoral.
1) LAS OBLIGACIONES CONDICIONALES.

Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
CONCEPTO.

Y, el art. 1070 del Cdigo Civil, en materia de asignaciones testamentarias condicionales, dice que:

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Art. 1070 inciso 2 Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo. As, en virtud de estas disposiciones, la doctrina ha formulado un concepto de condicin, sealando que es un hecho o acontecimiento futuro e incierto del que depende el nacimiento o la extincin de una obligacin.
LUGAR EN QUE ESTN REGULADAS LAS CONDICIONES EN EL CDIGO CIVIL.

El Cdigo Civil trata de la condicin, fundamentalmente, en dos partes: a) En el Libro IV, tratando de las obligaciones condicionales, artculos 1473 y siguientes; b) En el Libro III, tratndose de las asignaciones testamentarias condicionales, artculos 1070 y siguientes. Interesa esto, porque en el Cdigo hay una concepcin unitaria de la condicin, esto es, que es el mismo concepto, la misma teora que se aplica tanto en el testamento como en los contratos. En efecto, la prueba est en que el art. 1493, en materia de obligaciones condicionales (en los contratos), dispone: Art. 1493. Las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos precedentes. Entonces, est diciendo que esta es la regla que rige a las obligaciones condicionales, pero a esta regla se les aplican tambin las reglas del Libro III del Cdigo Civil en materia de asignaciones testamentarias condicionales, en lo que no haya contradiccin. A su vez, el art. 1070, en materia de asignaciones testamentarias condicionales, dice, en su inciso final: Art. 1070 inciso 3. Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y modificaciones que van a expresarse. O sea, est diciendo que en materia de testamento, se aplican tambin las reglas de las obligaciones condicionales; entonces, en ambos casos se suplen unas reglas con las del otro, por eso decimos que hay una teora unitaria de la condicin. Ahora, qu es la condicin? La condicin puede ser definida como un hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o la extincin de una obligacin.
ELEMENTOS DE LA CONDICIN.

a) Es un HECHO FUTURO, es decir, tiene que verificarse despus de la celebracin de un acto. La ley insiste, en esta materia, de lo que es futuro; dice el art. 1071: Art. 1071. La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido, se mira como no escrita: si no existe o no ha existido, no vale la disposicin.
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Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese otra cosa. Qu est diciendo la regla? Efectivamente, puede ser que una persona desconozca un hecho pasado, pero eso no lo convierte en condicin. Si decimos, por ejemplo: Te doy $1.000.000 si Espaa gan el mundial de ftbol, no es condicin, por mucho que la persona ignore si Espaa gan o no; este hecho no sirve como condicin, pues es un hecho pasado y la condicin tiene que ser un hecho futuro. De manera que si se colocara como condicin un hecho presente o pasado, el art. 1071 dice que hay que distinguir si el hecho existi o no existi. Si existi, en el ejemplo, Espaa fue campen del mundo, entonces se tiene la condicin como no escrita, vale decir, que la obligacin pasa a ser pura y simple; y si el hecho no existi, por ejemplo, si dijramos: Te doy $1.000.000 si Brasil gan el campeonato mundial de ftbol, como no lo gan, no vale la disposicin, no hay obligacin alguna en esta materia que pueda tomarse en consideracin. b) Es un HECHO INCIERTO, es decir, que puede acontecer o no, que no se sabe si va a suceder, est sujeto a la incertidumbre. Esto es lo que diferencia a la condicin del plazo, porque en el plazo, el da es cierto, se sabe que va a llegar. Puede que no se sepa cundo va a suceder, pero se sabe que s va a suceder, ser siempre un plazo. Por ejemplo: El da que se muera fulano de tal, no sabemos cundo va a morir, pero sabemos que s va a morir. Este plazo es indeterminado. Pero el da en que fulano se reciba de abogado es condicin, porque es un hecho incierto, no sabemos si se va a recibir o no de abogado, pueden suceder muchas circunstancias que determinen que no se pueda recibir. Se trata, en seguida, de una incertidumbre OBJETIVA, una incertidumbre ABSOLUTA, es decir, nadie sabe si va a acontecer ese hecho, para todo el mundo es incierto el hecho respectivo. Cuando hablamos de un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de una obligacin, estamos aludiendo aqu a la principal clasificacin de las condiciones: Condicin Suspensiva y Condicin Resolutoria. (Ver art. 1479 del Cdigo Civil) Art. 1479. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. 1. CONDICIN SUSPENSIVA: Es la que suspende la ADQUISICIN de un derecho, o sea, mientras no se cumple, no se adquiere el derecho respectivo. Por ejemplo: Te vendo mi casa si me gano el Kino; es suspensivo, porque mientras no se cumpla la condicin, no se genera obligacin alguna. No se adquiere el derecho mientras no se cumpla la condicin. 2. CONDICIN RESOLUTORIA: Acaece cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.

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Por ejemplo: Te vendo mi casa, pero si se presenta un precio mejor, se resolver el contrato. La obligacin nace como pura y simple, pero la resolucin (la terminacin) es la que est sujeta a condicin. Veamos de nuevo la definicin de condicin: es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento (condicin suspensiva) o la extincin (condicin resolutoria) de una obligacin.
CLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES.

La condicin admite varias clasificaciones: 1) EXPRESA y TCITA. 1.1. Condicin Expresa: Es la que se formula en trminos formales y explcitos. 1.2. Condicin Tcita: Es la que se subentiende en una obligacin. Por ejemplo, la condicin del art. 1489 inciso 1 del Cdigo Civil (Condicin Resolutoria Tcita). Art. 1489 inciso 1. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Es decir, los contratos bilaterales llevan en s, tcitamente, sin necesidad de expresin de las partes, una condicin, que es la condicin resolutoria. 2) SUSPENSIVA y RESOLUTORIA. (Acabamos de verlas, art. 1479 del Cdigo Civil) 3) POSIBLE e IMPOSIBLE, LCITA E ILCITA. (Arts. 1475, 1476 y 1480 del Cdigo Civil) Desde un punto de vista fsico, puede ser vista como fsicamente posible o fsicamente imposible. Desde el punto de vista moral, lcita e ilcita. Varias de las disposiciones del Cdigo Civil tratan esta de esta clasificacin. As, el art.1475. Art. 1475. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico. Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles. Contraria a las leyes de la naturaleza fsica, por ejemplo: Te vendo mi casa si corres cien metros en cinco segundos; nadie puede correr cien metros en cinco segundos, es fsicamente imposible. Moralmente imposible, por ejemplo: Te doy mi casa si matas a fulano de tal. Se mirarn tambin como imposibles, aunque no lo son, pero fsicamente se mirarn como imposibles las concebidas en trminos ininteligibles, es decir, las condiciones que no se saben en qu consisten, porque no se sabe qu fueron lo que quisieron decir las partes.
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El Art. 1476 agrega: Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple, si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin. Por ejemplo: Te doy $1.000.000 si NO corres cien metros en cinco segundos, es negativa de una cosa fsicamente imposible; la ley dice que, en este caso, la obligacin es pura y simple, se mira como si no hubiera condicin, se puso una condicin negativa imposible que se realice. Y si consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin, no hay disposicin. Verbi gratia: Te doy $1.000.000 si no matas a fulano de tal; la ley dice que, en este caso, vicia la disposicin. 4) POSITIVAS y NEGATIVAS. (Art. 1474 del Cdigo Civil) Art. 1474. La condicin es positiva o negativa. La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca. 4.1. Condicin Positiva: Consiste en que acontezca una cosa, consiste en acaecer una cosa. Por ejemplo: Si vas a Santiago. 4.2. Condicin Negativa: Consiste en que NO acontezca una cosa. Por Ejemplo: Si no vas a Santiago. Luego, el Cdigo Civil combina estas dos (como ya vimos), las positivas y negativas, con las posibles e imposibles para sacar distintas consecuencias en los artculos 1475 y 1476. 5) POTESTATIVAS, CASUALES y MIXTAS. (Art. 1477 del Cdigo Civil) 5.1. Condicin Potestativa: Es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Por ejemplo: Te doy tal cantidad de dinero si vas Santiago. 5.2. Condicin Casual: Es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Por ejemplo: Te doy $1.000.000 si Juan va a Santiago o Te doy $1.000.000 si hay un terremoto. (Si hay eclipse de luna, no sirve, se sabe cundo va a acaecer) 5.3. Condicin Mixta: Es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o un acaso. Por ejemplo: Si vas a Santiago y hay un terremoto De toda esta clasificacin, interesa una regla especial, la regla del art. 1478. Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr. Qu quiere decir esta regla, donde parecera haber una contradiccin entre los dos incisos?

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Esta regla est, en el fondo, subclasificando las condiciones potestativas (las que dependen de la voluntad del deudor o del acreedor). La ley dice que estas condiciones se subclasifican en:
SUBCLASIFICACIN DE LAS CONDICIONES POTESTATIVAS.

a) Simplemente potestativas y b) Meramente potestativas. Cules son las que son NULAS? Es nula la condicin meramente potestativa que dependa de la voluntad del deudor, de la persona que se obliga (Art. 1478). Esta es una condicin meramente potestativa, porque depende exclusivamente de la voluntad del deudor, y, por qu no vale la obligacin? Porque, en el fondo, para que haya vnculo obligatorio, no puede depender de la pura voluntad del deudor; si depende de la voluntad del deudor, no hay obligacin, ya que la obligacin es un vnculo jurdico por el cual una persona se encuentra constreida a realizar algo. Entonces, si yo digo te doy $1.000.000 si quiero, no tengo ninguna obligacin, no surge ninguna obligacin, pues depende de mi exclusiva voluntad, o sea, es meramente potestativa. El Cdigo Civil dice que son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa. La mayora de la doctrina seala que se est refiriendo a las condiciones suspensivas, es una condicin suspensiva meramente potestativa y esas son las que no valen. Pero si dependen de un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr, o sea, valdrn las condiciones simplemente potestativas que son las que tambin dependen de la voluntad de las partes, pero no enteramente, porque puede haber un hecho ajeno que haga cumplir el hecho respectivo. Veamos un ejemplo tomado de un caso jurisprudencial. Hay una clusula de un contrato que dice as: La deudora, respecto del saldo insoluto, esto es, la suma de $105.000.000, se compromete en este acto a pagar un total de $1.000 netos por cada tonelada de carbonato de calcio, cal agrcola, cal desactivado en sus derivados vendidas a sus potenciales clientes. Una de las partes sostiene que esta es una condicin meramente potestativa que depende de la voluntad del deudor, porque el precio se pagar con el producto de la venta; bueno y cundo se va a vender? Cuando quiera el deudor, cuando l venda; pero el Tribunal dijo que no es meramente potestativa, porque es verdad que depende de la voluntad del deudor vender, pero no enteramente de su voluntad, porque por circunstancias ajenas puede verse obligado a vender, si se encuentra, por ejemplo, en una situacin de malos negocios, se ve forzado a vender. Luego, la diferencia entre la condicin meramente potestativa y la condicin simplemente potestativa est en que la primera depende enteramente del puro arbitrio del deudor: Si quiero. Mientras que la segunda tambin depende de la voluntad el deudor, si vendo, pero esto pero no depende slo de su voluntad, pueden suceder hechos ajenos a esa voluntad que determinen algo distinto. Volvamos a la regla Art. 1478: Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. La mayora de la doctrina entiende que lo que est diciendo la regla es que son nulas las obligaciones (no la condicin) contradas bajo una condicin suspensiva meramente potestativa, que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga, esas son nulas.

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Por ejemplo: Te doy $1.000.000 si quiero; aqu no hay obligacin alguna, pues no se ha asumido ningn deber o gravamen, pues el si quiero deja al arbitrio su cumplimiento. Distinto es si digo si vendo mi casa; aqu la ley dice que es simplemente potestativa, pues depende de la voluntad de cualquiera de las partes, pero por circunstancias ajenas puede verse obligado a vender. Por lo tanto, en este caso, vale la condicin. 6) DETERMINADA e INDETERMINADA. La condicin consiste en un hecho futuro e incierto. Pero, cunto tiempo hay que esperar para que el hecho se verifique? Si digo: Te doy $1.000.000 si vas a Santiago, bueno, y, cunto tiempo voy a esperar de que se vaya a Santiago para saber si hay o no hay obligacin? Esto es lo que determina la clasificacin en determinadas e indeterminadas. Entonces, hay obligaciones que tienen determinado el tiempo en que se tienen que cumplir, se sabe cundo deben cumplirse si es que se cumplen. Lo que no se sabe es si el hecho va a suceder. Por ejemplo: Te voy a dar $1.000 si este ao voy a Santiago, esta es una condicin determinada, porque se sabe que tiene que suceder este hecho dentro de este ao. No se sabe si va a suceder o no, pero se sabe que si va a suceder, tiene que ser dentro de este ao, hay un plazo para ello. Pero una condicin indeterminada, por ejemplo: Te vendo el departamento tan pronto la Direccin de Obras Municipales reciba el departamento. Bueno, y cundo lo va a recibir? Este ao? El prximo ao? En cinco aos ms? No se sabe cundo se va a recibir. En Chile, el problema que se ha producido es saber cunto hay que esperar en las condiciones indeterminadas; cunto tiempo tenemos que esperar para saber si el hecho sucede o no sucede. Sobre este punto, hay varias controversias. 16/03/2011 La condicin es DETERMINADA cuando se ha previsto el tiempo que haya que esperar para saber si la condicin se cumple o no, para que se produzca el hecho que la constituye. Por ejemplo, si decimos que el contrato de compraventa se celebrar tan pronto la Direccin de Obras Municipales autorice la divisin del inmueble, lo que deber ocurrir dentro del plazo de 3 meses, contados desde esta fecha. Al respecto, la condicin es que la Direccin de Obras Municipales respectiva autorice la divisin del inmueble, y es determinada, porque la condicin tiene que cumplirse dentro de los prximos 3 meses. As, sabemos perfectamente que si en los 3 meses no se revisa la autorizacin, fall la condicin. La condicin es INDETERMINADA, por el contrario, si no se fija tiempo para la realizacin del hecho previsto. Para ilustrar, siguiendo el ejemplo anterior: el contrato se celebrar tan pronto la Direccin de Obras Municipales autorice la divisin. Cunto tiempo tenemos que esperar para ver si se autoriza o no se autoriza? Cunto tiempo tenemos que esperar para saber si se cumpli o no la condicin? 1 ao, 2 aos, 3 aos, 5 aos, 10 aos? No hay nada establecido en ese caso. (Alumno: Para que sea determinada el plazo tiene que estar sealado expresamente? Profesor: S, tiene que estar sealado expresamente el tiempo en el cual se cumplir la condicin.)
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El problema que se ha presentado es que si tratndose de las condiciones indeterminadas hay o no un plazo. En efecto, es el problema de la caducidad de la condicin (es decir, hay un plazo para que se cumplan las condiciones, o bien, para que no se cumplan).
LMITE EN EL TIEMPO DE LA CONDICIN INDETERMINADA.

Hasta hace algn tiempo, hubo una poca en que el problema se decida acudiendo a lo que dice el mensaje del Cdigo Civil. As, el mensaje indica, en una parte, que: Es una regla fundamental en este proyecto la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y otros embarazan la circulacin (NOTA: la libre circulacin de los bienes) y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria. Otra (regla) que tiende al mismo fin es la que limita la duracin de las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general se reputan fallidas si tardan ms de treinta aos en cumplirse. Ahora, el problema es que si uno busca en el Cdigo Civil esa regla, no se encontrar ninguna regla general que diga que la condicin se reputa fallida si tarda ms de 30 aos. Lo nico que exista era la regla del art. 739, en materia de fideicomiso. Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria. Al respecto, la regla primitiva deca que tarde ms de 30 aos. Con esto, los autores decan que esta era la regla que sealaba el Cdigo Civil para la caducidad de las condiciones, o sea, a esta regla se le daba un carcter general. Sin embargo, con posterioridad se modificaron los plazos y qued en 15 aos (plazo de prescripcin), que coincida con el plazo ms largo de prescripcin. Sin embargo, el problema se complic con la ley N 16.952 de 1968, porque esta ley, que redujo todos los plazos de prescripcin, rebaj el plazo del art. 739 a 5 aos y 5 aos no es el plazo ms largo de prescripcin, sino que es de 10 aos. Pues bien, ahora se presenta el problema de saber si esta regla del art. 739 adquiere o no el carcter general, o bien, si dej de tenerlo. Hay que advertir que cuando se modific por ltima vez el plazo de prescripcin, la comisin del Senado dej expresa constancia de que la reduccin del plazo se entiende exclusivamente a la condicin de que pende la restitucin de un fideicomiso. Por lo tanto, dej constancia expresamente que no tena carcter general. Entonces, si ahora carecemos de la regla del art. 739, no hay plazo para que se cumplan las condiciones? Hay quienes sostienen que no hay plazo. Pero la mayora de la doctrina y la poca jurisprudencia que ha existido en estos casos sealan que, en realidad, el plazo no puede ser otro ms que el del plazo ms largo de prescripcin, que es el de 10 aos, y que, por lo tanto, las condiciones indeterminadas no duran ms all de 10 aos. As, si a los 10 aos no se ha cumplido, quiere decir que fall la condicin. En conclusin, las condiciones indeterminadas caducan a los 10 aos (problema de la caducidad del plazo de la condicin).
ESTADOS EN QUE PUEDE ENCONTRARSE LA CONDICIN.

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En qu etapas o situaciones puede encontrarse la condicin? La condicin puede encontrarse en la etapa de pendiente, cumplida y fallida. 1.- Condicin Cumplida. La condicin est cumplida cuando tratndose de la condicin positiva, se verifica el hecho que la constituye. Por ejemplo, si viajo a Europa. Cundo estar cumplida esta condicin? Esta condicin estar cumplida cuando viaje a Europa. Tambin se entiende cumplida la condicin que es negativa cuando ha llegado a ser cierto que no se verificar el hecho positivo contrario. Por ejemplo, si la condicin fuera que alguien no vaya a Santiago esta semana. As, la condicin estara cumplida cuando pasa la semana y no ha ido a Santiago. 2.- Condicin Fallida. La condicin est fallida cuando siendo positiva, no se verifica el hecho previsto. Por ejemplo, si viajas a Europa dentro de este mes. Si no fue a Europa, fall la condicin, no se cumpli, porque era positiva. Y en las condiciones negativas, la condicin se entiende fallida cuando se verifica el hecho positivo contrario. Por ejemplo, si no vas a Europa este mes y la persona va a Europa, entonces est fallida la condicin. 3.- Condicin Pendiente. La condicin est pendiente cuando todava no se sabe si la condicin se va a cumplir o no (antes de que el hecho se verifique).
FORMA COMO DEBEN CUMPLIRSE LAS CONDICIONES.

El Cdigo Civil contiene dos disposiciones en esta materia, de interpretacin de las condiciones. El art. 1483, por una parte, y el art. 1484, por otra. En efecto, estas reglas, aparentemente, pareceran ser contradictorias. Art. 1483. La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes. Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa. Art. 1484. Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida. Entonces, las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida, o hay que estarse a la intencin de las partes? Cul es la regla? Al respecto, parecera haber oposicin entre estas dos disposiciones, porque una manda a estarse a la intencin de las partes y la otra que nos atengamos a literalmente cmo est prevista la condicin. La doctrina, en Chile, ha solucionado este problema planteando que, en realidad, no hay oposicin entre estas dos reglas, porque en el fondo lo nico que hacen es repetir las normas de interpretacin de
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los contratos y, en las normas de interpretacin de los contratos, nos encontramos con el art. 1560 del Cdigo Civil. Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. O sea, qu prevalece en la inteligencia de una regla contractual? Lo que prevalece es la verdadera intencin de las partes, por sobre el tenor literal. Entonces, si hay oposicin entre lo que resulta del tenor literal y la real intencin de las partes, ha de prevalecer la real intencin de las partes y eso es lo que dice el art. 1483, que lo que debe prevalecer en la inteligencia de una condicin es la real intencin de las partes, y nos seala un ejemplo en el inciso segundo: La condicin consiste en entregarle una suma de dinero a una persona sujeta bajo tutela o curadura (un incapaz), pero si le entregamos una suma de dinero, ste la va a disipar, la va a mal gastar; luego, no podemos entender que esa ha sido la intencin de las partes, sino que la intencin de las partes habr sido que se la entreguemos al incapaz por medio de su representante legal. Prevalece, entonces, la intencin de las partes por sobre el tenor literal. Pero una vez precisada la intencin de las partes, la condicin debe cumplirse tal cual como las partes lo han entendido. (Regla del art. 1483 del Cdigo Civil) De esta manera, no hay oposicin entre estas dos reglas que tratan de la inteligencia de la condicin en Chile.
CUMPLIMIENTO FICTO DE LA CONDICIN.

Se trata de una verdadera sancin que la ley ha dispuesto en ciertos casos para aquel que, de mala fe, no quiere que la condicin se cumpla. Entonces, la ley la tiene por cumplida ficticiamente. Art. 1481. La regla del artculo precedente inciso 1 se aplica aun a las disposiciones testamentarias. As, cuando la condicin es un hecho que depende de la voluntad del asignatario, y de la voluntad de otra persona, y deja de cumplirse por algn accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya voluntad depende no puede o no quiere cumplirla, se tendr por fallida, sin embargo de que el asignatario haya estado por su parte dispuesto a cumplirla. Con todo, si la persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida. En efecto, es una sancin a aquel que quiere entorpecer el cumplimiento de la condicin; se vale de medios ilcitos para que la condicin no se cumpla (no quiere que la condicin se cumpla), sea para que no pueda cumplirse porque depende de un acaso, sea para que no pueda cumplirse porque depende de otra persona y l interviene ante esa otra persona para que no cumpla la condicin. Entonces, si as sucede, la ley dice que lo vamos a sancionar teniendo a la condicin por cumplida (aunque no quera que la condicin se cumpla). El nico problema que plantea esta regla es que se refiere a las disposiciones testamentarias. Entonces, hay algunos que sostienen que esta regla se aplica slo en materia testamentaria; pero la
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mayora de la doctrina entiende que esta regla es de carcter general, puesto que est inserta entre las reglas de las obligaciones condicionales.
RETROACTIVIDAD DE LAS CONDICIN CUMPLIDA.

Una vez que la condicin se cumple, se ha entendido siempre que el cumplimiento de la condicin se produce con efecto retroactivo. La condicin se cumple tal da, pero vamos a entender que desde siempre la obligacin ha sido pura y simple. Por ejemplo: Te doy tanto si vas a Santiago. Va a Santiago, pero tengo que dar con la condicin que se cumple con efecto retroactivo; miramos al acto como si nunca hubiese tenido condicin (como si siempre se hubiere cumplido la condicin). Este es el efecto retroactivo de la condicin. Lo mismo sucede en la condicin resolutoria, ya que si se resuelve el contrato por la existencia de una condicin resolutoria, por ejemplo, el vendedor no cumpli con la entrega de la cosa, y se resuelve el contrato por la condicin resolutoria tcita, quiere decir que volvemos a las partes al estado anterior a la celebracin del contrato como si este nunca hubiese sido celebrado. Esto es lo que se llama el efecto retroactivo de la condicin. La mayora de la doctrina sostiene que, en Chile, la condicin opera con efecto retroactivo, a pesar que el Cdigo Civil no lo dice en ninguna parte. Esto es muy notable, porque en todas estas materias el Cdigo sigui muy de cerca al Cdigo Francs y en ste si hay una regla especial que dice que la condicin opera con efecto retroactivo, pero en el nuestro no hay ninguna regla que lo diga. Sin embargo, todos los autores dicen que s, que la condicin se entiende cumplida con efecto retroactivo, salvo aquellos casos en que expresamente la ley no acepta el efecto retroactivo. De dnde resulta este efecto retroactivo? De que hay varias reglas que hablan del efecto retroactivo. Por lo tanto, sera un principio general que emanara de diversas disposiciones. En particular, por ejemplo, el art. 1487 del Cdigo Civil, tratndose de la condicin resolutoria ordinaria.
CASOS EN QUE SE ACEPTA EL EFECTO RETROACTIVO.

Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. Cumplida la condicin resolutoria, quiere decir que se resuelve el contrato. Ahora, por qu hay que devolver lo que se haba recibido? Porque miramos al contrato como si nunca hubiere existido. Por ejemplo, yo vend mi auto, entregu mi auto, y acontece que se cumple la condicin resolutoria ordinaria. As, esto quiere decir que el contrato desaparece y, por lo tanto, me tienen que devolver el automvil. Tambin el efecto retroactivo de la condicin aparece en los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil, que estudiaremos ms adelante. Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe . (Pero existe derecho a reivindicarla contra de terceros poseedores de mala fe)
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Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Aqu tenemos, claramente, tres reglas que hablan del efecto retroactivo de la condicin. Entonces, de aqu se dice que si hay reglas que establecen el efecto retroactivo, quiere decir que este es un principio general aplicable a la condicin, salvo aquellos casos especficos establecidos a lo largo de la legislacin en los que se paraliza el efecto retroactivo. Por ejemplo, en el caso del art. 1488 del Cdigo Civil, que no acepta el efecto retroactivo en materia de frutos.
CASOS EN QUE SE RECHAZA EL EFECTO RETROACTIVO.

Art. 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Veamos la situacin con un ejemplo: Se trata de una compraventa de un predio sujeta a una condicin resolutoria, de manera que, por ejemplo, la condicin resolutoria tcita, si no se cumple el contrato, se resuelve el contrato. Se celebra el contrato hoy y resulta que un ao ms tarde no se cumplen las obligaciones que estaban pendientes, y un ao ms tarde se resuelve el contrato. Si se resuelve el contrato, quiere decir que operamos con efecto retroactivo, habra entonces que devolver la cosa que se haba comprado y habr que devolver el precio que se haba recibido por ella por parte del vendedor (el vendedor devuelve el precio y el comprador devuelve la cosa, as opera el efecto retroactivo). Pero tambin habra que devolver los frutos que la cosa produce, puesto que si se devuelve la cosa, habr que devolver los frutos que la cosa haba producido en el tiempo intermedio. Se resolvi el contrato; luego, ese comprador que apareca como dueo ya no lo es, y con efecto retroactivo lo miramos como si nunca hubiese sido dueo. Luego, debera devolver los frutos. Sin embargo, el art 1488 dice: Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, de manera que el comprador devuelve la cosa, pero no los frutos que ha percibido, a menos que la ley, el testador, el donante o contratantes, segn los varios casos, hubieren dispuesto lo contrario. Ah tenemos, entonces, una clara regla que establece una limitacin al efecto retroactivo de la condicin, regla que, en materia de testamento, se repite en el art. 1078 inciso 3 del Cdigo Civil. Art. 1078 inciso 3. Cumplida la condicin, no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido. Tambin hay una limitacin al efecto retroactivo en el art. 758 del Cdigo Civil, en materia de fideicomiso, porque esta norma autoriza al propietario fiduciario para mudar la forma de la propiedad fiduciaria. Si existiera el efecto retroactivo, esto no podra suceder. Adems, los mismos artculos 1490 y 1491, a los que acabamos de aludir, como que s reconocen el efecto retroactivo, tambin contienen una limitacin al efecto retroactivo (por una parte lo reconocen, pero por otra parte lo limitan). Vamos a ver ms adelante estas dos disposiciones frente al tercero que ha adquirido la cosa del titular que la tena bajo condicin resolutoria.
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EFECTOS DE LAS CONDICIONES.

Primero, vamos a referirnos a la condicin suspensiva, y claro est que dentro de esta vamos a distinguir si la condicin est pendiente, cumplida o fallida.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA, PENDIENTE.

Mientras la condicin suspensiva est todava pendiente, o sea, no se sabe si se va a cumplir o no la condicin. Por ejemplo, me obligo a vender mi casa si la Direccin de Obras Municipales autoriza la divisin del inmueble. La Direccin todava no ha autorizado la divisin del inmueble. Luego, yo no vendo la casa. En primer lugar, el primer efecto que produce la condicin suspensiva pendiente es que no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin sino una vez verificada la condicin totalmente, porque todava no hay ninguna obligacin. Recordemos que la condicin suspensiva es aquella que suspende el nacimiento de un derecho y su correlativa obligacin; mientras no se cumple la condicin, no nace la obligacin, no existe, y, por lo tanto, si no hay obligacin, no se puede exigir que se cumpla, porque en eso consiste la modalidad suspensiva; y si se hubiere cumplido la obligacin, est sujeto a repeticin del cumplimiento efectuado. Art. 1485 inciso 2. Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. Se podr repetir lo que se hubiere pagado, se podr pedir devolucin de lo que se hubiere pagado, porque todava no exista obligacin alguna. Puede pedirse, entonces, la restitucin de lo que se hubiere pagado anticipadamente. No hay obligacin actualmente exigible. Por ello, tampoco empieza a correr la prescripcin, no hay prescripcin que pueda correr. La prescripcin (extintiva) corre, segn el art. 2514 inciso 2, desde que la obligacin se haya hecho exigible, de ah para adelante; mientras no hay obligacin (est pendiente la condicin por ello mismo), no hay posibilidad de que corra la prescripcin. Pero si bien no hay obligacin, el contrato existe. Por lo tanto, tienen que reunirse ya todos los elementos propios del contrato. No puede el deudor retractarse so pretexto que no ha nacido la obligacin, porque el contrato, el vinculo jurdico, ya existe. Ahora, qu tiene el acreedor? Cul es la situacin del acreedor en el tiempo intermedio (todava no se cumple la condicin)? Al respecto, esto ha preocupado a los autores. Por ejemplo, me obligo o te vendo mi casa si la Direccin de Obras Municipales autoriza la divisin del inmueble. Qu situacin adquiere el posible comprador de la casa? En qu situacin se encuentra? Pues bien, la mayora de los autores dice que aqu lo que hay es una simple expectativa de derecho, pero fjense que esta expectativa de derecho es bien curiosa, porque el art. 1492 del Cdigo Civil (en particular, inciso final) seala lo siguiente:
EL ACREEDOR TIENE UNA SIMPLE EXPECTATIVA DE DERECHO.

Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
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Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos. El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias. De manera que si esta persona a quien yo le he prometido vender mi casa si se cumple tal condicin, si esta persona a quien yo le he prometido, promitente comprador, fallece antes que se cumpla la condicin, transmite su derecho a los herederos. Qu es lo que le est transmitiendo a los herederos? La expectativa de que se cumpla la condicin, le transmite a los herederos su expectativa; esta mera expectativa de derecho se transmite a los herederos del acreedor y la expectativa de obligacin se transmite tambin a los herederos del deudor, de manera que si el que fallece es el promitente vendedor, tambin la obligacin de cumplir el contrato se va a transmitir a sus herederos y si el acreedor fallece en el tiempo intermedio, sern los herederos los que tomen su lugar; lo mismo pasa si fallece el deudor. Adems, la ley dice que el acreedor puede impetrar (pedir) medidas conservativas durante este tiempo intermedio. Cul tiempo intermedio? El que va desde que se suscribe el contrato hasta que se cumple la condicin. En el ejemplo: Prometo vender mi casa si la Direccin de Obras Municipales autoriza la divisin del inmueble; quiere decir que mientras no autorice la divisin del inmueble, no hay todava obligacin, no obstante el acreedor, aquel a quien yo promet vender, puede pedir al juez que durante el tiempo intermedio se le den medidas conservativas, por ejemplo, que yo no pueda enajenar la casa mientras tenga la condicin o que se haya una persona que cuide la casa o que no se produzcan deterioros para ella, porque a l le interesa la conservacin de la cosa hasta que se cumpla la condicin, o sea, puede impetrar medidas conservativas. Otros autores dicen que no, es que aqu lo que hay es un germen de derecho, una expectativa de derecho; no hay en realidad un derecho, pero la situacin del acreedor no se puede definir exactamente, pero lo interesante es que si se transmite a los herederos y, adems, puede impetrarse las medidas conservativas del caso.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA FALLIDA.

Si falla la condicin, quiere decir que nunca va a nacer el derecho, al orden pblico, desapareciendo incluso la expectativa que tena el acreedor; si haba medidas conservativas, stas quedan sin efecto. Por ejemplo: Te vendo mi casa si la Direccin de Obras autoriza la divisin, y la Direccin de Obras Municipales no autoriz la divisin, dijo que no era procedente dividir el inmueble; fall la condicin, ya no se va a poder cumplir el contrato, ya no nace la obligacin. La obligacin que estaba sujeta a condicin suspensiva no va a nacer, no hay ninguna expectativa que exista. Por lo tanto, si el acreedor haba obtenido medidas conservativas, stas tienen que quedar sin efecto. Desaparece, entonces, todo vnculo jurdico entre las partes, es como si ellas nunca hubiesen estado vinculadas, desaparece toda relacin jurdica entre ellas.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA CUMPLIDA.

Si se cumple la condicin suspensiva, por ejemplo, autoriz la Direccin de Obras Municipales la divisin del inmueble, se cumpli la condicin; quiere decir que: a) Nace la obligacin para el deudor y nace el derecho correlativo a exigirla por parte del acreedor. b) El acreedor puede exigir su cumplimiento. c) Si el deudor paga, el pago es vlido (ahora est obligado). Por lo tanto, no puede repetirse (Art. 1485 inciso 2 del Cdigo Civil).
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d) Segn la mayora de la doctrina, este cumplimiento sera con efecto retroactivo, como ya vimos; dijimos que la condicin se cumple retroactivamente, aunque pudiera discutirse esta idea segn otros autores. e) El deudor debe entregar la cosa en el estado en que ella se encuentre (Art. 1486 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 1486 inciso 2. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Entonces, la cosa exista durante el periodo en que la condicin estaba pendiente. La cosa sufri modificaciones: era una casa, por ejemplo, pero en el tiempo intermedio el dueo de la casa le hizo mejoras; se cumple la condicin, ahora hay que entregar la casa. Cmo la entrega el vendedor? Con las mejoras que haya hecho y estas mejoras favorecen al comprador sin tener que pagar ms por ellas, porque la cosa se le entrega en el estado en que la cosa se encuentre. Por el contrario, se deterior la casa, sufri deterioros durante el tiempo intermedio, por ejemplo, a raz del terremoto que ocurri, sufri bastantes deterioros. Cmo se entrega? En el estado en que est, con los deterioros, y el comprador sufrir los deterioros, porque tendr que pagar lo mismo por ella no obstante que hubo deterioros que la desmejoraron. (Alumno: Dicha regla es sin importar si los deterioros son imputables al deudor? Profesor: No pues, si lo dice, dice la regla: salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor. Claro, si el deudor la deterior por su culpa, en este caso, el acreedor tiene dos derechos optativos: o pedir que se rescinda el contrato, que se resuelva debera decir en realidad la ley, no que se rescinda, porque rescinda dira que se anule, es mal empleado el termino por el Cdigo; en realidad, debera decir que el acreedor tiene derecho a que se resuelva el contrato, o que se cumpla entregndole la cosa ms la indemnizacin de perjuicios en uno y otro caso.) Y, qu ocurre si la cosa perece en el tiempo intermedio, sin culpa del deudor? Por ejemplo, la casa de que hablbamos en el tiempo intermedio, entre que se cumpla la condicin, se incendi, sin culpa del deudor. En este caso, dice el art. 1486 inciso 1 del Cdigo Civil: se extingue la obligacin, y si se pierde por culpa del deudor, el deudor la quem, el deudor es obligado a pagar el precio de la cosa y a la indemnizacin de perjuicios. Art. 1486 inciso 1. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios. Esta es, entonces, la regla en el caso de extincin en que la cosa sufre deterioros. La ley nos agrega en el inciso tercero del art. 1486: Art. 1486 inciso 3. Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
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O sea, la cosa no slo se entiende destruida porque se desaparece, si materialmente se destruye, sino tambin porque desaparece la aptitud de la cosa para servir al fin aquel que por su naturaleza est destinado. En la clase prxima vamos a ver qu ocurre con la condicin resolutoria, que es la que ms nos interesa. 21/03/2011
CONDICIN RESOLUTORIA.
ORDINARIA

CONDICIN RESOLUTORIA

TCITA

En la compraventa por no pago del precio. Simple

PACTO COMISORIO

En la compraventa por otras obligaciones y en otros contratos.

Calificado

En la compraventa por no pago del precio. En la compraventa por otras obligaciones y en otros contratos.

Hay tres tipos de condicin resolutoria, es decir, la condicin resolutoria adopta tres alternativas: 1) La condicin resolutoria ordinaria. 2) La condicin resolutoria tcita (art. 1489 del Cdigo Civil). 3) El pacto comisorio.
1) CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA.

Ya sabemos que la condicin resolutoria es aquella por la cual se extingue un derecho. Con todo, la condicin resolutoria ordinaria es aquella condicin resolutoria que no debe consistir en la infraccin o inejecucin del contrato. Es una condicin resolutoria en la que el contrato se resolver si se da un determinado acontecimiento que no consista en la infraccin o inejecucin del contrato.

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Qu sucede con esta condicin en los distintos estados en que puede encontrarse? Los efectos se deben estudiar en los tres estados en que se puede encontrar la condicin, vale decir, la condicin resolutoria ordinaria puede estar:
EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA.

a) Pendiente. b) Cumplida. c) Fallida.

a) CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA PENDIENTE.

Si est pendiente, quiere decir que el contrato funciona como si fuera puro y simple; se pueden exigir las prestaciones. El deudor tiene la obligacin de cumplir, porque lo que est sujeto a condicin es la resolucin, es decir, la extincin del contrato. Por lo tanto, mientras la condicin est pendiente, opera como si el contrato no tuviera ninguna condicin. Existe, entonces, la obligacin del deudor de conservar la cosa como buen padre de familia, por si hubiere restitucin. As resulta de las reglas del art. 1486 del Cdigo Civil y del art. 758 inciso 2 del mismo cuerpo legal, en materia de fideicomiso. Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin, la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguna a que se le rebaje el precio, salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa. Art. 758 inciso 2. Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa. Por su parte, el acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas mientras tanto (arts. 1492 inciso final y 761 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 1492 inciso final. El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo (NOTA: o sea, durante el intervalo que va entre el contrato y el cumplimiento de la condicin) las providencias conservativas necesarias. Lo mencionado en el precepto legal citado es por si sucede la condicin resolutoria, porque si despus se cumple el acontecimiento previsto, se va a resolver el contrato. Entonces, l, para que se conserve la cosa en estado de servir, puede impetrar medidas conservativas.
b) CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA CUMPLIDA.

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Si se cumple la condicin, o sea, sucede el acontecimiento previsto. Quiere decir que se resuelve el contrato y se extinguen los derechos adquiridos. Opera la condicin resolutoria como una forma o causal de extincin de la obligacin. El art. 1567 N 9 del Cdigo Civil, al enumerar los modos de extinguir las obligaciones, se refiere a la condicin resolutoria ordinaria. Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: N 9. Por el evento de la condicin resolutoria. Oper la condicin resolutoria; se extingui, entonces, el contrato. Esta forma de operar de la condicin es de pleno derecho, es decir, que cumplido el acontecimiento previsto, se resuelve el contrato, sin necesidad de tener que pedir una declaracin judicial al juez, para que el juez lo declare extinguido. El contrato se extingue por el solo cumplimiento del hecho previsto como condicin.
FORMA DE OPERAR LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA.

Por lo tanto, surge para el acreedor una ACCIN RESTITUTORIA, porque al cumplirse la condicin se resuelve el contrato. Luego, las cosas vuelven al estado anterior a la celebracin del contrato, como si ste nunca se hubiera celebrado y, en consecuencia, todo lo que el deudor dio o pag durante el contrato, hay que devolvrselo. Por ende, para el deudor va a surgir la accin restitutoria: Devulvame lo que yo le pagu, porque el contrato se resolvi. Ver art. 1487 del Cdigo Civil. Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr ste si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. Cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin . Por lo tanto, qu accin surge de la condicin resolutoria ordinaria? La accin restitutoria, la accin de restitucin; no la accin de resolucin. Por qu no la accin de resolucin? Porque no se necesita de declaracin judicial; la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, por el solo hecho de cumplirse la condicin, el contrato se resuelve. Lo nico que no se restituye son los frutos (art. 1488 del Cdigo Civil). Art. 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. Entonces, la regla es que no se restituyen los frutos, salvo los casos en que la ley obligara a restituirlos. Por ejemplo, en el caso de una donacin (art. 1426 inciso 2 del Cdigo Civil).
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Art. 1426 inciso 2. En este segundo caso ser considerado el donatario como poseedor de mala fe, para la restitucin de las cosas donadas y los frutos, siempre que sin causa grave hubiere dejado de cumplir la obligacin impuesta. En este caso, s que hay que devolver los frutos. Es el caso de una donacin con carga, en la que se impuso al donatario una carga y l no cumpli con esta carga; ser considerado, para estos efectos, como un poseedor de mala fe para la restitucin de las cosas donadas y los frutos. Sin embargo, salvo este caso y otros que se encuentran dispersos en la legislacin, no se devuelven los frutos. La condicin opera con efecto retroactivo. Hay que devolver lo que se hubiere recibido por el acreedor. Imaginemos, por ejemplo, una compraventa con una condicin resolutoria ordinaria: Se vende tal inmueble, pero si el comprador inicia la construccin de un hotel, se resolver el contrato. No quiere el comprador que se construya un hotel ah, porque l tiene otro hotel al lado; por lo que si se construye un hotel, se resolver el contrato. Entonces, qu quiere decir que haba condicin resolutoria? Que el contrato se cumpli; el vendedor entreg la cosa y el comprador pag el precio, pero se infringe esta obligacin por parte del comprador y comienza a construir un hotel. Se resuelve el contrato de pleno derecho y, por lo tanto, la cosa que se haba entregado hay que devolverla, el precio que se haba recibido hay que devolverlo y el bien que se haba entregado por la compraventa del vendedor al comprador hay que restituirlo, pero no se restituyen los frutos que haya producido la cosa, porque durante el tiempo intermedio los percibi el comprador como si hubiera sido dueo, ya que el contrato oper como si fuera puro y simple.
c) CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA FALLIDA.

Si fall la condicin, quiere decir que ya no se va a resolver el contrato, ya no habr resolucin; ya no ser posible que se produzca en el futuro la resolucin. Por lo tanto, se consolidan los derechos de las partes y el contrato permanecer firme, dado que fall la condicin resolutoria (no se va a poder producir la resolucin del contrato).
2) CONDICIN RESOLUTORIA TCITA.

Es la ms importante y est prevista en el art. 1489 del Cdigo Civil. Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso (NOTA: en el caso de cumplirse la condicin) podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Esta norma significa que todos los contratos bilaterales estn sujetos a una condicin resolutoria, que si uno de los contratantes no cumple lo pactado, el otro podr exigir la resolucin del contrato. Entonces, en los contratos bilaterales no es necesario pactar la condicin resolutoria tcita. Por el solo hecho de que el contrato sea bilateral, lleva incorporada una condicin resolutoria tcita. Y cul es esa condicin resolutoria? La condicin resolutoria es que, si una de las partes no cumple con lo que se pact, es decir, si deja de cumplir el contrato, la otra parte podr pedir a su arbitrio o la resolucin del contrato o el cumplimiento del contrato, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
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Cul es el fundamento de esta condicin resolutoria? Por qu en los contratos bilaterales va envuelta esta condicin?
FUNDAMENTO DE LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA.

Desde este punto de vista, se han dado varias explicaciones acerca de cul sera el fundamento de la condicin resolutoria tcita. a) Para algunos, el fundamento estara en la Teora de la Causa, porque recordemos que en los contratos bilaterales la causa de la obligacin de una de las partes est en la obligacin de la otra parte. Por lo tanto, si una de las partes no cumple, quiere decir que quedara sin causa la obligacin de la contraparte y por eso se producira la resolucin del contrato. Sin embargo, esta tesis ha sido controvertida por algunos autores que dicen que no puede ser la teora de la causa, porque la causa se ubica al momento de la formacin del contrato y aqu estamos hablando del momento de la ejecucin del contrato. b) Para otro sector de la doctrina, el fundamento de la condicin resolutoria tcita estara en la equidad y la justicia. No resulta justo de que a una de las partes se le obligue a cumplir si la otra parte no ha cumplido con su parte; habra, entonces, una razn de justicia y de equidad en la condicin resolutoria tcita. c) Para otros, el fundamento estara en la interdependencia que existe en las obligaciones recprocas de un contrato bilateral. En el contrato bilateral hay una interdependencia de las obligaciones; es bilateral, porque ambas partes resultan obligadas de forma recproca. Por ejemplo, en la compraventa, el comprador se obliga a pagar el precio. Por qu se obliga a pagar el precio? Porque est la obligacin de la otra parte de entregar la cosa. En el caso del arrendamiento, es similar el razonamiento.

REQUISITOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA O CIRCUNSTANCIAS PARA QUE OPERE.

a) QUE SE TRATE DE UN CONTRATO BILATERAL. Art. 1489 inciso 1. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Qu sucede en los contratos unilaterales, en los que slo hay obligacin para una de las partes? All no habra condicin resolutoria tcita. El nico autor chileno que ha estimado lo contrario, entre nosotros, es Claro Solar, quien seala que tambin en los contratos unilaterales va envuelta la condicin resolutoria tcita; la prueba est que en el comodato, que es un contrato unilateral, el art. 2177 inciso 2 del Cdigo Civil establece una regla al respecto. Art. 2177 inciso 2. En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado plazo. Es decir, est hablando de una condicin resolutoria para el comodato, y el comodato es un contrato unilateral, por lo que esto justifica la postura de Claro Solar.
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En la prenda (art. 2396 del Cdigo Civil) tambin se habra previsto la condicin resolutoria tcita para un contrato unilateral. Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia. Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin perjuicio del acreedor, ser odo. Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada. No obstante, esta es una tesis minoritaria. La inmensa mayora de los autores nacionales seala que tiene que tratarse de un contrato bilateral. Ahora bien, nada impide que las partes lo pacten en un contrato unilateral, pero en este caso ya no sera una condicin resolutoria tcita, sino que sera un pacto comisorio. Qu ocurre con los contratos de tracto sucesivo? Por ejemplo, con un arrendamiento. En el arrendamiento tambin va envuelta la condicin resolutoria tcita; si el arrendatario no paga la renta, se resolver el contrato, pero en realidad no decimos se resolver, sino que diremos se terminar el contrato, porque en los contratos de tracto sucesivo la terminacin se produce para lo futuro, por una razn muy simple. Imaginemos un arrendamiento: El arrendatario ocup la cosa, ha vivido en el departamento y deja de pagar despus de un mes de renta, se resuelve el contrato; pero si se resolviere el contrato, tendran que volver las partes al estado inicial, devolverse las rentas pagadas, y l, cmo devuelve el uso de la cosa? Es imposible hacerlo. Entonces, en los contratos de tracto sucesivo, la condicin opera como una causal de terminacin del contrato. De ah para adelante termina, no con efecto retroactivo. b) QUE HAYA INCUMPLIMIENTO CULPABLE DE UNA DE LAS PARTES . Lo dice indirectamente la ley en el art. 1557 del Cdigo Civil.
LA RESOLUCIN EN LOS CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO.

Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. La mora supone la culpa; la mora es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligacin. Por lo tanto, para que opere la condicin resolutoria tcita se requiere un incumplimiento, pero no cualquier incumplimiento, sino que un incumplimiento culpable, que haya sido puesto en mora el contratante y, en consecuencia, quiere decir que ste por su culpa o dolo ha dejado de cumplir el contrato. En materia de compraventa, por ejemplo, lo dice de manera ms clara el Cdigo Civil (art. 1826 inciso 2). Art. 1826 inciso 2. Si el vendedor por hecho (NOTA: hecho significa dolo) o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales. De manera que se refiere a la condicin resolutoria en la compraventa para los efectos de infraccin de la obligacin por el vendedor y dice que por su hecho o culpa.
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Lo mismo ocurre para el comprador (art. 1873 del Cdigo Civil). Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios. Si una de las partes deja de cumplir, pero no por culpa suya, sino que por un caso por fortuito, por ejemplo, no habr derecho a la resolucin del contrato. Ver art. 1558 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1558 inciso 2. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios. (NOTA: y la Accin Resolutoria da derecho a la indemnizacin de perjuicios). Debe tratarse del incumplimiento de una de las partes a su obligacin, por culpa. Pero lo que se ha preguntado, ahora, es: Cualquier incumplimiento produce la resolucin del contrato? Cualquier incumplimiento es suficiente para demandar la resolucin? Incluso de una obligacin secundaria?
PROCEDE LA RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTOS DE POCA MONTA.

Esta cuestin se discuti durante largo tiempo en la jurisprudencia, pero hoy en da ya no admite discusin el hecho de que cuando se habla de incumplimiento de una de las obligaciones, ha de tratarse de un incumplimiento de una de las obligaciones principales, no de las obligaciones accesorias; de un incumplimiento importante, grave. Un incumplimiento de menor entidad, un incumplimiento de una obligacin accesoria, un incumplimiento no grave, no produce la resolucin del contrato, ha dicho la jurisprudencia. En este sentido se ha uniformado la jurisprudencia. Por ejemplo, imaginemos que el arrendatario deba pagar la renta hoy y la paga maana. Incumpli el contrato, s, pero esto no es un incumplimiento grave. No vamos a dar lugar a la terminacin del contrato por un incumplimiento de esa envergadura; tiene que ser un incumplimiento grave, importante, como dejar de pagar, por ejemplo. O de la obligacin de entregar: entreg el automvil, pero qued pendiente la obligacin de entregar un accesorio del automvil que todava no haba llegado, por ejemplo. No hay infraccin grave a la obligacin de entregar, no habr lugar a la resolucin. Si no se entregara el automvil, claro que s da lugar a la resolucin, pero si no se entregara el accesorio no habr lugar a la resolucin. Poco importa que el incumplimiento sea total o parcial. Si es parcial y afecta a una de las obligaciones principales, de todos modos habr resolucin.
PROCEDE LA RESOLUCIN SI EL INCUMPLIMIENTO ES PARCIAL? INCUMPLIMIENTO RECPROCO DE LOS CONTRATANTES. CONTRATANTES INCUMPLEN? Otra cuestin que se ha planteado QU PASA CUANDO AMBOS

en doctrina y en jurisprudencia es la situacin que se produce si ambas partes incumplen. Qu ocurre si ambos contratantes incumplieron el contrato? Por ejemplo, una de las partes no entreg la cosa vendida y la otra parte no pag el precio. Podr obtenerse la resolucin del contrato? En realidad, no debera poderse pedir la resolucin del contrato, porque el art. 1489 del Cdigo Civil dice que si una de las partes incumple, la otra es la que puede pedir la resolucin o el cumplimiento.
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Si ambas partes incumplen, no debera dar lugar a la resolucin. Sin embargo, la jurisprudencia, en varias ocasiones enfrentada ante esta situacin, ha dicho que si ambas partes incumplen, quiere decir que no hay ninguna voluntad de las partes de perseverar en el contrato y, por lo tanto, por razones de equidad, hay que resolver el contrato. Si ninguno de los dos quiso cumplir, es que en el fondo ambos se han desistido del contrato y, en consecuencia, no hay ninguna razn para hacer permanecer el contrato en esa situacin. c)
QUE LA PARTE QUE LA INVOCA HAYA CUMPLIDO O EST LLANA A CUMPLIR SU PROPIA OBLIGACIN.

El art. 1489 del Cdigo Civil dice que si se produce la condicin resolutoria, si se cumple la condicin, o sea, si una de las partes incumple, la otra parte (la parte que ha cumplido con su obligacin) podr pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Por lo tanto, para que pueda operar la condicin resolutoria se requiere que una parte incumpla y la otra parte, por su lado, haya cumplido. En efecto, si una de las partes ha dejado de cumplir y la otra parte le demanda la resolucin y ella, por su lado, tampoco ha cumplido, surge para el demandado la denominada exceptio non adimpleti contractus o excepcin del contrato no cumplido. Ver art. 1552 del Cdigo Civil. Art 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. En los contratos bilaterales ninguna de las partes est en mora. As, yo no estoy atrasado en cumplir una obligacin si la otra parte tampoco ha cumplido con su obligacin o est llana a cumplir. Por lo tanto, para que se pueda producir la resolucin del contrato, es menester que una de las partes haya cumplido y la otra haya incumplido, y sea el contratante cumplidor el que demanda la resolucin del contrato o el cumplimiento del contrato. Qu sucede si se produce la demanda de resolucin o de cumplimiento? Acaece que el demandado puede oponerle al demandante la excepcin del contrato no cumplido. Por ejemplo, usted me demanda a m de resolucin, porque yo he incumplido; le opongo la excepcin del contrato no cumplido de que usted tampoco ha cumplido con su obligacin, y si usted tampoco ha cumplido, quiere decir que yo no en mora, porque as lo seala el art. 1552 del Cdigo Civil. La interdependencia de las obligaciones en el contrato bilateral lleva tambin como fundamento de esta excepcin del contrato no cumplido. Yo no estoy en mora si usted tampoco ha cumplido; para que yo est en mora, yo debo no cumplir pero usted tiene que haber cumplido. Si usted no ha cumplido, no puede demandar el incumplimiento y se le puede oponer a la demanda la excepcin del contrato no cumplido (art. 1552 del Cdigo Civil). Si se dan todas estas circunstancias, vale decir, si una de las partes en un contrato bilateral incumple el contrato y la otra parte ha cumplido o est llana a cumplir (no es necesario que haya cumplido; estar llano a cumplir, estar dispuesto a cumplir, demostrndolo), entonces se produce la resolucin del contrato. No obstante, aqu, a diferencia de la condicin resolutoria ordinaria, la resolucin no se produce de pleno derecho, o sea, por el hecho del incumplimiento no se resuelve ipso facto el contrato, puesto que el inciso 2 dice Pero en tal caso, es decir, en el caso de no cumplirse por un contratante lo
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pactado, surge para la otra parte una opcin de accin; l tiene que elegir entre las acciones que se le ofrecen. l puede demandar o la resolucin o el cumplimiento, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. De esta manera, surge para el contratante cumplidor una eleccin de accin; el contratante cumplidor ver cul elige: o elige demandar el cumplimiento del contrato: Usted no ha cumplido, seor. Cmplame; o: Usted no ha cumplido, que se resuelva el contrato. Y si l tiene que demandar la resolucin del contrato, es porque la resolucin no se produce de pleno derecho, sino que en virtud de declaracin judicial. Entonces, cundo se va a resolver el contrato? Cuando el juez declare que demandada la resolucin, se han reunido los requisitos del caso y procede, entonces, a que el contrato se resuelva. Esto significa que la resolucin no se produce de pleno derecho, sino que requiere de declaracin judicial. En suma, surge para el contratante cumplidor una eleccin de accin; l elige cul accin demanda: o el cumplimiento del contrato o la resolucin del contrato. En ambos casos puede agregarle a esas acciones la accin de indemnizacin de perjuicios, puede pedir indemnizacin de perjuicios.
LA ACCIN DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS ES ACCESORIA A LA DE RESOLUCIN O CUMPLIMIENTO. De aqu, entonces, la jurisprudencia ha concluido que la indemnizacin de perjuicios

no puede pedirse directamente. Si una de las partes no cumpli, no puede la otra pedir directamente la indemnizacin de perjuicios, porque la indemnizacin de perjuicios es accesoria al cumplimiento o a la resolucin, es accesoria a una de las otras dos acciones (accin de cumplimiento o accin de resolucin), salvo en el caso de las obligaciones de hacer, porque tratndose de las obligaciones de hacer, el art. 1553 del Cdigo Civil seala: Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora (NOTA: o sea, si el deudor no cumple), podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato (NOTA: a esta se refiere la explicacin). Salvo en esas obligaciones en que puede demandarse directamente la indemnizacin de perjuicios. No me cumplieron el contrato y la obligacin era de hacer. Por ejemplo: Usted no me construy el edificio en el tiempo debido, no hizo la construccin; yo demando, entonces, la indemnizacin de perjuicios. Puedo hacerlo? S, puedo hacerlo. Pero en otro contrato en que la obligacin sea de dar, puedo demandar directamente la indemnizacin de perjuicios? No, no puedo, porque la indemnizacin de perjuicios es accesoria o a la accin de cumplimiento o a la accin de resolucin. Lo que puedo demandar, entonces, es el cumplimiento con indemnizacin perjuicios o resolucin con indemnizacin de perjuicios.
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El juicio va a versar, por ende, o sobre el cumplimiento o sobre la resolucin; y el juez, si da lugar a la accin deducida, condenar al demandado a indemnizar, adems, los perjuicios del contrato. Condenar a cumplir, condenar a que se paguen los perjuicios o condenar a que se resuelva el contrato ms indemnizacin de perjuicios. Pero no es necesario que se discuta sobre la cantidad de perjuicios, porque el art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil le permite al demandante reservar el derecho a discutir sobre la naturaleza y monto de los perjuicios a la etapa de cumplimiento del fallo, o en otro juicio diverso. De manera de que si l se reserva este derecho, el juicio va a ser solamente sobre el cumplimiento o sobre la resolucin; van a condenar a perjuicios al demandado, pero en cuntos perjuicios van a pagarse, eso se va a discutir ms tarde en la ejecucin del fallo o en un juicio diverso, si es que ha existido la reserva del art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 173. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta causa deba abonarse o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se cobra, o por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia. En tal caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso.
LAS ACCIONES DE CUMPLIMIENTO Y DE RESOLUCIN SON INCOMPATIBLES, PERO PUEDEN INTERPONERSE SUCESIVAMENTE. Recapitulando: se concede al contratante cumplidor la eleccin de

accin: o cumplimiento o resolucin; o es una o es otra. No pueden deducirse las dos juntas; no puede el demandante demandar resolucin y cumplimiento, porque seran acciones incompatibles y en un mismo juicio no pueden deducirse dos acciones incompatibles en conjunto, a menos que se deduzca una en subsidio de la otra. Demandar en lo principal, cumplimiento; y en subsidio (si no hay lugar al cumplimiento), resolucin. Adems, deducida una, la de cumplimiento, no significa que por eso se ha renunciado a la otra (la de resolucin); si no resulta la de cumplimiento, despus podr demandarse la de resolucin sin ningn problema. 22/03/2011 La clase anterior estbamos analizando la condicin resolutoria. Sealamos que la condicin resolutoria da origen a la accin resolutoria, la cual no opera de pleno derecho, de manera que el demandante, la parte que ha cumplido el contrato, tiene derecho a demandar o el cumplimiento o la resolucin.
ES CIERTO QUE DEMANDADA LA RESOLUCIN, EL DEUDOR PUEDE ENERVAR LA ACCIN, PAGANDO? Demandado una de las dos cosas, sea el cumplimiento, sea la resolucin, el deudor puede

enervar la accin pagando, mientras no se haya declarado la resolucin del contrato, porque mientras no se haya declarado la resolucin, el contrato todava est vivo, todava subsiste y, por lo tanto, nada impide que durante el juicio el demandado pueda pagar enervando la accin del demandante. As resulta del art. 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, que permite oponer en la contestacin de la demanda y durante todo el juicio hasta antes de la citacin para or sentencia o de la vista de la causa en segunda instancia, la excepcin de pago, y si se puede oponer la excepcin de pago durante todo el juicio, es
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porque puede pagar el demandado; el demandado es demandado de resolucin del contrato, entonces me demandan de resolucin, yo pago y enervo la accin y alego la excepcin de pago. Art. 310 CPC. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda. Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia. No obstante, hay algunos autores que sostienen que esto no es as, que el deudor no puede enervar la accin, porque la ley le permite al acreedor (al que pag, al que cumpli verdaderamente su obligacin) elegir entre el cumplimiento o la resolucin, y no al deudor, sino resultara que aqu el que estara eligiendo, a la larga, sera el deudor, porque l elige si cumple o no cumple. La verdad, sin embargo, es que la cuestin qued resuelta con la Ley N 7.825 de 30 de agosto de 1944, sobre pago por consignacin, ya que el art. 1600 N 7 del Cdigo Civil permite, efectivamente, consignar en este tipo de situacin. Art. 1600 N 7. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no poder firmar. Consta en la historia fidedigna del establecimiento de la Ley N 7825 de 1944, sobre pago por consignacin, que, en realidad, se entiende de que demandado el deudor por el acreedor, sea de cumplimiento o de resolucin, puede enervar la accin mediante el pago.
3) PACTO COMISORIO.

Qu es el Pacto Comisorio? El Pacto Comisorio se encuentra definido en la ley a propsito de la compraventa y de la obligacin del pago del precio. Ver art. 1877 del Cdigo Civil. Art. 1877. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse. Si se atiende bien a la definicin, est diciendo que en la compraventa va envuelta la Condicin Resolutoria Tcita de no pagarse el precio. Cuando se estipula, cuando en lugar de tcita las partes la incluyen expresamente en el contrato, se llama Pacto Comisorio. Pacto Comisorio es la estipulacin por la cual expresamente las partes han previsto que si no se paga el precio, se resolver el contrato. En suma, es la Condicin Resolutoria Tcita expresada, convenida.
CONCEPTO.

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EL PACTO COMISORIO PROCEDE EN CUALQUIER CONTRATO Y POR EL INCUMPLIMIENTO DE CUALQUIERA OBLIGACIN. Cabe destacar que est previsto slo para la obligacin de pago del precio.

Pero, en realidad, si la ley lo ha previsto slo para la compraventa y slo para la obligacin de pago del precio, por el Principio de la Autonoma de la Voluntad (porque las partes son autnomas de regular sus contratos), nada impide que esta misma estipulacin se haga en la compraventa para otras obligaciones o en otros contratos; en cualquier otro contrato se puede poner una clusula que signifique la estipulacin expresa de la Condicin Resolutoria Tcita. Pues bien, eso es el Pacto Comisorio: estipular expresamente la Condicin Resolutoria Tcita.
CLASIFICACIN.

Hay que distinguir dos tipos de Pacto Comisorio: - Pacto Comisorio Simple. - Pacto Comisorio Calificado.

Pacto Comisorio Simple. Es la estipulacin de la Condicin Resolutoria Tcita, expresamente. Pacto Comisorio Calificado. Implica que las partes le agregan alguna expresin que implique la resolucin inmediata del contrato. Est definido para la compraventa y para la obligacin de pago del precio en el art. 1879 del Cdigo Civil. Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. Entonces, en el Pacto Comisorio Calificado las partes estipulan que el contrato se resolver ipso facto, o inmediatamente, o de pleno derecho, o como cualquier estipulacin semejante que implique la voluntad de las partes de que tan pronto se produzca el incumplimiento, se resuelva el contrato.
EFECTOS DEL PACTO COMISORIO.

Al respecto, hay que hacer una serie de distinciones.

a) Efecto del Pacto Comisorio Simple, en el contrato de compraventa por no pago del precio. Qu efecto produce? Ver art. 1878 del Cdigo Civil. Art. 1878. Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1873. Cules son las acciones que confiere el art. 1873 del Cdigo Civil? La accin de cumplimiento del contrato (el derecho a exigir el precio) o de la resolucin de la venta, con indemnizacin de perjuicios. Entonces, qu efecto produce el Pacto Comisorio Simple en la compraventa por no pagarse el precio? El Pacto Comisorio Simple produce los mismos efectos que la Condicin Resolutoria Tcita. En el fondo, entonces, no tiene gran importancia la estipulacin de este pacto, porque con el pacto o sin el pacto igualmente el vendedor tiene la accin de cumplimiento o la accin de resolucin, con indemnizacin de perjuicios, y se van a producir todos los efectos que hemos visto para la Condicin Resolutoria Tcita. b) Efecto del Pacto Comisorio Simple en el contrato de compraventa, por el incumplimiento de otra obligacin (una obligacin distinta a la de pagar el precio; ejemplo, la obligacin del
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vendedor de entregar la cosa vendida), o en otros contratos (en los dems contratos por incumplimiento de cualquiera obligacin). Tiene los mismos efectos que la Condicin Resolutoria Tcita, es decir, la eleccin de accin para la parte cumplidora, puede pedir el cumplimiento o la resolucin, lo cual significa que la resolucin no se produce de pleno derecho, sino que debe haber una demanda judicial de la parte cumplidora. c) Efectos del Pacto Comisorio Calificado en el contrato de compraventa por no pago del precio. Se pacta y si el comprador no paga el precio en el tiempo convenido, se resolver ipso facto el contrato. A pesar de lo terminante (pues se resolver el contrato ipso facto, o de inmediato, o de pleno derecho), la verdad es que no se resuelve de pleno derecho, de acuerdo a lo que seala el art. 1879 del Cdigo Civil. Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda. Entonces, cul es el efecto que produce? El efecto que produce es acortar el plazo que se da al demandado, al comprador, en este caso, para pagar el precio. Vimos que tratndose de la Condicin Resolutoria Tcita, el demandado puede enervar la accin pagando hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. Pero cuando hay Pacto Comisorio Calificado en la compraventa por no pago del precio, ese plazo para pagar se reduce a las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda. De manera que lo demandan de resolucin y l tiene 24 horas, si quiere hacer subsistir el contrato, para pagar. Primero, vamos a notar que se trata de un plazo de horas; no dispone de un da, dispone de 24 horas. Es distinto un plazo de un da a un plazo de 24 horas, pues el plazo de horas se empieza a contar de inmediato; se empez a contar a las 8:00 am y termina a las 8 am del otro da, no como el plazo de un da, que se empieza a contar a la medianoche. En seguida, el plazo es para poder pagar y enervar la accin. Por lo tanto, esto significa que el Pacto Comisorio no produce efectos de pleno derecho, no se resuelve el contrato de pleno derecho por el no pago del precio; el vendedor tiene que ejercer alguna accin: la accin resolutoria o la accin de cumplimiento. No se le priva de la eleccin de acciones, dice el art. 1878 del Cdigo Civil; demanda el cumplimiento o la resolucin, y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios, si l lo quiere as. Cundo se produce la resolucin del contrato? Para algunos autores, la resolucin se produce desde que termina el plazo de las 24 horas. Si a las 24 horas no pag, entonces se resuelve el contrato. Para otros, la resolucin se produce con la sentencia judicial que as lo declara.
CONDICIONES QUE DEBE REUNIR EL PAGO PARA ENERVAR LA ACCIN DE RESOLUCIN.

Para que

este pago pueda enervar la accin de resolucin, debe cumplir los siguientes requisitos:
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a.- Debe pagarse dentro de las 24 horas desde que se notifica la demanda; b.- El pago debe ntegro, es decir, debe ser total. Como todo pago para extinguir la obligacin, debe ser total, debe pagarse todo lo que al momento de la notificacin de la demanda sea actualmente exigible; y c.- Debe cumplir los requisitos generales del pago. d) Efectos del Pacto Comisorio Calificado en el contrato de compraventa por el incumplimiento de una obligacin distinta a la de pagar el precio, o en otros contratos (en los dems casos, por incumplimiento de cualquiera obligacin). Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, puede pactarse el Pacto Comisorio en un arrendamiento? No hay duda de que puede pactarse un Pacto Comisorio Calificado en un contrato de arrendamiento; es una estipulacin usual en los contratos de arrendamiento. Qu dir el contrato de arrendamiento? Dir, por ejemplo: Si el arrendatario no cumple con sus obligaciones, el contrato se resolver de inmediato, o de pleno derecho o ipso facto. O en la compraventa se dir, por ejemplo: Si el vendedor no entrega oportunamente el bien vendido, se resolver el contrato ipso facto. Qu sucede en estos casos? La mayora de la doctrina y la jurisprudencia determinan que, en este caso, el Pacto Comisorio opera de pleno derecho y se aplica el art. 1487 del Cdigo Civil, es decir, se asimila a una Condicin Resolutoria Ordinaria. Por lo tanto, si se da el evento previsto, por ejemplo, el arrendatario no pag la renta del mes de marzo oportunamente, por el solo hecho del no pago de la renta, se resuelve el contrato, sin necesidad de declaracin judicial, porque opera de pleno derecho y, en consecuencia, para el arrendador nace no una accin de terminacin del contrato, sino una accin de restitucin. Por consiguiente, si en el contrato de arrendamiento estaba previsto el Pacto Comisario Calificado y el arrendatario no pag la renta, lo que deber hacer el arrendador es demandarlo de restitucin; a va ejemplar: Seor, el contrato termin, devulvamelo. Lo demando de restitucin de la cosa. No lo demandar de resolucin o de terminacin, como se dice en este caso, porque el contrato ya termin al operar el Pacto Comisorio Calificado. Esto es lo que la mayora de la doctrina entiende, porque este Pacto Comisorio no es el regulado por el art. 1879 del Cdigo Civil. Est sujeto a la autonoma privada de las partes; las partes pueden pactarlo, porque as son libres de hacerlo. Y la mayora de la doctrina, como don Vctor Santa Cruz Serrano, don Fernando Alessandri, entre otros autores, opinan que as opera. Cabe insistir que da lugar a una accin restitutoria y no a una accin resolutoria o de terminacin. Tratndose del contrato de arrendamiento, algunas sentencias haban sostenido que, siendo irrenunciables los derechos del arrendatario, segn la Ley de Arrendamiento, no podra operar el Pacto Comisorio Calificado, porque operara la regla de la terminacin del contrato, segn el art. 1977 del Cdigo Civil. Art. 1977. La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
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No obstante, hoy en da est uniformada la jurisprudencia en el sentido que nada obsta a que en el contrato de arrendamiento se ponga un Pacto Comisorio Calificado, porque no hay infraccin de ninguna regla de orden pblico porque as sea. Respecto de la prescripcin del pacto comisorio, hay que distinguir entre el Pacto Comisorio en la compraventa por no pagarse el precio y el Pacto Comisorio en otros contratos, o en la misma compraventa pero por otras obligaciones.
PRESCRIPCIN DEL PACTO COMISORIO.

1) Pacto Comisorio en la compraventa por no pago el precio. Art. 1880 del Cdigo Civil. Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno. Esta regla tiene algunas particularidades que deben ser comentadas: a) En cunto plazo prescribe el Pacto Comisorio? El Pacto Comisorio prescribe en el plazo prefijado por las partes. Son las partes las que podrn determinar en cunto plazo debe operar el Pacto Comisorio. La ley les pone una sola limitacin y es que el plazo no puede pasar de 4 aos, contado desde la fecha del contrato. Esto es una curiosidad, porque lo normal es que la prescripcin est fijada por la ley y las partes no puedan alterar los plazos de prescripcin previstos en la ley. Pero, para este caso, la ley establece de manera especial que el Pacto Comisorio prescribe en el plazo que las partes se den, siempre que no pase de 4 aos contados desde la fecha del contrato. b) Otra particularidad que tiene esta regla es que el plazo de prescripcin se cuenta desde la fecha del contrato, de manera que hay que tener cuidado al poner el Pacto Comisorio, porque si se puso Pacto Comisorio y el plazo para pagar el precio es de ms de 4 aos, entonces va a quedar sin derechos el vendedor si no le pagan. Imaginemos que se pact en una compraventa un Pacto Comisorio y se establece que el precio de la compraventa se pagar en 5 aos, contados desde la compraventa. Resulta que a los 4 aos desde la celebracin del contrato prescribe la accin por Pacto Comisorio. Luego, quiere decir que si no le pagan al vendedor, no le queda ninguna accin (porque prescribi el Pacto Comisorio). Y, qu acciones tena l? La de cumplimiento o la de resolucin, y resulta que prescribieron en el plazo de 4 aos, o incluso en el plazo inferior que las partes hayan fijado. Por eso habr que tener en cuenta, habr que tener cuidado de que se fije un plazo para pagar el precio que sea inferior al plazo de prescripcin fijado para el Pacto Comisorio. Algunos autores, algunas doctrinas minoritarias y algunas sentencias minoritarias han sostenido que despus de prescrita la accin resolutoria del Pacto Comisorio en la compraventa por no pago del precio, todava le quedara al vendedor la accin resolutoria ordinaria de la Condicin Resolutoria Tcita. No obstante, esta es una doctrina minoritaria que no tiene ningn sentido; entonces, para qu se pacta el Pacto Comisorio si, en definitiva, aunque sta prescriba, quedara la accin ordinaria?

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2) Qu acaece con el Pacto Comisorio en otros contratos, por ejemplo, el de arrendamiento, o en la misma compraventa pero por una obligacin distinta a la del pago del precio? Ya no hay plazo de prescripcin sealado en la ley y no queda ms que aplicarle el plazo de prescripcin comn del art. 2514 del Cdigo Civil: 5 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible; contados no desde la fecha del contrato, sino contados desde que la obligacin se hizo exigible. Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.

LA ACCIN RESOLUTORIA.

Cundo hay Accin Resolutoria? La Accin Resolutoria emana de la Condicin Resolutoria Tcita, del Pacto Comisorio Simple (cualquiera que sea la obligacin por la que se establezca y en cualquier contrato), y del Pacto Comisorio Calificado en la compraventa por no pago del precio. En todas esas situaciones, vimos que el acreedor tiene la accin de cumplimiento o de resolucin; tiene, por tanto, la Accin Resolutoria. Entonces, no hay Accin Resolutoria cuando estamos en presencia de la Condicin Resolutoria Ordinaria, porque esa opera de pleno derecho y da lugar a la Accin Restitutoria. Tampoco hay Accin Resolutoria en el Pacto Comisorio Calificado en la compraventa por otras obligaciones que el precio, o en otros contratos que la compraventa, porque tambin el Pacto Comisorio, como vimos, opera de pleno derecho y, por tanto, no requiere de declaracin judicial. En todos los dems casos, hay Accin Resolutoria.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN RESOLUTORIA.

a) La Accin Resolutoria es una accin PERSONAL, lo que significa que slo puede deducirse por las partes del contrato y en contra de todas las partes del contrato. No se deduce la Accin Resolutoria contra terceros; slo por las partes del contrato y en contra de las partes del contrato, pero jams en contra de terceros. b) Es una accin PATRIMONIAL y, por ende, es una accin renunciable, expresa o tcitamente, pero recordemos que el que se demande el cumplimiento, no significa renuncia de la accin resolutoria. Asimismo, como es patrimonial, es una accin transmisible y transferible. Se puede trasmitir por causa de muerte a los herederos, y se puede transferir por el acreedor a un tercero. Se ha discutido, sin embargo, si cedido un crdito se entiende por este solo hecho cedida la accin resolutoria. Hay quienes entienden que por la sola cesin de un crdito se entiende tambin cedida la accin resolutoria que da derecho. Otros que entienden que no es as. Por lo tanto, lo mejor es convenir la cesin expresamente, para evitar conflictos.
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c) Es PRESCRIPTIBLE, prescribe en 5 aos desde que la obligacin se ha hecho exigible, salvo en el Pacto Comisorio en la compraventa por la obligacin de pago del precio, porque, entonces, prescribe de acuerdo al art. 1880 del Cdigo Civil (que ya se coment), o sea, en el plazo prefijado por las partes que no pasare de 4 aos. d) Es una accin MUEBLE o INMUEBLE, segn la cosa sobre la que recaiga, de acuerdo al art. 580 del Cdigo Civil. Art 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. e) Es una accin INDIVISIBLE subjetivamente, porque si son varios los acreedores, deben ejercerla todos, y si son varios los deudores, debe ejercerse contra todos ellos, conforme a lo dispuesto en el art. 1526 N 6 del Cdigo Civil. Art 1526 N 6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos. Aqu hay una obligacin alternativa, porque se escoge o resolucin o cumplimiento. Tambin es INDIVISIBLE objetivamente, porque no puede demandarse en parte el cumplimiento y en parte la resolucin. O se demanda el cumplimiento o se demanda la resolucin, pero no puede dividirse la accin. 23/03/2011
EFECTOS DE LA RESOLUCIN.

Una vez declarada por el tribunal la resolucin del contrato, qu efectos produce esta declaracin? A este respecto, debe distinguirse entre el efecto de la resolucin entre las partes y el efecto de la resolucin respecto de terceros. a) EFECTOS DE LA RESOLUCIN ENTRE LAS PARTES. Declarada la resolucin, se produce un efecto retroactivo y vuelven las partes al estado anterior a la celebracin del acto. Por ello, deben restituirse las cosas que se hubieren dado o pagado en virtud del contrato. Esta es la regla del art. 1487 del Cdigo Civil. Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere. Deber restituirse todo lo que se hubiere recibido. Por ejemplo, si se trata de resolver una compraventa que ya se haba cumplido, entonces el vendedor tiene que restituir el precio y el comprador restituir la cosa a la otra parte; lo que nico que no se restituyen son los frutos, segn lo seala el art. 1488 del Cdigo Civil.

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Art. 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario. No se deben los frutos percibidos en el tiempo intermedio. Adems, en el tiempo intermedio la cosa puede haber sufrido aumentos o deterioros, o puede, incluso, haberse perdido la cosa vendida. Imaginemos que se trata de un contrato de compraventa de un automvil, sujeto a condicin resolutoria y el auto se destruy en el tiempo intermedio. Qu ocurre en este caso? El art. 1486 del Cdigo Civil entrega la respuesta a esta cuestin. Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, (Ejemplo) se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa. Ejemplo: lo chocaron por culpa de un tercero; el comprador, entonces, perdi el auto y se extingue la obligacin. Y si fuera por culpa del deudor, debe el precio y la indemnizacin de perjuicios. La cosa, al tiempo de cumplirse la condicin, agrega el art. 1486 del Cdigo Civil, se debe en el estado en que est al tiempo de cumplirse la condicin; con sus aumentos, aprovechndose de los aumentos el acreedor, o con sus deterioros, perjudicndole al acreedor los deterioros que la cosa hubiera sufrido. (Ver inciso 2 del precepto legal citado) Esa es la regla en el caso de los deterioros. A va ejemplar: El vendedor entreg la cosa bajo condicin resolutoria y el comprador la mejor; imaginemos que construy en un predio y ahora se resuelve el contrato. Tiene que devolver la cosa con las construcciones que haya adentro y el vendedor no va a devolver ms precio que el que recibi. O si se deterior la cosa, por ejemplo, le entregaron un automvil que est deteriorado, lo entrega en el estado en que est sin que haya que pagar ms por ese automvil. Esa es la regla del art. 1486 del Cdigo Civil. b) EFECTOS DE LA RESOLUCIN RESPECTO DE TERCEROS. Por ejemplo: Una persona le vende a otra un bien (un automvil) sujeto a condicin resolutoria y pendiente la condicin (todava no se haba cumplido), el comprador del automvil lo vende, a su vez, a un tercero. Se resuelve el contrato entre el comprador y el vendedor primitivo. Hay que devolver la cosa, pero la cosa est en manos de un tercero. Tendr este tercero que devolver la cosa o no? Para regular esta situacin, el Cdigo Civil distingue entre cosas muebles e inmuebles, segn si hay que devolver una cosa mueble o segn si hay que devolver una cosa inmueble.
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b.1. Si hay que devolver una cosa mueble. Art. 1490 del Cdigo Civil. Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. Digamos, primero, que la regla no est redactada muy correctamente. Dice: si el que debe una cosa mueble a plazo. En realidad, no se debe la cosa mueble a plazo; si se tiene a plazo, se posee la cosa a plazo. Tambin dice: o bajo condicin suspensiva, pero no puede ser bajo condicin suspensiva, nadie puede tener, porque todava no ha nacido la obligacin. En adicin, la norma dice: o resolutoria; ah s est bien empleada la expresin. As pues, si el que posee una cosa bajo condicin resolutoria, la enajena, qu sucede con tercero si se produce la resolucin? No hay derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe, esto es, terceros que no saban de la existencia de condicin resolutoria. En otros trminos, si el tercero adquiri la cosa de buena fe, es decir, sin saber que haba condicin resolutoria, no hay derecho a reivindicarla. Por ejemplo: A le vendi a B su automvil y B se lo vende C. C compr el automvil sin saber que en el contrato entre A y B haba condicin resolutoria (estaba de buena fe), lo cual quiere decir que l no lo devuelve; contra l no hay accin reivindicatoria, sigue siendo dueo de la cosa y a l no le afecta la condicin resolutoria (respecto del tercero). Si l estuviera de mala fe, entonces s le va afectar la resolucin en cuanto a que la resolucin va a darle al primitivo acreedor una accin reivindicatoria contra el tercero, para que el tercero le restituya la cosa (esto es lo que seala el art. 1490). As, procede accin reivindicatoria contra el tercero de mala fe, es decir, el que saba, al adquirir la cosa, que en el contrato anterior haba una condicin resolutoria. Desde luego que la buena fe se presume, por la regla general del art. 707 del Cdigo Civil, de manera tal que el que reivindica el bien es el que tiene que probar la mala fe del demandado. Esta regla rige aunque la cosa se haya adquirido en un remate pblico o en una subasta ordenada por el juez (venta forzosa), la ley no distingue; en todo tipo de forma que se haya adquirido. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse. b.2. Si hay que devolver una cosa inmueble. Por ejemplo: A le vende a B un inmueble y aqu hay una condicin resolutoria. B se la vende a C. Qu acontece con C? Al resolverse el contrato entre A y B, C tendr que devolverlo? Ver art. 1491 del Cdigo Civil. Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Comentario a esta regla. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o sea, pierde el dominio, se lo pasa a un tercero, transfiere su dominio. A vende a B y B trasfiere su dominio a C; o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, pues no slo se aplica la regla a la enajenacin, sino tambin
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al gravamen. Entonces, A vende a B y B constituye hipoteca a favor de C, o censo o servidumbre a favor de C. Tambin puede ser otro tipo de gravamen, pues la regla no parece ser taxativa, por ejemplo, constituye un usufructo o un uso. Luego, al darse lugar a la resolucin entre A y B, no se va resolver el gravamen o la enajenacin que se hizo a C, a menos que la condicin resolutoria constara en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. El ttulo primitivo (en nuestro ejemplo, el ttulo entre A y B); si en el ttulo entre A y B constaba la condicin resolutoria, C lo adquiri a sabiendas de que exista condicin resolutoria. Por lo tanto, a l lo va a alcanzar y se va a resolver su enajenacin o gravamen y habr tambin accin reivindicatoria en su contra.
CUL ES EL TTULO RESPECTIVO?

Se ha discutido si la condicin resolutoria tcita consta. La respuesta es que s consta. Por ejemplo: Si A celebra una compraventa con B y se establece all que el precio deba pagarse a plazo, en cinco cuotas, no cabe duda que este contrato est sujeto a condicin resolutoria. Cul es? La condicin resolutoria de no cumplirse por el comprador con las cuotas del pago del precio. Dice el contrato que hay condicin resolutoria? No, no lo dice, porque es tcita, pero basta con leerlo para darse cuenta que hay una condicin resolutoria tcita; basta saber que hay una obligacin pendiente para darse cuenta que hay una condicin resolutoria tcita. Por lo tanto, la condicin resolutoria tcita consta, porque basta con que el contrato deje constancia de una obligacin pendiente para que se sepa que hay condicin resolutoria tcita. Entonces, esto determina que cuando se examinan los ttulos de una propiedad, por ejemplo, cuando alguien va a comprar un inmueble y se ofrece un inmueble en venta, la mnima diligencia de parte del comprador determina que ste examine los ttulos de la propiedad, y entre otras cosas, los examine para verificar que no haya en las compraventas anteriores alguna condicin resolutoria. Veamos otra situacin: mi vecino me vende su casa y yo le pido los ttulos, y veo que mi vecino adquiri la casa hace dos aos atrs y que est debiendo un saldo de precio, yo no debo comprrsela, porque si l no paga el saldo de precio, va a haber condicin resolutoria, y le van a resolver el contrato, y me van aplicar el art. 1491 del Cdigo Civil y yo voy a perder la casa. Entonces, qu tendr que exigirle a mi vecino? Tendr que exigirle que cumpla, primero, con su obligacin pendiente, o me deje constancia de alguna manera de que la obligacin pendiente se cumpli para que yo pueda adquirir de forma segura el inmueble en esas condiciones. El art. 1491 del Cdigo Civil seala, adems, que para que la regla se aplique, la condicin debe constar en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. Por qu la norma dice inscrito u otorgado por escritura pblica? En realidad, debera decir inscrito y otorgado por escritura pblica. Por qu y, no u? Porque son los dos requisitos los que se exigen; se exige que el ttulo primitivo est inscrito en el registro y slo se inscriben los ttulos que constan de escritura pblica. Por qu el Cdigo Civil seala inscrito u otorgado por escritura pblica? La explicacin que se ha dado es que la regla fue redactada cuando an no exista el Registro Conservatorio de Bienes Races y se supona que iba dictarse el reglamento respectivo, pero no se haba dictado. Con todo, nosotros,
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ahora, diremos inscrito y otorgado por escritura pblica, o mejor dicho, en el ttulo respectivo otorgado por escritura pblica e inscrito. Tambin esta regla rige aunque se trate de una subasta pblica ordenada por el juez (aunque la cosa se haya adquirido en un remate pblico ordenado por el juez), y se aplica a todos los inmuebles, corporales e incorporales. De manera que para alcanzar al tercero con la condicin resolutoria, necesitamos que la condicin constara en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica. De lo contrario, no podemos alcanzar con la resolucin al tercero. No obstante, aqu hay una diferencia con el art. 1490 del Cdigo Civil. En materia de cosas muebles, el art. 1490 daba accin reivindicatoria contra el tercero que estuviera de mala fe. En cambio, en el art. 1491 del Cdigo Civil no se habla ni de buena ni de mala fe, basta con que la condicin conste en el ttulo respectivo para que se otorgue accin reivindicatoria; aqu no se atiende a la buena o mala fe, la buena o mala fe va a tener importancia en otros aspectos, como para ver qu es lo que hay que devolver en las prestaciones mutuas, como sucede en materia de reivindicacin; pero no para la procedencia de la accin reivindicatoria (no interesa si hay buena o mala fe). *Hemos visto: Obligaciones Civiles y Naturales; Obligaciones Simplemente Conjuntas o Mancomunadas; Obligaciones Solidarias; Obligaciones Indivisibles; Obligaciones Sujetas a Modalidad (Obligaciones Condicionales).
2) OBLIGACIONES A PLAZO.

Son aquellas obligaciones en que el cumplimiento est sujeto a un plazo. El plazo se acostumbra definir como el acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad del derecho o la extincin del mismo.
CONCEPTO DE PLAZO.

La definicin se parece a la de condicin, pero con notables diferencias: tanto el plazo como la condicin son acontecimientos futuros. Sin embargo, el plazo es cierto, mientras que la condicin es incierta; el plazo se sabe que va acontecer, que va a llegar, no se sabe cundo, pero s se sabe que va a llegar y suspende no el nacimiento del derecho como la condicin, sino que la exigibilidad del derecho o la extincin del derecho. En principio, toda obligacin puede estar sujeta a plazo. Podran sealarse como excepciones, entre otras, los arts. 1192 y 1723 del Cdigo Civil.
TODA OBLIGACIN PUEDE ESTAR SOMETIDA A UN PLAZO. REGLAMENTACIN DEL PLAZO EN EL CDIGO CIVIL.

El Cdigo Civil trata del plazo en forma

inorgnica. As: a) Los artculos 1494 y siguientes (Libro IV, Ttulo V: De las obligaciones a plazo). b) Tambin tratan del plazo, en materia de asignaciones testamentarias, los artculos 1080 y siguientes (Prrafo 3: De las asignaciones testamentarias a da, Ttulo IV, Libro III).
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c) Y de nuevo, igual como ocurre en la condicin, hay un tratamiento unitario del plazo, porque en materia de obligaciones a plazo, el art. 1498 del Cdigo Civil dice que lo dispuesto en el Libro III sobre asignaciones testamentarias a plazo, se aplica tambin a las a las obligaciones a plazo. d) Los artculos 48 al 50, que dan normas sobre la forma de computar los plazos (Ttulo Preliminar). Y en el art. 1080, en materia de asignaciones testamentarias a plazo, dice que stas tambin se rigen por lo dispuesto en los artculos 1494 y siguientes en materia de obligaciones a plazo. De manera que ambos grupos de estipulaciones se complementan unos con otros.
ELEMENTOS DEL PLAZO.

1) Es un hecho futuro, que est por suceder. 2) Es un hecho cierto, que va a suceder.
CLASIFICACIN DE LOS PLAZOS.

1) Plazo DETERMINADO e INDETERMINADO. 1.1. Plazo Determinado: Cuando se sabe que el hecho va a ocurrir (se sabe cundo el hecho va a ocurrir). Por ejemplo, el 10 de abril prximo es un plazo determinado, porque es futuro, es cierto, o sea, se sabe que va a ocurrir y se sabe cundo va ocurrir. 1.2. Plazo Indeterminado: Un hecho futuro y cierto, pero no se sabe qu da va ocurrir (se sabe que va a ocurrir, pero no qu da). Por ejemplo, el da que muera Juan es un hecho futuro, es un hecho cierto, pero no sabemos cundo va a suceder. 2) Plazo FATAL y Plazo NO FATAL. Ver art. 49 del Cdigo Civil Art. 49. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo. 2.1. Plazo Fatal: Es aquel que debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo. Qu significa que sea fatal? Significa que el hecho necesariamente tiene que ocurrir dentro del plazo. Si no ocurre dentro del plazo, caduca. De manera que el solo transcurso del plazo hace caducar el derecho. 2.2. Plazo No Fatal: Los dems plazos, los que no digan en o dentro de, son plazos no fatales, es decir, el derecho no se extingue por el solo transcurso del tiempo. 3) Plazo EXPRESO y Plazo TCITO. Art. 1494 del Cdigo Civil. Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
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3.1. Plazo Expreso: Es el que estipulan las partes. 3.2. Plazo Tcito: Es el indispensable para cumplirlo. Por ejemplo, cuando la cosa tiene que entregarse en un determinado lugar, se supone que el deudor necesita para ello el plazo necesario para llevar la cosa a ese lugar. *Importancia de esta clasificacin: efectos de constituir en mora al deudor. 4) Plazo LEGAL, CONVENCIONAL y JUDICIAL. 4.1. Plazo Legal: Hay muchos plazos legales. Por ejemplo, todos los plazos de prescripcin estn establecidos por la ley. Otro ejemplo lo encontramos en el Pacto Comisorio Calificado en el contrato de compraventa por no pagar el precio, en que el art. 1874 del Cdigo Civil seala que el comprador puede cumplir dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda (plazo legal). 4.2. Plazos Judiciales: Son excepcionales. Ver el art. 1494 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1494 inciso 2. No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Es decir, el juez no puede sealar plazos, a menos que la ley se lo autorice. As, hay casos en que la ley autoriza al juez a fijar un plazo. Por ejemplo, el art. 378 inciso 2 del Cdigo Civil y el art. 904 del mismo cuerpo legal. Art. 378. El tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los noventa das subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte alguna en la administracin, sino en cuanto fuere absolutamente necesario. El juez, segn las circunstancias, podr restringir o ampliar este plazo. Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse. Otros ejemplos: Art. 2201 del Cdigo Civil, donde la ley habla que el juez sealar un plazo. Pero son excepcionales, el juez no puede fijar un plazo sino cuando la ley lo autoriza a hacerlo. 4.3. Plazos Convencionales: Aquellos que las partes quieran establecer en un contrato. 5) Plazo CONTINUO o DISCONTINUO. Segn si se suspende o no en los das feriados. 5.1. Plazo Continuo: Aquel que corre incluso en los das feriados. No se suspenden nunca. Ellos son lo normal, la regla general. Por ejemplo, el art. 50 del Cdigo Civil. Art. 50. En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los feriados.

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5.2. Plazos Discontinuos: Son aquellos que se suspenden en los das feriados. Por ejemplo, los plazos de das contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, son de das hbiles, puesto que as lo establece el art. 66 de dicho cuerpo legal. *No hay horas inhbiles. Art. 66. Los trminos de das que establece el presente Cdigo, se entendern suspendidos durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario. Lo anterior no regir con los asuntos indicados en el inciso 2 del artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales respecto del feriado de vacaciones. Es decir, se descuentan los feriados. Los plazos de horas no se suspenden en las horas inhbiles. 6) Plazo SUSPENSIVO o EXTINTIVO. 6.1. Plazo Suspensivo: Se suspende el ejercicio de un derecho (no el nacimiento de un derecho). Por ejemplo, yo compro una cosa y la pagar dentro de un mes, es decir, el vendedor ya adquiri el derecho al precio, pero no me lo puede exigir, todava no es exigible la obligacin. 6.2. Plazo Extintivo: Es el que suspende la extincin del derecho. Por ejemplo, un arrendamiento que se pact por un ao, quiere decir que est en suspenso la extincin del contrato y al trmino del ao se extingue el contrato. 28/03/2011 EFECTOS DEL PLAZO. Es necesario distinguir entre plazo suspensivo y extintivo. A) PLAZO SUSPENSIVO.
EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO PENDIENTE.

Mientras el plazo suspensivo est PENDIENTE, quiere decir que el derecho ya existe (se adquiri el derecho), pero no puede exigirse su cumplimiento, no es actualmente exigible la obligacin. Por lo tanto, todava no puede cobrarse la obligacin. Por ejemplo, no podra demandarse ejecutivamente (juicio ejecutivo), porque no es actualmente exigible la obligacin. Tampoco corre la prescripcin contra el deudor, porque la prescripcin empieza a correr desde que la obligacin sea exigible, de acuerdo al art. 2514 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 2514 inciso 2. Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible. Tampoco opera la compensacin legal, ya que sta exige que ambas obligaciones sean actualmente exigibles, segn el art 1656 N 3 del Cdigo Civil. Pero, si se paga por el deudor antes del vencimiento del plazo, habra una renuncia del plazo y el deudor no puede repetir lo que haya pagado. Ver art. 1495 del Cdigo Civil. Art. 1495. Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin. Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.

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De acuerdo al inciso 1 del precepto legal citado, lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin, puesto que implica una renuncia del plazo. Esta regla no se aplica a los plazos que tienen valor de condiciones, porque en la condicin suspensiva todava no nace la obligacin. El acreedor puede impetrar medidas conservativas. Y, el derecho y la obligacin a plazo se transmiten a los herederos del deudor y del acreedor, segn el art. 1084 del Cdigo Civil, en materia de asignaciones testamentarias a plazo.
EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO VENCIDO.

Una vez vencido el plazo, la obligacin se hace exigible (ocurre todo lo contrario a lo sealado anteriormente). Puede, entonces, el acreedor, demandarla. Comienza a correr la prescripcin; y, si el plazo es convencional y el deudor no cumple dentro del plazo, queda por ese solo hecho en mora, de acuerdo a la regla del art. 1551 N 1 del Cdigo Civil: Art. 1551. El deudor est en mora, 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora. Pero la regla general es que vencido el plazo convencional, el deudor queda en mora si no cumple con su obligacin. B) PLAZO EXTINTIVO. Por ejemplo, se celebra un contrato de arrendamiento hasta el 31 de diciembre. Qu ocurre en este caso?
EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO.

Pendiente el plazo extintivo. Antes del 31 de diciembre, no pasa nada. El acto opera como si fuera puro y simple, como que no hubiera ninguna modalidad, porque lo que est en suspenso es la extincin del derecho, no el nacimiento ni la exigibilidad del derecho. Luego, se puede pedir el cumplimiento de la obligacin y todo opera como si fuere pura y simple. Cumplido el plazo extintivo. Lleg el 31 de diciembre; se extingue el derecho por la sola llegada del plazo, pero sin efecto retroactivo. Por ejemplo, en materia de arrendamiento, el art. 1950 N 3 del Cdigo Civil seala que el arrendamiento termina por la llegada del plazo. Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y especialmente: 3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante se expresarn. Lo mismo sucede en materia de mandato. Ver art. 2163 N 2 del Cdigo Civil. Art. 2163. El mandato termina: 2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato.

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El plazo, por regla general, puede renunciarse por aquel en cuyo beneficio est puesto. Normalmente es el deudor, de ah que el art. 1497 inciso 1 del Cdigo Civil seale:
EXTINCIN POR RENUNCIA.

Art. 1497 inciso 1. El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar. El deudor puede renunciar al plazo, a menos que se haya convenido lo contrario o que esto le cause un perjuicio al acreedor, y se agrega en el inciso final de este art. 1497 que: Art. 1497 inciso 2. En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el artculo 2204. Art. 2204. Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses. El deudor del mutuo puede pagar antes de la llegada del plazo, puede renunciar al plazo, salvo que se haya estipulado intereses, porque si se ha estipulado intereses, el plazo tambin redunda en beneficio del acreedor que va recibiendo los intereses del prstamo. Por eso mismo, la ley no permite que el deudor slo renuncie al plazo sin la participacin de la voluntad del acreedor. Esta regla del art. 2204 del Cdigo Civil, en materia de mutuo, est algo alterada cuando se trata de operaciones de crdito de dinero de acuerdo a la Ley N 18.010, porque en las operaciones de crdito de dinero el deudor siempre puede pagar antes del plazo, pero corriendo los intereses hasta el plazo primitivo pactado (en realidad, no se ve qu ventaja va a obtener el deudor de pagar antes del plazo, si tiene que pagar la suma prestada ms los intereses hasta el vencimiento del plazo primitivo). Por ejemplo, se hizo un prstamo bancario hasta el 31 de diciembre; segn la Ley N 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero, el deudor puede pagar antes de que se cumpla el plazo (antes del 31 de diciembre; v.gr: 28 de marzo), pero siempre que los intereses corran hasta el plazo primitivo pactado, vale decir, el 31 de diciembre. Lo mismo se aplica para las letras de cambio, segn el art. 55 de la Ley N 18.092, sobre letra de cambio y pagar. La caducidad del plazo implica un vencimiento o trmino del plazo anticipadamente, porque ocurre alguna de las causales establecidas en la ley. Trata de la caducidad del plazo el art. 1496 del Cdigo Civil.
CADUCIDAD DEL PLAZO.

a) Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: (NOTA: o sea, se puede exigir antes de la llegada del plazo) 1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia. Si durante el curso del plazo el deudor cae en quiebra o se hace notoriamente insolvente, de inmediato se hacen exigibles todas sus obligaciones; y aunque hubiere plazo pendiente, ste caduca. Qu es la notoria insolvencia? Insolvencia implica, para algunos, que el deudor no pueda pagar sus obligaciones; para otros, la insolvencia es la situacin en que el deudor tiene ms pasivo que activo. Si el deudor cae en notoria insolvencia (evidente insolvencia), tambin caducan los plazos de las obligaciones que estuvieren sujetos a esa modalidad.
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El segundo caso de caducidad del plazo lo trata el N 2 del art. 1496 del mismo Cdigo. b) Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: 2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Se trata de un deudor de una obligacin a plazo. Este deudor haba constituido cauciones o garantas para la obligacin. Por ejemplo, haba constituido hipoteca para garantizar la obligacin y, por un hecho o culpa suya, esta caucin se extingue o disminuye considerablemente de valor. Verbi gratia, por culpa del deudor se incendi el inmueble sobre el cual recaa la hipoteca. Entonces, la ley dice que, en este caso, caduca el plazo; le puede exigir de inmediato la obligacin, se extingue el plazo. El acreedor no debe esperar el vencimiento del plazo para exigir el cumplimiento de la obligacin, a menos que el deudor, frente a esta situacin, consienta en mejorar la caucin o constituya una nueva caucin que garantice suficientemente al acreedor. Existe tambin una caducidad convencional que, en la prctica de los negocios, suele llamarse CLUSULA DE ACELERACIN; ella es muy comn en las operaciones con los bancos. Por ejemplo, una persona pidi un prstamo al banco y ste le da el prstamo, a devolverse en 20 cuotas mensuales (entonces, hay plazo). En la clusula de aceleracin, se pacta que si el deudor no cumple con el pago de alguna de las cuotas, se har exigible el total de la obligacin como si fuere de plazo vencido. Imaginemos que el deudor tena 20 meses para pagar la deuda y, en el mes 5, no paga esa cuota. Entonces, quiere decir que se hace exigible toda la deuda, como si toda la deuda venciera en ese da y pierde el beneficio del plazo (caduca el plazo).
CADUCIDAD CONVENCIONAL.

Esta clusula de aceleracin ha ocasionado una cantidad considerable de problemas prcticos, sobre todo en la prctica jurisprudencial. Por ejemplo, en materia de prescripcin, cundo empieza a correr la prescripcin en este caso? La mayora de la jurisprudencia dice que depende de cmo est convenida la clusula de aceleracin. As, habran dos tipos de clusula de aceleracin: la clusula de aceleracin automtica y la clusula de aceleracin facultativa. En la primera, se pacta que el no pago de una cuota producir la caducidad del plazo o har exigible, de inmediato, toda la deuda, en trminos categricos. En cambio, en la clusula de aceleracin facultativa se dice que el no pago de las cuotas facultar al acreedor para exigir la deuda; lo deja, entonces, a criterio del acreedor el hacer uso o no de esta clusula. Entonces, la jurisprudencia ha dicho que, en materia de prescripcin, el plazo inicial de la prescripcin se cuenta, en la clusula obligatoria (automtica), desde el vencimiento de la cuota respectiva, porque ah se hace exigible toda la deuda, automticamente. Mientras que, en la clusula de aceleracin facultativa, el plazo se cuenta desde que el acreedor manifiesta su voluntad de poner trmino al plazo. En otros trminos, se requiere de una manifestacin de voluntad del acreedor desde que l hace efectiva la clusula de aceleracin, de modo que el acreedor demanda al deudor porque ha vencido el plazo debido a que dej de pagar una de las cuotas. De manera que, segn la jurisprudencia ms corriente jurisprudencia constante, desde ah correra la prescripcin. Cabe recalcar que esta es una cuestin extremadamente discutida en la jurisprudencia.
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A va ejemplar, existe jurisprudencia que seala que todas las clusulas de aceleracin son obligatorias y que no existen las clusulas facultativas; otros, por su parte, sostienen que siempre estn puestas en beneficio del acreedor (desde que el acreedor las hace exigibles). *Con esto terminamos las obligaciones a plazo, las cuales se encuadran dentro de las obligaciones sujetas a modalidad. No veremos obligaciones modales, pues son propias del Derecho Sucesoral.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES DE GNERO.

Si la obligacin es de dar, stas pueden recaer sobre una especie identificable, nica y distinta de todas las dems de su misma especie. Por ejemplo, vendo mi automvil Ford, modelo Explorer, del ao 2007, patente X. Esta es una obligacin de especie o cuerpo cierto, porque de todos los vehculos que obedecen a la especie, estoy vendiendo uno determinado que es el nico que hay y ese es el que forma parte del objeto de la prestacin. Por lo tanto, la obligacin de especie o cuerpo cierto recae sobre un individuo perfectamente determinado de una especie, tambin determinada. Sin embargo, la obligacin tambin puede recaer sobre una cantidad determinada de un gnero en que la especie no est identificada, sino slo una cantidad del gnero. Por ejemplo, vendo 100 quintales de trigo, lo cual es distinto a decir: Vendo tal automvil, de tal modelo, de tal ao, tal patente. La diferencia que hay entre ambas es que determina una serie de consecuencias que son tambin distintas, segn si se trata de una obligacin de especie o cuerpo cierto o de una de gnero.
IMPORTANCIA DE LA DISTINCIN.

a) Por ejemplo, si la obligacin es de especie o cuerpo cierto, se cumple con la cosa que est envuelta en la obligacin y el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa distinta (art. 1569 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 1569 inciso 2. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida. En cambio, en las obligaciones de gnero rige el art. 1509 del Cdigo Civil. Art. 1509. En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. A va ejemplar, si yo me obligu a vender 100 quintales de trigo, no podra indicarme el comprador cules quintales de trigo debo venderle, no puede exigir esos quintales de trigo determinados, porque el deudor se libera de la obligacin entregando la cantidad del gnero determinado con tal que sea de una calidad, a lo menos, mediana (el deudor elegir con cules paga, siempre que sean de una calidad acorde a lo pactado). b) En la obligacin de especie o cuerpo cierto, como lo nico que se puede entregar es la especie que est prevista en la obligacin, el Cdigo Civil prescribe, en el art. 1548, que:

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Art. 1548. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. En definitiva, en la obligacin de especie o cuerpo cierto el deudor tiene la obligacin de guardar o conservar la cosa hasta la entrega, bajo pena de que si la cosa se pierde por falta de cuidado del deudor, ste tenga que pagar los perjuicios. As que, si me obligu a vender o a entregar un auto de tal marca, tal ao y tal patente, no slo tengo que entregar ese automvil, sino que hasta que la entrega se verifique tengo que cuidarlo para que no se deteriore, porque si le ocurre algo por mi culpa o falta de cuidado, yo ser el responsable de los perjuicios que ello ocasione al acreedor. Esto no ocurre en las obligaciones de gnero, porque en ellas existe el principio de que el gnero no perece. Verbi gratia, yo vend 100 quintales de trigo y pensaba pagar con los quintales que se encontraban en mi bodega. Sin embargo, mi bodega se incendia y pierdo los 100 quintales de trigo que me dispona a entregar. Con ello se acaba mi obligacin? No, no se acaba mi obligacin, porque como siempre hay trigo, me conseguir otros 100 quintales de trigo para cumplir con mi obligacin, y esa es la regla del art. 1510 del Cdigo Civil. Art. 1510. La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe. Ejemplo: Tengo 100 quintales de trigo en la bodega, se los vend a Juan, pero antes se los vendo a otra persona. Puede Juan oponerse a que disponga de los 100 quintales de trigo? No, porque el gnero no perece y ver con qu otros quintales cumplo con la obligacin. Es menester enfatizar que la obligacin es de especie o cuerpo cierto segn la mayor o menor determinacin de la cosa, porque si vendo a Juan los 100 quintales de trigo que tengo guardados en tal bodega, esa no es una obligacin de gnero, sino una de especie o cuerpo cierto, puesto que he individualizado la cosa con la que voy a cumplir la obligacin. c) En las obligaciones de especie o cuerpo cierto rige la Teora de los Riesgos, el riesgo de la especie o cuerpo cierto que se deba. Mientras que en las obligaciones de gnero no existe la Teora de los Riesgos. d) Por ltimo, qu ocurre si se pierde la especie? Si se trata de una obligacin de especie o cuerpo cierto, se extingue esta obligacin por la prdida de la cosa, si sta es fortuita. Ver art. 1567 N 7 del Cdigo Civil. Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 7. Por la prdida de la cosa que se debe.
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Siempre que la prdida sea fortuita, porque si la prdida fuere culpable (se perdi por culpa del deudor), en este caso, el deudor, segn el art. 1672 inciso 1 del Cdigo Civil: Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER.

Esta clasificacin aparece implcita en el propio Cdigo Civil. As, el art. 1438 y el art. 1460. Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. El objeto de la prestacin puede ser el dar, el hacer o el no hacer alguna cosa. Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin. Entonces, en que puede consistir la prestacin del deudor? En dar, en hacer o en no hacer. Desde un punto de vista exclusivamente tcnico, la obligacin de dar es aquella en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho real sobre la cosa.
OBLIGACIN DE DAR.

Por lo tanto, legtimamente las obligaciones de dar se cumplen mediante la tradicin de la cosa. Pero sucede que existe otro tipo de obligaciones que se parecen a las de dar. En efecto, el art. 1548 del Cdigo Civil afirma que la obligacin de dar contiene la de entregar (). Sin embargo, desde un punto de vista tcnico, no es lo mismo dar que entregar. Cuando la obligacin es de entregar, el deudor no se est desprendiendo del dominio, est haciendo un paso meramente material de la cosa, pero conservando el dominio de la misma. Por ejemplo, en el contrato de depsito, yo quiero que me guarden mi automvil; se lo entrego, entonces, al depositario, para que lo cuide, pero no se lo doy. As, yo sigo siendo el dueo. Por lo tanto, la obligacin de entregar es el mero paso material de la cosa sin que ella sea tradicin. Sin embargo, para el Cdigo Civil esto es indiferente y hace sinnima la obligacin de dar y la obligacin de entregar, y no es muy exacto el Cdigo Civil, a veces, al emplear la terminologa. Por ejemplo, el art. 2212 menciona que El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario (en materia de depsito: el depsito se perfecciona por la entrega de la cosa; dice bien); el art. 2197, a su vez, en materia de mutuo, seala que no se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio (es decir, se perfecciona mediante el dar la cosa y, por tanto, estn bien empleados los trminos.

Por ejemplo, si yo le presto a alguien $1.000.000, este contrato se perfecciona mediante la tradicin de $1.000.000, el mutuario se hace dueo de los billetes, pues para poderlos usar tiene ser dueo de
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ellos); el art. 2174, por su parte, en materia de comodato, prescribe, en su inciso segundo, que este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa, y, en realidad, no est bien, puesto que el comodato es un prstamo de uso. As, si yo le presto a alguien una bicicleta, se la presto para que la use, pero no le estoy transfiriendo el dominio. Con todo, esta distincin entre el dar transferir el dominio y el entregar el solo paso material de la cosa no tiene una importancia prctica, pues a las obligaciones de dar y a las obligaciones de entregar se aplican las mismas reglas. Cuando se discuti el Cdigo de Procedimiento Civil, a propsito del Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Dar, qued constancia en la historia del establecimiento del Cdigo de Procedimiento Civil (en la Comisin Redactora) que, como la obligacin de dar contiene la de entregar, se aplicaran las mismas reglas a ambas obligaciones. En las obligaciones de dar se aplica el modo de extinguir prdida de la cosa debida. Si no se cumple con la obligacin de dar, el acreedor podr pedir el cumplimiento forzoso de la obligacin, utilizando el Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Dar (si se tiene ttulo ejecutivo). En las obligaciones de hacer, el deudor se obliga a realizar un hecho que no sea la entrega material de una cosa. Por ejemplo, la obligacin de construir un edificio; la obligacin de transportar una cosa o persona. Estas obligaciones son siempre muebles, pues el art. 581 del Cdigo Civil establece que los hechos que se deben se reputan muebles (), aunque lo que se tenga que hacer sea un inmueble.
OBLIGACIONES DE HACER.

Hay dos tipos de obligaciones de hacer: algunas en que el nico que puede hacer la obra prometida es ese deudor y no otro; por ejemplo, si yo encargo una pintura a un determinado pintor o si celebro un contrato para que un determinado artista realice un concierto (si contrato a U2 no es lo mismo que venga Patricia Maldonado). Pero la generalidad de las obligaciones de hacer no son as; por ejemplo, la construccin de un edificio encargada a una determinada empresa, si esa empresa no lo hace, lo puede hacer otra empresa, pues la construccin de un edificio no requiere de habilidades personales. Ahora bien, si no se cumple con la obligacin de hacer, rige el art. 1553 del Cdigo Civil. Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. - Ejemplo del art. 1553 N 1: De acuerdo a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, que se le arreste hasta por 15 das.

- Ejemplo del art. 1553 N 2: Deba construir un edificio y no lo hizo. Le puedo pedir al juez que autorice para encargar la obra a otro contratista por cuenta del primitivo deudor. En otra situacin, si se trata de la obligacin de hacer que consista en suscribir un contrato de promesa y no lo hace la parte directamente, se puede pedir que el juez la suscriba en representacin del deudor.
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- Ejemplo del art. 1553 N 3: Lo importante de esta regla es que, en este caso, la obligacin de indemnizar los perjuicios se puede pedir directamente. Recordemos que, en materia de obligaciones condicionales (art. 1489 del Cdigo Civil), se pide o el cumplimiento con indemnizacin de perjuicios, o la resolucin con indemnizacin de perjuicios, pero no se puede pedir directamente indemnizacin de perjuicios, salvo que se trate de una obligacin de hacer y el deudor la contraviene, porque en ese caso la ley pone tres opciones y habr que elegir. A estas obligaciones de hacer se les puede aplicar un modo especial de extinguir que no rige para las otras obligaciones, el cual est tratado en el art. 534 del Cdigo de Procedimiento Civil, y que es la imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de cosa debida. En las obligaciones de no hacer, el deudor se obliga a abstenerse de realizar algo. En este caso, la mora del deudor se produce por la sola abstencin, por la sola contravencin de la obligacin. Qu ocurre si el deudor contraviene? Cmo contraviene el deudor la obligacin de no hacer? El deudor contraviene la obligacin si hace lo que no debera hacer. Por ejemplo, si el deudor se oblig a no construir un determinado muro en determinado inmueble, pues se haba llegado a un acuerdo por el cual el vecino se obligaba a no construir un muro de separacin, pero lo contraviene y construye dicho muro. En este caso, el art. 1555 del Cdigo Civil determina qu puede hacer el acreedor.
OBLIGACIONES DE NO HACER.

Art 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne. Qu puede hacer el acreedor frente a la contravencin? Depende. En principio, lo que el acreedor debera poder hacer es obtener que se destruya lo que el deudor hizo en contravencin a la obligacin, pero al Cdigo Civil no le gusta que se destruyan las cosas. Entonces, se va a ver si pudiera cumplirse la obligacin por otro medio que no signifique la destruccin de lo hecho y ser odo el deudor si presta esa forma de cumplir la obligacin. Pero si la nica forma de cumplir la obligacin es deshaciendo lo hecho, habr que destruirlo a costa del deudor; si no puede deshacerse lo hecho, la obligacin se cambia en la de pagar los perjuicios. Todo esto con tal que el acreedor quede siempre indemne, o sea, que el acreedor quede con su obligacin cumplida.

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS.

Obligacin alternativa. Art. 1499 del Cdigo Civil.

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Art. 1499. Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras. Por ejemplo, me obligo a vender este auto, o este auto, o este auto (cualquiera de los tres). Basta con que haya vendido uno para cumplir la obligacin. Obligacin facultativa. Art. 1505 del Cdigo Civil. Art. 1505. Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa. Por ejemplo, me venden ese auto y, de lo contrario, me puede pagar con otra cosa. 29/03/2011
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

Tradicionalmente se dice que son los derechos que la ley acuerda al acreedor para exigir del deudor el cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la prestacin . Sin embargo, la doctrina actual contradice un poco esta idea. No es que stos no sean los efectos de las obligaciones, pero este es un efecto excepcional de la obligacin (el que el deudor no cumpla), porque lo normal es que el deudor cumpla. Por lo tanto, el principal efecto de las obligaciones sera el cumplimiento (pago) de la obligacin por parte del deudor.
CONCEPTO.

Pero en Chile, nosotros seguimos el concepto tradicional. De esta manera, por efectos de las obligaciones entendemos los derechos que tiene el acreedor en caso de incumplimiento del deudor. As lo establece el Cdigo Civil que, en el Ttulo XII del Libro IV, trata Del efecto de las obligaciones. Sin embargo, en este ttulo hay mezcladas disposiciones que tratan, algunas, del efecto de los contratos y, otras, del efecto de las obligaciones; y no es lo mismo el efecto del contrato que el efecto de la obligacin, ya que el efecto del contrato es generar obligaciones y, por su parte, el efecto de la obligacin son los derechos que la ley acuerda al acreedor para obtener el cumplimiento de la obligacin. Por algo el contrato es fuente de la obligacin. Por ende, su efecto es crear obligaciones.
EFECTOS DEL CONTRATO Y EFECTOS DE LA OBLIGACIN.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES (PARA EL CASO DE INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR).

Si el deudor

no cumple voluntariamente, la ley le confiere al acreedor: 1.- El derecho de ejecutar forzadamente al deudor; o sea, el primer efecto de la obligacin es el cumplimiento forzado de la obligacin. 2.- Si no logra el cumplimiento forzado o este es imposible, la ley le da al acreedor el derecho a obtener la indemnizacin de perjuicios, que es una especie de derecho secundario. A esto es lo que denominamos LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL, aunque hoy en da est en debate esta idea. 3.- Adems del cumplimiento forzado de la obligacin y de la indemnizacin de perjuicios, la ley le da al acreedor una serie de derechos auxiliares para mantener su derecho y que le permita conservar el patrimonio del deudor, a fin de pagarse en l. Por ejemplo, la ley le da al acreedor el beneficio de separacin, la accin subrogatoria, la accin pauliana y las medidas conservativas.
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I)

CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIN.

La ley le da al acreedor lo que se ha de llamar DERECHO DE PRENDA GENERAL. El derecho de prenda general sobre todo el patrimonio del deudor, de que trata el art. 2465 del Cdigo Civil, seala: Art. 2465. Toda obligacin personal le da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. No es, en realidad, una prenda en el sentido de garanta, sino una manera de expresar el derecho que el acreedor tiene sobre todo el patrimonio del deudor. Para hacer cumplir la obligacin, el acreedor dispone de un derecho que afecta a todo el patrimonio del deudor, que recae sobre cualquier bien del deudor que pueda ser afectado para el cumplimiento de la obligacin, salvo los bienes no embargables de que trata el art. 1618 del Cdigo Civil. As, hay bienes que la ley deja fuera de la posibilidad de ser perseguidos por el acreedor, ya que de alguna manera al deudor hay que dejarle algunos bienes para que pueda sobrevivir. En efecto, el precepto legal citado dice que no son embargables las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico, el lecho del deudor y su cnyuge (hay que dejarle, por lo menos, la cama para que duerma), entre otros. (Ver art. 1618 del C.C) Art. 1618. La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables. No son embargables. 1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico, siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si exceden, no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso. La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones remuneratorias del Estado, y a las pensiones alimenticias forzosas; 2. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas. 3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor; 4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; 6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo individual; 7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; 9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin; 10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquirieren. Pero sobre todos los dems bienes del deudor, el acreedor tiene un derecho para obtener que la obligacin se ejecute sobre los bienes del deudor.
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CUMPLIMIENTO FORZADO EN LOS DISTINTOS TIPOS DE OBLIGACIN.

Ahora bien, el cumplimiento forzado

va a depender de la naturaleza de la obligacin: a.- En las obligaciones de dar o de entregar, la ejecucin forzada del deudor va a requerir: a.1. En primer lugar, de ttulo ejecutivo.
TTULO EJECUTIVO es un ttulo que da constancia indubitada de la existencia de la deuda y, entre nosotros, la mayor parte de los ttulos ejecutivos estn mencionados en el art. 434 del Cdigo de Procedimiento Civil. Slo la ley puede crear ttulos de esta naturaleza, la voluntad de las partes no puede crear ttulos ejecutivos. Son instrumentos a los que la ley les da tal carcter. Entonces, se requiere que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.

a.2. En segundo lugar, que la obligacin sea ACTUALMENTE EXIGIBLE, es decir, que no est sujeta a modalidad suspensiva, que no haya un plazo o una condicin que suspenda el ejercicio del derecho del acreedor. Recordemos que si la obligacin emana de un contrato bilateral, para que una de las partes pueda pedir la ejecucin forzada de la obligacin, se requiere que esa parte, por su lado, cumpla o haya cumplido con su obligacin, porque de lo contrario se le podr oponer por parte del demandado la excepcin del contrato no cumplido del art. 1552 del Cdigo Civil. Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. Se ha discutido, en el caso de la excepcin del contrato no cumplido, a quin corresponde el peso de la prueba. Por ejemplo, en un contrato bilateral, un vendedor demanda al comprador para que ste le pague el precio. El vendedor tiene que cumplir o haber cumplido con su obligacin, y si el demandado le opone la excepcin del contrato no cumplido, a quin le corresponde probar? Segn la mayora de la doctrina, le corresponde al demandante (al que demanda el cumplimiento le corresponde probar que l ha cumplido, por su parte, la obligacin que le compete). Hay, sin embargo, opiniones contrarias que establecen que aqu se sigue la regla general, que el que opone la excepcin es el que debe probar, pero son opiniones minoritarias. a.3. En tercer lugar, adems de ttulo ejecutivo y obligacin actualmente exigible, se requiere que la obligacin sea lquida o liquidable. Que la obligacin sea lquida o liquidable significa que sea con simples operaciones aritmticas que emanen de los datos que suministra el ttulo mismo, o sea, que se sepa a cunto asciende la obligacin numerariamente. Si no es lquida, se exige al menos que sea liquidable, es decir, que a lo menos sea posible hacer la liquidacin con los datos que suministra el propio ttulo ejecutivo; as dice el art. 438 inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Civil. a.4. Por ltimo, se requiere que la obligacin no est prescrita. Este requisito lo veremos cuando tratemos la prescripcin de las obligaciones.

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Reunidos estos requisitos (Ttulo ejecutivo, obligacin actualmente exigible, obligacin liquida o liquidable y no prescrita), el acreedor puede ejecutar forzosamente al deudor en un juicio ejecutivo y embargar, en este juicio (juicio ejecutivo de obligaciones de dar), bienes suficientes del deudor para hacerse cumplido el pago de la deuda. Qu sucede si el acreedor no dispone de ttulo ejecutivo? Si no dispone de ttulo ejecutivo, no le queda ms que iniciar un juicio ordinario declarativo para ejecutar la sentencia que, en este juicio, se dicta. b.- Ahora bien, qu ocurre en las obligaciones de hacer? Cul es el derecho que tiene el acreedor para obtener el cumplimiento forzado de la obligacin? Ya lo vimos, es el art. 1553 del Cdigo Civil el que seala cules son los derechos de que dispone el acreedor. Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. Recordemos que, en este caso, se puede pedir directamente indemnizacin de perjuicios sin pasar por el cumplimiento o la resolucin. Cules son los derechos que la ley le confiere al acreedor? - 1.a. El apremio puede consistir en el arresto del deudor, segn lo establecido en el art. 543 del Cdigo de Procedimiento Civil. Al respecto, existe un procedimiento ejecutivo especial para las obligaciones de hacer. Alumno: Profesor, hay alguna relacin de este artculo con el Pacto de San Jos de Costa Rica, ya que este prohbe el apremio por deuda? Profesor: No es muy compatible, pero en esta legislacin an est contemplado as. En ciertas situaciones, est claro el apremio por deuda, por ejemplo, en los juicios de alimentos. Eso no contemplara el Pacto San Jos de Costa Rica, porque es excepcin en los casos de prestacin alimenticia. Hay un procedimiento ejecutivo especial para las obligaciones de hacer. *Intervencin del compaero no permiti que el profesor desarrollara esta idea. c.- Y, en las obligaciones de no hacer, tambin hay un procedimiento ejecutivo especial del Ttulo II del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil. Ya sabemos que, en las obligaciones de no hacer, la regla que determina los derechos del acreedor es el art. 1555 del Cdigo Civil: Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
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Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne. Pero, si no se puede obtener el cumplimiento forzado, no le va quedar otra cosa al acreedor que recurrir a la indemnizacin de perjuicios o tambin denominada cumplimiento por equivalencia.
II) INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.

Tambin se denomina CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA, porque el acreedor no va a obtener la misma prestacin que haba sido convenida en la obligacin. Va a obtener una prestacin equivalente en dinero, que va a representar el valor de aquello que el deudor deba cumplir. Entonces, se llama cumplimiento por equivalencia porque no se obtiene la misma prestacin debida. Ahora, esta indemnizacin de perjuicios o cumplimiento por equivalencia se va a obtener en dinero (siempre es pagada en dinero) y es, generalmente, accesoria al cumplimiento o a la resolucin del contrato. Recordemos el art. 1489 del Cdigo Civil: Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. De manera que, por regla general, la accin de perjuicios es una accin accesoria, salvo en las obligaciones de hacer, porque en ellas se puede demandar directamente la indemnizacin de perjuicios. Ahora, el juicio de indemnizacin de perjuicios va a requerir siempre de un procedimiento ordinario, no en un juicio ejecutivo. Qu perjuicios se van a poder indemnizar? Qu indemnizaciones se van a poder perseguir? Tradicionalmente se habla de LA INDEMNIZACIN COMPENSATORIA y de LA INDEMNIZACIN MORATORIA.
CLASES DE INDEMNIZACIN.

El incumplimiento del deudor puede provocar en el acreedor dos tipos de perjuicios, mejor dicho, los daos pueden surgir por dos rdenes de consideracin. 1.- Por el retardo. El deudor cumple pero de manera atrasada, en forma retardada. En este caso, el acreedor sufre perjuicios por el retardo, y al retardo llamaremos mora. Sufre, entonces, los perjuicios moratorios. Por ejemplo, en lugar de pagar la renta de arrendamiento el primero del mes, se vino a pagar la renta en un mes ms tarde; el acreedor sufri un perjuicio por este pago retrasado. Por lo que LA INDEMNIZACIN MORATORIA compensa los daos por el retardo. 2.- Por otro lado, est LA INDEMNIZACIN COMPENSATORIA, que indemniza la falta de cumplimiento de la obligacin. Por ejemplo, se haba vendido un automvil y el acreedor no lo entreg; vamos a condenar al vendedor a pagar una indemnizacin compensatoria, una suma de dinero que represente el valor del automvil.
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Estas dos indemnizaciones son acumulables, vale decir, si hay retardo e incumplimiento, el acreedor puede pedir que el deudor sea condenado a pagarle la indemnizacin compensatoria ms la indemnizacin moratoria. Lo que no se puede acumular es el cumplimiento forzado de la obligacin con la indemnizacin compensatoria, porque sera obtener dos veces la misma prestacin. En efecto, la indemnizacin compensatoria reemplaza la prestacin. Luego, se pide: o la prestacin o el cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios compensatoria. Pero s se puede pedir el cumplimiento de la obligacin ms la indemnizacin moratoria, porque sta slo indemniza el retardo del cumplimiento de la obligacin. El Cdigo Civil trata esta cuestin, por ejemplo, en el art. 1537, a propsito de la clusula penal. Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS.

Para que el acreedor pueda demandar la indemnizacin de perjuicios, se requieren reunir ciertos requisitos: a) En primer lugar, se requiere el incumplimiento del deudor. El deudor incumpli la obligacin y por eso es que se demanda en su lugar la compensacin. b) En segundo lugar, se va a requerir el dao o perjuicio del acreedor. c) En tercer lugar, una relacin de causalidad entre el incumplimiento y el perjuicio , vale decir, que el perjuicio derive del incumplimiento (que sea la consecuencia del incumplimiento). d) En cuarto lugar, tambin se va a requerir dolo o culpa del deudor. Es lo que se llama normalmente imputabilidad del deudor, que le podamos imputar o atribuir esos perjuicios. e) En quinto lugar, que no haya una causal de exoneracin de responsabilidad . Si hay causal de exoneracin, el deudor no responde de los perjuicios. f) Por ltimo, se va requerir un elemento propio de la responsabilidad contractual, que es la mora del deudor. En efecto, partimos de la base de que estamos tratando de un contrato, o sea, del incumplimiento de un contrato. Las reglas que vamos a ver son de la responsabilidad contractual. Por lo tanto, tiene que haber un contrato vlido que haya sido incumplido. Ms adelante, cuando tratemos la responsabilidad extracontractual, veremos cules son las reglas generales en esta materia. Por ahora, en materia contractual, para que haya responsabilidad contractual, se requiere de la existencia de un contrato vlido que estemos tratando de ejecutar.
EL DEUDOR DEBE INCUMPLIR UNA OBLIGACIN DERIVADA DE UN CONTRATO.

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Tambin vamos a requerir un perjuicio del acreedor. Se habla de perjuicio o de dao. Hay quienes dicen que es lo mismo el perjuicio y el dao. Normalmente, se hacen sinnimos estos trminos, pero hay una corriente doctrinaria actual que dice que no es lo mismo el perjuicio y el dao.
PERJUICIO DEL ACREEDOR.

Al respecto, se dice que el dao es la lesin experimentada, mientras que el perjuicio es la consecuencia del dao experimentado. Pero, entre nosotros, se acostumbra utilizar estas expresiones como equivalentes. Qu es el perjuicio? No hay una definicin muy precisa de lo que es el dao o perjuicio. Se han dado diversas definiciones o conceptos. Pero digamos que nuestra legislacin, el Derecho Chileno, es uno de los que adopta un concepto ms amplio de lo que es el dao. Pues bien, el dao es la alteracin de toda situacin jurdica lcita, cualquiera que ella sea, y no consiste slo en la prdida de un derecho. En materia contractual, rige el art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil, respecto a los perjuicios. Art. 173 (196). Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta causa deba abonarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia. En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo o en otro juicio diverso.

Esta regla es bien interesante, porque tratndose de la indemnizacin de perjuicios contractual (la jurisprudencia est muy clara de que esta regla se aplica, hoy en da, slo a la responsabilidad contractual), el art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que se puede optar por una de estas dos vas para obtener la condena de los perjuicios, o bien, el acreedor demanda el cumplimiento o la resolucin del contrato y la indemnizacin de perjuicios y, en ese mismo juicio, se discute sobre los perjuicios (se discute sobre la especie y monto de los perjuicios). En ese caso, el juez, en su sentencia, establecer el monto de los perjuicios si es que procede la condena y dir, a va de ejemplo, que se condena al demandado a pagar a ttulo de perjuicio la suma de $10.000.000. O bien, el acreedor puede optar por demandar el cumplimiento de la obligacin, y reservarse el derecho a discutir la especie y monto de los perjuicios para la etapa de cumplimiento del fallo o para un juicio distinto. En ese caso, si el acreedor se reserv el derecho a discutir la naturaleza y monto de los daos, en su sentencia, el juez condenar al demandado a pagar una indemnizacin de perjuicios, pero no fijar la suma a la que condena al demandado, porque todava queda por discutir a cunto ascienden los daos y en qu consisten, y eso se va a discutir en la etapa de cumplimiento de la sentencia (momento de
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ejecucin del fallo) o en un juicio distinto. De manera que la ley le deja al acreedor la eleccin por una de estas dos alternativas.
CLASES DE PERJUICIOS.

La categora ms amplia de perjuicios distingue entre

EL DAO PATRIMONIAL O

ECONMICO y EL DAO MORAL. EL DAO PATRIMONIAL es la prdida de todo valor econmico transable que sufre el acreedor por culpa del deudor. El dao patrimonial puede ser DAO EMERGENTE o LUCRO CESANTE. El art. 1556 del Cdigo Civil trata de esta diferencia.

Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. Se llama DAO EMERGENTE la prdida patrimonial producida, o sea, un bien econmico perdido. Mientras que EL LUCRO CESANTE es la prdida de una ganancia futura y cierta esperada . (Esta discusin viene de los tiempos de Pothier) Por su parte, sobre EL DAO MORAL hay bibliotecas completas escritas sobre esta materia, pero podemos decir que consiste en la prdida o en la afectacin de todo inters no patrimonial de la persona. Por ejemplo, afectar los derechos de la personalidad, como el derecho al nombre, al honor, al prestigio, a la integridad corporal, a la integridad fsica y psquica de la persona, etc. Durante largo tiempo, en la doctrina chilena se discuti si en materia contractual era indemnizable o no el dao moral. La mayora de la doctrina, siguiendo fundamentalmente al profesor Alessandri, sostena que no era indemnizable el dao moral en materia contractual, porque el propio art. 1556, ya visto, reduce la indemnizacin al dao patrimonial. Efectivamente, el art. 1556 seala que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante, y ya vimos que son categoras del dao patrimonial. Luego, quiere decir que slo comprende a un dao patrimonial y no al dao moral, de manera que en materia contractual no haba modo de indemnizar el dao moral. Sin embargo, esta situacin, en la prctica, era inadmisible, porque en materia extracontractual, materia que vamos a ver ms adelante, se indemniza sin lugar a dudas y de manera amplia el dao moral. Por lo tanto, resultaba una diferencia inadmisible entre la responsabilidad contractual y la extracontractual en materia de indemnizacin de perjuicios. Entonces, a veces, en situaciones muy semejantes, el mismo dao era indemnizable o no segn si haba o no contrato. Por ejemplo, si una persona falleca en un accidente automovilstico, haba que distinguir si iba dentro del bus o fuera del bus, porque si iba dentro del bus, no se le pagaba ningn dao moral, porque iba dentro del bus en virtud de un contrato de transporte y, en materia contractual, no es indemnizable el dao moral; pero si iba fuera del bus, s haba indemnizacin de dao moral, porque era responsabilidad extracontractual. Hoy en da, esta cuestin ya no admite discusin a partir de una serie de fallos dictados por la Corte Suprema en los ltimos aos (despus del ao 2000), en los cuales unifica su doctrina en el sentido de que tambin, en materia contractual, es indemnizable el dao moral. Las razones que se han dado van desde un argumento constitucional, sosteniendo que la indemnizacin del dao moral tiene fundamento constitucional, puesto que la Carta Fundamental, en el art. 19 N 1, garantiza a las personas la integridad
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fsica y psquica. Entonces, la Corte Suprema seala la existencia de una norma constitucional que fecunda la posibilidad que exista indemnizacin de perjuicios an frente a una relacin contractual (indemnizacin del dao moral). Debido a esto, no es posible que el Cdigo Civil restrinja un derecho consagrado en una norma constitucional. Por otra parte, no hay razones de texto para negar la posibilidad de indemnizacin por dao moral, porque el art. 1556 hay que leerlo bien, dice la jurisprudencia actual, pues si bien la indemnizacin comprende al dao emergente y al lucro cesante, no dice que no comprenda otro tipo de dao. La indemnizacin comprende al dao emergente y al lucro cesante, pero eso no significa que no comprenda la indemnizacin de otros daos, entre los cuales puede estar el dao moral. De manera que, hoy en da, en materia contractual sin duda alguna se indemniza el dao moral Con todo, el problema es saber cundo se indemniza el dao moral en materia contractual, porque el solo incumplimiento de un contrato no puede significar un dao moral. As, se ha pretendido distinguir segn cual sea el inters perseguido por el contrato. Hay contratos en los que se persigue un inters no patrimonial, o mejor dicho, contratos que an teniendo contenido patrimonial, llevan envuelto un inters no patrimonial. Por ejemplo, la compra de una casa puede tener un puro contenido patrimonial, pero tambin puede tener un contenido no patrimonial. No es lo mismo comprar una casa para inversin que aquella persona que compra una casa para habitarla con su familia, donde se ha hecho un enorme esfuerzo de inversin para cumplir esta necesidad de habitacin; si no se cumple con la entrega de la casa, el que la compr para inversin no sufre ningn dao no patrimonial, mientras que el que la compr para habitarla con su familia s sufre un dao no patrimonial, porque justamente el derecho a vivir en una vivienda es un inters no patrimonial que las leyes defienden. Otro ejemplo que se ha dado en el derecho norteamericano tiene relacin con que no es lo mismo enviar a reparar un reloj cualquiera que uno que se ha transmitido de generacin en generacin, pues existe un inters afectivo familiar distinto al de una joya comn y corriente. En estos casos, en materia contractual, s se indemniza el dao moral, o hay razn para indemnizar el dao moral. No es que el solo incumplimiento del contrato vaya a generar dao moral. (Alumno: Esta situacin se puede prestar para abusos, ya que cada vez que se incumpla un contrato, el acreedor podr alegar que l lo haca con un fin no patrimonial, por lo cual es admisible la indemnizacin por dao moral. Profesor: S, pero se requiere probarlo. Adems, esto emana de la naturaleza misma del contrato, por lo cual no es tan fcil eludirlo.) Lo interesante aqu es que el solo incumplimiento, aunque genera molestia o desagrado al acreedor, no constituye por s un dao moral. Tenemos otra categora de daos, que son el dao directo y dao el indirecto. Llamamos DAOS o PERJUICIOS DIRECTOS a los que tienen una relacin de causalidad con el incumplimiento. Por su parte, EL DAO INDIRECTO o REMOTO es aquel que no guarda relacin de causalidad con el incumplimiento. En materia contractual, la regla es que slo se indemnizan los daos directos, nunca los daos indirectos. 30/03/2011 Habamos visto que la indemnizacin de perjuicios requera de:
DIRECTOS

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Incumplimiento del deudor. Perjuicio al acreedor, y Dao moral, en materia de responsabilidad contractual.

PRUEBA DE LOS PERJUICIOS. En

cuanto a la prueba de los perjuicios, es el demandante el que debe probar los perjuicios. Sin embargo, hay dos situaciones en las que no parece necesaria la prueba de los perjuicios. a) Uno es el caso de la clusula penal, porque si se ha pactado la clusula penal, el art. 1542 dice: Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio. Si hay, entonces, una clusula penal pactada, basta con que se haya pactado la clusula penal para que pueda cobrarse, sin necesidad de probar los perjuicios. b) Algo parecido ocurre con la indemnizacin moratoria. Vimos que hay indemnizacin compensatoria e indemnizacin moratoria, y la indemnizacin moratoria es la indemnizacin por el retardo. De acuerdo al art. 1559 N 2 del Cdigo Civil: El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; vale decir, tratndose de indemnizacin moratoria, los perjuicios van a consistir en los intereses que debera producir la suma cobrada, y si slo se cobra intereses, no hay necesidad de probar perjuicios, los intereses se sabe a cuanto ascienden, tienen una tasa fijada, de manera que no es necesario probarlos. En materia de perjuicios, existe el principio de reparacin integral. De acuerdo a este principio, el acreedor debe quedar indemne, debe recibir a ttulo de indemnizacin todo el perjuicio producido, pero nada ms que el perjuicio. De manera que la indemnizacin de perjuicios no puede ser objeto de ganancia; se paga todo el dao producido pero no ms que el dao, con una sola excepcin: si slo hay culpa del deudor en materia contractual, de acuerdo al art. 1558, el deudor no paga todos los daos producidos, sino que slo paga los daos directos previstos al tiempo del contrato. El tercer elemento para que haya lugar a la prueba de perjuicios es la relacin de causalidad. No vamos a ver, ahora, la relacin causal, porque vamos a hablar de ella cuando veamos la responsabilidad extracontractual.
RELACIN DE CAUSALIDAD (NEXO CAUSAL) ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y LOS PERJUICIOS.

La imputabilidad consiste en la atribucin del incumplimiento al deudor por haber obrado culpa o dolo de su parte.
IMPUTABILIDAD DEL DEUDOR (DOLO O CULPA DEL DEUDOR).

Dolo Contractual. Ya sabemos lo que es el dolo. El concepto de dolo que es igual para todo el derecho (concepto general), la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
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Pero ac, el dolo tiene una particularidad, o tiene una concrecin especial. Se trata, ac, del deudor que conscientemente no cumple para causar perjuicio al acreedor; aunque hay autores que incluyen dentro del concepto del dolo al llamado dolo eventual, es el caso, por ejemplo, del profesor Pablo Rodrguez, quien sostiene que tambin hay dolo cuando el deudor acepta la accin aunque slo sea una probabilidad de que cause dao, pero acepta la accin no obstante la probabilidad de causar dao. No quiere causar dao, pero acepta la probabilidad. El problema que tiene este dolo eventual es la dificultad para diferenciarlo de la culpa grave que el Cdigo admite en materia contractual. El concepto de dolo es unitario y, para algunos, por ejemplo, para don Toms Chadwick, el dolo tendra siempre una naturaleza delictual, siempre sera constitutivo de un delito civil, tomando como argumento el art. 2317 del Cdigo Civil, que vamos a ver en su oportunidad en la responsabilidad extracontractual. El dolo siempre tendra un carcter extracontractual delictual. El dolo no se presume y hay que probarlo (Art. 1459 del Cdigo Civil). Esta es una regla general: el dolo no se presume y hay que probarlo, salvo que la ley especialmente estableciera la presuncin. Por ejemplo, en el art. 2261 del Cdigo Civil, en materia contractual.
PRUEBA DEL DOLO.

Art. 2261. Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de que se trata. Ah hay una verdadera presuncin de dolo legal. Pero salvo el caso de presuncin de dolo legal, el dolo no se presume y hay que probarlo. El dolo hay que probarlo concretamente, se aprecia en concreto, vale decir, se determina si esa persona, si ese deudor actu dolosamente o no, si tuvo la intencin de causar perjuicios o no. EFECTOS DEL DOLO EN EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES. Qu efectos tiene el dolo en materia contractual, en materia de ejecucin del contrato?
EL DOLO SE APRECIA EN CONCRETO, NO EN ABSTRACTO, COMO LA CULPA.

El efecto del dolo es agravar la responsabilidad del deudor. De acuerdo al art. 1558 del Cdigo Civil, si el deudor ha actuado dolosamente, es responsable de todos los perjuicios directos, todos los perjuicios que fueran una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse retardado su cumplimiento, o sea, tanto los perjuicios directos previstos como de los imprevistos. De todos los perjuicios directos, porque el perjuicio directo es el que tiene relacin de causalidad con el incumplimiento. No hay un concepto genrico de culpa en el Cdigo Civil, pero de los distintos conceptos que da el art. 44 del Cdigo, podemos deducir que la culpa equivale a la falta de cuidado, a la falta de diligencia.
DE LA CULPA CONTRACTUAL.

Nuestro Cdigo Civil adopta una teora subjetiva de la responsabilidad contractual. El deudor debe reparar los perjuicios causados por el incumplimiento de la prestacin, porque ellos son consecuencia del incumplimiento culpable del deudor.
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GRADUACIN DE LA CULPA.

Pero la culpa adquiere un carcter tripartito, se acepta la teora tripartita de la

culpa. En esta materia, don Andrs Bello sigui a Pothier en su tratado de las obligaciones y en el apndice del tratado de las obligaciones que se llama de la prestacin de las culpas. Segn Pothier, y es la teora que adopta el Cdigo, en materia contractual se distingue la culpa grave, la culpa leve y la culpa levsima. (Tres grados de culpa: culpa grave, leve y levsima) Y el art. 44 del Cdigo Civil define lo que es cada uno de estos grados de culpa, y dice: Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. (Inciso 2 del art. 44) La culpa grave, entonces, es, como su nombre lo indica, el grado ms extremo de la culpa, es la culpa ms grosera, la ms grave de todas, porque consiste en no actuar, ni siquiera, como lo hara un hombre negligente. An una persona negligente y de poca prudencia, an esa tiene cierto grado de diligencia, cierto cuidado. No emplear ni siquiera el cuidado de esa persona equivale a actuar con culpa grave. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. (Incisos 3 y 4 del art. 44) Culpa leve, entonces, consiste en no actuar como lo hara el hombre mediano de un grupo social en el que se est. La culpa leve consiste en no actuar como lo hara una persona corriente, una persona comn, es un estndar de conducta que la ley califica como lo hara un buen padre de familia. En eso consiste la culpa leve, en no actuar con esa diligencia. Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. (Inciso 5 del art. 44) La culpa levsima, entonces, consiste en no actuar con la mxima diligencia que emplea una persona en la administracin de sus propios negocios importantes. Cmo funcionan estos tres grados de culpa dentro de la responsabilidad contractual? Depende del tipo de contrato. El art. 1547 del Cdigo Civil nos seala cmo funciona la culpa en base al tipo de contrato y, de nuevo, hay tres tipos de contratos para los cuales hay un tipo especial de culpa. Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza
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slo son tiles al acreedor () Si el contrato beneficia slo al acreedor, el deudor slo responde de la culpa grave, slo responde de no haber empleado el cuidado de un hombre falto de diligencia. Qu contratos slo favorecen al acreedor? Por ejemplo, un contrato de depsito. El contrato de depsito slo favorece al acreedor, el acreedor es el que tiene derecho a recuperar la cosa y, en el depsito, el nico favorecido es el acreedor; el deudor no tiene ningn beneficio, por el contrario, tiene la carga de cuidar la cosa. () Es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes (), esto es, en los contratos en que ambas partes tienen beneficios. Por ejemplo, en una compraventa o en un arrendamiento, el deudor responde de la culpa leve, o sea, es responsable si no emple la diligencia de un buen padre de familia. () Y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio (), es decir, en los contratos que slo son tiles al deudor, ser responsable de la culpa levsima; en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. As, hay contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficios. Por ejemplo, en el prstamo de uso, el deudor debe devolver la cosa. Quin es el nico que obtiene beneficio con el prstamo? El deudor, por lo que l debe cuidar la cosa ajena con la mxima diligencia que la ley permite. Esta es la Teora de la Culpa del Cdigo Civil. La culpa debe probarla. Dice, el art. 1547, el que ha debido emplearla. Art. 1547 inciso 3. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. La culpa se presume, vale decir, si ha habido incumplimiento, presumimos que ese incumplimiento se debi a la culpa del deudor, a menos que el deudor pruebe que emple la diligencia que le corresponda. El deudor debe probar que el incumplimiento no se debi a su culpa, que l us de la diligencia que la ley le ordena emplear segn el tipo de contrato de que se trate. A l le cabe el peso de la prueba.
LA CULPA CONTRACTUAL SE PRESUME.

En adicin, la culpa se aprecia en abstracto, a diferencia del dolo, que se aprecia en concreto; acabamos de decir que el dolo se aprecia en el deudor, qu hizo el deudor. La culpa se aprecia en abstracto. Qu quiere decir que se aprecie en abstracto? Quiere decir que, para saber si el deudor obr con culpa, no vamos a examinar la intencionalidad del deudor, sino que vamos a comparar su conducta con la del estndar de conducta del grado respectivo. Vamos a comparar, por ejemplo, si el deudor deba haber empleado la diligencia de un buen padre de familia, vamos a comparar qu hizo el deudor con lo que habra hecho, en ese caso, un buen padre de familia. Qu habra hecho, en ese caso, un buen padre de familia? Qu habra hecho, en ese caso, un hombre diligente? Habra hecho tal cosa y, qu hizo el deudor? Si no hizo aquello, si se apart de esa
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conducta, hay culpa. Si observ esa conducta, no hay culpa. La culpa se aprecia, entonces, siempre en abstracto. El deudor deba responder de la culpa levsima. Vamos a ver qu habra hecho un hombre extremadamente cuidadoso en ese caso. Hizo eso el deudor? No, no lo hizo. Entonces, hay culpa. La culpa se aprecia en abstracto. Esa es la teora tripartita de la culpa en nuestro Cdigo Civil. Agrega el Cdigo que la culpa grave se equipara al dolo, lo dice en el art. 44, que la culpa grave equivale o se equipara al dolo. Eso no significa que la culpa grave sea igual al dolo, sino que produce los mismos efectos que el dolo. Qu significa que produzca los mismos efectos que el dolo? De acuerdo al art. 1558 del Cdigo Civil, si slo hay culpa, el deudor responde de los perjuicios directos previstos al tiempo del contrato, no de los perjuicios imprevistos; de los que al tiempo de celebrarse el contrato pudieron preverse que ocurriran si el deudor no cumpla. Pero si hay dolo, se responde de los perjuicios directos previstos y de los perjuicios directos imprevistos; se agrava la responsabilidad. Pues bien, que la culpa equivale al dolo significa que tambin si ha habido culpa grave, el deudor responde de los perjuicios directos previstos y de los perjuicios directos imprevistos, igual que si hubiera existido dolo, porque la culpa grave se equivale al dolo, lo cual no significa que alteremos el peso de la prueba, la culpa grave tambin la vamos a presumir, vamos a aplicarle la misma regla que da el art. 1547; no hay que probar la culpa grave. Sin embargo, la culpa ha sido profundamente modificada por la jurisprudencia. A poco andar, la culpa, a medida que han existido ms juicios en esta materia, ha sufrido una variacin en la jurisprudencia. Digamos, en primer trmino, que la culpa es una falta de diligencia. Es no actuar como era dable de esperar del deudor, es la falta de prudencia. Guarda, entonces, una ntima relacin con la falta de predicibilidad. Obrar sin diligencia, obrar con culpa es tanto como actuar sin previsin de lo que puede acontecer. Dice una sentencia: El demandado obr con culpa o negligencia toda vez que debi prever, siendo ello previsible, que al obrar como lo hizo poda causar un dao. Es una aseveracin constante de las sentencias que la culpa equivale a una falta de predicibilidad. Pero, el problema es que en algunas materias el concepto de culpa se ha ido transformando para objetivarse. De manera entonces que se ha ido borrando de a poco el concepto de culpa en la prctica. La jurisprudencia ha ido haciendo cada vez ms estricta la aplicacin de la idea de culpa. As, por ejemplo, ha creado nuevos deberes en materia contractual, ms all del simple contenido o lo pactado. Ha ido creando nuevas obligaciones contractuales que imponen mayores deberes al deudor y que, por lo mismo, acrecientan la diligencia de emplearse para cumplir con la obligacin. Por ejemplo, en los contratos de trabajo se ha ido introduciendo la idea de obligacin de seguridad: que el empleador tiene una obligacin de seguridad para con sus empleados, y si no se cumple la obligacin de seguridad, hay culpa. Pero resulta que, para cumplir con la obligacin de seguridad, hay que extremar la diligencia. Hay que tener, por ejemplo, un reglamento de seguridad dentro de la empresa, hay que cuidar de que los trabajadores conozcan el reglamento de seguridad, hay que cuidar
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que cumplan con el reglamento de seguridad, hay que tener los medios de control de la conducta en los trabajadores para que cumplan con el reglamento de seguridad. De esta manera, la jurisprudencia ha ido transformando la culpa de tal manera de hacerla casi desparecer, porque si son tales las obligaciones que tiene que cumplir, ya no tiene ningn sentido hablar de culpa; ms bien, estamos pasando a una idea de responsabilidad objetiva o sin culpa, en que basta el incumplimiento para que por ello exista culpa. Tambin son constantes las sentencias que, por ejemplo, han ido agravando el grado de culpa, en materia laboral. El profesor insiste en el contrato de trabajo; no obstante de ser un contrato que tiene beneficios para ambas partes, la jurisprudencia ha dicho que en el contrato de trabajo se responde de hasta la culpa levsima, no de la culpa leve, en consideracin al inters envuelto en que est la vida y seguridad del trabajador. De manera entonces que hay una transformacin de la idea de culpa. Adems, tenemos, por ejemplo, la imposicin de una obligacin de seguridad en los contratos tratndose en la situacin de los establecimientos comerciales, los malls, o las tiendas grandes, los supermercados, donde se ha ido introduciendo la idea de una obligacin de seguridad, de manera que si all un consumidor sufre algn dao, el almacn o la tienda ser responsable del dao causado a la persona. Por qu? Porque se dice que se tiene una obligacin de seguridad para los que van a comprar productos a su establecimiento. Si se roban un auto, por ejemplo, del estacionamiento del supermercado, la jurisprudencia ha ido diciendo que responde el dueo del establecimiento. Por qu? Porque se tiene una obligacin de seguridad para con los clientes. De ese modo, va agravando la responsabilidad del deudor en esta materia (todo esto por va jurisprudencial). En seguida, tambin la culpa ha ido sufriendo transformacin en la medida en que la apreciacin de la culpa se ha ido haciendo ms estricta. El estndar de conductas se ha ido haciendo ms estricto. En otros sistemas de derecho, en otros pases, el problema de la presuncin de la culpa no se trata como nosotros. No hay una regla como la del art. 1547 que determine que la culpa se presume. Por ejemplo, en el derecho francs, el modelo del cual el Cdigo Civil tom la regla, no existe esa presuncin de culpa. Cmo se ha resuelto el problema de la prueba de la culpa en materia contractual? En esos otros derechos, el problema de la prueba de la culpa se ha resuelto mediante la distincin entre OBLIGACIONES DE MEDIO y OBLIGACIONES DE RESULTADO. En algunos contratos, se dice en esos pases, el deudor se obliga a obtener un resultado para con el acreedor (un resultado concreto). Por ejemplo, en el contrato de transporte, a qu se obliga el deudor (el transportista)? El transportista se obliga a llevar sano y salvo al pasajero a su destino. Se oblig a una prestacin concreta y, por lo tanto, si esta prestacin concreta no se obtiene, se presume la culpa del deudor; el deudor se presume culpable por no haber obtenido esa prestacin concreta. Pero hay otros contratos en que el contenido de la obligacin no es una prestacin concreta, sino que el deudor se obliga slo a emplear una cierta diligencia, a emplear un cierto cuidado para con el acreedor, pero no le garantiza el resultado. Por ejemplo, la obligacin de un mdico. Un mdico, en un
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contrato de prestacin de servicios mdicos, no se obliga a sanar al paciente, es imposible que el mdico asumiera la obligacin de curar al paciente, porque la curacin del paciente no depende slo del mdico, de su conducta; depende de muchos factores. A qu se obliga el mdico? El mdico se obliga solamente a emplear todos los cuidados que la ciencia mdica determina para ese caso; a emplear una cierta diligencia, una cierta conducta. De la misma manera un abogado. Un abogado no se obliga a ganar un juicio; ganar un juicio no depende de l, depende del juez, depende de la prueba, depende de un montn de circunstancias. A qu se obliga el abogado con su cliente? A emplear con su cliente la diligencia, a emplear los conocimientos debidos para que, en lo posible, alcance el resultado previsto. En cuanto a las obligaciones de medio y de resultado, sta fue una distincin que cre un gran jurista francs, un civilista que se llamaba Ren Demogue. Pues bien, si en una obligacin de medio no se obtiene el resultado, no vamos a presumir la culpa, sino que va a tener que ser el acreedor el que pruebe que el resultado no se obtuvo por no haber empleado la conducta debida el deudor. Entonces, fjense que se altera el peso de la prueba en las obligaciones de medio y las de resultado. Son opuestas. (Alumno: Cul ha sido su impresin con los abogados de otras tantas universidades, que ahora son cientos de abogados, miles, y que puede suceder que en muchos casos por su falta de conocimientos o falta de preparacin de otras universidades se d una responsabilidad extracontractual por culpa de stos? Y es muy probable que nos toque defender en algn momento un caso as... Profesor: En materia profesional de abogados, todava no se ha producido la proliferacin de juicios por negligencia profesional, ha habido uno que otro, pero s donde ha habido una proliferacin extraordinaria es en materia mdica. En materia mdica s que es posible contestar lo que usted seala, porque hay una cantidad considerable de juicios de negligencia profesional.) La doctrina chilena se ha negado, en general, a aceptar la distincin entre obligaciones de medio y obligaciones de resultado. Pero, en general, s se entiende que el mdico no garantiza el resultado, as como el abogado no autoriza el resultado, a menos que se le pruebe que el resultado no se obtuvo por su falta de diligencia. Y eso teniendo en cuenta una disposicin especial del Cdigo Civil que altera el sistema probatorio de la culpa en materia de responsabilidad profesional. Esa regla es el art. 2118 del Cdigo Civil (vamos a verlo en su oportunidad). Art. 2118. Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato. Seala la norma que se sujetan a las reglas del mandato. No dice que sea un mandato. El cliente no le entrega un mandato al mdico para que lo sane, no; es un contrato de prestacin de servicios profesionales. Pero el Cdigo lo sujeta a las reglas del mandato. Al igual que el abogado; el abogado no es que le den un mandato necesariamente, pero se sujeta a las reglas del mandato. Pues bien, entre las reglas del mandato encontramos el art. 2158 del Cdigo Civil. Art. 2158. El mandante es obligado, 1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato; 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato; 3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual; 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
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5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato. No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa. De manera que por la va de estas dos disposiciones, del artculo 2118 y del artculo 2158, resulta que, en materia de responsabilidad profesional, la doctrina ms admitida sostiene que, en ese caso, se hace excepcin a la regla de que la culpa se presume y de que, en realidad, lo que hay que hacer es probarle al profesional de que l ha obrado con culpa y que por eso no se obtuvo el resultado. Lo equivale, en buenas cuentas, al mismo sistema que el derecho francs, que distingue entre obligaciones de medio y obligaciones de resultado. Sin embargo, debo sealar que de a poco hay mbitos de la responsabilidad profesional mdica en que se sostiene que el mdico tendra una obligacin de resultado. Hay determinados mbitos en que se le ha aplicado al mdico la obligacin ms grave de resultado. O sea, si el paciente no obtiene lo que quera, se presume la culpa del mdico. Estos mbitos son aquellos en los que la ciencia mdica, hoy da, determina que se debe obtener un resultado siempre. Por ejemplo, en los exmenes de laboratorio no puede decir el mdico: Ah, yo me obligu slo a emplear determinado medio. En los exmenes de laboratorio la obligacin de ellos es dar un resultado preciso de lo que se llev a examen. Si se equivocan en ese examen, debemos presumir la culpa del laboratorio. En el empleo de artefactos, de prtesis tambin; si falla la prtesis, se entiende que es por culpa del respectivo profesional, del que fabrica estas prtesis. Tambin en ciertos mbitos en que la medicina ha adquirido certeza o casi certeza, por ejemplo, en operaciones tan comunes que, hoy en da, no muere nadie en ellas, a menos que haya una negligencia mdica, como en una operacin de apendicitis; hoy en da, nadie se muere en una operacin de apendicitis. En ms de un 90% las operaciones tienen xito. Pero fuera de esos mbitos especficos, en los dems, la idea es que en la responsabilidad profesional no rige la regla de la presuncin de culpa del profesional y que se hara abstraccin, entonces, de la regla del art. 1547 del Cdigo Civil, que dice que la prueba de la diligencia y cuidado incumbe al que ha debido emplearlo, y la prueba del caso fortuito al que lo alega. Esa sera, entonces, una alteracin. Ver un artculo que el profesor escribi hace no tanto tiempo acerca de la culpa en el Derecho Civil Chileno, aspectos generales de la culpa, que est en la Revista Anales de Derecho de la Universidad Catlica de Santiago, donde viene todo un examen extra acerca de la evolucin de la teora de la culpa en el derecho actual, cmo ha ido cambiando el concepto de culpa y, particularmente, en materia de accidentes del trabajo. En materia de accidentes del trabajo es muy notable la variacin que ha tenido el concepto de culpa. Casi se ha transformado en una responsabilidad objetiva, sin culpa, porque para que el empleador sea liberado de responsabilidad, prcticamente el empleador debe probar que el accidente se debe a culpa del trabajador o de un caso fortuito. Y el empleador no puede probar de que l emple la debida diligencia, porque son tales los deberes que se le imponen que eso se hace imposible. A va ejemplar, para que se entienda la idea: Si yo, en mi casa, meto el dedo en el enchufe, y me da la electricidad y me dao, no podra demandar a la compaa de electricidad y decir: Oiga, me dio la electricidad, porque, qu me responderan?: La culpa es suya, por torpe, cmo se le ocurri meter los
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dedos en el enchufe. Pero si yo, aqu, siendo profesor de la Universidad, meto el dedo en el enchufe, la jurisprudencia va a decir: El empleador tiene que probar que l emple la mxima diligencia para estos casos. Haba un reglamento de seguridad en la Universidad? Se dio a conocer el reglamento de seguridad a los trabajadores? Se hizo charlas de seguridad? Haba un supervisor en el momento en que Ramn Domnguez meti el dedo en el enchufe que cuidara de que se cumpliera las normas de seguridad? Dispona de los elementos de seguridad para ejercer su profesin dentro de ella? Y se le ponen tales cargas al empleador que, en definitiva, la responsabilidad resulta sin culpa. Al empleador lo nico que le queda es probar que el hecho se debi a pura culpa del trabajador, o culpa exclusiva del trabajador que l no pudo evitar, o por caso fortuito. De ese modo, en materia de accidentes del trabajo, en materia de responsabilidad contractual, la culpa no dice nada. La idea de culpa no tiene ningn sentido. Decir que un empleador actu con culpa es no decir nada, porque a la larga basta que haya habido un accidente para que presumamos que se debi a culpa del empleador. Tambin, de alguna manera, se ha ido imponiendo nuevas creaciones de deberes en otros mbitos, por ejemplo, en materia del derecho del consumidor. Verbi gratia, si yo voy y dejo mi auto estacionado en el estacionamiento del mall, y despus resulta que me lo roban, el mall no me puede decir: Ah, seor, usted estacion aqu a su riesgo. Yo le voy a decir: No, seor, hay un contrato implcito entre el mall y yo. Usted pone estos estacionamientos a mi disposicin, yo acepto estacionando mi auto, porque es uno de los elementos atractivos del mall para que yo vaya y me lo robaron y es por culpa suya, porque no me cuid el auto. El mall tiene una obligacin de seguridad, de garantizar la seguridad a todos aquellos que concurren al mall. O se cae alguien dentro del mal, por ejemplo, porque est el piso mojado, pasara lo mismo. Si alguien queda herido en las escaleras mecnicas, pasara lo mismo por la obligacin de seguridad del mall. Entonces, all la culpa se ha ido agravando, y todo esto modifica la teora tripartita del Cdigo Civil. Por otra parte, la teora tripartita del Cdigo Civil ha sido extremadamente criticada, y las crticas son ya clsicas, de criticar la teora tripartita del Cdigo, porque la teora tripartita del Cdigo es muy rgida. A los contratos en los que slo tiene inters el acreedor, el deudor responde de la culpa lata; a los contratos en que slo son tiles al deudor, ste responde de la culpa levsima; y si son tiles a ambas partes, de la culpa leve; y slo son tiles al acreedor de la culpa grave. Es muy rgida. Slo son tres grados de culpa. Y, en realidad, la culpa de la que responde el deudor, o mejor dicho, la conducta que debe emplear el deudor depende del contenido del contrato y, a su vez, el contenido del contrato es variable. A modo de ejemplo, de acuerdo a la Teora del Cdigo, en el contrato de transporte ambas partes obtienen beneficios. El transportista obtiene el beneficio, porque le van a pagar el transporte; y el que encarga el transporte, porque le llevan la cosa hasta el lugar de destino que l esperaba. Por lo tanto, cul es la responsabilidad o cul es el grado de culpa de que debera de responder el deudor? De la culpa leve. Esa es la Teora del Cdigo. Debera de emplear la diligencia del buen padre de familia, pero no ms que eso. No se le obliga a ms diligencia que esa. Pero: ser igual la diligencia que debe emplear el deudor si transporta ladrillos a si transporta nitroglicerina? Supongamos que yo encargo a una empresa que transporte tal cantidad de nitroglicerina
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hasta Santiago. Ser la misma diligencia que debera de emplear si yo encargo transportar un cargamento de ladrillos? Evidentemente que no, porque los ladrillos no tienen gran riesgo. Luego, basta que maneje bien el chofer que lleva los ladrillos, pero la nitroglicerina se sabe que es extremadamente peligrosa y explosiva. Por lo tanto, el cuidado que habr que tener, la velocidad de los vehculos, la suavidad de la conduccin tendr que ser mucho mayo; y el Cdigo Civil, sin embargo, dice que para ambos casos se responde de la culpa leve, cuando la lgica nos dice que no puede ser igual la responsabilidad, que debe de haber mucho mayor la diligencia en el caso de transportar una cosa que la otra. Y no es lo mismo transportar personas que transportar cosas. De manera que la diligencia que debe emplear el deudor debe estar en relacin al contenido del contrato, de qu se trata, qu es lo que tiene que hacer, en qu consiste la prestacin, y para obtener esa prestacin hay que tener una diligencia adecuada. En definitiva, la respuesta que debera darse a la pregunta: de qu culpa responde el deudor? Es que el deudor responde de no haber empleado la diligencia adecuada para obtener el fin esperado por el contrato. Y ese fin depende del contenido del contrato, depende de cada contrato en particular. Esa era la tesis que, por ejemplo, admita Domat, no la que admita Pothier. Pero el Cdigo Civil Chileno prefiri seguir la teora de Pothier y no la de Domat y tenemos esta teora tripartita de la culpa que no admite en ninguna parte del mundo, hoy en da. (En el artculo del profesor est analizado todo este tema. Leer el artculo, puesto que est en ms en detalle el problema de la culpa). Resumen: Debe haber una imputabilidad del deudor. Para que sea responsable de los perjuicios, el deudor debe ser imputable. Cundo hay responsabilidad del deudor? Cuando ste ha obrado con dolo o cuando ha obrado con culpa. Si obr con dolo, cul es la consecuencia? La consecuencia es que vamos a agravar la responsabilidad, porque ahora no slo va a responder de todos los perjuicios directos previstos, sino que tambin de los imprevistos. Si obr con culpa, responder slo de los perjuicios directos previstos. Qu es esto de los perjuicios directos previstos o imprevistos? Se trata de la previsin de las partes al momento de la celebracin del contrato. Al tiempo en que las partes celebraron el contrato, ellas han debido prever qu ocurrir si el deudor no cumple con su obligacin. Al momento en que el contrato se celebra, hay una cierta realidad que determina que es posible prever qu ocurrir si el deudor no cumple. Por lo tanto, el deudor ser responsable de pagar todos los perjuicios que, al tiempo de celebrarse el contrato, se previ que se causaran si el deudor no cumpla. Pero puede ser que no slo se produzcan esos daos, sino incluso daos imprevistos, daos que no se haban previsto que se podan producir y que se produjeron igual. Entonces, si hay dolo se responde de todos los perjuicios, de los directos previstos como de los directos imprevistos. Si hay culpa, slo se responde de los perjuicios directos previstos por ambas partes al tiempo de la celebracin del contrato. Observen como la idea de previsin o de imprevisin adquiere una importancia extraordinaria en la
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responsabilidad contractual, porque la idea de previsin o la predicibilidad est al momento del contrato para determinar los perjuicios que se van a responder y tambin del grado de diligencia que el deudor ha debido emplear para la ejecucin del contrato. 31/03/2011
CULPA DEL DEUDOR POR EL HECHO DE PERSONAS QUE DEPENDEN DE L.

Se trata de la responsabilidad por el hecho ajeno. En materia extracontractual, existe toda una reglamentacin sobre la responsabilidad por el hecho ajeno, no as en materia contractual. Sin embargo, la ley alude a esta responsabilidad. As, art. 1679 del Cdigo Civil. Art. 1679. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable. De manera que, cuando vamos a apreciar la culpa del deudor, se considerar tambin como acto culpable la culpa de las personas por quienes l responde. La misma regla resulta del art. 1590 inciso 1 del Cdigo Civil.

Art. 1590. Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor. Tambin el art. 2003 regla 3 del Cdigo Civil contiene una alusin a esta posibilidad de responder por hecho ajeno. En efecto, se refiere a los contratos para la construccin de edificios. 3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artculo 2000, inciso final. De manera que tambin, en materia contractual, se comprende dentro de la culpa del deudor el hecho de las personas por las que ste responde, de las que ste se haya valido para el cumplimiento de la obligacin, por sus empleados, por sus dependientes, etc.
CLUSULAS MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD. (CLUSULAS PARA ALTERAR LA RESPONSABILIDAD DE LAS PARTES).

Puede modificarse la responsabilidad establecida por la ley? Ya hemos visto de qu culpa responde el deudor. Pero, puede hacerse una modificacin convencional a esta regla? La respuesta es s. En principio, nada impide que, en virtud del principio de autonoma de la voluntad de las partes, stas modifiquen las reglas de responsabilidad establecidas por el Cdigo Civil.
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a) As, las partes pueden hacer responder al deudor de un grado diferente de culpa al que resulta del art. 1547 del Cdigo Civil. A va ejemplar, hacer responder al deudor de la culpa levsima, all donde slo responda de la culpa leve. Puede hacerse? S, puede hacerse: agravar la responsabilidad del deudor o disminuir la responsabilidad del deudor. b) Tambin se puede hacer responder al deudor del caso fortuito o de algn caso fortuito en especial; de algn hecho en especial que sea caso fortuito, tambin es posible. c) Se puede tambin limitar el monto de la responsabilidad. Las partes pueden convenir que el deudor responda hasta tal monto de perjuicios y no ms que eso. d) Tambin se puede hacer responsable al deudor de todos los perjuicios directos cuando hay culpa. Ya hemos visto que, cuando hay culpa, se responde slo de los perjuicios directos previstos; pero las partes podran agravar la responsabilidad y decir: Va a responder de todos los perjuicios directos, sean previstos o imprevistos. De lo que no pueden las partes exonerar al deudor es del dolo. Recordemos que, de acuerdo al art. 1465 del Cdigo Civil, el pacto por el cual se condona el dolo futuro adolece de objeto ilcito. Por lo mismo, tampoco podra exonerarlo de la culpa grave, ya que la culpa grave equivale, en materia civil, al dolo, segn vimos con anterioridad.
QUE NO CONCURRA CAUSAL DE EXONERACIN.

En los elementos de la indemnizacin de perjuicios, dijimos que tena que haber culpa y que no concurra alguna causal de exoneracin. Qu causal de exoneracin podra ocurrir que libere al deudor de responsabilidad? El deudor no cumpli, pero a pesar de no haber cumplido, no va a responder de los perjuicios, porque ha concurrido alguna causal de exoneracin de responsabilidad. El Cdigo Civil trata, en especial, de la fuerza mayor o del caso fortuito. Recordemos que el art. 45 de dicho Cdigo define la fuerza mayor o el caso fortuito.
FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO.

Art. 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc. Y, a su vez, el art. 1547 inciso 2, la regla que hemos mencionado tantas veces, seala: Art. 1547 inciso 2. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. En principio, no es responsable del caso fortuito. Caso fortuito, entonces, es un imprevisto, dice la ley, al que no es posible resistir. Se equipara la nocin de caso fortuito a la de fuerza mayor; fuerza mayor o caso fortuito es lo mismo, son sinnimos. Efectivamente, la ley los hace sinnimos, a pesar de
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que en doctrina, la fuerza mayor se reserva a los hechos de la naturaleza y el caso fortuito a los hechos del hombre, pero esa distincin no tiene ninguna importancia, porque la ley los hace equivalentes. De manera que el incumplimiento se debi a fuerza mayor o caso fortuito. Por ejemplo, el deudor deba transportar una cierta mercadera y, a raz de un fuerte temporal imprevisto, se incendi la mercadera; no es responsable el deudor del caso fortuito.
ELEMENTOS O REQUISITOS QUE NECESITA UN HECHO PARA SER CASO FORTUITO.

1. Ser imprevisto. Una imprevisiblidad absoluta, es decir, que nadie haya podido prever que el hecho iba a ocurrir, que nadie poda suponer que tal da poda ocurrir tal hecho. 2. Que sea irresistible, vale decir, que nadie puede evitar las consecuencias del hecho, el hecho no es resistible; es irresistible tambin absolutamente. Nadie, en las mismas condiciones, habra podido resistir el mismo hecho. 3. Se dice tambin que el hecho tiene que ser inimputable, o sea, que no se deba a culpa o dolo del deudor. En realidad, esta exigencia es redundante, porque si hay culpa o dolo no hay caso fortuito, pero se acostumbre a decir tambin que el caso fortuito no debe emanar de culpa o dolo. El art. 45 del Cdigo Civil indica algunos ejemplos, tales como el naufragio, el apresamiento de enemigos, un terremoto. Respecto del terremoto, es caso fortuito? Esta cuestin ha sido objeto de bastante discusin en los ltimos meses. Algunos dicen que un terremoto no es caso fortuito, porque en Chile no es imprevisible el que exista un terremoto, es una situacin normal, es comn que dentro nuestra naturaleza de vez en cuando existan movimientos telricos de cierta intensidad. Sin embargo, otros dicen que lo que es previsible es que haya temblores de cierta intensidad, pero lo que es imprevisible es que haya uno de excepcional gravedad como para convertirse en terremoto, como fue el que tuvimos el ao 2010. Desde luego, el terremoto es un hecho irresistible. Entonces, evidentemente que ese hecho se constituye en fuerza mayor o caso fortuito. Empero, la respuesta no es tan clara, todo depende para qu vamos a considerar el terremoto como un caso fortuito. Por ejemplo, para los efectos de las construcciones, ser caso fortuito el terremoto? Parece que no, porque la ley obliga a los constructores a tomar las providencias para que la construccin responda o tolere ciertos grados de sismicidad. Si el sismo es particularmente fuerte, evidentemente que all el terremoto no sera caso fortuito. Por eso es que hay reglas de construccin que determinan cules son los niveles de sismicidad que el edificio debe estar hecho para resistir al terremoto.
EFECTOS DEL CASO FORTUITO.

Vase art. 1547 inciso 2 del Cdigo Civil.

El caso fortuito libera de responsabilidad al deudor, el deudor no es responsable del incumplimiento que se debe a caso fortuito, a menos que el caso fortuito ocurra durante la mora del deudor, porque si sucede durante la mora del deudor, ste va a ser responsable del caso fortuito, aunque haya caso fortuito, va a ser responsable de l. Con una nueva contra excepcin: salvo que el caso fortuito habra igualmente daado la cosa aunque se hubiere entregado al tiempo al acreedor. Si el caso fortuito, igualmente,
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hubiere daado la cosa objeto del contrato estando en manos del acreedor, aunque haya mora el deudor no responde del caso fortuito. En el mismo sentido, encontramos el art. 1672 y el art. 1590 inciso 1. Las tres disposiciones mencionadas tienen la misma regla. Tambin quedar responsable el deudor del caso fortuito si hay una estipulacin del contrato que lo haga responsable por el caso fortuito. Ya vimos, entre las clusulas modificatorias de responsabilidad, que nada impide que las partes pacten anticipadamente que el deudor responder del caso fortuito o de cierto caso fortuito en particular. Las partes pueden pactarlo sin ningn inconveniente. Y tambin el deudor responde del caso fortuito si la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor. Por ejemplo, el art. 1676 seala:

Art. 1676. Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor. Sera absurdo de que el que ha hurtado o robado una cosa le sea permitido alegar que no la puede devolver por caso fortuito. La ley dice: No, seor, usted siempre va a responder del caso fortuito, porque usted hurt o rob la cosa. Igualmente, tambin el art. 1590 del Cdigo Civil comprende otra situacin en que la ley hace responsable al deudor del caso fortuito. Quin prueba el caso fortuito? Quin debe probar que se reunieron las circunstancias de imprevisiblidad e irresistiblidad del hecho?
PRUEBA DEL CASO FORTUITO.

Debe probar el caso fortuito, evidentemente, el que lo alega, el que alega que el incumplimiento se produjo por caso fortuito, salvo en materia de seguros, pues el art. 539 del Cdigo de Comercio dice que en materia de seguros, el siniestro se presume que fue por caso fortuito y, por lo tanto, es el asegurador el que tendr que probar que el siniestro no se debi a caso fortuito. Porque esto es lo que se asegura, es por esto que la ley invierte la regla de responsabilidad. Yo me aseguro que no me va a pasar nada evidentemente es contra un caso fortuito; entonces, la compaa aseguradora es la que tiene que probar que la prdida de la cosa no se debi a caso fortuito sino a un hecho imputable al asegurado. Recapitulemos: Estamos viendo los elementos de la indemnizacin de perjuicios. Culpa. Que no haya causal de exoneracin. Y, como primera causal de exoneracin, vimos el caso fortuito. Tambin se ha sostenido, por algunos (esta no es una teora uniforme), que sera causal de exoneracin el estado de necesidad.
ESTADO DE NECESIDAD.

En materia penal, el estado de necesidad es una clara causal de exoneracin prevista en el Cdigo penal, pero en el Cdigo Civil no se habla nada del estado de necesidad. Qu es el estado de necesidad?
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El que realiza un mal para evitar otro mal mayor . Por ejemplo, en derecho penal, se dice estado de necesidad el que roba para poder comer, porque est en tal estado de pobreza que siente tal hambre que se ve forzado a robar algo, a hurtar comida; hay estado necesidad en ese caso. En materia civil, sera que no se cumple la obligacin para evitar un mal mayor. Cabe el estado de necesidad en materia civil? Aqu ha habido un amplio debate que subsiste hasta hoy. La mayora de la doctrina, en Chile, sostiene que no existe consideracin particular para el estado de necesidad, que el deudor no puede exonerarse por estado de necesidad, a menos que pruebe que ese estado de necesidad equivale al caso fortuito. Tendra que probar que rene los caracteres del caso fortuito. Hay, sin embargo, una minora que entiende que el estado de necesidad es una causal distinta a la fuerza mayor o el caso fortuito. HECHO O CULPA DEL ACREEDOR. La tercera causal de exoneracin es el hecho o culpa del acreedor, el hecho o culpa de la vctima. Quin es la victima? Es la que sufre los perjuicios. Quin es el que sufre los perjuicios? El acreedor. Pero el acreedor no puede quejarse de los perjuicios que ha sufrido si stos se deben a su propio hecho; aqu, ms que causal de exoneracin, lo que habra es una ausencia del vnculo causal, el perjuicio no tiene por causa el hecho o culpa del deudor, sino el hecho o culpa del acreedor. El Cdigo Civil no se refiere expresamente al hecho o culpa del acreedor, pero habla indirectamente de ello al referirse a la mora del acreedor. As, en el art. 1548 del Cdigo Civil se habla de la mora del acreedor de recibir so pena de pagar los perjuicios el acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. Art. 1548. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir. Ah, indirectamente, est diciendo que el acreedor se constituy en mora de recibir, el acreedor no quiso recibir lo que tenan que pagarle. En este caso, entonces, se libera de responsabilidad al deudor. Lo mismo en el art. 1680 del Cdigo Civil, que tambin contiene otra regla sobre mora del acreedor. Art. 1680. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo. El acreedor se puso en condiciones de no recibir la cosa que le ofrecen; por ejemplo, tenan que pagarle o entregarle un auto, se lo iban a entregar y l no quiere recibir, se pone en mora de recibir; si ocurre algn perjuicio, la culpa es de l, no del deudor. Regla semejante existe en materia de compraventa, en el art. 1827 del Cdigo Civil, tambin existe la mora de recibir. Entonces, si concurre en mora del acreedor, no hay responsabilidad para el deudor.
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El ltimo requisito de la indemnizacin de perjuicios es la mora. Para que el deudor sea responsable de los perjuicios, tiene que estar en mora.
MORA DEL DEUDOR.

La mora es una institucin difcil de explicar y de entender, de acuerdo a un artculo una Revista de Louisiana sobre los misterios de la puesta en mora. La mora se define, normalmente, como el retardo culpable en el cumplimento de la obligacin, despus de la interpelacin del acreedor.
CONCEPTO DE MORA.

La mora no es lo mismo que retardo; el solo hecho que el deudor retarde el cumplimiento de la obligacin, normalmente no queda por ello en mora. Para que haya mora, se requiere retardo y, adems, que haya sido interpelado el deudor por el acreedor. Entonces, la mora es la situacin en que se pone el deudor al dejar de cumplir retardadamente despus de haber sido interpelado por el acreedor. En efecto, la mora es exigida para indemnizar los perjuicios por la ley. Ver art. 1557 del Cdigo Civil. Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. Es decir, esta norma nos est sealando que, lo normal, para que el deudor responda de los perjuicios, es que est constituido en mora, salvo en las obligaciones de no hacer, en que basta el hecho de la contravencin; basta, en las obligaciones de no hacer, que el deudor contravenga para que de ese modo deba responder a los perjuicios. Algunos dicen que basta con que haya contravencin para que haya mora. En definitiva, que el deudor est constituido en mora. El art. 1538 del Cdigo Civil, en materia de clusula penal, y la clusula penal es una forma de avaluar los perjuicios, menciona lo mismo: Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse. Es necesario, en suma, que el deudor est constituido en mora, y esto para indemnizar los perjuicios, ya sean compensatorios o moratorios. Para toda indemnizacin de perjuicios, se va a requerir, en materia contractual, que el deudor est constituido en mora.
REQUISITOS DE LA MORA.

1. Que haya retardo en el cumplimiento, que no se haya cumplido en tiempo (pero no basta el retardo). 2. Se requiere, adems, que este retardo se deba a culpa o dolo del deudor, o sea, que le sea imputable al deudor, puesto que si se debe el retardo a caso fortuito, no hay mora (art. 1558 del Cdigo Civil).
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3. Que haya una interpelacin del acreedor. 4. Por ltimo, tratndose de los contratos bilaterales, para que el deudor est en mora, es menester que el acreedor cumpla o haya cumplido, por su parte, con la obligacin. Por ejemplo, en una compraventa, para que el vendedor est en mora de entregar, es menester que el comprador haya pagado el precio por su parte, porque si as no sucede, se aplicar la regla del art. 1552 del Cdigo Civil, que ya hemos visto reiteradamente: la regla de que en todo contrato bilateral no hay mora de una de las partes si la otra parte no cumple, a su vez, con su obligacin. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple, por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos. En la interdependencia de obligaciones que hay en el contrato bilateral, determina, entonces, que para que haya mora de una de las partes del contrato bilateral, el otro tenga que haber cumplido o estar llano a cumplir, por su parte, la obligacin; estar dispuesto a cumplirla, estar pronto para cumplirlo, de lo contrario, no hay mora, porque la mora de uno purga la mora del otro, los dos estaran en mora y, entonces, no habra mora de ninguno de los dos. De estos requisitos que hemos visto de la mora, est la interpelacin del acreedor. Cmo se coloca al deudor en mora? De qu manera el acreedor puede colocar en mora al deudor? Trata de esta materia el art. 1551 del Cdigo Civil.
INTERPELACIN DEL ACREEDOR. INTERPELACIN CONTRACTUAL EXPRESA (ARTCULO 1551 N 1).

Art. 1551. El deudor est en mora, 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora; Cuando est en mora el deudor? Primera regla: Interpelacin expresa. Cuando hay un plazo convencional fijado y el deudor no cumple dentro de ese plazo, por el solo hecho de dejar pasar el plazo estipulado sin cumplir, queda el deudor en mora. Por ejemplo, se pact que el vendedor entregara la cosa vendida dentro de un mes; si pasa el mes y no cumple, basta el hecho de que pase el plazo convenido para que el deudor quede en mora. Hay una interpelacin expresa de las partes al fijar el plazo convencional. De manera que, por el solo hecho de que transcurra el plazo, habra mora, salvo el caso de que la ley, a pesar de haber plazo, exija una reconvencin al arrendatario. O sea, salvo aquellos casos excepcionales en que, no obstante que se fij un plazo por las partes, la ley exija que, a pesar del plazo, haya una reconvencin. El caso ms evidente es en materia de arrendamiento, en el art. 1977 del Cdigo Civil. Art. 1977. La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador,
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despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das. En materia de arrendamiento, no basta con que se haya fijado plazo para que el deudor pague la renta. Normalmente, en todo arrendamiento hay un plazo para que el deudor pague la renta. El deudor deber pagar, por ejemplo, dentro de los cinco primeros das de cada mes. No pag el quinto da, hay mora por ese solo hecho? No, no hay mora por ese solo hecho; la ley exige, en este caso, que haya dos reconvenciones de parte del acreedor y, despus de dos reconvenciones, entonces, el arrendatario queda en mora. Pero ese es un caso excepcional; lo normal es que, si hay un plazo convenido, baste ese solo hecho para que haya mora. Al respecto, la ley dice: cuando no se cumpli la obligacin dentro del trmino estipulado, es decir, tiene que tratarse de un plazo estipulado, de un plazo convencional, no de un plazo legal, no de un plazo judicial, sino de un plazo convencional que las partes han fijado para el cumplimiento de la obligacin.
INTERPELACIN CONTRACTUAL TCITA (ARTCULO 1551 N 2)

Art. 1551. El deudor est en mora, 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; Aqu, en realidad, hay un verdadero plazo tcito; no se fij un plazo, pero hay un plazo tcito en que, por la naturaleza de la obligacin, se entiende que el deudor tiene que cumplirlo dentro de cierta poca, de lo contrario, no tiene sentido que cumpla. En todos los libros se indica el mismo ejemplo: la obligacin que tiene el modisto o la modista de entregar el traje a la novia. Evidentemente que no hay un plazo fijado, pero hay uno tcito y es que sea antes del matrimonio, pues si lo entrega despus, de qu sirve el vestido de novia? Hay un plazo tcito estipulado en ese ejemplo. En ese caso, si se deja pasar ese plazo, el deudor est en mora. INTERPELACIN JUDICIAL (ARTCULO 1551 N 3). Es

la REGLA GENERAL.

Art. 1551. El deudor est en mora, 3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor. Cundo se encuentra en mora el deudor? Cuando ha sido judicialmente demandado por el acreedor, cuando hay una demanda del acreedor. La ley dice que tiene que ser una interpelacin judicial, y se entiende que es por una demanda destinada a obtener el cumplimento o la resolucin o la indemnizacin de perjuicios del caso. En otros trminos, una demanda en que el acreedor exija el cumplimiento de la obligacin; sea directamente, sea por equivalencia. Una demanda de cumplimento, en que demanda el acreedor al deudor: Mire, usted no me cumpli con entregarme la cosa, lo demando para que me la entregue; esa sera una demanda que pone en mora al deudor, o lo demando yo porque no me cumpli o lo demando de indemnizacin de perjuicios.
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Con la notificacin de la demanda, queda el deudor reconvenido. En qu momento preciso queda en mora el deudor? Cuando se le notifica la demanda. Ah queda reconvenido; hay algunos que han dicho que con la contestacin de la demanda, pero esa opinin no ha prosperado. La mayora ha sostenido que la mora se produce con la notificacin de la demanda, porque evidentemente no puede quedar entregado a la voluntad del propio deudor quedar en mora. La mora se produce cuando le notifican al deudor la demanda en que se le fija la resolucin o el cumplimento de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios. Ahora bien, qu pasa si demanda ante tribunal incompetente? Se equivoc el acreedor, demand ante tribunal incompetente. La jurisprudencia ha dicho que, en este caso, no hay mora, no hay interpelacin, porque la interpelacin tiene que ser dirigida ante un tribunal competente. Pero esta opinin, aunque sea muy jurisprudencial, es dudosa, porque an dirigida ante un tribunal incompetente est la voluntad del acreedor de interpelar al deudor. Entonces, cundo el deudor est en mora? En los tres casos o hiptesis del art. 1551 del Cdigo Civil. *Para esta materia, basta aprenderse las disposiciones legales.
EFECTOS DE LA MORA.

Qu efectos produce la mora? Qu pasa una vez que el deudor queda

constituido en mora? a) Primero, el acreedor puede pedir o demandar los perjuicios, sean los compensatorios, sean los moratorios. b) Segundo, el deudor pasa a ser responsable de los perjuicios, de acuerdo al art. 1547 inciso 2 del Cdigo Civil. El deudor se hace responsable del caso fortuito o fuerza mayor. Vimos que el deudor no responde si hay caso fortuito o fuerza mayor, pero tambin dijimos que si el caso fortuito o la fuerza mayor suceden durante la mora del deudor, entonces ste responde de los perjuicios, a menos contra excepcin que el caso fortuito sea de aquellos en que la cosa igual se hubiera daado de estar la cosa en manos del acreedor. Est todo esto en el art. 1547 inciso 2; tambin en el art. 1672 y tambin en el art. 1590. Ejemplo de la contra excepcin. Imaginemos que el deudor estaba obligado a entregar un automvil, y no lo entrega estando constituido en mora, y el automvil se destruye por un terremoto. Le cay una pared encima y destruy. En este caso, aunque la destruccin sea por un caso fortuito, el deudor responde, porque estaba constituido en mora. Pero si el caso fortuito es de aquellos en que, aunque la cosa se hubiera entregado oportunamente igual se hubiera daado, el deudor no responde. En este mismo ejemplo: el deudor entreg oportunamente el automvil. El acreedor lo dej en su garaje que tambin se cay. El automvil, aunque el deudor lo hubiere entregado a tiempo, igual se hubiera destruido, porque al acreedor se le cay el garaje. En ese caso, el deudor no responde aunque hubiere estado en mora de entregar la cosa.
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Puede haber mora del acreedor? S, ya lo vimos. La ley se refiere a la mora del acreedor en varias disposiciones, las cuales ya analizamos.
MORA DEL ACREEDOR.

Desde cundo hay mora del acreedor? La ley no ha fijado un plazo o un hecho que constituya en mora al acreedor. Por ende, se ha estimado que hay mora del acreedor desde que el deudor le haya ofrecido de cualquiera manera la cosa, incluso extrajudicialmente el cumplimiento de la obligacin.
DESDE CUNDO EST EN MORA EL ACREEDOR?

Por ejemplo, el deudor fue donde el acreedor a entregarle el automvil y el acreedor no quiso recibirla (mora del acreedor). La ley no exige aqu un requerimiento. El acreedor no quiere que le cumplan. El efecto ser que se disminuye la responsabilidad del deudor. El deudor slo pasa a ser responsable si ha habido culpa grave o dolo en el cuidado de la cosa (art. 1680 y art. 1827, en materia de compraventa).
EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR.

En seguida, el acreedor debe indemnizar al deudor de todos los perjuicios que el deudor sufra para cuidar la cosa, debido a la no recepcin de ella por parte del acreedor. El art. 1827 lo establece, en materia de compraventa, y esta regla puede ser extendida fuera del contrato de compraventa. Si hay pago por consignacin (que lo veremos ms adelante), el acreedor que est en mora de recibir tiene que pagar los gastos del pago por consignacin, segn el art. 1604 del Cdigo Civil, todo lo que al deudor le haya significado tener que pagar por consignacin. Con esto terminamos todos los requisitos para la indemnizacin de perjuicios.
DE LA AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS.

Cmo se avalan los perjuicios? Cunto es lo que le van a mandar pagar al acreedor? Qu perjuicios son los que se ordenan pagar? Al respecto, existen tres formas de avaluacin de los perjuicios: a) La Avaluacin Judicial. b) La Avaluacin Legal, y c) La Avaluacin Convencional. La avaluacin convencional es la clusula penal, de manera que vamos a ver las obligaciones con clusula penal con motivo de la avaluacin convencional. Adems, est la avaluacin judicial, que es la que hace el juez, y la legal, que es la que hace ley. Lo normal viene a ser la avaluacin judicial, pues la legal slo procede respecto de las obligaciones de dinero; y la convencional supone un acuerdo de las partes, lo cual no siempre se da. 04/04/2011 Cmo se fija el monto de los perjuicios a pagar? Recordemos que hay tres formas de avaluar los perjuicios: a) La Avaluacin Judicial.
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b) La Avaluacin Legal, y c) La Avaluacin Convencional. A)

AVALUACIN JUDICIAL DE LOS PERJUICIOS.

La avaluacin judicial es la que hace el juez en base a las pruebas producidas, situndose para determinar el monto de los perjuicios, segn la jurisprudencia constante, para: a) Los Perjuicios Materiales, en el momento de la produccin del dao (en el momento en que se caus el dao, all lo va a avaluar, en su monto), cualquiera que sea lo que haya ocurrido despus de la produccin del dao (los cambios que hayan ocurrido), no se considerarn con posterioridad. b) Los Perjuicios Morales (Dao Moral). Cuando se trata del dao moral, por el contrario, la jurisprudencia es constante en el sentido de que sta se avala al momento de la sentencia que dicta el juez. La ley le da al juez algunos elementos para determinar los perjuicios en los artculos 1556 y 1558 del Cdigo Civil, que ya los hemos visto en varias ocasiones. Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, solo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas. Primero que todo, la indemnizacin comprende dos rubros: el Dao Emergente y el Lucro Cesante. En seguida, cuando slo hay culpa en el deudor, ste responde de los Perjuicios Directos Previstos, los que se previeron como posibles al tiempo de celebrarse el contrato. Y si hay dolo, el deudor ser responsable de todos los Perjuicios Directos, sean Previstos o Imprevistos, o sea, el dolo constituye una agravacin de indemnizacin, en este caso. Lo que se dice del dolo, se dice tambin de la culpa grave, ya que en esta materia, son equivalentes. As pues, stas son las reglas de indemnizacin dadas al juez. Ahora bien, si las partes han litigado sobre la especie y monto de los daos, se aplica el art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 173 CPC. Cuando una de las partes haya de ser condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios, y se ha litigado sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad jurdica que por esta causa deba abonarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su liquidacin al ejecutarse la sentencia.
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En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o perjuicios, el tribunal reservar a las partes el derecho de discutir esta cuestin en la ejecucin del fallo en otro juicio diverso.

Entonces, si las partes han litigado sobre la especie y monto de los daos, el juez fijar en su sentencia la suma que manda a pagar, si es que manda a pagar alguna; y si las partes no han litigado sobre la especie y monto de los perjuicios, se reservar al demandante el derecho a discutir la especie y monto de los daos en la etapa de ejecucin de la sentencia o en un juicio diverso. B)
AVALUACIN LEGAL DE LOS PERJUICIOS.

Tiene algunas particularidades.

En efecto, slo se refiere a obligaciones de dinero y, por lo tanto, slo se va a referir a la Indemnizacin Moratoria. Pero, por qu no a la compensatoria? Porque no tiene sentido hablar de Indemnizacin Compensatoria tratndose de obligaciones de dinero, ya que la Indemnizacin Compensatoria se confundira ac con la ejecucin de la obligacin. Por ejemplo, si la obligacin consiste en entregar un auto y ste se destruy, ah podemos hablar de indemnizacin compensatoria, porque con una suma de dinero se compensa la no entrega del automvil. Pero si lo que yo debo son $10.000.000, no tiene sentido de hablar de indemnizacin compensatoria, que sera de $10.000.000, pues el dinero es siempre igual al dinero. Entonces, la indemnizacin se va a referir ac slo a los perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la obligacin, o sea, a la indemnizacin moratoria. La indemnizacin va a consistir siempre en el pago de intereses. En efecto, los intereses son los frutos civiles del dinero (es el precio del dinero), es lo que cuesta el dinero en el mercado. Sin embargo, para la avaluacin legal de los perjuicios tendremos que distinguir entre dos tipos de obligaciones de dinero: 1) Las Operaciones de Crdito de Dinero, y 2) Las Obligaciones Simplemente de Dinero. Hacemos esta distincin debido a que las operaciones de crdito de dinero se rigen por las reglas de la Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero, mientras que para las obligaciones simplemente de dinero rige el art. 1559 del Cdigo Civil. 1) Reglas del art. 1559, respecto de las Obligaciones Simplemente de Dinero. Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. 2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
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3. Los intereses atrasados no producen inters. 4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes. Empero, a qu obligaciones se refiere? Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, (NOTA: le agregamos nosotros) siempre que no sea una operacin de crdito de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: Regla primera del art. 1559. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.

La ley distingue o distingua tres tipos de intereses: el Inters Legal, el Inters Corriente y el Inters Convencional. - El Inters Legal. Como su nombre lo indica, est fijado por la ley. - El Inters Corriente. Es el que se paga en el mercado por el dinero en un momento determinado. - El Inters Convencional. Es el que fijan las partes por su mutuo acuerdo. Entonces, qu dice la regla? Si las partes pactaron un inters convencional superior al inters legal, y el deudor est en mora de cumplir con su obligacin, a ttulo de intereses moratorios tendr que seguir pagando los intereses convencionales (que eran superiores al legal). Pero si no se ha fijado ningn inters convencional o el pactado es inferior al legal, entonces se siguen debiendo ya no intereses convencionales, sino intereses legales. Por ejemplo, el deudor deba pagar con su obligacin al 31 de marzo del ao 2011 y no pag la cantidad de dinero que deba. Entonces, a partir del 31 de marzo vamos a ver: Haba inters convencional superior al legal fijado? S. Entonces, sigue debiendo el inters convencional. En caso contrario, si no se haba pactado inters convencional o el inters pactado era inferior al legal, entonces se empieza a deber, a ttulo de indemnizacin moratoria, el inters legal. () Quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. Pues bien, esta regla est profundamente modificada hoy en da, por la razn de que la Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero, en el art. 19, dice: Se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario. De manera que esta ley ha venido a suprimir, en definitiva, el inters legal, porque lo ha reemplazado por el inters corriente. Para la ley, qu es el inters corriente? Art. 6. Inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas, con exclusin de las comprendidas en el artculo 5. Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar las tasas de inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional, reajustables o no
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reajustables, en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas o reajustables segn el valor de ellas, como asimismo, por el monto de los crditos, no pudiendo establecerse ms de dos lmites para este efecto, o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. Por lo tanto, cul es la primera regla del art. 1559 del Cdigo Civil despus de la Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero? La primera regla es que si el deudor est en mora de pagar la cantidad de dinero que deba, empiezan a deberse los intereses corrientes si no se ha fijado un inters convencional superior. Si se ha fijado un Inters Convencional superior al Inters Corriente, se sigue debiendo el Inters Convencional. No obstante, si no se ha fijado ninguno, o si el Inters Convencional es inferior al Inters Corriente, empieza a deberse el Inters Corriente y se acaba la alusin al Inters Legal, porque hoy en da no existe la fijacin del Inters Legal; est reemplazado por el inters Corriente. Y, qu es Inters Corriente? Inters Corriente es el inters promedio cobrado por los bancos en un perodo determinado y lo fija la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Regla segunda del art. 1559. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.

Hemos visto que los perjuicios, cuando se cobra indemnizacin de perjuicios, tiene que probarlos el que lo sufre; no basta con decir demando perjuicio, hay que probarlo mediante todos los medios de prueba que la ley admite y establecer la prueba de los perjuicios. Sin embargo, si se cobra dinero, si la obligacin es de dinero, la ley dice que no se necesita justificar perjuicios si slo cobra intereses, porque los perjuicios estn constituidos por los intereses. Cul es el dao que me causan por no pagarme el dinero que me deben? El dao es el que yo no pueda obtener inters de esta cantidad y, por lo tanto, los perjuicios son los intereses y no necesito probar los perjuicios si slo cobro intereses. Pues bien, esta regla dio lugar a un amplio debate hace ya muchos aos, pero que fue determinante para una cuestin que se sealar a continuacin. En Chile, en materia de obligaciones de dinero, durante largo tiempo se aplicaba una teora nominalista del dinero, vale decir, cien equivale a cien; si yo debo $100, se paga con $100. Pero el problema es que Chile haba sido un pas de eterna inflacin, de 20, 25 y hasta 30% por ao, lo que significaba que si a comienzo de ao una moneda vala $100, esa misma moneda vala 25% menos al final de ao (de acuerdo al porcentaje de inflacin). Entonces, el eterno problema de nuestro pas era cmo defendernos de la inflacin. Luego, el problema era que, tratndose de obligaciones de dinero, la teora era nominalista. Entonces, si yo haba suscrito un contrato de acuerdo al cual me deban $100 a dos aos plazo, al cabo del plazo me van a pagar $100; pero resulta que los $100 de dos aos despus valan la mitad de lo que valan originalmente, en poder de compra. O sea, lo que yo poda comprar con esos $100 era nada. Este era un drama, que se traduca en el sistema de crdito bancario; los bancos slo podan prestar determinadas cantidades de dinero a intereses irrisorios que ni siquiera compensaban la infraccin, lo cual significaba que detrs de los prstamos de los bancos haba todo un problema poltico (haba que recurrir a diputados para gestionar prstamos). Esta era la teora nominalista. Sin embargo, esto no se pudo defender por tanto tiempo, porque la inflacin era una realidad evidente (gobierno de Salvador Allende, inflacin llegaba a 300% anual). De manera que empez el problema, en la jurisprudencia, de cmo obtener que cuando se tratara de cobrar una indemnizacin de perjuicios por obligaciones de dinero, esa indemnizacin de perjuicios me compensara tambin la prdida del valor
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adquisitivo de la moneda; y claro, con la teora nominalista del dinero no se poda, y esa teora tena su asiento en esta regla (art. 1559 N 2 del Cdigo Civil). Entonces, se deca que lo nico que puede cobrarse son intereses, y los intereses eran los intereses legales fijados por el Estado y los intereses convencionales estaban tambin fijados. No obstante, la jurisprudencia comenz a leer esta norma de otra manera. Una misma frase se puede leer de maneras distintas, y la lectura que se empez a hacer fue la siguiente, all por los aos setenta: El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses ; pero, qu sucede si cobra otros daos que no sean los intereses? La norma seala que no es necesario justificar los perjuicios cuando slo se cobra intereses; pero si cobro otros daos, puedo cobrarlos? S, puedo cobrarlos, siempre que los pruebe. La norma dice que no tengo la necesidad de probarlos si slo cobro intereses, pero si cobro otros daos que no sean los intereses, esos los tengo que probar. Qu daos podra cobrar que no sean los puros intereses? Ah la respuesta, entre otras, fue la de cobrar la depreciacin monetaria. Entonces, se introdujo en Chile, de a poco, una concepcin valorista del dinero, que es la concepcin que tenemos hoy en Chile. Qu es la Concepcin Valorista del Dinero? Es que el dinero equivale a un cierto poder de compra, de manera que cuando yo debo o percibo una cantidad de dinero, lo que estoy percibiendo no es slo una cantidad nominal de dinero, sino que estoy percibiendo un poder de compra, y lo que debo devolver es el mismo poder de compra. De manera que si me prestaron $100, y ha habido una inflacin del 20%, quiere decir que voy a devolver $120, para poder devolver el mismo poder de compra, el mismo poder adquisitivo. As se entendi la regla. Por lo tanto, hoy en da esta regla se lee de la siguiente forma: Si el acreedor slo cobra intereses, no necesita probar perjuicios, pero puede cobrar otros daos que no sean los puros intereses, y en ese caso los otros daos tiene que justificarlos, probarlos, acreditarlos, si es que la falta de pago de dinero l pretende que le ha causado otros daos distintos al puro inters del dinero . Regla tercera del art. 1559. Los intereses atrasados no producen inters.

Entonces, el art. 1559 del Cdigo Civil prohbe lo que se llama el ANATOCISMO, que consiste en capitalizar los intereses, que los intereses atrasados produzcan inters. Por ejemplo, si me deban 100, ms los intereses del ao (por ejemplo, de 20%) son 120. Al otro ao, me va a pagar intereses ya no sobre los 100, sino que sobre los 100 ms los intereses del ao anterior (120), y as, entonces, vamos capitalizando los intereses y los nuevos intereses se van produciendo sobre el capital ms los inters reajustados. Esto lo prohbe la regla del art. 1559, prohbe el anatocismo. Esta prohibicin del anatocismo es antiqusima, viene desde la Edad Media, bajo las viejas concepciones de la moral cristiana de que es inmoral el cobro; todo lo que hay detrs del dinero resulta una inmoralidad. Lo nico que tiene valor es el trabajo y, por lo tanto, que el dinero tenga un valor y haya que pagar por l ya es inmoral, y si todava hay que capitalizar lo que se debe sera ms inmoral an. Esta regla la traduce el art. 1559, diciendo: Los intereses atrasados no producen inters. Vale decir, el deudor deba $1.000.000, ms los inters del 10%, querra decir que debe $1.100.000 de lo que debe por un ao. Al segundo ao, debe $1.000.000 ms intereses del 10%, $100.000 ms de carga, pero no vamos a calcular los intereses sobre el capital ms los intereses.
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El anatocismo sera, en el primer ao: se me debe $1.000.000 ms $100.000, son $1.100.000; y al segundo ao me debera un 10% ms, pero aplicado no sobre $1.000.000 sino sobre $1.100.000, y as sucesivamente, esto lo prohbe la regla mencionada (art. 1559 del Cdigo Civil). Regla cuarta del art. 1559. La regla anterior (NOTA: la prohibicin de anatocismo) se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.

Por ejemplo, las rentas de arrendamiento. 2) Operaciones de Crdito de Dinero. Una de las medidas econmicas tomadas bajo el gobierno militar, por la transformacin econmica que se hizo, fue la de liberalizar la circulacin de dinero, en particular, todo el mercado bancario, que antes estaba todo sujeto a control estatal (que era un desastre). Para ello, se cre todo un mecanismo para las operaciones que realizan los bancos; a ellos est destinada fundamentalmente la Ley N 18.010, heredera del Decreto Ley N 455 de 1974, y se refiere a las operaciones de crdito de dinero. Qu es una operacin de crdito de dinero? Ver art. 1 de la Ley N 18.010. Art. 1 inciso 1 de la Ley N 18.010. Son operaciones de crdito de dinero aqullas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Las operaciones de crdito de dinero son aquellas en que una parte entrega o se obliga a entregar dinero y la otra parte se obliga a devolver este mismo dinero en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. En la operacin de crdito de dinero, lo que hay, entonces, es dinero por dinero, cambio de dinero por dinero. Por consiguiente, dnde habr una operacin de crdito de dinero? Por ejemplo, en el mutuo, en el prstamo de dinero; si yo voy al banco a pedirle dinero, el banco me pasa dinero y yo me obligo a devolverle esta suma de dinero en un tiempo posterior a la recepcin del mismo. Pero si yo vendo un automvil, el comprador se obliga a pagarme dinero, pero no es una operacin de crdito de dinero, porque este pago que l me hace tiene como causa la entrega que yo le hice del automvil, de una especie o mueble; no hay cambio de dinero por dinero, hay un pago de una suma de dinero a cambio de una cosa. El pago de una renta de arrendamiento tampoco es una operacin de crdito de dinero, porque el pago de dinero tiene como causa el uso y disfrute de una cosa. De manera que slo habr operacin de crdito de dinero en las operaciones que signifiquen, de alguna manera, un mutuo, cambio de dinero por dinero. Art 1 inciso 2 de la Ley N 18.010. Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. El descuento. Por ejemplo, me van a pagar un pagar en tres meses ms, pero yo necesito el dinero de inmediato. Entonces, voy al banco para que me lo descuente, para que el banco me adelante el dinero. La ley dice que tambin se entiende como una operacin de crdito de dinero.
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Por ende, operacin de crdito de dinero son todas las operaciones bancarias, en sus distintas medidas, sea dinero por dinero, sea avances en cuenta corriente, descuento de documentos, lneas de crdito, o todas aquellas en que me van a pasar dinero a cambio de devolver dinero. Ahora bien, la ley distingue varios tipos o especies de operaciones de crdito de dinero. Hay operaciones de crdito de dinero: 1) REAJUSTABLES y NO REAJUSTABLES. 1.a) Operaciones de Crdito de Dinero Reajustables: Son aquellas en las que se devuelve la cantidad originariamente prestada, pero reajustada, vale decir, con un valor diverso que comprenda la depreciacin monetaria. Para las operaciones efectuadas por los bancos, este reajuste se verifica mediante una unidad de valor que se llama Unidad de Fomento (UF). Los bancos prestan, cuando se trata de monedas reajustables, en Unidades de Fomento. 1.b) Operaciones de Crdito de Dinero No Reajustables: En este caso, si me prestan $1.000.000, yo tengo que devolver $1.000.000 ms los intereses, sin reajuste. En consecuencia, esto significar que habr intereses para las operaciones reajustables e intereses para las operaciones no reajustables. Los intereses que pagan los bancos por depsitos reajustables es distinto del inters de los depsitos no reajustables. Por ejemplo, si yo pongo en el banco mediante un depsito, para ganar intereses, $1.000.000 no reajustables, el banco me va a pagar un inters que numerariamente es superior al inters de la operacin reajustable. Yo pongo $1.000.000 reajustables en UF, el banco me va a pagar un inters del 0,5%, mientras que si lo pongo en no reajustable, el banco me va a pagar un inters del 1%; paga ms en uno que en el otro, porque en el reajustable, adems del inters, me paga el reajuste, y puede ser ms conveniente un inters no reajustable que uno reajustable aunque numricamente sea mayor uno que el otro. Todo depende de la depreciacin monetaria que haya tenido el dinero durante el curso del ao. 2) EN MONEDA NACIONAL y EN MONEDA EXTRANJERA. 2.a) Operaciones de Crdito de Dinero en Moneda Nacional: En peso chileno. 2.b) Operaciones de Crdito de Dinero en Moneda Extranjera: En dlares o euros. A su vez, distingue: 2.b.1. Operaciones de Crdito de Dinero en Moneda Extranjera Propiamente tal. (Dlares). 2.b.2. Operaciones de Crdito de Dinero Expresadas en Moneda Extranjera: Se expresa, por ejemplo: Se me debe el valor de mil dlares, que me los va a pagar en pesos chilenos, pero en su equivalente a mil dlares. No se pagan en dlares, sino que en pesos chilenos. 07/04/2011 De acuerdo al art. 1 inciso 1 de la Ley N 18.010, son operaciones de crdito de dinero aqullas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a
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pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. En efecto, esta definicin contiene un aspecto interesante. Normalmente, el Cdigo Civil ha tratado el mutuo, esto es, prestar dinero, como un contrato real, el cual se perfecciona mediante la entrega de dinero. La Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero, califica a las operaciones de crdito de dinero a aquellas en que una persona se obliga a entregar dinero; entonces, en lugar de una operacin real lo convierte en una operacin bilateral. Por ejemplo, el banco se obliga a prestar una cantidad de dinero y yo me obligo a devolver esa cantidad de dinero. Segn el inciso 2 del art. 1 de la Ley N 18.010, constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Por ejemplo, el descuento de un pagar o de una letra de cambio, o sea, que me anticipen el dinero a ttulo de prstamo tambin constituye operacin de crdito de dinero. Estas operaciones de crdito de dinero se clasifican en operaciones de crdito de dinero en moneda nacional y operaciones de crdito de dinero en moneda extranjera. Las que son en moneda nacional son reajustables y no reajustables. En cambio, las operaciones de crdito de dinero en moneda extranjera son pagaderas en moneda extranjera, o son las pactadas en moneda extranjera, pero para pagarse en moneda nacional. Particularidades de las normas sobre operaciones de crdito de dinero sobre las que hemos visto en materia de obligaciones de dinero. En materia de obligaciones de dinero, vimos el art. 1559 del Cdigo Civil. Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. 2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3. Los intereses atrasados no producen inters. 4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas. Ahora bien, qu alteraciones hay en la Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero? Primero, en la Ley N 18.010, que establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero, hay una definicin de inters, segn si se trata de una operacin reajustable o de una operacin no reajustable. Tratndose de las operaciones de crdito de dinero reajustables , entendemos por inters toda
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suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado (inciso 2 del art. 2 de la Ley N 18.010). En otros trminos, el inters es todo lo que paga el deudor por sobre el capital reajustable. El capital se reajusta y, lo que pague ms all del reajuste, constituye inters. En cambio, respecto de las operaciones de crdito de dinero no reajustables , inters es toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital (inciso 1 del art. 2 de la Ley N 18.010). En buenas cuentas, inters es todo lo que se paga ms all del capital. Por ejemplo, en una operacin reajustable de 10 UF, cunto es inters? Inters es lo que se pague ms all de las 10 UF a su valor actual. En seguida, existen lmites al inters; hay dos tipos de inters en estas operaciones de crdito de dinero: 1) El inters corriente, y 2) El inters convencional. es el definido por la ley como tal. El art. 6 inciso 1 de la Ley N 18.010 lo define como el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas, con exclusin de las comprendidas en el artculo 5 . Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar las tasas de inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional, reajustables o no reajustables, en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas o reajustables segn el valor de ellas, como asimismo, por el monto de los crditos, no pudiendo establecerse ms de dos lmites para este efecto, o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones.
EL INTERS CORRIENTE

En efecto, es la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras la que determina cul es el inters corriente, y se puede distinguir entre inters corriente para operaciones de crdito de dinero reajustables e inters corriente para operaciones de crdito de dinero no reajustables. Vamos a dejar de lado las operaciones en moneda extranjera, puesto que son excepcionales. Es menester subrayar que, en moneda nacional, el inters puede ser para operaciones reajustables y para operaciones no reajustables. Evidentemente que, en nmero, es normalmente mayor el inters para operaciones no reajustables. Por ejemplo, una operacin no reajustable puede tener un inters del 1%; en cambio, una operacin reajustable puede tener un inters del 0,3%. Por qu es mayor el inters en las operaciones reajustables que en las no reajustables? Porque en las no reajustables, dentro del inters, hay que comprender la depreciacin del dinero, mientras que en las reajustables la depreciacin se paga por el reajuste que tiene ella misma.

El inters convencional es el que pactan las partes y es distinto al inters corriente. Este inters convencional tiene un lmite en las operaciones de crdito de dinero, ya que en conformidad al art.6 inciso 4 de la Ley N 18.010, no puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional.
INTERS CONVENCIONAL.

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En efecto, las partes son libres de pactar un inters superior al corriente, siempre que no exceda al Inters Mximo Convencional. Cul es el Inters Mximo Convencional? El Inters Mximo Convencional es un inters que no supere en 50% al corriente. Por ejemplo, si un inters corriente es de un 1%, el Inters Mximo Convencional que se puede estipular es de 1,5%. Cabe mencionar que, en materia penal, existe una sancin penal para el que cobre intereses superiores al Inters Mximo Convencional, esto es, el delito de usura. En seguida, qu ocurre si se pacta un inters superior al Inters Mximo Convencional? Si se pacta un inters superior al Inters Mximo Convencional, la ley establece una sancin en el art. 8 de la Ley N 18.010. Justamente, se tiene por no escrito el pacto de intereses que exceda al mximo convencional y los intereses se reducen al corriente que rija al momento de la convencin, y habr que devolver, entonces, el inters excesivo. En definitiva, la sancin es rebajar los intereses al inters corriente.
SANCIN SI SE PACTA UN INTERS SUPERIOR AL MXIMO PERMITIDO.

Art. 8. Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin. En todo caso, cuando corresponda devolver intereses en virtud de lo dispuesto en esta ley, las cantidades percibidas en exceso debern reajustarse en la forma sealada en el artculo 3, inciso primero. Los intereses se devengan da por da (art.11 inciso 2) y el inters slo se puede estipular en dinero. Para esta ley, los meses son de 30 das y los plazos de aos de 360 das; es decir, si se presta dinero por un ao, quiere decir que se est prestando por un plazo que no exceda los 360 das. De manera que, si uno pone dinero a inters en el banco, por un mes, a los 30 das vence este inters. En consecuencia, los plazos de meses no necesariamente calzan con el mes calendario. Art. 11. En las obligaciones regidas por esta ley slo pueden estipularse intereses en dinero. Los intereses se devengan da por da. Para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das, y los de aos, de 360 das. Cabe aadir que puede haber anatocismo. Se puede pactar intereses sobre intereses, a diferencia del art. 1559 del Cdigo Civil, en donde no vale el anatocismo. As pues, en las operaciones de crdito de dinero se puede estipular el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin; se permite la capitalizacin de intereses, siempre que se haga, a lo menos, por 30 das (ver art. 9 de la Ley N 18.010).
ANATOCISMO.

Art. 9. Podr estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a treinta das. Los intereses capitalizados con infraccin de lo dispuesto en el inciso anterior se consideran inters para todos los efectos legales y especialmente para la aplicacin del artculo precedente. Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario.
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Adems, si se trata de una operacin vencida y en la que no se han pagado los intereses, automticamente los intereses se capitalizan. Por esto es que hay personas que se extraan cuando piden al banco una determinada suma de dinero y, posteriormente, se debe una cantidad enorme de dinero. En este caso, el banco no est robando, sino que se aplican estas reglas. Por ejemplo, una persona debe $1.000.000 al banco, se atras y le capitalizan los intereses, porque no ha pagado a tiempo y se vuelven a cobrar intereses sobre el capital, con los intereses reajustados, y as sucesivamente. Puede pagarse antes del vencimiento, pero pagando en las operaciones no reajustables los intereses pactados hasta la fecha de pago efectivo (pero no se saca nada con pagar anticipadamente). En efecto, pagar anticipadamente, segn la ley, es un derecho que se confiere al deudor, pero no es muy til, por lo dems, porque tiene que pagar el capital debido entonces ms los intereses que se deban o que se habran debido hasta el vencimiento de la operacin. Por ejemplo, el banco le presta a una persona $1.000.000, a un ao plazo. Esta persona puede pagar $1.000.000 a los 3 meses al banco, pero habr que agregar los intereses. Para el profesor, no resulta muy til pagar antes de plazo. En las operaciones reajustables, se tiene que pagar el capital reajustado ms los intereses pactados hasta la fecha del pago efectivo y la comisin de prepago. Cabe destacar que, adems, hay una comisin de prepago. En suma, esto es para las operaciones de crdito de dinero que no superen las 5.000 UF. Cmo se calcula el reajuste? Tratndose de operaciones con los bancos, el reajuste se calcula de acuerdo a la variacin de la unidad de fomento (UF). No se presume la gratuidad, de manera que toda operacin de crdito de dinero devenga inters, a menos que se haya pactado expresamente lo contrario (art. 12). Art. 12. La gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero. Salvo disposiciones de la ley o pacto en contrario, ellas devengan intereses corrientes, calculados sobre el capital o sobre capital reajustado, en su caso. Es decir, si no se ha pactado ningn inters, devenga en el inters corriente. Para que no haya intereses, qu se tiene que hacer? Tiene que existir un pacto escrito que exonere el pago de los intereses. En otros trminos, todo pacto por intereses debe hacerse por escrito (art. 14), sea que establezca intereses, sea que libere del pago de intereses; y si no se pacta por escrito, ser ineficaz en juicio. Art. 14. En las operaciones de crdito de dinero la estipulacin de intereses o la que exonera de su pago debe constar por escrito. Sin esta circunstancia, ser ineficaz en juicio. Tambin podemos sealar que si se otorga recibo por el capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su caso (art. 17). Del mismo modo, el recibo por los intereses de 3 perodos consecutivos de pago hace presumir que estn pagados los meses anteriores (art. 18). Art. 17. Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en
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su caso. Art. 18. El recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos. Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a los recibos por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas. Por ejemplo, si el banco me da un recibo que he pagado los intereses por los ltimos tres meses, se presume que tengo pagado los intereses de los meses anteriores. Por ltimo, interesa lo establecido en el art. 26 de la Ley en estudio: Art. 26. Lo dispuesto en los artculos 2 (NOTA: definicin de inters), 8 (NOTA: la limitacin del IMC) y 10 (NOTA: la anticipacin en el pago) ser tambin aplicable a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles o inmuebles. Esto es interesante, ya que el saldo de precio de una compraventa de un bien mueble o inmueble no es operacin de crdito de dinero, sino que es una obligacin de dinero, porque la obligacin de pagar dinero tiene su causa en la entrega de una cosa y no en la entrega de dinero. Sin embargo, no obstante que no se trata de operaciones de crdito de dinero, a los saldos de precio de compraventa se les aplica estas tres disposiciones. De esta manera, en una compraventa puede estipularse el precio a plazo ms un inters, pero ese inters no puede superar el Inters Mximo Convencional que establece la Ley N 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero. C)
AVALUACIN CONVENCIONAL DE LOS PERJUICIOS (CLUSULA PENAL).

Las partes pueden, en uso de su autonoma de la voluntad, pactar anticipadamente los daos que hubiere de pagar el deudor si no cumple con su obligacin. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, se establece que ste durar un ao y que, al trmino del ao, el arrendatario deber restituir la propiedad arrendada y se puede agregar la siguiente estipulacin: Si no restituye oportunamente, pagar a ttulo de clusula penal 10 UF por va de atraso. En este caso, las partes estn avaluando anticipadamente los perjuicios que puede ocasionarle la falta de cumplimiento de la obligacin. Podemos sealar otro ejemplo: En una promesa de compraventa se establece que se celebrar el contrato prometido el 30 de marzo, y que si no se celebrare el 30 de marzo, la parte incumplidora pagar a la otra, a ttulo de pena, $10.000.000. Esta avaluacin anticipada de los perjuicios se establece mediante una clusula penal. La clusula penal, segn el art. 1535 del Cdigo Civil, es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. (Definicin legal)
CONCEPTO. FUNCIONES QUE CUMPLE LA CLUSULA PENAL.

La clusula penal tiene varias finalidades, cumple varios

roles. a) CONSTITUYE UNA CAUCIN. Uno de los roles que cumple es el de servir de caucin, de garanta personal, porque el deudor se obliga a pagar una cierta cantidad de dinero si no cumple. Por lo tanto,
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mediante esta amenaza de que le van a cobrar la clusula penal, indirectamente se est garantizando la obligacin principal. Precisamente la ley trata a la clusula penal como caucin personal. b) LA CLUSULA PENAL CONSTITUYE UNA FORMA DE AVALUAR PERJUICIOS. La clusula penal no slo sirve para asegurar el cumplimiento de una obligacin, sino que tambin sirve de avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios. Por consiguiente, la clusula penal tiene una gran ventaja si se pacta como avaluacin anticipada de los perjuicios, porque si se incumple por el deudor, no hay que probar los perjuicios, basta cobrar la pena; incluso pudiera no haber perjuicios, igual el deudor debe pagar la pena (art. 1542 del Cdigo Civil). Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio. Entonces, la ventaja que tiene es que, pactada la clusula penal, si no hay cumplimiento, se cobra la clusula penal y no hay que estar debatiendo sobre el monto los perjuicios o la existencia de los perjuicios, porque se cobra lo pactado como pena, haya o no perjuicios. En suma, es una liquidacin convencional y anticipada de los perjuicios que pudo ocasionar el incumplimiento o el retardo del cumplimiento de la obligacin, esto le da un carcter indemnizatorio. c) LA CLUSULA PENAL CONSTITUYE UNA PENA CIVIL. La clusula penal es una pena convencional o pena privada para el deudor que no cumple con su obligacin. Todas estas funciones pueden cumplirse simultneamente. Por ejemplo, para el arrendatario que no se va, una pena de 10 UF diarias de atraso. Esto significa que se est fijando cules van a ser los perjuicios que podra cobrar el acreedor y, adems, sirve de pena (sancin) para el que no cumple y de garanta de que va a cumplir. 11/04/2011 Recordemos que la clusula penal es una caucin personal, tiene una verdadera calidad de garanta; es tambin una pena convencional o privada. Todas estas funciones las puede cumplir simultneamente. Adems, tiene caractersticas como contrato; no cabe duda que la clusula penal es una escrituracin convencional, su fuente es la convencin de las partes. Pothier, por ejemplo, a quien sigui el Cdigo Civil, remarcaba este carcter y deca que la clusula penal nace en una clusula puesta en una convencin, en virtud de la cual, a fin de caucionar la obligacin, una persona se sujeta a una pena. No hay ms fuente que la convencin. No hay, por ejemplo, penas judiciales que puedan catalogarse como clusulas penales. En algunas disposiciones del Cdigo Civil existen facultades del juez para apremiar al deudor, pero esas facultades de apremio no constituyen clusulas penales.
CARACTERSTICAS.

1) Es una estipulacin convencional y su fuente es el contrato. Supone el consentimiento del acreedor y del deudor de la obligacin principal, pero nada se opone a que la clusula sea convenida por un
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tercero. Lo normal es que la clusula se convenga entre el acreedor y el deudor de la obligacin. Por ejemplo, entre el arrendador y el arrendatario. El arrendatario dice: Si yo no entrego la propiedad al trmino del contrato en tal plazo, pagar tal cantidad de dinero. Eso es lo normal, que sea entre acreedor y deudor. Pero nada impide que la pacte un tercero que no es deudor de la obligacin garantizada. Esto es evidente si estamos en presencia de una obligacin natural. Cuando se trata de una obligacin natural, vimos que las cauciones constituidas a favor sta valen siempre que sean constituidas por terceros, de acuerdo al art. 1472 del Cdigo Civil. Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn. Puede ser estipulada en beneficio del acreedor, que ser lo normal, pero tambin podr estipularse en beneficio de un tercero: Pagar a fulano de tal, que no es el acreedor, cierta cantidad de dinero. Sera sta una estipulacin a favor de un tercero, conforme al art. 1449 del Cdigo Civil. Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero solo sta persona podr demandar lo estipulado, y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato. 2) El objeto de la clusula penal consiste en dar o hacer algo. Ver art. 1535 del Cdigo Civil. Sin embargo, la doctrina est de acuerdo en que nada impide que se pudiera pactar una obligacin negativa como clusula penal, que consista en no hacer algo. 3) Es una estipulacin consensual. La ley no la ha sujetado a ninguna solemnidad particular, de manera que pudiera estipularse consensualmente con las limitaciones que tiene para la prueba testimonial toda estipulacin consensual. No obstante, no siempre la estipulacin va a ser consensual, pues ello depende del objeto de la clusula penal. Por ejemplo, si su objeto consiste en entregar un inmueble, evidentemente que tiene que ser estipulada por escritura pblica. 4) Es unilateral. Slo se obliga al deudor o a la persona respecto de la cual se estipula la pena. 5) Es gratuito. Slo es en beneficio del acreedor o de un tercero y no en beneficio del deudor. 6) Es accesoria. El carcter accesorio de la clusula penal aparece claro en el art. 1536 del Cdigo Civil. Art. 1536 inciso 1. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. 6.a) En efecto, esta norma nos est diciendo que si la obligacin principal es nula, como consecuencia de ser la pena un accesorio, tambin se produce la nulidad de la pena. A la inversa no es igual: si hay nulidad de la pena, como es accesoria, no por ello va a haber nulidad de la obligacin principal.
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Al ser accesoria, supone que todo lo que le suceda a la obligacin principal le va a pasar tambin a la clusula penal. Por ejemplo, si hay modalidades que suspenda la exigibilidad o el nacimiento de la obligacin principal (es decir, si la de la accin principal est sujeta a una condicin o un plazo), esto tambin le afectar a la clusula penal. De acuerdo al art. 1906 del Cdigo Civil, si se cede el crdito, se entiende tambin cedido lo accesorio, que es la clusula penal, en este caso. Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas, pero no traspasa las excepciones personales del cedente. Si la obligacin principal es indivisible, la indivisibilidad se traspasa tambin a la pena. 6.b) La prescripcin de la pena se gua por la prescripcin de la obligacin principal, segn el art. 2516 del Cdigo Civil. Art. 2516. La accin hipotecaria y las dems que proceden, de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden. Segn este artculo, la prescripcin de las obligaciones accesorias depende de prescripcin de la obligacin principal; y la extincin de la pena, en cierta medida, va a depender de la extincin de la obligacin principal. Es decir, la pena puede extinguirse en forma consecuencial, porque si se extingue la obligacin principal, se va a extinguir la pena. Sin embargo, el art. 1536 del Cdigo Civil parecera establecer dos excepciones a este carcter accesorio en sus incisos 2 y 3. Pero estas excepciones son ms bien aparentes que reales. En efecto, se refiere a dos figuras especiales que son las promesas de hecho ajeno y la estipulacin a favor de otro.

a) CLUSULA PENAL EN LA PROMESA DE HECHO AJENO. Ver art. 1536 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1536 inciso 2. Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona. La promesa de hecho ajeno, que veremos ms adelante, es una estipulacin particular mediante la cual una persona que no es representante de otra se obliga a que la persona de que no es representante realice un hecho.

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Por ejemplo, yo me obligo a que voy a traer a Rafael * a cantar a Concepcin y estipulo esto con el Casino de Concepcin. Aqu estoy prometiendo un hecho ajeno, de este tercero que es Rafael. l no adquiere obligacin alguna, no est obligado, porque no ha participado de la operacin. Pero yo podra sujetarme a una pena para el caso de que no venga, yo voy a pagar yo una multa. De esa situacin trata el art. 1536 inciso 2 del Cdigo de Bello. Si el tercero no consciente, valdr la pena. Aqu no hay ninguna excepcin al carcter accesorio de la pena, puesto que la pena se pact justamente para el caso de que no se obtuviera que el tercero viniera a cumplir lo que se haba prometido por quien no era su representante. b) CLUSULA PENAL EN LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO. Ver art. 1536 inciso 3 del Cdigo Civil. Art. 1536 inciso 3. Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido. Por ejemplo, yo le compro a Juan para Antonio. Le compro a Juan y l se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido. Ac no habra ninguna excepcin, pues justamente para el caso de que Juan no cumpliera se pact la pena. En conclusin, se trata de aparentes excepciones.
LA CLUSULA PENAL COMO LIQUIDACIN ANTICIPADA DE LOS PERJUICIOS.

Una de las funciones que cumple la clusula penal es servir de liquidacin anticipada de los perjuicios. Desde este punto de vista, va a tener bastante ventaja el que las partes anticipadamente en el contrato pacten cuntos sern los perjuicios que pagar el deudor si no cumple. Si deudor no cumple, pagar a ttulo de perjuicio cierta cantidad de dinero. Por ejemplo, se celebra un contrato de promesa de compraventa y fulano de tal le promete vender su casa a otro, y para el caso de que alguna de las partes se desistiera del contrato, pagar la otra a ttulo de pena la cantidad de $10.000.000. Aqu se estn fijando anticipadamente cuntos van a hacer los perjuicios que hay que pagar para el caso de incumplimiento. Como liquidacin anticipada de los perjuicios, la clusula penal puede ser compensatoria o moratoria, al igual que la indemnizacin de perjuicios. Por eso es que el art. 1535 del Cdigo Civil, al definirla, dice: () se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
LA CLUSULA PENAL PUEDE SER COMPENSATORIA O MORATORIA.

Es COMPENSATORIA, si se pacta para el caso de no cumplirse lo estipulado. Por ejemplo: Si no me vende, me pagar a ttulo de multa $10.000.000. Es MORATORIA en el caso de que se retrase el cumplimiento. Por ejemplo: Si no me vende dentro de tal plazo, me pagar tal multa; o: Si no me devuelve la propiedad, me pagar tal multa diaria.

Cuando los cantantes ya estn en decadencia, empiezan a recorrer las provincias y hacen conciertos en festivales de ltima categora, como en Pichilemu, qu se yo... Por ejemplo, Rafael, que toda mi vida me ha reventado, anda cantando en Temucoya est de capa cada.

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Tiene importancia el distinguir si es compensatoria o moratoria, porque si es compensatoria, no es acumulable al cumplimiento de la obligacin principal, vale decir, nadie podra demandar el cumplimiento y el pago de la pena, porque estara pidiendo dos veces lo mismo. No se puede acumular la pena con el cumplimiento de la obligacin principal. Pero, si es moratoria, s se puede. Por ejemplo: Usted me cumple y me paga, adems, por el retraso, porque la moratoria slo es por el retraso. Tampoco es acumulable la compensatoria con la indemnizacin de perjuicios (art. 1543 del Cdigo Civil) Art. 1543. No podr pedirse a la vez la pena (compensatoria) y la indemnizacin de perjuicios (compensatoria), a menos de haberse estipulado as expresamente, pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena. O sea, la ley le quiere decir: Si usted no me cumpli el contrato y haba pactado una pena compensatoria, usted acreedor elige qu es lo que demanda: o que le indemnicen los perjuicios o que le paguen la pena; pero no puede pedir la pena y que, adems, le indemnicen los perjuicios, porque estara pidiendo dos veces la indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse pactado que por el cumplimiento de la obligacin no se entienda extinguida la pena, a menos de no haberse pactado que pudieran exigirse las dos cosas a la vez. En ese caso, la pena no est adquiriendo el carcter de indemnizacin de perjuicios, sino que el carcter de una verdadera sancin civil privada, el carcter de una pena privada. Pero, si es moratoria, s se puede acumular a la indemnizacin de perjuicios, porque la indemnizacin de perjuicios reemplaza al cumplimiento, ms los perjuicios causados por el retraso. Sin embargo, pudiera ser que la pena se acumule a los perjuicios cuando sta se ha pactado para ciertos perjuicios y se producen, adems, otros. Ah puede pedirse indemnizacin de perjuicios por los otros perjuicios ms la pena; o para una causa determinada, si se producen perjuicios por otra causa. La regla general es que la indemnizacin sea compensatoria. De dnde viene esta regla? Ver art. 1537 del Cdigo Civil. Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora puede el acreedor pedir a un tiempo, el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. Esta regla dice que lo normal es que la pena sea compensatoria, a menos que aparezca haberse estipulado por el simple retardo, a menos que se haya pactado que la pena sea solamente moratoria. Para que la pena sea moratoria, tiene que haber sido estipulado para el caso del retardo del cumplimiento de la obligacin principal. Pero la ley no requiere de ninguna frmula sacramental, de manera que todo se reduce a un problema de interpretacin de la voluntad de las partes: qu fue lo que
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las partes quisieron decir? Quisieron que la pena fuera compensatoria o quisieron que fuera moratoria? Si nada han dicho, la pena ser compensatoria. Para que sea moratoria tendrn que haber dado algn ndice de que para ellas la pena se pact por el simple retardo.
REQUISITOS PARA QUE EL ACREEDOR PUEDA COBRAR LA PENA.

1) El incumplimiento de la obligacin principal o su retardo, segn el tipo de pena. El incumplimiento de la obligacin principal, para el caso de la pena compensatoria; o el retardo en el cumplimiento, para el caso de la indemnizacin moratoria. Esta exigencia del incumplimiento est en la definicin del art. 1535 del Cdigo Civil, para el caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal. 2) Para que el incumplimiento d lugar a la indemnizacin de perjuicios, tiene que tratarse de un incumplimiento imputable al deudor, proveniente de culpa o de dolo. Si fuera por caso fortuito, no habra exigibilidad de la pena, porque se extingue la obligacin; no hay imputabilidad para el deudor. El caso fortuito extingue el cumplimiento de la obligacin. 3) Constitucin en mora del deudor. As resulta del art. 1537 del Cdigo Civil. Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora puede el acreedor pedir a un tiempo, el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal. Luego, para demandar la pena, el deudor debe estar en mora. Cmo se constituye en mora el deudor? Le aplicamos la regla del art. 1551 del Cdigo Civil.

Art. 1551. El deudor est en mora, 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora; 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar, sin darla o ejecutarla. 3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido, judicialmente reconvenido por el acreedor. Se ha sostenido, por algunos, que el art. 1551 no es aplicable cabalmente a esta situacin, porque recordemos que este artculo contiene varias maneras de poner al deudor en mora. La primera manera de poner al deudor en mora es con un plazo pactado. Cuando se ha estipulado un plazo, por el solo transcurso de ste, el deudor quedara en mora. Pero hay quienes sostienen que, tratndose de la clusula penal, esta regla no regira y aunque haya un plazo pactado, de todos modos habra que requerir judicialmente al deudor, a menos que aparezca estipulado que por el pago de la pena no quede extinguida la obligacin principal. Ver art. 1538 del Cdigo Civil.
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Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse, la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva, si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta, el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse. Hyase o no estipulado un trmino () De esta manera, algunos interpretan que aunque haya un plazo estipulado, el solo transcurso del plazo no deja al deudor en mora, sino que habra que requerirlo judicialmente. No obstante, la mayora de la doctrina estima equivocada esta interpretacin. Lo que el art. 1558 dice es que para cobrar la pena, el deudor debe estar en mora. Cundo est en mora el deudor? Le aplicamos el art. 1551: las tres formas de colocar en mora que ah aparecen para el deudor. 4) En cuarto lugar, deberamos decir perjuicios, puesto que es una indemnizacin de perjuicios que se paga. Sin embargo, no es as. En efecto, sta es la gran ventaja de la clusula penal. Ver art. 1542 del Cdigo Civil. Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio. Vale decir, si se pact una pena, no es necesario acreditar la existencia de los perjuicios. Basta el hecho de que se haya constituido una pena, y el deudor no podra alegar: Usted, seor, no ha sufrido dao alguno. As ser, pero nosotros pactamos una pena para el caso de incumplimiento Luego, al incumplimiento yo cobro mi pena solamente y usted no puede alegar que no ha habido perjuicio o que, incluso, yo he tenido beneficio. sta es la gran ventaja de la clusula penal. As, la ventaja consiste en que no es necesario probar o acreditar la existencia de perjuicios para cobrar la clusula penal, por eso es que es frecuente que se establezca una pena. A va ejemplar: Si usted no me entrega algo, me pagar tal cantidad de dinero, y yo no tengo que probar que la falta de entrega me produjo tal o tales daos; basta con que se haya pactado la pena. Cobro la pena y se termina el problema. Esto es lo que establece el art. 1542 del Cdigo Civil. Sin embargo, lo que no puede hacerse es acumular la pena con la indemnizacin de perjuicios. La ley no lo permite; o pide los perjuicios o pide la pena. Ver art. 1543 del Cdigo Civil Art. 1543. No podr pedirse la pena y a la vez la indemnizacin de perjuicios a menos de haberse estipulado as expresamente, pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena. Lo que le convenga. Qu le conviene ms, pedir la indemnizacin o la pena? Si pide la pena, le pagan la pena y no puede cobrar perjuicios. Si pide los perjuicios, le pagan los perjuicios y no puede cobrar la pena, pero tiene que probar los perjuicios en ese caso; mientras que si cobra la pena, no prueba los perjuicios. Sin embargo, hay un caso de una regla legal en que se permite acumular la indemnizacin de perjuicios y la pena. En efecto, se trata del caso de la transaccin en el art. 2463 del Cdigo Civil.
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Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes. O sea, si adems se est pidiendo que se siguiera la transaccin en todas sus partes, es que se est acumulando el cumplimiento con la pena.
DIVISIBILIDAD O INDIVISIBILIDAD DE LA PENA.

Trata de esta regla el art. 1540 del Cdigo Civil.

Art. 1540. Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligacin. Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago; uno de los herederos ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor. Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa indivisible. - Cobro de la clusula penal cuando la obligacin principal es de cosa divisible y hay pluralidad de acreedores o de deudores. Si la clusula penal recae sobre cosas divisibles y hay varios deudores, la pena, del mismo modo que la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. Por ejemplo, si hay un deudor que muri, dej varios herederos y haba clusula penal sobre cosa divisible, la pena se divide conforme a la cuota hereditaria que a cada heredero le corresponde. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligacin. (Art. 1540 inciso 1 segunda parte del Cdigo Civil) Imaginemos que, de los tres coherederos, uno contravino la obligacin. A l le cobramos su cuota en la pena y a los que no han contravenido no les podemos cobrar la pena, porque la pena era divisible; a menos que se haya pactado lo contrario. Evidentemente, si se pact indivisibilidad de pago, en ese caso el acreedor puede exigirle al heredero que es responsable toda la deuda, o a cada uno su respectiva cuota, dice el inciso 2 del art. 1540, quedndole a salvo (a stos que pagaron) su recurso contra el heredero infractor. - Cobro de la clusula penal cuando la obligacin principal es de cosa indivisible o cuando se ha puesto la clusula penal con la intencin expresa de que el pago no pueda fraccionarse. Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada en clusula penal es de cosa indivisible. En este caso, se le va a exigir, evidentemente, de manera indivisible, pero los que pagaron sus cuotas van a tener derecho al reembolso de parte del culpable del incumplimiento de la obligacin preexistente. Qu ocurre si el deudor incumple parcialmente su obligacin? El acreedor le acept el pago parcial, pero el deudor ha dejado de cumplir el resto de la obligacin.
EFECTOS DE LA CLUSULA PENAL CUANDO EL INCUMPLIMIENTO ES PARCIAL.

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En ese caso, el deudor que haba pactado la pena tiene derecho para que se le rebaje proporcionalmente la pena por falta de cumplimiento de la obligacin principal. Por ejemplo, yo pact una pena de $10.000.000 si dejaba de cumplir la obligacin, pero yo cumpl la mitad de la obligacin y el acreedor me acept el pago parcial, entonces me rebajan de la pena la parte que yo he cumplido, proporcionalmente. Ver art. 1539 del Cdigo Civil. Art. 1539. Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje, proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal (Alumno: Existe alguna limitacin respecto de lo gravoso que puede resultar esta clusula penal? Profesor: La pena excesiva o clusula penal enorme.)
CLUSULA PENAL ENORME.

La clusula penal es una obligacin accesoria y, por el hecho de ser accesoria, en alguna medida, la dimensin de la pena (el cuntum o la cantidad de la pena) queda determinada tambin por la cantidad a que asciende la obligacin principal. La ley no quiere que la pena pueda ser excesiva o desproporcional, y por eso el art. 1544 del Cdigo Civil trata de la clusula penal enorme, esto es, una clusula que supera una cierta proporcionalidad que al Cdigo le parece racional.

Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda (NOTA: o sea, de la pena) todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. La disposicin anterior no se aplica al mutuo, ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido estipular. En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias, pareciere enorme. Aqu hay un lmite para la pena: la regla dice que sta no puede superar al doble de la obligacin principal. No obstante, la regla tiene una redaccin un tanto obscura, porque si la obligacin principal consiste en pagar una cantidad determinada y la pena tambin consiste en pagar una cantidad determinada, la pena no puede superar al doble de la obligacin principal. Cabe destacar que agrega la regla incluyndose sta en l. Si hubiera dicho: Podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda el duplo de la primera, est claro, pero, qu quiere decir incluyndose sta en l? Incluyndose la pena en el duplo? Cunto es, entonces, a lo que puede
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ascender la pena: al doble de la obligacin principal incluyndose en el doble la pena, o al doble de la obligacin principal ms la pena? Si fuera el doble de la obligacin principal incluyndose en el doble la pena, sera el triple: el doble ms la pena. Cunto es, en definitiva? No est clara la regla. La conclusin ms evidente podra ser que, en realidad, esto del duplo, incluyndose sta en l, est de ms, y que la ley ha querido decir que la pena no puede exceder el doble de la obligacin garantizada; la obligacin garantizada una vez, la obligacin garantizada dos veces, ese es el mximo al que podra ascender la pena. La disposicin anterior no se aplica al mutuo, porque en el mutuo recordemos que hay una tasa mxima de inters penal, y ste no puede exceder a una cierta cantidad que la ley misma ha precisado. De manera que ah no se aplica esta regla, porque est por ley determinada la tasa mxima de inters posible a pactar. En el caso del mutuo, se puede rebajar la pena en lo que exceda al mximo del inters que est permitido estipular (ya sabemos que el inters mximo que est permitido estipular es el inters corriente ms un 50%, lo vimos en las operaciones de crditos de dinero). Luego, no se podr pedir que se rebaje la pena en todo lo que exceda a ese mximo inters. Tampoco se aplica a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. No puedo aplicarse la regla del duplo, porque el duplo parte de la base que se sabe cunto es el valor de la obligacin principal. En el caso de las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado, se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendida las circunstancias pareciera enorme. De esta manera, el juez podr rebajar la pena si le parece excesiva. (Alumno: En el caso de la clusula penal, cuando la obligacin principal es indivisible, qu pasara si existe una pluralidad de acreedores? Profesor: Bueno, aplicamos las reglas de las obligaciones indivisibles; cualquiera de ellos puede demandar el total de la obligacin y despus se harn los reembolsos entre ellos).
EXTINCIN DE LA CLUSULA PENAL.

Existen dos formas de extinguir la clusula penal en razn de su

carcter accesorio. a) Por va consecuencial: Cuando se extingue la obligacin principal, todo lo que extingue la obligacin principal extingue la pena; lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Ver art. 1536 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 1536 inciso 1. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. Esta norma dice que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, o sea, la nulidad de la obligacin principal produce tambin la nulidad de la clusula penal (nulidad consecuencial). No es que la clusula penal se extinga solamente, sino que si es nula la obligacin principal, tambin es nula la pena, porque le falta el elemento principal de soporte que es la obligacin principal.
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Si se paga la obligacin principal, queda extinguida la pena; si se compensa, si hay una novacin, etc., cualquier modo de extinguir las obligaciones que le ocurra a la obligacin principal, le sucede tambin a la pena por va consecuencial. b) Por va principal: Dice relacin con la extincin de la clusula penal sin extinguir la obligacin principal. Por ejemplo, en el art. 1536, si es nula la clusula penal, no por ello va a ser nula la obligacin principal. La nulidad puede afectar slo a la clusula penal. O puede que el acreedor condone la pena, remita la pena, la perdone. En este caso, la clusula penal ser extinguida y no la obligacin principal.
PRESCRIPCIN DE LA PENA.

Se sigue por las mismas reglas de prescripcin de la obligacin principal, conforme al art. 2516 del Cdigo Civil, segn el cual la prescripcin de las obligaciones accesorias se extingue junto con la de la obligacin principal. Art. 2516. Las acciones hipotecarias y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden.

12/04/2011
DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

La ley le da al acreedor ciertos derechos para garantizar el pago de la obligacin. Entre estos derechos auxiliares del acreedor, se encuentran:
1.- LAS MEDIDAS CONSERVATIVAS.

Las medidas conservativas tienen como finalidad evitar que se disminuya el patrimonio del deudor. Entre estas medidas conservativas, las ms usadas o ms comunes son las Medidas Precautorias que establecen los artculos 290 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; tambin el Cdigo Civil trata de la Guarda y Aposicin de Sellos , en materia sucesoria, en el art. 1222; la Confeccin de Inventario Solemne. En efecto, hay varias disposiciones del Cdigo Civil que ordenan hacer inventario solemne; por ejemplo, los artculos 124, 374, 1255 del Cdigo Civil tratan del inventario solemne, que se hace con las formalidades previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Esas son algunas de las medidas conservativas que establece la legislacin en general.
2.- EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN.

Este derecho consiste en que el acreedor pueda retener una cosa del deudor (pueda retener la tenencia de una cosa), hasta que se cumpla la obligacin o se le asegure su cumplimiento.
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Hay varias disposiciones que se refieren a este derecho. Por ejemplo, en materia de arrendamiento, el art. 1937 del Cdigo Civil trata del derecho legal de retencin. Art. 1937 inciso 1. En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. O sea, el arrendatario puede retener y no devolver la cosa que se le ha dado en arrendamiento hasta que no se le asegure el pago de lo que el arrendador le debe al arrendatario. Por ejemplo, el arrendador puede deberle dinero al arrendatario por mejoras que ha hecho en la cosa. Lo mismo acontece en el art. 2162 del Cdigo Civil, que tambin trata del derecho legal de retencin. Art. 2162. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte. El mandatario puede retener las cosas que le hubiere entregado el mandante para asegurarse que el mandante le va a cumplir las obligaciones que ste, por su parte, tiene para con el mandatario. El art. 2234 del Cdigo Civil, de igual modo, trata de un derecho legal de retencin. Art. 2234. El depositario no podr sin el consentimiento del depositante retener la cosa depositada, a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el depositante le deba; sino slo en razn de las expensas y perjuicios de que habla el siguiente artculo. Tambin el depositario podra, en razn del pago que debe hacer el depositante, retener la cosa depositada. Si el derecho legal de retencin se refiere a bienes inmuebles, ser evidente que habr que inscribirlo en el Registro de Hipotecas, de acuerdo a lo que se dispone en el art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.
3.- LA ACCIN OBLICUA O SUBROGATORIA.

En Chile, no existe ninguna accin general oblicua o subrogatoria. En otros derechos existe una accin general oblicua o subrogatoria, pero entre nosotros no la hay. En virtud de esta accin, los acreedores podran ejercer derechos del deudor que ste no quiere ejecutar para no incrementar su patrimonio. El deudor no quiere realizar un acto, un acto que le beneficia, para no aumentar su patrimonio y de este modo dejarle ms garanta a los acreedores. Entonces, para perjudicar a los acreedores, no realiza un determinado acto. Empero, en virtud de la accin subrogatoria, los acreedores podran ejercitar el derecho por el deudor para verle incrementado justamente su patrimonio. No obstante, no existe en Chile una accin general oblicua o subrogatoria; el nico caso en que parecera que la hay es en el art. 2466 inciso 2 del Cdigo Civil.
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Art. 2466 inciso 2. Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Los acreedores pueden subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario. El deudor tena derechos como arrendatario; los acreedores pueden subrogarse en los derechos de l para la seguridad de sus crditos. Ese sera el nico caso o uno de los pocos casos donde hay una accin subrogatoria. Habra tambin una accin subrogatoria en el art. 1977 del Cdigo Civil, aunque no es una situacin muy clara. Art. 1977. La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das. En realidad, aqu no hay una verdadera accin subrogatoria. Otro caso es el de la aceptacin de una herencia, en el art. 1238 del Cdigo Civil, aunque sta, ms bien, es una accin compleja, compuesta de dos acciones, pero podra ser una accin subrogatoria. Art. 1238. Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante subsiste. El deudor era heredero y, para perjudicar a los acreedores, renuncia a la herencia. Entonces, los acreedores del que repudia en perjuicio sus derechos, pueden pedirle al juez que los autorice para aceptar la herencia por el deudor, y aqu se estaran subrogando en el deudor para aceptar la herencia.
4.- LA ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA.

Trata de ella el art. 2468 del Cdigo Civil. En realidad, en nuestra legislacin hay dos acciones paulianas: la del Cdigo Civil y la accin pauliana concursal de que se trata en la Ley de Quiebras (se estudia en Derecho Mercantil). Nosotros vamos a ver la accin pauliana del Cdigo Civil. Se llama accin pauliana, porque el pretor Paulo la haba establecido en el Derecho Romano. Se refiere a los actos ejecutados antes de la quiebra por el deudor. El deudor estaba en mala situacin y cay en quiebra. Con anterioridad a la quiebra, realiz ciertos actos en perjuicio de los acreedores; se desprendi de bienes, por ejemplo, o contrajo deudas, o hizo donaciones. Todo ello perjudica a los acreedores, porque ahora ellos ven disminuido el patrimonio y este deudor cae en insolvencia. Entonces, mediante la accin pauliana o revocatoria, los acreedores pueden obtener que se dejen sin efecto los actos del deudor que disminuyen su patrimonio causando, provocando o agravando su insolvencia. La Accin Pauliana o Revocatoria es aquella que tiene por objeto dejar sin efecto actos del deudor que disminuyen su patrimonio causando o agravando su insolvencia.
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Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso (NOTA: el concurso es la quiebra), se observarn las disposiciones siguientes: 1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. 2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. 3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. Efectivamente, distingue la disposicin entre actos a ttulo oneroso y las hipotecas, prendas y anticresis; es curiosa la disposicin, porque no se atreve a calificar a la hipoteca y anticresis de acto oneroso. Entonces, por un lado estn los actos onerosos, las hipotecas, prendas y anticresis; y por otro lado, los actos gratuitos. En cuanto a los actos onerosos, se trata del deudor que vende un bien suyo. Entonces, los acreedores podran obtener dejar sin efecto esa compraventa para restituir el bien al patrimonio del deudor, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: 1. Que el deudor haya actuado de mala fe, o sea, con fraude pauliano. 2. Que el tercero que contrat con el deudor tambin haya actuado con fraude pauliano. 3. Que haya perjuicio para el acreedor. En qu va a consistir el fraude pauliano? La ley aqu lo define y dice que consiste en conocer el mal estado de los negocios del deudor. As, el deudor obr a sabiendas de que sus negocios estn en muy mal estado y, no obstante, vende su casa. El tercero que se la compra sabe tambin que los negocios del deudor estn en mal estado y, no obstante, se la compra. El perjuicio para los acreedores, en qu va a consistir? En que con este acto, el deudor provoca o agrava su insolvencia; ahora s que el deudor es insolvente, ya no tiene bienes suficientes para responder de los crditos. Los acreedores, en consecuencia, tienen derecho a atacar ese acto y pedir que se rescinda esa compraventa, a fin de que se puedan satisfacer sus crditos. En cuanto a los actos a ttulo gratuito, qu requisitos se necesitan? Los negocios del deudor estn en mal estado y provoca o agrava su insolvencia mediante una donacin; se puso a hacer donacin de sus bienes. En este caso, se requiere slo mala fe de parte del deudor y no mala fe del tercero, porque el tercero, por la nulidad del acto, no se le est causando a l perjuicio, porque era una donacin lo que le estaban haciendo. De manera que la diferencia entre los actos onerosos y los actos gratuitos es que en los actos onerosos se requiere mala fe del deudor y del tercero, mientras que en los actos gratuitos basta la mala fe del deudor. En ambos casos, tendr que haber perjuicio del acreedor, perjuicio consistente en que, con el acto, se produce o se agrave la insolvencia del deudor. La accin pauliana es una accin que va a deducir el acreedor en su propio nombre y en su carcter personal; es una accin personal y, por lo tanto, deber ejercitarla en contra del deudor y en contra del tercero adquirente.
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Esta accin puede tambin renunciarse y, como dice el N 3 del art. 2468, prescribe en un ao contado desde la fecha del acto o contrato ; expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. Qu efectos produce esta accin, una vez que haya sido acogida por el juez? Queda sin efecto el acto celebrado con el tercero y hasta el monto del crdito del acreedor.
EFECTOS DE LA ACCIN PAULIANA.

Por ejemplo, el acreedor tena un crdito por $10.000.000 y, debido a esa compraventa, no le puede ser satisfecho o solamente le puede ser satisfecho en $2.000.000; queda sin efecto el acto hecho por el acreedor con el tercero, reingresa el bien enajenado al patrimonio del deudor, hasta la concurrencia, hasta que se pueda pagar, hasta el monto necesario para pagar al acreedor que ejercit la accin pauliana. Ahora bien, el artculo plantea un problema que ha sido clsico, sobre: Cul es la naturaleza jurdica de la accin pauliana? Qu es esta accin?
NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN PAULIANA.

El artculo dice que los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los actos onerosos, de aqu que algunos autores, como Alessandri, sostienen que se trata de una accin de nulidad relativa; la rescisin del acto es la nulidad relativa, pero no parece que sea una accin de nulidad relativa, porque el acto en s mismo no es invlido, no hay ningn defecto en el acto. Lo que ocurre es que se celebr el acto en perjuicio de los acreedores. De ah que se haya estimado que, ms bien, es una accin de inoponibilidad. As, los actos de enajenacin y actos gratuitos hechos por el deudor en fraude y en perjuicio de los acreedores seran inoponibles por fraude al acreedor. Esa sera la naturaleza ms clara de la accin pauliana (Inoponibilidad por fraude). 5.- BENEFICIO DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS. El ltimo derecho auxiliar que se confiere al acreedor y que podemos mencionar es la SEPARACIN DE PATRIMONIO, pero no la vamos a tratar, porque la veremos en Derecho Sucesorio.
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.

El Cdigo Civil trata de los modos de extinguir las obligaciones en los artculos 1567 y siguientes. El art. 1567 del aludido cuerpo legal enumera estos modos, pero esta enumeracin no es taxativa, pues hay otras formas o modos de extinguir las obligaciones que no estn mencionados en el art. 1567.
CAUSALES DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.

Por ejemplo, no menciona la revocacin que existe en algunos contratos (la revocacin del mandato) o la renuncia, tambin en el mandato. El mandato termina por revocacin del mandante al mandatario o por la renuncia del mandatario. Tampoco aparece el plazo extintivo, que extingue la obligacin (por ejemplo, en un arrendamiento, el plazo extintivo extingue el contrato). No se trata tampoco el desahucio, que es propio del contrato de arrendamiento como un modo de extinguir las obligaciones.
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No aparece mencionado la muerte de alguna de las partes , del acreedor o del deudor, no obstante que en los contratos intuito persona, por la muerte de alguna de las parte termina el contrato, como en el contrato de sociedad, donde la muerte de alguno de los socios, por regla general, pone trmino al contrato de sociedad. Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 1. Por la solucin o pago efectivo; 2. Por la novacin; 3. Por la transaccin; 4. Por la remisin; 5. Por la compensacin; 6. Por la confusin; 7. Por la prdida de la cosa que se debe; 8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin; 9. Por el evento de la condicin resolutoria; 10. Por la prescripcin. De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales. LA RESCILIACIN O MUTUO DISENSO. (Inciso 1 del art. 1567 del Cdigo Civil) Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula . Entonces, toda obligacin puede ser extinguida por un acuerdo entre acreedor y deudor que consientan en dejarla sin efecto. El Cdigo Civil dice consientan en darla por nula y se ha criticado esta expresin, porque, cmo las partes van a declarar nulo un acto? El acto es nulo cuando tiene un vicio inicial y aqu el acto no tiene ningn vicio inicial, son las partes las que deciden dejar sin efecto el acto. Pero es una manera de decir de la ley, consientan en darlo por nulo; es como decir consientan en que el acto no produzca efecto, consientan en dejarla sin efecto. Esto se llama rescilacin o mutuo disenso, cuyo fundamento est en la autonoma de la voluntad. As como las partes pueden contratar, nada impide que dejen sin efecto el contrato que han celebrado. Es una convencin, no es un contrato, porque no se generan obligaciones, sino que se extinguen mediante ella las obligaciones.
LA RESCILIACIN ES UNA CONVENCIN, NO ES UN CONTRATO.

Se ha discutido como se perfecciona esta convencin y hay dos posiciones en esta materia: a) Para algunos, si la ley no ha previsto solemnidades especiales, entonces no tiene formas especiales y puede ser, incluso, consensual. b) Para otros, todo depende de cul sea la forma del acto que se rescilia. Si el acto resciliado era solemne, la resciliacin tendra que cumplir con la misma solemnidad. Por ejemplo, si se trata de
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resciliar (dejar sin efecto) una compraventa sobre bienes races, la manera de resciliarlo sera mediante escritura pblica, porque la compraventa de bienes races se pacta por escritura pblica. Algunos dicen que la ley no ha previsto formas y, si la ley no ha previsto formas, para qu le vamos a exigir formas? La verdad es que si el acto que se rescilia es solemne, no se ve cmo podra dejarse sin efecto sin la respectiva solemnidad. Pero hay dos posiciones que nos limitamos a mencionar. Requiere de capacidad plena de disposicin. No basta cualquier capacidad; las partes deben ser capaces de disponer libremente de lo suyo. Por lo tanto, los incapaces no pueden celebrar por s solos una rescilacin, tienen que ser sus representantes legales quienes lo realicen en su nombre; se requiere autorizacin. Se ha dicho, por ejemplo, que el marido casado en rgimen de sociedad conyugal que quiera resciliar un acto que afecta un bien raz social, no puede hacerlo sin la autorizacin de su mujer, porque el art. 1749 del Cdigo Civil establece que para disponer de bienes races sociales se requiere autorizacin de la mujer.
CAPACIDAD PARA RESCILIAR.

Para que pueda resciliarse un contrato, se requiere que existan obligaciones pendientes. Hasta cundo se puede resciliar una compraventa? Mientras existan obligaciones pendientes, porque si ya se cumplieron todas las obligaciones, el acto se extingui por el cumplimiento, y un acto extinguido por el cumplimiento no puede volver a extinguirse, las cosas se extinguen una sola vez, as como las personas mueren una sola vez. Por eso es que se requiere que haya obligaciones pendientes para que se pueda resciliar una compraventa ya celebrada. Qu pasa si ya se celebr la compraventa y ahora queremos dejarla sin efecto? No se puede; si el vendedor le entreg la cosa al comprador y ste pag el precio, ya no podemos resciliar la compraventa, la nica manera sera volver a hacer una compraventa en sentido contrario, pero no una rescilacin.
PARA QUE HAYA RESCILIACIN, TIENE QUE EXISTIR UNA OBLIGACIN PENDIENTE.

*Cuando recae sobre bienes races, la resciliacin se sub-inscribe, se anota al margen la inscripcin que se cancela.
EFECTOS DE LA RESCILIACIN.

a) Efectos de la resciliacin entre las partes. El acto queda sin efecto, incluso con carcter retroactivo. b) Efectos de la resciliacin respecto de terceros. Frente a terceros, la situacin cambia. El acto queda sin efecto para lo futuro, pero las enajenaciones ya realizadas antes de la rescilacin no quedan sin efecto, no se ven afectadas por la resciliacin. Por ejemplo, Juan le vende a Pedro su casa y el precio queda pagado a plazo. Mientras Pedro recibi la casa, la da en hipoteca a Antonio. Ahora, Juan y Pedro acuerdan dejar sin efecto la compraventa, resciliarla; entre ellos queda sin efecto, pero con respecto a Antonio la hipoteca sigue vigente, porque l la celebr mientras exista la compraventa y, por lo tanto, l no se ve afectado por la resciliacin, tendran que ponerse de acuerdo con l para dejar sin efecto la hipoteca. En la prctica, cuando las partes quieren resciliar un acto que ya se cumpli, lo que hacen es inventar obligaciones pendientes: que todava le faltaba la entrega de tal cosa; compraron un automvil, se entreg y se pag el precio, pero quieren resciliarlo. Entonces, dicen que todava le faltaba la entrega de
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una cantidad de repuestos y, en consecuencia, no estaba cabalmente cumplida la obligacin y por eso puede resciliarse. Es corriente que las partes celebren un negocio y lo empiecen a ejecutar, y se dan cuenta que no les conviene, y acuerdan dejarlo sin efecto. (*) No confundir resolucin, rescilacin y rescisin; se parecen, pero son distintas. Rescisin es nulidad relativa; rescilacin es el acto que estamos hablando, y resolucin es el efecto de la condicin resolutoria.
EL PAGO COMO MODO DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES. Ver art. 1568 del Cdigo Civil.

Art. 1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. En el lenguaje corriente, el pago se entiende como la entrega de dinero: el que tena una obligacin de dinero y le entrega dinero, ese es el pago. No obstante, para el Cdigo Civil, la palabra pago equivale a cumplimiento de la obligacin; pago es ejecutar aquello que deba ejecutarse, hacer aquello que deba hacerse, no hacer aquello que no deba hacerse. El pago es, entonces, el cumplimiento de la obligacin. Por lo tanto, puede consistir en entregar dinero, pero tambin puede consistir en entregar una casa, en confeccionar una obra material, todo depende de cul era la obligacin. NATURALEZA JURDICA DEL PAGO. Se ha discutido sobre cul es la naturaleza jurdica del pago. En Francia, hay una clebre obra del profesor Catal que se llama La naturaleza jurdica del pago. Qu es el pago? Para la mayora de la doctrina clsica y para el Cdigo, el pago es una convencin, porque es el acuerdo entre acreedor y deudor para poner trmino a una obligacin. Pero hay quienes dicen que no es una convencin, ni siquiera es un acto jurdico, porque hay situaciones en las que no va a intervenir la voluntad de las partes. Por ejemplo, en el pago por consignacin, que vamos a ver ms adelante, el nico que cumple es el deudor, el acreedor se ha negado a que le paguen y por eso le estn pagando por consignacin. Luego, ah no hay voluntad de ambas partes. Por eso, para algunos, el pago sera un hecho jurdico, no un acto jurdico. Por otro lado, otros autores le niegan al pago el carcter de modo de extinguir las obligaciones, porque en realidad no es que se extingan las obligaciones por el pago, lo que ocurre es que se cumple la obligacin. El pago es nada ms que lo normal, es el cumplimiento de la obligacin. De ah que, hoy en da, muchos autores no tratan del pago entre los modos de extinguir las obligaciones, sino que tratan del pago como el primer efecto normal de la obligacin, que es el cumplimiento. No obstante, en el Cdigo Civil no cabe la menor duda de que el pago es una convencin, porque exige para el pago, en principio, para su validez, la existencia del consentimiento de las partes y de la capacidad de ellas. Pero, en realidad, si es convencin, sera una convencin muy particular, porque no hay una libertad plena de las partes; no se trata aqu de la misma libertad de que si yo quiero vender mi automvil, yo decidir si lo vendo o no, es un acto que emana de mi propio querer. Mientras que en el pago, el deudor se ve compelido al pago, se ve forzado a pagarlo. Es verdad que lo va hacer con su voluntad, pero porque tiene la obligacin de hacerlo. Lo mismo para el acreedor; l tiene la obligacin
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de declararse satisfecho, que el pago se hizo en conformidad a lo convenido y con eso poner trmino a la obligacin.
CARACTERSTICAS DEL PAGO.

1) El pago debe corresponder a lo pactado. Ver art. 1569 del Cdigo Civil. Art. 1569 inciso 1. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. El pago se hace conforme al tenor de la obligacin; tiene que haber, entonces, una identidad entre lo debido y lo entregado mediante el pago. El pago debe corresponder a lo pactado, tanto as que no podemos obligar al acreedor a recibir una cosa distinta a la debida. Art. 1569 inciso 2. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

2) Debe ser COMPLETO, o sea, pagarse todo ntegramente y de una sola vez. Lo normal es que el pago sea ntegro. Ver art. 1591 del Cdigo Civil. Art. 1591. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales. El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban. 3) Debe ser, adems, oportuno, en el momento en que debe pagarse, en el momento pactado en la convencin. Por eso decimos que el pago debe ser exacto, ntegro y oportuno. 4) Adems, el pago es INDIVISIBLE, en el sentido que le da el art. 1591, de que el acreedor no puede ser obligado a recibirlo por partes; el deudor no puede parcializar el pago, tiene que pagar todo, a menos que haya una convencin contraria en que las partes acepten un pago parcializado. Por eso que es indivisible, las partes pueden pactar su divisin. Tambin, en ciertos casos, la ley ha establecido la divisin del pago. Por ejemplo, en una obligacin simplemente conjunta o mancomunada, vimos que el pago se divide en proporcin a las cuotas de cada deudor. Luego, si se debe una cosa y la obligacin es simplemente conjunta o mancomunada, cada deudor paga su cuota. Tambin entre los herederos del deudor, conforme a la regla general del art. 1354 del Cdigo Civil, se dividen las deudas de pleno derecho entre los herederos del acreedor. De manera que si el pago era indivisible frente al acreedor, muerto el deudor, el pago pasa a dividirse entre los herederos a prorrata de las cuotas que cada uno tiene en la herencia.
POR QUIN DEBE HACERSE EL PAGO. Cules

son las partes del pago?

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Tiene dos partes: el que paga y el que recibe el pago. El que recibe el pago lo vamos a llamar acreedor, y el que paga, quin es el que paga? Aqu no se va a decir que es el deudor, porque no slo el deudor puede pagar. En efecto, el Cdigo Civil empieza por tratar sobre quin puede hacer el pago, quin puede pagar? Desde luego, el deudor, no cabe la menor duda, es el primero que debe pagar; no slo es el que puede pagar, sino que debe pagar. Con todo, por deudor entendemos no slo la persona fsica del deudor, sino que tambin por deudor vamos a entender sus representantes legales o convencionales (su mandatario, por ejemplo) y tambin sus herederos, porque stos representan la persona del causante para sucederlo en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles, en conformidad a lo establecido en el art. 1097 del Cdigo Civil. Hay determinadas situaciones en que el nico que puede pagar es el deudor. Esto ocurre cuando hay una obligacin de hacer y para la obra de que se trata se han tomado condiciones particulares del deudor. Ver art. 1572 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1572 inciso 2. Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor. Por ejemplo, si la obra consista en pintar un cuadro por tal pintor, el nico que puede satisfacer al acreedor es ese pintor. En este caso, la obligacin no puede ser cumplida por un representante legal; no voy a mandar a mi mandatario para que pinte en mi nombre, porque es una obligacin de intuito personae, el nico que la puede realizar es la persona del deudor. El primero que puede pagar es el deudor en sentido amplio, pero tambin puede pagar un tercero por el deudor. Ver art. 1572 inciso 1 del Cdigo Civil Art. 1572 inciso 1. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor. Cualquiera puede. Por qu? Por qu podra pagar un tercero y no se exige que sea el deudor? Porque a la ley lo que le interesa es que la obligacin sea extinguida, al acreedor lo que le interesa es recibir la prestacin. Quin se la hace? No importa quien la haga, lo que le importa es recibir la prestacin. Si le deben $10.000, qu importa quin se los va a dar? Lo que importa es que se los den para cumplir la obligacin. Por eso, es que un tercero puede pagar, pero vamos a distinguir entre qu terceros lo hagan: 1.- Pago hecho por un tercero interesado en extinguir la obligacin . Hay terceros que son interesados en pagar por el deudor. Qu terceros estn interesados en pagar por el deudor? Por ejemplo, a un codeudor solidario le interesa extinguir la obligacin. Luego, l puede pagarla toda. Un fiador, que es el garante que va a pagar si no paga el deudor principal. Al fiador le puede interesar adelantar su pagar. Un tercer poseedor de la finca hipotecada: yo tengo un inmueble sobre el cual hay una hipoteca para garantizar al Banco de Chile, yo no constitu la hipoteca, estaba constituida cuando compr el bien, a l le va a interesar levantar la hipoteca pagndole al Banco.
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En todos estos casos, sin embargo, la deuda no se va a extinguir plenamente si paga un tercero interesado, porque la deuda se extingue frente al acreedor, pero subsiste el derecho de reembolso entre el verdadero deudor y el que pag por l. Por ejemplo, en las obligaciones solidarias, paga un codeudor solidario, la obligacin se extingue frente al acreedor, pero la obligacin subsiste entre los codeudores que tienen que repartirse el pago y, por lo tanto, hay una accin subrogatoria en virtud de la cual el que pag puede cobrarle a sus codeudores. Lo mismo sucede con el fiador; si pag el fiador, despus puede dirigirse contra el deudor. Lo mismo acontece con el tercer poseedor de la finca hipotecada. 2.- Pago hecho por un tercero extrao a la obligacin. ste no tiene ninguna relacin y va a pagar. Ahora vamos a subdistinguir varias situaciones: a) Paga un tercero extrao con el consentimiento del deudor, sea expreso o tcito. En este caso, se extingue la obligacin para con el acreedor, pero el que pag por el deudor se subroga legalmente en los derechos del acreedor para que el que deudor le restituya lo que pag. Ver art. 1610 N 5 del C.C. Art. 1610 N 5. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Pero tambin el que paga con el consentimiento del deudor, debemos verlo como un verdadero diputado para el mago (un mandatario) y, desde ese punto de vista, tiene para recuperar lo que pag la accin propia del mandato, que le permitira cobrar intereses, conforme al art. 2158 N 4 del Cdigo Civil. Art. 2158 N 4. El mandante es obligado, 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; De manera que el que paga con el consentimiento expreso o tcito del deudor tiene dos acciones: o la accin subrogatoria, o sea, pasa a colocarse l en la situacin del acreedor, o la accin propia del mandato. Ambas acciones tienen sus ventajas e inconvenientes. Puede que le convenga ms la primera, porque si se subroga queda en la misma situacin del acreedor y, por lo tanto, si el crdito tena garanta, esa garanta subsiste para que le devuelva el deudor lo pagado, pero no puede cobrar intereses, si la obligacin no tena intereses; mientras que si ejercita la accin del mandato, va a poder pedir restitucin de lo que pag con intereses, aunque en ese caso no puede valerse de las mismas cauciones que tena la obligacin, porque no ha habido subrogacin. b) Paga un tercero sin el consentimiento del deudor. Tiene slo una accin de reembolso, pero no una accin subrogatoria. Ver art. 1573 del Cdigo Civil. Art. 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue. 13/04/2011 Estbamos viendo quin poda pagar y, particularmente, si un tercero poda pagar.

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Si el tercero extrao lo hizo con el consentimiento del deudor, sea expreso o tcito, vimos que rige el art. 1610 N 5 del Cdigo Civil.
PAGO HECHO CON EL CONSENTIMIENTO EXPRESO O TCITO DEL DEUDOR.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor. En efecto, de acuerdo a esta norma, se subroga en los derechos del acreedor, vale decir, ste que pag remplaza al acreedor para cobrarle al deudor. Se extingue la obligacin frente al acreedor, pero subsiste frente al deudor para que le reembolse el tercero que pag con el consentimiento expreso o tcito de l. Pero tambin se entiende que existira un mandato; que el tercero que paga con el consentimiento del deudor (le va a pagar al acreedor) tiene un verdadero mandato del deudor. Por lo tanto, tendra las acciones propias del mandato; entre ellas, la que le permite cobrar con intereses, si es necesario, la suma que l ha adelantado al deudor, de acuerdo a la regla del art. 2158 N 4 del Cdigo Civil. Art. 2158. El mandante es obligado, 4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes; Ahora, paga un tercero extrao sin el consentimiento del deudor. ste slo tiene la accin de rembolso, no tiene la accin subrogatoria; slo le va a corresponder la accin de reembolso de lo pagado, pero no una accin subrogatoria.
PAGO HECHO SIN EL CONSENTIMIENTO DEL DEUDOR.

Por ltimo, si un tercero paga contra la voluntad del deudor. Por ejemplo, el deudor le prohibi al tercero pagar la obligacin, pero este tercero va y paga; aqu hay dos disposiciones que tratan sobre esta materia: ver arts. 1574 y 2291 del Cdigo Civil.
PAGO HECHO CONTRA LA VOLUNTAD DEL DEUDOR.

Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin. No tiene derecho para que el deudor le rembolse, porque se pag contra el consentimiento de l. Pero tambin, en materia de cuasicontrato de agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, el art. 2291 del Cdigo Civil contiene una regla que es distinta. Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo. De manera que este precepto legal seala que hay que distinguir si la gestin fue til o no al deudor. Si fue til al deudor, el tercero que pag tendra derecho a que le reembolsen hasta el monto de la utilidad.
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Cmo hay que solucionar este asunto si hay dos disposiciones diversas? Hay quienes hacen prevalecer el art. 2291 del Cdigo Civil; pero otros autores, en una opinin ms ajustada a juicio del profesor R. Domnguez, sostienen que hay que distinguir si se trata de una gestin nica, en donde se aplica el art. 1574 del Cdigo Civil; pero si trata de la administracin de un negocio (de una gestin constante de administracin), se aplica el art. 2291 del Cdigo Civil.
FORMAS DE RESOLVER LA CONTRADICCIN ENTRE LOS ARTCULOS 1574 Y 2291.

Por ltimo, Claro Solar seala que el art. 2291 del Cdigo Civil se aplica si hay utilidad para el deudor, mientras que se aplica el art. 1574 del Cdigo Civil si no hubiera utilidad para el deudor. En este sentido, tambin Stitchkin. Ahora bien, quin puede pagar en el caso de la tradicin? El art. 1575 del Cdigo Civil se pone en el caso de que la deuda consista en trasferir la propiedad de una cosa.

Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar. En este caso, de acuerdo a esta disposicin, el que debe pagar es el que es dueo de la cosa pagada; el pago no es vlido sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o sea, tiene que tener poder de disposicin o la paga con el consentimiento del dueo. Adems, tiene que tener la facultad de enajenar o de transferir la propiedad. Por consiguiente, en esta situacin, slo sa persona puede pagar efectivamente la obligacin de transferir el dominio. *Segn el profesor, basta con leer las disposiciones legales. Este tema es importante, pues para que la obligacin se extinga, el pago debe ser hecho a la persona que corresponda; como seala un antiguo aforismo jurdico, quien paga mal paga dos veces, tiene que volver a pagar hasta que extinga la obligacin.
A QUIN DEBE HACERSE EL PAGO.

Desde luego, a quien tengo que pagar es al acreedor; pero por el acreedor entendemos el acreedor mismo y todos los que le han sucedido en el crdito, como sus herederos o sus legatarios (quienes han sucedido en el legado del crdito), o sus cesionarios, o sus representantes legales o voluntarios. Esta es la regla del art. 1576 del Cdigo Civil.
PAGO HECHO AL ACREEDOR.

Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
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La persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l son los representantes legales o los que hubieren sido nombrados por el tribunal, por ejemplo, un depositario de la deuda, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro, que es el que tiene un mandato para cobrar (un mandatario). Tambin es vlido el pago hecho a la persona que est en posesin del crdito, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. La ley protege aqu la apariencia, pues se le va a pagar al que est en posesin del crdito, por cuanto es legtimo creer que si est en posesin del crdito, l es el acreedor aunque no lo fuere, de tal manera que el pago hecho de buena fe a esta persona es vlido.
PAGO HECHO AL ACTUAL POSEEDOR DEL CRDITO.

Y si se hace a un tercero, desde luego, no va ser vlido, a menos que el acreedor rectifique de un modo expreso o tcito el pago, pudiendo hacerlo legalmente. Ver art. 1577 del Cdigo Civil. Art. 1577. El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artculo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del acreedor, o bajo otro ttulo cualquiera. Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirar como vlido desde el principio. El pago se mirar vlido desde el comienzo, si el acreedor lo ratifica. Hay ciertas situaciones en que la ley establece que el pago no debe hacerse al acreedor; son las hiptesis del art. 1578 del Cdigo Civil.
EXCEPCIONES EN QUE EL ACREEDOR NO PUEDE RECIBIR EL PAGO.

Art. 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688; 2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; 3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso. En primer lugar, si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes, quiere decir que es incapaz y, en ese caso, el pago no debe hacerse al incapaz, sino que debe hacerse al representante del incapaz, a menos que tratndose de un incapaz relativo, el pago hubiere sido empleado en provecho del acreedor y en cuanto este provecho se justifique de acuerdo al art. 1688 del Cdigo Civil, en materia de nulidad.
PAGO HECHO AL ACREEDOR QUE NO TIENE LA LIBRE ADMINISTRACIN DE SUS BIENES.

Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
PAGO HECHO AL ACREEDOR CUYO CRDITO SE HA EMBARGADO U ORDENADO RETENER POR DECRETO JUDICIAL. En segundo lugar, tampoco puede hacerse el pago al acreedor si el juez ha embargado la

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deuda o ha mandado a retener su pago (se decreta medida de retencin del pago). En este caso, por mandato judicial, no es posible hacer el pago al acreedor. En tercer lugar, si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso. Esto porque una vez declarado una persona en quiebra (la ley parte de la base que el acreedor cay en quiebra), se produce lo que se llama desasimiento, vale decir, el que cae en quiebra queda inhibido de poder administrar sus bienes. Entonces, si tiene un crdito, no hay que pagrselo al fallido (al que cay en quiebra), pues habr que pagrselo al sndico, que representa la masa de la quiebra.
PAGO HECHO AL ACREEDOR DECLARADO EN QUIEBRA (ARTCULO 1578 N 3).

Quines pueden recibir por el acreedor? Ver art. 1579 del Cdigo Civil. Art. 1579. Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin de los bienes de stas; los padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos, en iguales trminos; los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o establecimientos; y las dems personas que por ley especial o decreto judicial estn autorizadas para ello. Desde luego, de acuerdo a esta norma, sus representantes legales, es decir, los tutores o curadores por sus respectivos representados pueden recibir por legtimamente; tambin el albacea de la herencia que tenga la tenencia de los bienes de la herencia; los maridos por sus mujeres en la medida que administren los bienes de la mujer, es decir, en la medida que estn casados en rgimen de sociedad conyugal; los padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos, porque el padre o la madre tienen la representacin legal de sus hijos bajo su potestad; y agrega la ley los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o establecimientos; y las dems personas que por ley especial o decreto judicial estn autorizadas para ello. En suma, los representes legales de las comunidades o establecimientos pblicos, los que de acuerdo a los estatutos de estas personas jurdicas de Derecho Pblico, estn autorizadas para percibir. Tambin est autorizado a recibir por el deudor su mandatario convencional. En este caso, hay que distinguir entre el que tiene un mandato general de administracin de bienes. De este modo, si el mandatario tiene un mandato general de administracin de bienes, puede recibir por el deudor en la medida en que ese crdito est dentro de los que el mandatario administra de acuerdo al giro administrativo ordinario del negocio. Pero tambin puede recibir por el acreedor el mandatario a quien especialmente se le ha dado la facultad de recibir. La ley lo llama un diputado para recibir el pago y, en este caso, esta diputacin para recibir el pago puede conferirse por un mandato de libre administracin de todos los negocios o del negocio a que se refiere el pago. Ver art. 1580 del Cdigo Civil. Ello con la clusula de libre administracin.
PAGO HECHO AL DIPUTADO PARA RECIBIR EL PAGO (MANDATARIO).

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Art. 1580. La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor. Pero el mandato para demandar en juicio no faculta para recibir el pago de la deuda (art. 1582 del Cdigo Civil). Art. 1582. El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la deuda. Esto est en concordancia con el art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, que establece que para que el mandatario judicial pueda percibir, se requiere de una facultad especial (art. 7 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil). Si muere el mandatario, sus herederos no estn autorizados para recibir (no hay sucesin en el mandato), porque el mandato se extingue por la muerte del mandatario. Ver art. 1583 del Cdigo Civil. Art. 1583. La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a los herederos o representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo haya expresado as el acreedor. Ahora bien, si una persona ha recibido el encargo para cobrar del acreedor y del deudor. Por ejemplo, en un contrato se estableci que el precio se poda pagar a tal persona, mandato que le dan el comprador y el vendedor; es decir, ambas partes, acreedor y deudor, le dieron mandato a una persona para recibir el pago. Este mandato no se puede poner efecto por la voluntad de uno solo de los dos, tienen que ser ambos los que caduquen sus facultades, de acuerdo al art. 1584 del Cdigo Civil. Art. 1584. La persona designada por ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el deudor no tenga inters en oponerse a ello. Tambin la ley vuelve a repetir, en esta materia, normas propias del mandato. Por ejemplo, si el mandatario para recibir se hace incapaz, cesa la facultad de percibir de acuerdo al art. 1586 del Cdigo Civil. En efecto, si el mandatario se hace incapaz o cae en quiebra, ya no puede recibir por esa incapacidad. Art. 1586. La persona diputada para recibir se hace inhbil por la demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato. Las reglas acerca del lugar donde debe hacerse el pago tienen importancia para determinar la competencia del tribunal, en caso de litigio. El deudor no quiso pagar: Dnde lo vamos a demandar? Lo vamos a demandar en el lugar donde deba haberse hecho el pago. Ahora, cul es el lugar donde debe pagar? Las reglas sobre el lugar en que debe hacerse el pago son las siguientes:
LUGAR DONDE DEBE HACERSE EL PAGO.

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1.- Art. 1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin. En efecto, esta regla primera indica que la obligacin hay que pagarla all donde las partes convinieron que se pagara. Ahora bien, si no existiere convencin entre las partes, el lugar donde debe hacerse el pago depende del objeto del pago: 2.- Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor (NOTA: Regla General). Pero, qu ocurre si el deudor hubiere cambiado de domicilio? Siempre tendremos como domicilio aquel que tena al tiempo de la convencin (donde estaba primitivamente el acreedor al tiempo de convenirse la obligacin). Ver art. 1589 del Cdigo Civil. Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa. *Basta tomar nota de los artculos, pues en esta materia se repiten las normas legales. En otros trminos, nos estamos refiriendo a cmo debe hacerse el pago. Ya vimos, en su oportunidad, que el pago hay que hacerlo ntegro. Ver art. 1591 del Cdigo Civil.
CONTENIDO DEL PAGO.

Art. 1591. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales. El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban. Por ejemplo, si la obligacin era de pagar el precio de $10.000.000 y nada se ha dicho, hay que pagar los $10.000.000. Pero las partes pudieron haber convenido que el precio se pagara en varias cuotas y all se estar a lo que las partes hayan previsto. Para que el pago de la deuda sea total debe comprender los intereses y las indemnizaciones que hubiere que pagar (art. 1591 inciso 2). Si el pago se refiere a una especie o cuerpo cierto, como un automvil de tal ao, tal tipo, tal patente, el acreedor deber recibirlo en el estado en que est al momento del pago; a menos que se haya deteriorado entre que se contrajo la obligacin y el pago, y ese deterioro se deba a hecho o culpa del deudor o a las personas de que l responde. En ese caso, los deterioros posteriores al deudor, despus que se ha constituido en mora, sern de cargo de ste, a menos que provengan de un caso fortuito. Qu ocurre si la cosa est deteriorada por culpa del deudor? En ese caso, el acreedor puede pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin de perjuicios o el cumplimiento con indemnizacin de perjuicios (la misma regla del art. 1489 del Cdigo Civil). Ver art. 1590 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1590 inciso 2. En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
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En realidad, esta norma debera emplear la expresin resolucin del contrato, no la rescisin, pues no va a pedir la nulidad del contrato. Si la obligacin es a plazo, dividida en cuotas, se presume que las cuotas son iguales; a menos de pactarse expresamente que las cuotas son desiguales. Ver art. 1593 del Cdigo Civil. Art. 1593. Si la obligacin es de pagar a plazos, se entender dividido el pago en partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo. CASO EN QUE CONCURRAN VARIAS OBLIGACIONES ENTRE LAS MISMAS PARTES. Qu sucede si hay varias obligaciones entre un mismo acreedor y deudor? Cada una de ellas se paga separadamente, de acuerdo al art. 1594 del Cdigo Civil. Art. 1594. Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr ser satisfecha separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los otros. A propsito de la existencia de varias obligaciones entre un mismo acreedor y deudor se suscita el problema de la imputacin del pago.
DE LA IMPUTACIN DEL PAGO.

Hay un acreedor y un deudor con varias obligaciones entre ellos. Por ejemplo, el deudor debe tres o cuatro obligaciones al acreedor. Es comn que una persona haya recibido tres prstamos del banco y deba, por consiguiente, tres deudas distintas al banco. Y el deudor paga parte de estas tres deudas, no las paga todas. Cul deuda se estimar extinguida? Este es el problema de la imputacin del pago: A cul de las deudas vamos imputar lo que pague el deudor. La ley traza varias reglas sobre la imputacin del pago, para saber a cul obligacin le vamos a imputar el dinero que pag el deudor. A modo de ejemplo: Haban prstamos por $20.000.000, $10.000.000 y $5.000.000 que se deban al banco y el deudor paga $5.000.000. A cul le vamos a imputar el pago? A los $20.000.000, $10.000.000 o $5.000.000? (En otros trminos, cul se considerar pagada). Si el deudor pagara todas, no tiene sentido hablar de la imputacin del pago; el problema es que no pag todo, slo pag una cantidad. Las reglas sobre esta materia se encuentran en el prrafo 6, del Ttulo XIV, del Libro IV del Cdigo Civil, en los artculos 1595 al 1597. 1 regla. Si se debe capital e intereses, la imputacin se har primero a los intereses; a menos que el acreedor consienta que se haga al capital. Por ejemplo, la deuda era de $10.000.000 con intereses, el deudor pag $2.000.000 (con los cuales se pagan los intereses adeudados) y slo despus, o a menos que hubiere convencin contraria, se entender pagado el capital. Pero si el acreedor otorga un recibo por el capital, se entienden pagados por ello los intereses, es una presuncin de pago de los intereses. Ver art. 1595 del Cdigo Civil.

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Art. 1595. Si se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente que se impute al capital. Si el acreedor otorga carta de pago (NOTA: Recibo) del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados. *Siempre se van a entender pagados los intereses primero (lo mismo ocurre con las clusulas de aceleracin), pues le conviene al acreedor, por cuanto el capital sigue produciendo nuevos intereses. 2 regla. Luego, en el caso de que existan diferentes deudas, a cul vamos a imputar el pago? Depende; la ley traza varias reglas. Primero, har la imputacin el deudor. Cul deuda entendemos pagada? La que el deudor seale. El deudor puede imputar el pago a la deuda que l elija, pero sin el consentimiento del acreedor no puede preferir pagar la que no est vencida a la que est vencida; o sea, si hay una deuda vencida y una deuda no vencida, la imputacin se har a la vencida, no a la no vencida. 3 regla. Qu ocurre si el deudor no hace la imputacin? El acreedor podr hacer la imputacin en el recibo o carta de pago que le da el deudor, y si ste no la acepta, no puede despus reclamar nada. Art. 1596. Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la deuda no devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor podr hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus. 4 regla. Qu sucede si ninguna de las partes imputa el pago? Es decir, el deudor pag y el acreedor recibi, y no dijeron nada. Ver art. 1597 del Cdigo Civil. Art. 1597. Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere. As pues, se prefiere la deuda devengada a la no devengada; y si las dos estn devengas (volvemos a la regla 1), a la que el deudor eligiere (el deudor elegir cul deuda se entiende pagada).
PAGO POR CONSIGNACIN.

Hasta ahora hemos visto que el pago es una convencin; todas las reglas hablan de la voluntad del acreedor y del deudor y, en consecuencia, tenemos la voluntad de dos partes. Pero puede suceder, por varias circunstancias, que no tengamos la voluntad del acreedor, o que el deudor no quiera o no pueda recibir el pago, o no se le pueda pagar al acreedor. Por ejemplo, yo acept un pagar para un acreedor (suscrib un pagar) y llega la fecha de pago del pagar, pero no s donde est el acreedor y mi obligacin va a vencer; o bien, mi acreedor se niega a recibir el pago al
DEL PAGO POR CONSIGNACIN. CONCEPTO.

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sealar que se debe mucho ms. En consecuencia, de alguna manera habr que pagar la obligacin, al deudor le conviene pagar. Para estas hiptesis, la ley ha previsto el pago por consignacin. Ver art. 1598 del Cdigo Civil. Art. 1598. Para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin. Entonces, cundo vamos a poder pagar por consignacin? Ver art. 1599 del Cdigo Civil. Art. 1599. La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona. En conclusin, el pago por consignacin es el depsito de la cosa debida en manos de una tercera persona, en virtud de que el acreedor se neg a recibir o no comparece a recibir, o hay incertidumbre sobre la persona del acreedor. En ese momento, la ley le da la posibilidad al deudor de pagar depositando la cosa en manos de una tercera persona y, si lo hace as, con las respectivas formalidades, la ley va a entender pagada la deuda aunque no se haya hecho el pago en la persona directa del acreedor. Para que haya pago por consignacin, se requieren ciertas formalidades; es un procedimiento de pago que, por regla general, consta de tres etapas:
FASES DEL PAGO POR CONSIGNACIN.

1. La oferta; 2. La consignacin propiamente tal, y 3. La declaracin de suficiencia del pago. Cabe agregar que hay excepciones en que no es necesario hacer la oferta.
1.- LA OFERTA.

Qu es la oferta? A quin se hace la oferta? Cmo se hace la oferta? Ver art. 1600 del

Cdigo Civil. Art. 1600. La consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea vlida, reunir las circunstancias que siguen: 1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar; 2. Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su legtimo representante; 3. Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el plazo o se haya cumplido la condicin (NOTA: Que la obligacin sea exigible, es decir, que no haya modalidad que suspenda el pago). Con todo, si la obligacin es a plazo, la oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo (NOTA: Si la obligacin es a plazo, no es necesario esperar el ltimo da del plazo; se puede hacer en los dos ltimos das del plazo); 4. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido (NOTA: En el lugar donde va a hacerse el pago, all debe hacerse la oferta); 5. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competente, sin previa orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos una minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no ser menester la presentacin material de la cosa ofrecida. En
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las comunas en que no haya notario, podr hacer sus veces el oficial del Registro Civil del lugar en que deba hacerse el pago (NOTA: Esto responde a la pregunta: quin va a hacer la oferta?); 6. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda acta de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta. 7. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar. Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el mismo juicio. La oferta la hace un notario o un receptor competente, sin previa orden del tribunal. El deudor que quiere pagar se dirigir donde un notario, o bien, donde un receptor competente, y sealar que le quiere pagar a una persona determinada lo que le debe, que el acreedor no quiere recibir y pedir que se vaya a ofrecer el pago. Entonces, ser un notario o un receptor competente, quienes a peticin del deudor, harn la oferta al acreedor. Para que el notario o el receptor competente pueda hacer la oferta de pago, es necesario que el deudor le entregue una minuta de lo que se debe (un papel firmado que indique qu es lo que se debe), con los intereses vencidos si los hay y todos los dems cargos, comprendiendo la minuta una descripcin individual de la cosa ofrecida si lo que hay que pagar es una cosa. Ahora bien, no es necesario que se exhiba la cosa, basta con que se describa la cosa en la minuta. Una vez que el notario, o el receptor competente, concurra a hacer la oferta al acreedor, se levantar un acta copiando en ella la minuta que entreg en deudor. Por ejemplo, el notario dir: (Ejemplo N 6) En Concepcin, a trece de abril del dos mil once. A peticin de donconcurr a la oficina de tal parte de don.., a quien le hice la oferta de pago de acuerdo a la siguiente minuta (e incluye la copia que entreg el deudor). Luego, el acta contendr la respuesta que dio el acreedor. Qu respuesta pudo haber dado el acreedor? Que est dispuesto a recibir el pago. Por ejemplo, si acepta el pago, habr que entregar la cosa o pagar la cantidad que se le deba, y se extingue la obligacin. Ahora bien, si el acreedor no acepta el pago o no es habido, se pasa a la segunda etapa, que es la consignacin propiamente tal. *No es necesario probar que el acreedor no quiere recibir el pago. Basta con que se diga al notario que se haga la oferta a una persona determinada. Sin embargo, hay casos en que no es necesaria la oferta (excepciones). Esto se encuentra tratado en el art. 1600 inciso final del Cdigo Civil.
NO SE REQUIERE OFERTA.

Art. 1600 inciso final. Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastar
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que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el mismo juicio. Por ejemplo, el acreedor se adelant a demandar al deudor, porque el deudor no le haba pagado; lo demanda de cumplimiento de la obligacin u otra accin que puede enervarse mediante el pago, como la resolucin. *Recordar que, cuando se analiz la condicin resolutoria, vimos que el acreedor puede demandar o el cumplimiento o la resolucin; y que haba algunos que decan que el deudor no poda pagar, porque la eleccin era del acreedor. Pero aqu est la confirmacin que s puede pagar el deudor, porque si demanda el acreedor el cumplimiento o la resolucin, el deudor puede pagar en el juicio, no tiene que hacer una oferta previa de pago por consignacin, sino que directamente har la consignacin. En ese caso, no es necesaria la oferta.
2.- LA CONSIGNACIN.

Qu es la consignacin? Dnde se hace la consignacin?

La consignacin es el depsito de la cosa en manos de un tercero. A quin le vamos entregar lo debido si el acreedor no es habido o no quiere recibir si ya hemos hecho la oferta? Depende de qu cosa sea lo debido. La ley establece una cantidad de lugares donde puede hacerse la consignacin. Ver art. 1601 del Cdigo Civil. Art. 1601. Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario, feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago, segn sea la naturaleza de la cosa ofrecida. Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario nombrado por el juez competente. No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la consignacin. En el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedor. Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se depositarn en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas. Ser juez competente para los efectos de este artculo el de Letras de Mayor Cuanta del lugar en que deba efectuarse el pago. Por ejemplo, si el deudor deba $10.000.000, el acreedor no quiso recibir e hicimos la oferta, el deudor la consigna (hace un depsito) en la cuenta corriente del tribunal competente. Cul es el tribunal competente? El tribunal competente es el del domicilio del acreedor donde deba hacerse el pago. Cabe destacar que, hoy en da, no existe la Caja Nacional de Ahorros; por ella debemos entender al Banco del Estado. La Caja Nacional de Ahorros exista antes de que se formara el Banco del Estado, pero bajo el segundo gobierno del Gral. Carlos Ibez del Campo se cre el Banco del Estado (1953;
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DFL N 126) hoy Banco Estado, con la unin de una serie instituciones de crdito que existan en manos del Estado, entre otros, la Caja de Crdito Agrario, la Caja de Crdito Hipotecario y el Instituto de Crdito Industrial. Podr consignarse tambin en una feria, martillo (martillero) o almacn general de depsito (warrant). Por ejemplo, si debo depositar un automvil que debo, lo depositar en un almacn general de depsito o en un martillo; si es dinero, en la cuente corriente del tribunal o en el Banco Estado. Tambin puedo pedirle al juez que va a conocer de la suficiencia de pago que se nombre un depositario, pero no es necesario ningn decreto judicial para efectuar la oferta ni para hacer la consignacin. *Si se trata de un bien inmueble, puedo pedirle al tribunal un depositario. Hasta ahora, en toda esta gestin no intervine el acreedor. No se admite gestin ni recurso judicial alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, en todo este trmite no se ser odo el acreedor, no se le permite actuar. Si la deuda consiste en cuotas (est dividida en cuotas), basta que se haga la oferta y la consignacin para la primera cuota; las siguientes cuotas no necesitan de oferta, la puede ir depositando directamente en el lugar donde se deposit la primera cuota. Cul es el juez competente? El juez competente es el de Letras de Mayor Cuanta del lugar en que deba efectuarse el pago. Qu ocurre si no es habido el acreedor? Cmo hacemos la oferta si no sabemos ni siquiera su domicilio? Dnde se har la oferta? En el evento en que no es habido el acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal respectivo (art. 1602 del Cdigo Civil). Art. 1602. Si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, tendr lugar lo dispuesto en los nmeros 1, 3, 4, 5 y 6 del artculo 1600. La oferta se har en este caso al tesorero comunal respectivo, quien se limitar a tomar conocimiento de ella y el deudor podr proceder a la consignacin en la forma prevenida en el artculo precedente. Con todo, hay que tener cuidado, pues estas normas estn en el Cdigo Civil a partir de la Ley N 7.825 de 1944, cuando se modific el Cdigo. En esa poca existan los tesoreros comunales, pero hoy en da no hay tesoreros comunales, el gobierno militar los elimin; por cierto, no hay que confundirlo con el tesorero de la municipalidad. Luego, si no hay tesorero comunal, a quin se hace el depsito? El depsito se hace al tesorero regional (hoy en da slo existen tesoreras en la capital de la regin). En sntesis, primero tenamos la oferta; luego, como el acreedor no quiso recibir o no fue habido, hacemos la consignacin, depositamos la cosa debida. Nos queda la tercera etapa, que es la declaracin de suficiencia de pago.

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14/04/2011
3.- DECLARACIN DE SUFICIENCIA DEL PAGO.

Esta declaracin tendiente al pago es la tercera etapa o fase

del pago por consignacin. Quedamos en la etapa en que el deudor haba tomado la cosa debida y la haba depositado, es decir, la haba consignado en alguna de las instituciones que vimos en las que se puede hacer este depsito; por ejemplo, si era dinero, se deposit en la cuenta corriente del tribunal. Pues bien, hecha esta consignacin, el deudor se va a dirigir al tribunal, a cul tribunal? Al juez competente, que es el de Letras de mayor cuanta del lugar donde deba hacerse el pago. Donde este juez va a concurrir el deudor y le va a pedir que ponga en conocimiento del acreedor, con intimacin de destruir la cosa debida, la circunstancia de haber sido hecha la consignacin. Por ejemplo: Le debo tal suma a tal persona y la he consignado en la cuenta corriente de vuestra seora y pido a Ud. que se sirva ordenar que se ponga en conocimiento del acreedor esta consignacin con intimacin de recibir la cosa consignada. Ah termina, entonces, en teora, la gestin de pago por consignacin. El tribunal ordenar que se ponga en conocimiento del acreedor y, si el acreedor lo ha odo, se le notificar de est consignacin. Dnde se va a calificar la suficiencia del pago? Ver art. 1603 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1603. Hecha la consignacin, el deudor pedir al juez indicado en el inciso final del artculo 1601 que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada. La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea competente segn las reglas generales. Sin embargo, si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta das hbiles contados desde la fecha en que haya sido notificado de la consignacin, la circunstancia de existir juicio en el cual deba calificarse la suficiencia del pago, el juez que orden dicha notificacin lo declarar suficiente, a peticin del deudor, y ordenar alzar las cauciones, sin ms trmite. Las resoluciones que se dicten en virtud de este inciso sern apelables slo en el efecto devolutivo. No obstante, el juez podr prorrogar hasta por treinta das el plazo establecido en el inciso anterior si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor. Se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda. En consecuencia, la suficiencia del pago se va a calificar en el juicio que corresponda; all ver el acreedor si demanda el pago de la obligacin o la resolucin del contrato, y all se resolver si el pago hecho es insuficiente o no. Un juicio que inicia el propio deudor contra el acreedor para que se declare el pago que ha hecho por consignacin. Sin embargo, si el acreedor no prueba dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde la fecha en que le notificaron la consignacin (plazo fatal), de que hay un juicio pendiente en que deba
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calificarse el pago, el juez que orden la notificacin lo declarar suficiente a peticin del deudor y ordenar alzar las cauciones que correspondan. Cmo es esto? Tenemos al deudor que hizo la consignacin; le pidi al tribunal competente: Pngase al acreedor en conocimiento de la consignacin, notifican al acreedor y ah paga. Hay que esperar 30 das, para qu? Porque si dentro de los 30 das el acreedor prueba en la gestin de pago por consignacin que l ya inicio un juicio, entonces la suficiencia del pago se declarar en el juicio que inici el acreedor. Pero, si dentro de los 30 das de notificado la consignacin l no prueba que ya inici un juicio, que hay un juicio pendiente, entonces ser el mismo juez ante el cual se hizo la consignacin el que declarar suficiente el pago consignado. A los 30 das se presentar el deudor, dicindole al juez: Su Seora, no hay prueba alguna de que haya un juicio iniciado por el acreedor. Por tanto, pido a Usted que declare suficiente el pago. Si as sucede, el juez ordenar suficiente el pago y ordenar alzar las cauciones que hay (hipotecas, prendas y otras garantas). Las resoluciones que se dicten en esta materia, segn el art. 1603 inciso tercero del Cdigo Civil, sern apelables slo en el efecto devolutivo. A instancias del acreedor, el juez podra prorrogar el plazo de 30 das para hacer la prueba del juicio, si es que no ha sido posible notificar de la demanda al deudor. Agrega la ley: Se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la demanda (Tiene que probar que hay un juicio pendiente, y surge la cuestin que responde esta norma: Desde cundo se entiende que hay juicio pendiente?). Esta es una regla muy importante, porque en la historia fidedigna del establecimiento de la ley de pago por consignacin (N 7.825), qued claro de que esta regla (desde cundo se entiende que hay juicio pendiente?) tiene carcter general. De manera que, para toda la legislacin chilena, y no slo para los efectos del pago por consignacin sino que para cualquier efecto, se entender que hay juicio desde que se haya notificado la demanda. Por lo tanto, tambin en materia procesal se entiende entablada la litis desde la notificacin de la demanda en cualquier materia de que se trate. Todos los gastos que haya significado el pago por consignacin son de cargo del acreedor; l oblig a que se hiciera un pago por consignacin y, por lo tanto, l debe pagar todos los gastos.
GASTOS DE LA CONSIGNACIN.

Qu efectos tiene la gestin de pago por consignacin? El efecto que tiene es extinguir la obligacin; al extinguirse la obligacin, dejan de correr los intereses. En efecto, el deudor deja de tener el riesgo de prdida de la cosa debida, todo ello desde el da mismo de la consignacin. Cabe destacar que la ley agrega una regla muy importante en el inciso final del art. 1605.
EFECTOS DEL PAGO POR CONSIGNACIN.

Art. 1605 inciso final. Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin, aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin; pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin.

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A va ejemplar: Haba un plazo para pagar la obligacin. El plazo que tena el arrendatario para pagar el arriendo era el da 30 de marzo. Cundo se entiende hecho el pago si se hizo por consignacin? Se entiende hecho dentro de plazo si la oferta se hizo, a lo menos, al da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin. Es decir, si la oferta se hizo, a lo menos, el da 31 de marzo. Pero efectuada la oferta el 31 de marzo, sigue todo pendiente hasta que se haga la consignacin. Por ltimo, mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor o declarado suficiente el pago por sentencia ejecutoriada, el deudor puede retirar la consignacin.
RETIRO DE LA CONSIGNACIN.

Por ejemplo, el deudor podra decir: Mire, mejor no voy a pagar y voy a retirar la consignacin. Incluso, si la obligacin ha sido revocablemente extinguida, todava se podra retirar la consignacin si el acreedor consiente en ello. Pero, en este caso, se mira la obligacin como nueva y los codeudores y fiadores se entienden liberados de la obligacin.
PAGO CON SUBROGACIN.

En trminos generales, la voz subrogacin, o subrogarse, significa reemplazar una cosa por otra o una persona por otra. As pues, el Derecho conoce dos formas de subrogacin:
CONCEPTO DE SUBROGACIN.

a) La subrogacin real, cuando una cosa reemplaza a otra cosa. b) La subrogacin personal, cuando una persona toma el lugar de otra con sus mismos derechos y obligaciones. Cuando hablamos del pago con subrogacin, nos estamos refiriendo a una subrogacin personal, en que hay una persona (un tercero), que se sustituye al acreedor. Por tanto, en esta deuda que haba entre acreedor y deudor, sale el antiguo acreedor y viene un nuevo acreedor, que lo reemplaza. Lo interesante del pago con subrogacin es que el nuevo acreedor toma la obligacin con todos los derechos, privilegios, garantas y cauciones que estaban en poder del antiguo acreedor. En el fondo, la deuda sigue igual, lo nico que hacemos es reemplazar a la persona del acreedor. El art. 1608 del Cdigo Civil seala que la subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
DEFINICIN DE SUBROGACIN.

Algunos han discutido lo correcto que puede estar est definicin, porque dicen la transmisin de los derechos no puede ser, porque la transmisin se produce en materia hereditaria, pero son crticas que no tienen gran importancia. La idea de la ley es decir que es el paso de los derechos del acreedor a un tercero que le paga. La subrogacin se efecta, entonces, porque haba una obligacin y un tercero le paga al acreedor. Vimos, en su oportunidad, que pagar lo puede hacer no solamente el deudor, sino que cualquier persona. Y si hay un tercero que le paga al acreedor, en principio, este tercero se va a subrogar al acreedor.
CLASES DE SUBROGACIN.

Hay dos formas de subrogacin: la subrogacin legal y la subrogacin

convencional.
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La subrogacin legal se efecta de manera automtica (por el ministerio de la ley), de pleno derecho, porque la ley as lo ordena, sin necesidad de ningn trmite o actuacin, en los casos del art. 1610 del Cdigo Civil. Esta regla no es taxativa, puesto que la ley dice en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio en ciertos casos. De manera que hay otros casos de subrogacin, pero slo estudiaremos los casos del precepto legal citado.
1.- SUBROGACIN LEGAL.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca; 2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado; 3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente; 4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia; 5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor; 6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero. PRIMER CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca. De qu se trata esto? Por ejemplo, el deudor que tiene varios acreedores hipotecarios, hay varias hipotecas que gravan al deudor. Las hipotecas, como lo veremos al estudiar esta institucin, se prefieren en el orden de sus fechas, la ms antigua prefiere a la ms nueva. Pero supongamos que haya tres hipotecas: al tercer acreedor hipotecario le puede interesar pagarle al primer acreedor hipotecario, para qu razn o efecto? Para quedar en lugar del primero y mejorar su situacin de preferencia, porque as, al primero que le van a pagar va a ser a l y defender, por tanto, la cosa dada en hipoteca. Esta es la situacin del nmero 1. En definitiva, el tercer acreedor que le pag al primero se subroga en los derechos del primero, pasa l a ser el primer acreedor hipotecario. SEGUNDO CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado. Por ejemplo, hay una persona compr un inmueble, pero resulta que este inmueble est hipotecado. Entonces, para liberar el inmueble, l se ve obligado a pagar al acreedor hipotecario. As, la ley dice que ste individuo que compr el inmueble y que le pag al acreedor hipotecario, se subroga en los derechos de este acreedor hipotecario. Y, para qu le interesa subrogarse en los derechos del acreedor hipotecario? Que si hay otros acreedores posteriores, l le puede oponer su primer lugar y ser pagado preferentemente. l le pago al que tena la hipoteca.
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Luego, l se substituye al acreedor hipotecario y lo curioso es que va a tener una hipoteca sobre su propio predio. l compr el inmueble, pero como le pag al acreedor a quien estaba hipotecado el inmueble, l va a substituir al acreedor hipotecario, de manera que l va a ser dueo del inmueble con una hipoteca constituida a favor de ste, y l va a tener una hipoteca sobre su propio predio para defenderlo de terceros. En otros trminos, podemos sealar como ejemplo que hay un inmueble que tiene una hipoteca a favor del acreedor 1, lo compra la persona 2 y, al comprarlo, se ver obligado a pagarle al acreedor hipotecario, porque de lo contrario va a perder el inmueble. Entonces, quiere decir que l se subroga en los derechos del acreedor hipotecario y pasa a ser acreedor hipotecario sobre el inmueble que l mismo compr y, por eso, se dice que pasa a tener una hipoteca en su propio favor, porque la casa que l compr queda gravada con una hipoteca y, por lo tanto, con esta hipoteca podr defender el inmueble de terceros que tuvieran algn derecho sobre el inmueble (de otros acreedores hipotecarios, por ejemplo, de grado posterior, que quisieren ejecutar alguna garanta (hipoteca) sobre el bien inmueble). En suma, se subroga en los derechos del acreedor hipotecario.
TERCER CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. En las obligaciones solidarias vimos que haba que distinguir entre el problema de la obligacin a la deuda y el problema de la contribucin a la deuda. En el problema de la obligacin a la deuda, la dificultad era quien pagaba; cualquiera de los deudores puede ser conferido a pagar toda la deuda, pero l no debe toda la deuda, sino que l, en realidad, debe slo su parte, pero tuvo que pagar el total al acreedor porque la obligacin era solidaria. Una vez que le paga al acreedor, l se subroga en los derechos del acreedor contra sus codeudores para que le devuelvan la parte que le corresponde. Lo mismo ocurre en el caso de un fiador. En efecto, el fiador est destinado a pagar en lugar del deudor. Por ejemplo, el deudor principal no quiso pagarle a la tienda. La tienda se dirige contra el fiador, y el fiador paga. Una vez que le paga, se substituye contra el deudor los derechos de la tienda. El fiador o el codeudor solidario, en su caso, pasan a ocupar el lugar para el reembolso de lo que se pag.
CUARTO CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. Se trata de un heredero que tena en su favor beneficio de inventario, esto es, un favor especial concedido por la ley, segn la cual l no paga ms de aquello que recibi como herencia. Luego, el heredero responde de las deudas del causante (el heredero no slo se lleva el activo, tambin se lleva el pasivo). Puede ocurrir que el pasivo de la herencia sea mayor que el activo, y el
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heredero va a estar en una situacin negativa, porque a pesar de recibir la herencia, va a tener que pagar una cantidad de deudas mayor a lo que ha recibido. Por ello, al heredero le interesa gozar de este beneficio de inventario y realizar todos los trmites necesarios para gozar de este beneficio. Esto significa que l no va a ser obligado a pagar ms cantidad de deudas que aquello que recibi. As, si como heredero recibe 100, como heredero no pagar deudas del causante ms que 100. Ese es el heredero beneficiario, puesto que lo normal es que el heredero tenga que pagar todo, pero el heredero beneficiario pagar slo hasta el monto que recibi. Pues bien, resulta que este heredero que tena beneficio de inventario paga ms all y, con dineros propios de l, paga ms deudas de las que le correspondan. Entonces, la ley seala que por el exceso se subroga en los derechos del acreedor en contra del resto de los acreedores para el reembolso de lo pagado.
QUINTO CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Esta situacin la vimos con anterioridad. Se trata de un tercero que paga una deuda que no es de l, pero con el consentimiento expreso o tcito del deudor, la ley dice que se subroga en los derechos del acreedor. Por ejemplo, le pag al acreedor una deuda que no era de l, sino de un tercero. Una vez que le paga al acreedor, se extingue la deuda, pero l pasa a reemplazar al acreedor en contra del deudor para la restitucin de lo pagado. Recordemos que ste tiene tambin la accin del mandato, o la accin subrogatoria.
SEXTO CASO DE SUBROGACIN DEL ARTCULO 1610.

Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero. En efecto, aqu estamos en presencia de una subrogacin que tiene carcter solemne. As, se trata de un prstamo que hace una persona a otra y, en la escritura de prstamo, se deja constancia de que ese prstamo es para que el que recibe el prstamo pague una deuda determinada. Es necesario tambin que, en el recibo que le da el acreedor, conste que la deuda se pag con el dinero que se recibi por el prstamo. Por ejemplo, la persona 1 (Juan) le presta dinero a la persona 2 (Pedro) y, en la escritura del prstamo, se deja constancia que se presta dinero a Pedro para que pague una deuda que hay con Antonio. Paga Pedro a Antonio y tambin es necesario que, en el recibo que le d Antonio, diga que la deuda se pag con el dinero que le prest Juan. Si as ocurre, si se deja esta doble constancia, el que prest el
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dinero reemplaza al acreedor para la devolucin del dinero, se subrogan los derechos del acreedor para la recuperacin del dinero prestado. La subrogacin convencional se da en otras hiptesis (o casos) que no son las del art. 1610 del Cdigo Civil; por ejemplo, en el caso de que un tercero pague contra la voluntad del deudor, quien no quera que el tercero pagara la deuda, pero el tercero paga la deuda.
2.- SUBROGACIN CONVENCIONAL.

Empero, puede ser que haya una convencin o acuerdo entre el acreedor que recibe el pago y el que le paga a l y, en este acuerdo, el acreedor consiente en recibir el pago y consiente, adems, en subrogar al tercero que le paga en contra del deudor. Ver art. 1611 del Cdigo Civil. Art. 1611. Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago. Dnde se realiza esta subrogacin convencional? La subrogacin convencional se hace en el recibo que el acreedor da al tercero que le paga. Por ejemplo, viene el tercero y le paga al acreedor, el acreedor le dice: Recib de don fulano de tal la suma de tanto dinero en pago de la deuda de fulano de tal y le subrogo mi derecho. De esta manera, en el recibo le consiento en subrogar y, adems, hay que cumplir todos los requisitos que la ley seala para la cesin de derechos, por ejemplo, la entrega del ttulo. Entonces, si as ocurre, el tercero que pag queda puesto en lugar del acreedor, se subroga en los derechos del acreedor para el reembolso de lo que l pag. Cabe destacar que pag porque le interesaba recibir la deuda ajena pero l quiere que le devuelvan lo que pag y no de puro gusto. Esto es en los casos no mencionados en el art. 1610 del Cdigo Civil y, como el ejemplo, en el caso que paga contra la voluntad del deudor. Sea que la subrogacin sea legal, sea que la subrogacin sea convencional, los efectos son los mismos. Ver art. 1612 del Cdigo Civil. Cules son los efectos?
EFECTOS DE LA SUBROGACIN.

Art. 1612. La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda. Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito. Esto nos indica que la relacin jurdica queda igual con todos sus derechos, con todas sus acciones, con todos sus privilegios, etc., tal cual estaba; lo nico que cambia es que el antiguo acreedor sale y entra un nuevo acreedor. Por tanto, frente al deudor, lo nico que va a cambiar es que ahora tiene un nuevo acreedor, la deuda no se ha extinguido; y si haba una hipoteca, la hipoteca subsiste, o si haba una prenda, la prenda subsiste, y si haba codeudores solidarios, stos siguen estando obligados a la misma deuda. En
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conclusin, la deuda queda igual, es como si no se hubiera alterado, slo que cambiamos la persona del acreedor: sale el antiguo acreedor y entra el nuevo acreedor. Este es el efecto de la subrogacin. Podemos ver que la subrogacin es muy interesante e importante en sus efectos para el nuevo acreedor, puesto que el nuevo acreedor queda en una estupenda situacin (queda en la misma situacin que tena el antiguo acreedor), defendido por los mismos derechos, defendido por las mismas acciones, privilegios, hipotecas y dems garantas; claro que si el acreedor fue pagado solamente en parte, no en toda la deuda, esta subrogacin determina que el nuevo acreedor slo puede ejercer sus derechos despus que le paguen al acreedor el resto de la obligacin. Ver art. 1612 inciso 2 del Cdigo Civil. (Alumno: En el caso de hipoteca, cuando ocurre la subrogacin, no requiere la inscripcin de aquella? Profesor: Basta con una anotacin marginal. Si se hiciera una nueva inscripcin, sera una nueva hipoteca. La ley dice que subsiste la antigua hipoteca. Entonces, basta que al margen de la hipoteca se diga: Subrogado a tal fulano. Alumno: Qu utilidad existe al tener una hipoteca sobre un propio bien inmueble? Profesor: Este es el problema de la purga de la hipoteca, que veremos ms adelante. Un inmueble puede tener o admitir varias hipotecas. Supongamos que en un inmueble hay tres hipotecas. A quin le vamos a pagar primero? Primero, le vamos a pagar a la hipoteca N 1. As, si el deudor no paga, vamos a sacar a remate el inmueble y, con el producto del remate, le vamos a pagar al primer acreedor hipotecario; con lo que sobre, le pagamos al segundo y, con lo que sobre del segundo, le pagamos al tercero. De manera que mientras ms abajo se est en estos grados de hipoteca, menos chance se tiene de pagar. Sacamos a remate el inmueble, porque el primer acreedor hipotecario persigui el pago de su deuda y logr que se rematara. Entonces, un tercero compra el inmueble en el remate, pero quedan an dos hipotecas, qu pasa si el segundo acreedor hipotecario dice que quiere a sacar a remate el inmueble para pagarse? Resulta que el tercero que compr el inmueble se encuentra con la situacin de que compra el inmueble y se lo sacan a remate para pagarle al N 2. Entonces, se entiende que el tercero subrog el derecho del primer acreedor y le dir al segundo acreedor que lo saque a remate, pero de la plata del remate la primera plata que salga es para pagarme a m lo que yo pagu por el inmueble y, de lo que sobre, se le pagar al segundo. En definitiva, siempre queda garantizado el primero y, aunque se vuelva a sacar a remate, a l se le va a pagar primero. Alumno: En el caso 4 del art. 1610, por qu el heredero va a subrogar al acreedor en sus derechos y los dems acreedores tendrn que pagarle a l? Profesor: Todo heredero responde de todo el pasivo del causante, aun cuando el pasivo sea 20 y el activo 10. En principio, el heredero recibe toda la herencia. Esto es lo normal. Sin embargo, el heredero beneficiario puede decir: Acepto la herencia, pero con beneficio de inventario. Esto quiere decir recibe 10 de activo y, de los 20 de pasivo (deuda), slo podr pagar 10 de los 20. Ahora, puede ser que este torpe, teniendo beneficio de inventario, pague, por ejemplo, 12. Entonces, la ley dice que por los 2 que pag de ms se subroga los derechos del acreedor, de manera que ste pasa a reemplazar al acreedor en cuanto a poder exigir a la masa hereditaria el pago de la deuda). Cabe hacer notar que son situaciones extremadamente raras, pues, quin va a pagar ms si tiene beneficio de inventario? Esto se debe a que el Cdigo Civil est compuesto de una serie de normas que tienen una larga tradicin jurdica, las cuales, a travs de los siglos, se han ido formando, pero a medida que va transcurriendo el tiempo, las situaciones que se van produciendo son muy excepcionales.

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Hoy en da, cuesta que una persona pague las deudas que debe directamente y, con mayor razn, es absurdo que una persona que no debe pague. Con todo, la ley se coloca en el caso de: Y si ocurre?. Sin embargo, si revisamos la jurisprudencia, no existe aplicacin prctica en que ello se haya producido. Por otro lado, s se ha producido el caso de la hipoteca, es ms comn, pero no el caso del heredero beneficiario. Con esto, terminamos todo lo relativo al pago, sin perjuicio que faltan dos formas ms de pago, las cuales son muy excepcionales hoy en da y han cado en desuso, por cual slo veremos sus definiciones.
PAGO CON CESIN DE BIENES.

Art. 1614. La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. Se trata de un deudor que, a consecuencia de ciertas circunstancias econmicas inevitables, no est en estado de pagar sus deudas. Frente a esta situacin, la ley le permite llamar a los acreedores para que el deudor les ceda todos sus bienes para que se paguen de todas las deudas, aunque no alcancen los bienes. Sin embargo, esta institucin ha quedado en desuso, porque hoy en da existe la quiebra, la cual es ms expedita y segura.
PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA.

Es ms inusual todava. Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. Hay ciertas personas que, por la relacin personal que tienen con el acreedor, la ley no los obliga a pagar toda la deuda si estn cargados de deudas, sino que slo a aquello que buenamente puedan. El acreedor es obligado a conceder este beneficio a sus ascendientes y descendientes, no habindoles otorgado, stos, ofensa alguna de las calificadas que lo obligaran a pagar. Cmo el padre le va a cobrar a sus hijos que estn muy endeudados y exigir toda la deuda? La ley menciona que pagan lo que puedan, hasta que mejore su situacin. Cabe destacar que es tan excepcional que no se conocen casos de jurisprudencia.

18/04/2011
LA DACIN EN PAGO.

Este es un modo de extinguir las obligaciones que no est tratado en el Cdigo Civil, sino que solamente ha sido una creacin de la prctica.
IDEAS GENERALES.

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Mediante la dacin en pago, se entrega, para pagar la deuda, una especie distinta a la debida, consintindolo ambas partes. Por ejemplo, es dinero y las partes convienen en que esa obligacin de dinero se pagar mediante la entrega de una casa. Si quisiramos encontrarle un fundamento legal, no es otro que la autonoma de la voluntad. Implcitamente est admitida por el art. 1569 inciso 2 del Cdigo Civil. Art. 1569 inciso 2. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida. El acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba, pero l puede aceptar, l puede convenir en que as sea y, si hay una convencin entre las partes, entonces es perfectamente posible que se pague con una cosa distinta a aquella originalmente debida. Por esta misma observacin, requiere fundamentalmente el consentimiento del acreedor.
LA DACIN EN PAGO ES UNA CONVENCIN, NO ES CONTRATO.

La dacin en pago es una convencin

mediante la cual se entrega una cosa distinta a la debida. Se ha discutido si esta convencin es o no un ttulo translaticio, cuando consiste en dar algo. Hay quienes dicen que es un ttulo translaticio y otros dicen no, pues es ella misma la que transfiere el dominio. Como sea, lo importante es que mediante ella se puede realizar la transferencia del dominio sobre una cosa, sobre la cosa que se ha convenido que se entregue en lugar de la primitivamente debida. Para justificar la dacin en pago, hay distintas teoras. Hay algunos que han querido asimilarla a una novacin por cambio de objeto. Pero, en verdad, parece que esta teora no es adecuada, porque en la novacin subsiste una obligacin. Se termina una obligacin, pero nace otra obligacin, mientras que en la dacin en pago se extingue definitivamente la obligacin (diferencia fundamental). Por ejemplo, se deba dinero, se entreg una casa; y con la entrega de la casa se extingue la obligacin, no subsiste ninguna obligacin.
NATURALEZA JURDICA DE LA DACIN EN PAGO.

De ah que parece ms lgico sostener que la dacin en pago es una simple modalidad del pago, es una alteracin a los efectos del pago hecha por voluntad de las partes. No falta quienes sostienen que la dacin en pago es una figura sui generis (cuando no se encuentra otra manera de explicar las cosas). En principio, la dacin en pago es consensual. Esta convencin de las partes para alterar el objeto con el que se paga es consensual, a menos que lo que se d en pago sea un inmueble, pues para que se pueda transferir, se requiere de escritura pblica inscrita. La dacin en pago es muy frecuente en la prctica.
LA NOVACIN. Ver art. 1628 del Cdigo Civil.

Art. 1628. La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
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Haba una obligacin y sta la cambiamos por otra obligacin. Subsiste, entonces, una obligacin, pero distinta a la obligacin que tenamos. Por eso mismo es que la novacin tiene un carcter doble: es, a la vez, una convencin y un contrato. Es convencin, en la medida que con ella se extingue la obligacin primera, y es contrato, en la medida que con ella se crea (se hace surgir) una nueva obligacin.
LA NOVACIN ES UNA FIGURA HBRIDA DE CONTRATO Y CONVENCIN. REQUISITOS DE LA NOVACIN.

1.- Una obligacin anterior vlida, a lo menos, naturalmente. Ver art. 1630 del Cdigo Civil. Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente. La ley llama contrato de novacin a la nueva obligacin. Cuando analizamos las obligaciones naturales, vimos que podan novarse y aqu est la explicacin. Esta obligacin no puede ser condicional, de acuerdo a lo que establece el art. 1633 del Cdigo Civil. Art. 1633 inciso 1. Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr novacin. 2.- Una obligacin nueva que sustituye a la obligacin precedente . Lo dice la misma definicin de la novacin, la cual se encuentra contenida en el art. 1628 del Cdigo Civil. Esta nueva obligacin tambin debe ser vlida, a lo menos naturalmente, tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin, o sea, como la nueva obligacin, segn el art. 1630, y tampoco debe estar sujeta a condicin suspensiva (art. 1633 inciso 1), a menos que haya convencin de las partes en contrario. Art. 1633 inciso 2. Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato (NOTA: o sea, la nueva obligacin), convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes. 3.- Una diferencia esencial entre ambas obligaciones. Ver art. 1631 del Cdigo Civil. Art. 1631. La novacin puede efectuarse de tres modos: 1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor; 2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor; 3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. () O sea, la novacin requiere una diferencia esencial entre ambas obligaciones. Esta diferencia puede radicar en que se cambia el objeto de la obligacin, o se cambia la causa de la obligacin, o se cambia el acreedor o el deudor. Esto es lo fundamental para que haya novacin. Dicho esto por la ley, sigue una larga enumeracin de casos en que no hay novacin, en que hay un aparente cambio entre las obligaciones que la obligacin no es igual a la anterior, pero que no hay novacin. As, por ejemplo, el art. 1646 del Cdigo Civil.
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Art. 1646. Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios y solidarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen.
NO HAY NOVACIN SI LA NUEVA OBLIGACIN CONSISTE SIMPLEMENTE EN AADIR O QUITAR UNA ESPECIE, GNERO O CANTIDAD A LA PRIMERA. Lo que nos est diciendo es que el simple aadir o

quitar una especie, por ejemplo, agregarle intereses a una deuda, no es novacin, porque no hay diferencia esencial entre ambas obligaciones; los codeudores siguen obligados a lo primitivo, pero no hay novacin pues no hay cambio esencial de la obligacin. La obligacin sigue siendo la misma, ahora con el aadido de los intereses.
NO HAY NOVACIN SI LA NUEVA OBLIGACIN SE LIMITA A IMPONER UNA PENA O A ESTABLECER OTRA PARA EL CASO DE INCUMPLIMIENTO. Lo mismo sucede si las partes le agregan posteriormente

una clusula penal a una obligacin ya existente. Por ejemplo, tenamos una obligacin sin clusula penal y ahora las partes convienen agregarle una pena; no hay novacin, pero los terceros que estaban obligados solamente lo sern hasta el monto de la primera obligacin sin la pena.
NO HAY NOVACIN SI SLO SE CAMBIA EL LUGAR DEL PAGO.

Segn el art. 1648 del Cdigo Civil, si

se cambia el lugar del pago, no habr novacin. Art. 1648. La simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, pero sin nuevo gravamen. Los codeudores solidarios y subsidiarios siguen quedando obligados, porque no hay extincin de la primitiva obligacin, no hay novacin porque se haya cambiado el lugar del pago.
NO HAY NOVACIN POR LA SOLA AMPLIACIN DEL PLAZO.

O si se ampla el plazo, dice el art. 1649

del Cdigo Civil. Art. 1649. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin. Tenamos una obligacin en que haba codeudores solidarios o subsidiarios y esta obligacin era hasta el 30 de diciembre, prorrogamos la deuda para el 31 de diciembre. No hay novacin, porque no hay diferencia esencial entre ambas obligaciones, pues la obligacin sigue siendo la misma, aunque con un plazo ampliado; pero los codeudores solidarios o subsidiarios no quedan obligados al nuevo plazo, ellos slo quedan obligados hasta el plazo primitivo. Tampoco si se reduce el plazo habr novacin (art. 1650 del Cdigo Civil), pero a los acreedores solidarios o subsidiarios no se les puede reconvenir antes del plazo, para ellos sigue rigiendo el plazo primitivo.
LA MERA REDUCCIN DEL PLAZO NO CONSTITUYE NOVACIN.

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Art. 1650. Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado.
NO PRODUCE NOVACIN EL GIRO, ACEPTACIN O TRANSFERENCIA DE UNA LETRA DE CAMBIO.

Tampoco hay novacin en el giro, aceptacin o transferencia de una letra o pagar a la orden a menos de pacto expreso (art. 12 de la Ley N 18.092, sobre letra de cambio y pagar a la orden). Esto requiere explicacin ms detallada. Art. 12. El giro, aceptacin o transferencia de una letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron origen, no producen novacin. El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado. A va ejemplar: Supongamos un contrato de compraventa en que se establece que el plazo para el pago del precio ser de 6 meses y que, para facilitar el pago, el comprador, que est obligado a pagar el precio, acepta en favor del vendedor una letra de cambio por el monto del precio adeudado, o que suscriba un pagar por el monto adeudado. Otro ejemplo: Una persona pide un prstamo en el banco y ste le exige que, para facilitar o garantizar el pago, suscriba un pagar (que es un ttulo de crdito). En este caso, no hay novacin, porque tenemos la obligacin primitiva que subsiste; en el primer ejemplo, la obligacin primitiva es la de pagar el precio y, en el segundo ejemplo, es devolver el mutuo. Lo que pasa es que, para facilitar el pago, para que el cobro sea ms fcil y eficiente, va a haber un ttulo de crdito que es el pagar o la letra de cambio, segn el caso, a menos que las partes expresamente acordaren que la suscripcin del ttulo de crdito (pagar o letra de cambio) produzca novacin. Volviendo al ejemplo de la compraventa: el comprador debe un saldo de precio de $5.000.000, que se pagarn el 30 de junio y, entonces, le colocamos la siguiente clusula a la compraventa: Que el comprador, en este acto, suscribe un pagar por $5.000.000, con vencimiento al 30 de junio, con nimo de novar. Las partes acuerdan de que este pagar producir novacin de la obligacin primitiva. Qu quiere decir que suscribamos este pacto? Querra decir que, desde aqu en adelante, se extingui la obligacin de pagar el saldo de precio y subsiste solamente la obligacin de pagar el pagar. Si no se suscribe el pagar con el nimo de novar, la mera suscripcin del pagar no producira novacin. Ahora bien, qu importa que haya novacin o no? Supongamos que llega el 30 de junio y el comprador no paga. Si no hay novacin, quiere decir que el comprador no ha pagado el precio y, si no ha pagado el precio, surgen los derechos de la condicin resolutoria tcita, entre otros, poder pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios por incumplimiento de una obligacin; que le devuelvan la cosa, pues no le han pagado. Pero si hay nimo de novar, resulta que esa obligacin, la de pagar el precio, se extingui, ya no existe. Y, qu pasa si el comprador no paga el pagar? Ya no pueden pedirle resolucin del contrato de compraventa, lo que pueden pedirle y demandarle es que pague el pagar y que ste sirva de ttulo ejecutivo para un juicio ejecutivo, pero ya no habr accin resolutoria, porque sta se extingui por convencin que las partes dijeron que, al suscribirse el pagar, se producira novacin de la obligacin primitiva. Esta figura es muy comn en la prctica.
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En suma, le conviene al acreedor recibir un pagar con nimo de novar? No, no le conviene al acreedor, pues pierde todas las acciones relativas al contrato primitivo. Luego, lo que a l le conviene es que suscriba un pagar y no se diga nada, porque en ese caso tiene dos ttulos para cobrar: el contrato primitivo y el pagar. Pero no deja de tener la accin resolutoria si se trata de un contrato bilateral, por ejemplo. Tampoco produce novacin la entrega de un cheque que no es pagado. Mientras no se paga el cheque, no hay novacin (art. 37 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. D.F.L. N 707), a menos que se trate de un cheque al portador, porque si es as y no hay reserva de derechos, en ese caso s hay novacin.
NO PRODUCE NOVACIN LA ENTREGA DE UN CHEQUE O DOCUMENTOS QUE NO SE PAGAN.

Art. 37. El cheque girado en pago de obligaciones, no produce la novacin de stas cuando no es pagado. 4.- Capacidad de las partes para novar . Para que haya novacin, tiene que haber una capacidad de las partes que es distinta para el acreedor que para el deudor. El acreedor requiere capacidad de disposicin (poder de disposicin), pues mediante la novacin se est desprendiendo de un crdito primitivo y lo est cambiando por uno nuevo. Mientras que respecto del deudor, basta que tenga capacidad de obligarse. La novacin puede tambin realizarse por medio de un mandatario, pero este mandatario tiene que tener facultad especial para ello. No basta un poder general, debe tener una facultad especial, el de novar o, a lo menos, el mandatario debe tener la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. Si el mandato tiene clusula de libre administracin, entonces con ella puede tambin novarse.* Ver art. 1629 del Cdigo Civil.
LA NOVACIN PUEDE CELEBRARSE MEDIANTE MANDATARIOS. CAPACIDAD DEL MANDATARIO.

Art. 1629. El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda. 5.- nimo o intencin de novar (ANIMUS NOVANDI). Ver art. 1634 del Cdigo Civil. Art. 1634 inciso 1. Para que haya novacin, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua. Se requiere animus novandi, pero ste no requiere ser expreso; puede tambin deducirse del tenor de la operacin.

Cuando se estudie el mandato, se ver con mayor detalle la clusula de libre administracin. Entre otras cosas, permite novar una obligacin.

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Art. 1634 inciso 2. Si no aparece la intencin de novar se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera. No requiere, entonces, trminos sacramentales. Sin embargo, cuando la novacin se verifica por cambio de deudor, se requiere que el acreedor exprese su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. Ver art. 1635 del Cdigo Civil. Art. 1635. La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
CLASES DE NOVACIN.

La novacin puede ser objetiva o subjetiva. contemplada en el art. 1631 del Cdigo Civil y puede darse en dos casos:

a) NOVACIN OBJETIVA. Est

a. 1) Novacin objetiva por cambio de objeto de la obligacin. Por ejemplo, el deudor deba pagar el saldo del precio de la casa que compr ($10.000.000). Las partes convienen, ahora, en que en lugar de deber $10.000.000, deber la entrega de un automvil por ese valor. Aqu haba una obligacin (pagar un precio), pero se extingue esa obligacin, porque surge ahora una nueva obligacin, la de entregar un automvil. Luego, la antigua obligacin desaparece y queda pendiente una nueva obligacin, que es entregar el auto en pago. Se parece a la dacin en pago, pero no es igual. En la dacin en pago, lo que se deba un saldo de $10.000.000 y, para pagarlos, se entrega un automvil, se extingue la obligacin con la entrega del automvil. La diferencia est en que ac se deba un saldo de precio y extinguimos esta obligacin generando una nueva obligacin que queda pendiente (la de entregar el auto). Luego, la obligacin no se extingue con la entrega del auto, pues no hay entrega todava; se genera una nueva obligacin, que es la de entregar un automvil en el futuro. Le hemos cambiado a la obligacin el objeto y, al cambiarle el objeto, se genera una nueva obligacin. Haba una antigua obligacin que era pagar $10.000.000. Esa obligacin queda extinguida, porque le alteramos el objeto; ya no va a ser $10.000.000 lo que se va a deber, sino que lo que se va a deber ser la entrega del automvil, por ejemplo, de aqu al 30 de junio. Entonces, la obligacin que subsiste tiene un objeto distinto. a.2) Novacin objetiva por cambio de causa. Se cambia la causa a la obligacin. Por ejemplo, el comprador deba $10.000.000 de saldo de precio y las partes convienen en que el comprador extingue esa deuda mediante la aceptacin de un pagar con nimo de novar por $10.000.000. Por qu hay novacin? La primitiva obligacin era la de pagar los $10.000.000. Cul era la causa de pagar esos $10.000.000? La causa de la obligacin era el hecho de que estbamos en presencia de una compraventa en que haba la obligacin de la otra parte de entregar la cosa. La causa de la obligacin era el saldo de precio de una compraventa.

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Ahora, el comprador seguir debiendo los mismos $10.000.000, pero ya no por saldo de precio, sino que los deber en virtud de un pagar suscrito con el nimo de novar. Por ende, la causa de la nueva obligacin es la suscripcin de ese pagar. Se extingui la primitiva obligacin, ya no hay ms compraventa, pero el deudor no ha quedado libre, pues sigue debiendo los mismos $10.000.000, pero con una causa distinta.
b) NOVACIN SUBJETIVA.

b.1) Novacin subjetiva por cambio de acreedor. Por ejemplo, Pedro deba $10.000.000 a Juan por un prstamo que Juan le haba hecho. Las partes convienen que los $10.000.000 se los deber a Antonio. Cambiamos al acreedor. Por qu cambiamos al acreedor? Pedro le deba a Juan, pero a lo mejor Juan le deba a Antonio; entonces, Juan conviene con Antonio que Pedro le pague los $10.000.000 a Antonio y, as, queda saldada la obligacin de Juan. Pedro tena como primitivo acreedor a Juan, pero desde el acuerdo de Juan con Antonio ahora tiene un nuevo acreedor (Antonio). La obligacin es la misma, slo cambiamos al acreedor. Art. 1631. La novacin puede efectuarse de tres modos: () 2. Contrayendo el deudor (Pedro) una nueva obligacin respecto de un tercero (Antonio), y declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva el primer acreedor (Juan). Esta novacin requiere el consentimiento de todas las partes que intervienen: El del deudor, el del primitivo acreedor y el del nuevo acreedor (que consiente en recibir a este deudor). b.2) Novacin subjetiva por cambio de deudor. Por ejemplo, Juan debe al Banco $10.000.000 por un prstamo. He aqu que Pedro sustituye a Juan en la deuda, y Pedro pasa a deberle al Banco los $10.000.000. Por qu podra ser que Pedro consiente en hacerse cargo de una deuda ajena? Porque puede ser que a l le convenga. Por ejemplo (caso muy comn), yo quiero comprar una casa, el dueo la vende a un valor de $100.000.000. Pero resulta que l le debe al Banco $10.000.000 por concepto de hipoteca. Luego, yo quiero comprar la casa, pero la quiero libre de hipotecas, y le planteo el siguiente negocio al dueo: le compro la casa en $100.000.000, de los cuales $90.000.000 se los pago al vendedor y me hago cargo de pagar los $10.000.000 al Banco. Entonces, yo sustituyo al primitivo deudor, y me constituyo en deudor del Banco y compro la casa sin ningn problema. Esta es una figura muy corriente en la prctica de los negocios. (Sustituyendo un nuevo deudor al antiguo deudor). En este caso, no se requiere voluntad del antiguo deudor frente al acreedor, pues basta con que el acreedor acepte al nuevo deudor. Ver art. 1635 del Cdigo Civil. Art. 1635 primera parte. La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. Por qu requerimos consentimiento especial del acreedor? Porque al acreedor no le pueden cambiar al acreedor si l no quiere, l tiene un deudor y se es su deudor. Por ejemplo, yo le di crdito a esa persona, y no a otra. Luego, para que haya nuevo deudor, el Banco tiene que aceptarlo. En cuanto al antiguo deudor, pudiramos hacer esta figura sin su consentimiento. Por qu? Porque yo voy al Banco y le manifiesto que me har cargo de la deuda del antiguo deudor y ste acepta. Por qu no requerimos del consentimiento del antiguo deudor? Por las reglas del pago: cualquiera puede
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pagar por un tercero. Entonces, no se requiere la voluntad del antiguo deudor. Ver art. 1631 N 3 del Cdigo Civil. Art. 1631. La novacin puede efectuarse de tres modos: () 3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre. Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor. Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero. 19/04/2011 Estbamos viendo las clases de novacin. La Novacin objetiva, que poda ser por cambio de objeto o por cambio de causa. Y la Novacin subjetiva, por cambio de acreedor o por cambio de deudor. En el caso de cambio de deudor, vimos que no requiere voluntad del antiguo deudor, de acuerdo al art. 1631 inciso final del Cdigo Civil. Art. 1631 inciso final. Esta tercera especie de novacin (NOTA: substituyndose un nuevo deudor al antiguo) puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor. () Lo nico que se requiere es que concurra el acreedor, que el acreedor deje libre al antiguo deudor. Cuando se efecta con el consentimiento del primer deudor, se llama delegacin, y el segundo deudor se llama delegado del primero. Pero si no concurre el consentimiento del primitivo deudor, se le llama la expromisin. Entonces, la expromisin es una novacin por cambio de deudor en que el primitivo deudor no concurri a ella. Ahora bien, qu ocurre si el acreedor acepta que le cambien el deudor? En este caso, l corre con el riesgo de insolvencia del nuevo deudor, segn el art. 1637 del Cdigo Civil. Art. 1637. El acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo, no tiene despus accin contra l, aunque el nuevo deudor caiga en insolvencia; a menos que en el contrato de novacin se haya reservado este caso expresamente, o que la insolvencia haya sido anterior, y pblica o conocida del deudor primitivo. S l lo acept, por algo si acept al nuevo deudor; l corre con el riesgo de insolvencia del nuevo deudor; a menos que en el contrato de novacin se haya reservado este caso expresamente, o que la insolvencia haya sido anterior, y pblica o conocida del deudor primitivo. En ese caso, s que responde el primitivo deudor por la insolvencia del nuevo deudor, porque la insolvencia era pblica y l la conoca, y debi haberse abstenido de la novacin.
EFECTOS DE LA NOVACIN.

Qu efectos produce la novacin? El efecto propio de la novacin es

doble: a) Extinguir la primitiva obligacin (la obligacin novada), y b) Generar una nueva obligacin. Que quede claro: Se extingue una obligacin y nace una nueva; por eso es que no hay que confundir una dacin en pago con una novacin por cambio de objeto.
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En la dacin en pago, yo pago con una cosa distinta, se extingue la obligacin; mientras que en la novacin por cambio de objeto, cambio la primitiva obligacin por una nueva obligacin con otro objeto, pero subsiste una obligacin. Aqu se extingue una primitiva obligacin y nace una nueva obligacin. 1.- Como se extingue la primitiva obligacin, se extingue ella con todos sus accesorios, con sus intereses, con sus cauciones, en conformidad al art. 1640 del Cdigo Civil. Art. 1640. De cualquier modo que se haga la novacin, quedan por ella extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario. 2.- Art. 1645. La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella. Los primitivos codeudores solidarios o subsidiarios, como la deuda se acaba, quedan tambin libres. 3.- Se terminan tambin las hipotecas, las prendas que se hayan constituido, las cauciones que se hayan constituido. 4.- Tambin se terminan los privilegios de la primitiva obligacin, segn el art. 1641 del Cdigo Civil. Art. 1641. Sea que la novacin se opere por la substitucin de un nuevo deudor o sin ella, los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novacin. O sea, se acaba totalmente la primitiva obligacin, con todos sus accesorios. Esto puede ser bastante perjudicial para el acreedor, porque el acreedor tena una obligacin en que haba ciertas garantas y stas se extinguen por una nueva obligacin. De all que la ley permita que el acreedor conserve las hipotecas y cauciones de la primitiva obligacin mediante una reserva, en virtud al art. 1642 del Cdigo Civil.

Art. 1642. Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva. Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin. Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses. O sea, las dos partes, acreedor y deudor, podran convenir en que las cauciones de la primitiva obligacin se extiendan a la nueva obligacin, se haga una reserva de prenda o hipoteca.
LMITES A LA RESERVA DE PRENDAS E HIPOTECAS.

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a) Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a ella. Claro, si las cosas pertenecen a terceros, no se saca nada con hacer reserva, se extingui la prenda y la hipoteca y el tercero no se vio afectado, a l le es inoponible el pacto de reserva. Luego, el pacto de reserva slo sirve cuando la hipoteca o la prenda estaban constituidos por el mismo deudor. Por ejemplo, el deudor haba dado sus bienes en prenda por una obligacin o en hipoteca por una obligacin, se sustituye esta obligacin y l con el acreedor consienten en que la prenda o la hipoteca pasen a la nueva obligacin. Pero no si las cauciones fueron constituidas por terceros. b) Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera . Las cauciones, si se hacen reserva de ellas, se extienden slo hasta el monto de lo que era la primitiva deuda y no al de la segunda, si sta es mayor que la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses . El Cdigo da un ejemplo muy claro que no requiere mayor explicacin. c) Tampoco si hay sustitucin de nuevo deudor. La reserva no puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su consentimiento expreso. Haba una obligacin con un deudor que tena hipoteca, se sustituye al deudor, no podemos hacer reserva que recaiga sobre los bienes del nuevo deudor, porque ste no tena hipoteca, ni aun con su consentimiento puede producirse lo que se llama salto de la hipoteca, que consiste en que la hipoteca pasa de una obligacin a otra obligacin. Esto segn el art. 1643 inciso 1 del Cdigo Civil. Art. 1643 inciso 1. Si la novacin se opera por la substitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede tener efecto sobre los bienes del nuevo deudor, ni aun con su consentimiento. d) Si la novacin opera entre el acreedor y uno de varios deudores solidarios. Hay varios deudores solidarios y el acreedor conviene en una novacin con uno de los deudores solidarios, la reserva slo opera respecto del que hizo el cambio, no respecto de los otros codeudores solidarios, segn el art. 1643 inciso 2 del Cdigo Civil.

Art. 1643 inciso 2. Y si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la reserva no puede tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda estipulacin contraria; salvo que stos accedan expresamente a la segunda obligacin. La idea es que nunca el pacto de reserva perjudique a terceros que no concurren al pacto. Los terceros no se ven afectados, para ellos le son inoponibles los pactos de reserva de prenda e hipoteca.
LA COMPENSACIN COMO MODO DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.

Art. 1655. Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse.
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Por ejemplo, Juan es acreedor de Pedro por $10.000.000, pero Pedro es acreedor de Juan por $8.000.000. Ustedes comprendern que en esa situacin sera absurdo que uno le pase al otro $10.000.000 y el otro le devuelva $8.000.000. Sencillamente hagmoslo ms corto, que uno le quede debiendo al otro $2.000.000 y extingamos las deudas recprocas de esta manera. Esto es compensar, una deuda compensa a otra deuda. La compensacin tiene por finalidad evitar un doble pago, Para qu un doble pago? Si uno le debe a otro y ste le debe al primero, sencillamente extingamos las obligaciones recprocas Hasta cunto? Si son iguales, por todo; si son distintas, hasta la concurrencia de la menor.
CLASES DE COMPENSACIN.

La compensacin puede ser:

a) Legal, b) Convencional, y c) Judicial. a) La que interesa ms es la compensacin legal; sta es la que define la ley y opera de pleno derecho. Basta que haya dos personas que sean recprocamente acreedoras o deudoras, con las condiciones que vamos a ver a continuacin, para que se opere la compensacin legal. b) Pero nada impide, si no hay compensacin legal, porque no se reunieron sus requisitos, las partes acuerden que en otras situaciones en las que no se dan los requisitos de la ley se opere tambin una compensacin, por lo que estaramos frente a una compensacin convencional. c) La judicial es ms rara an. Una parte demanda cobrando un crdito, un acreedor demanda a un deudor cobrndole un crdito. Y el demandado, le reconviene cobrando uno suyo contra el actor. La sentencia se acoge a ambas demandas y se declarar que se hall compensacin entre las obligaciones recprocas. No opera entonces de pleno derecho, como tampoco lo hace la compensacin convencional, ya que requiere una declaracin judicial. Es bastante rara que se d, la que se da normalmente es la compensacin legal.

REQUISITOS DE LA COMPENSACIN LEGAL. Ver

art. 1656 del Cdigo Civil.

Art. 1656. La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra renen las calidades siguientes: 1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad; 2. Que ambas deudas sean lquidas; 3. Que ambas sean actualmente exigibles. Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su deudor.

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Primero, para que haya compensacin, para que una obligacin extinga a la otra, tienen que ser equivalentes, de la misma naturaleza las dos obligaciones. Tienen que ser obligaciones recprocas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad. En segundo lugar, vamos a requerir dos personas que sean recprocamente acreedoras y deudoras, lo dice el art. 1565 al darnos un concepto de la compensacin. Pero han de ser deudores principales y personales, en virtud del art. 1657 inciso 1 del Cdigo. Art. 1657 inciso 1. Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras. De aqu vienen algunas consecuencias: 1.- El deudor principal, dice el Art. 1657 inciso 2, () no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor deba al fiador. Hay una deuda en que hay un fiador. Pedro es deudor de Juan, y Pedro tiene como fiador a Antonio. Juan le cobra a Pedro, este no puede decirle a Juan le opongo como compensacin lo que usted le debe Antonio, porque este es un fiador y no un deudor principal. Art. 1657 inciso 3. Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por va de compensacin lo que el tutor o curador le deba a l. Hay una persona, que es curador de un pupilo, un incapaz. l le debe a un tercero y el tercero lo demanda, este curador no puede decirle lo compenso con lo que usted le debe a mi pupilo, porque son personas distintas, no puede usar la deuda del pupilo para oponer la compensacin. Art. 1657 inciso final. Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda con los crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que stos se los hayan cedido. Hay varios codeudores solidarios, uno es demandado por el acreedor, este no puede decirle si es que lo compenso con lo que usted le debe a mi codeudor. No puede usar el crdito del codeudor para compensar la obligacin, ya que no puede utilizar un crdito que no es suyo. Para que haya compensacin, tienen que haber dos personas recprocamente acreedoras y deudoras principales, uno del otro, y usar sus deudas no las de un tercero. Podran multiplicarse los casos, por ejemplo un socio no puede oponer por va de compensacin lo que se le deba a la sociedad, porque no es a l. Pero que curiosamente un mandatario puede oponer un crdito suyo al que demanda a su mandante. Un acreedor demanda a su deudor, pero no lo demanda directamente a l, sino al mandatario del deudor. Seor, pgueme usted lo que su mandante me debe a m, el mandatario puede decir, S, pero usted me debe a m, as que por consiguiente compensamos las obligaciones. l (el mandatario) puede utilizar un crdito suyo para oponerlo a quien demanda a su mandante. Pero no a la inversa, en virtud al art. 1658 del Cdigo Civil.
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Art. 1658. El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el mandante dar por firme la compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que ste debe al mandante, sino con voluntad del mandante. El mandatario no puede oponer a la demanda de un tercero lo que el tercero le daba a su mandante. l puede beneficiar al mandante, pero no utilizar crditos de l para la compensacin. 3.- Que las deudas sean lquidas, bajo al artculo 1656 n 2 del Cdigo Civil. Se entiende por lquida la que est determinada en su cantidad y que es cierta, cierta y determinada. Pero tambin es lquida, la que puede ser liquidable con simples operaciones matemticas, con los datos que suministre el ttulo mismo. Para que la deuda sea lquida no es necesario que diga se deben 50 millones, puede ser tambin que el ttulo diga se deben un milln de pesos por cada mercadera vendida. O sea se tendra que hacer una multiplicacin entre un milln y el nmero de mercaderas vendida, por lo cual tambin sera lquida una obligacin en esas condiciones, digamos entonces lquida o liquidable, con simples operaciones matemticas. 4.- Que ambas sean actualmente exigibles Art. artculo 1656 n 3 del Cdigo. Para que haya compensacin, las dos obligaciones tienen que ser exigibles. Si una deuda es actualmente exigible y la otra es a plazo, mientras haya plazo no puede ser cobrada, por lo tanto no puede haber compensacin. Para que haya compensacin, para que una extinga a la otra, las dos tienen que ser inmediatamente exigibles. Y pagaderas en un mismo lugar, segn dice el art. 1664 del Cdigo Civil. Art. 1664. Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las partes puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el que opone la compensacin tome en cuenta los costos de la remesa. A menos que el que opone la compensacin pague los costos de enviar el dinero de un lugar a otro. 5.- Que ambos crditos sean embargables, porque hay crditos que no permiten embargo y por lo tanto, no pueden cobrarse de esa manera. Por ejemplo, las deudas de alimentos, de acuerdo al art. 335 del Cdigo Civil. Art. 335. El que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l. No es embargable un crdito por alimentos, y por lo tanto, no puede utilizarse para una compensacin. 6.- Que la compensacin no perjudique a terceros. Ver art. 1661 del Cdigo Civil. Art. 1661. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero. As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo.

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Lo mismo si hay un deudor declarado en quiebra, no se pueden compensar los crditos adquiridos contra el fallido despus de la quiebra. Los que tengan crditos, tendrn que verificarlos y pagarse junto a los otros acreedores conforme al procedimiento que seala la ley de quiebras, pero no puede oponer la compensacin.
CASOS DE COMPESACIN PROHIBIDA.

Ver art. 1662 del Cdigo Civil.

Art. 1662. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero. Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables. Hay una persona que fue injustamente despojada de una cosa y demanda la restitucin, no puede el demandado oponerle compensacin y decirle: No se la devuelvo porque usted me debe a m. La ley dice que aqu no cabe la compensacin. ()Ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero. Ejemplo: Yo dej mi auto en depsito en un garaje, lo voy a cobrar, devulvame mi auto, me lo quiero llevar, No, es que lo voy a oponer en compensacin por lo que usted me debe a m, as que yo me quedo con el auto. Al depositario hay que devolverle lo que deposit, no se le puede oponer la compensacin. Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables. La mujer demanda al marido por alimentos, el marido no podra decir No te pago los alimentos, porque t me debes a m tal cantidad. Los alimentos no admiten compensacin, segn el artculo 335 como ya vimos y aqu, repite la regla el artculo 1662. Qu efectos produce la compensacin? La compensacin opera de pleno derecho, lo dice el artculo 1656 del Cdigo. Basta que se renan los requisitos que ya hemos visto, para que se extingan las deudas hasta la concurrencia de la menor, pero la compensacin debe ser alegada, segn el art. 1660 del Cdigo Civil.
EFECTOS DE LA COMPENSACIN.

Art. 1660. Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad. Debe ser alegada, cuando le van a cobrar al deudor, ste ah debe decir s, pero es que ya hubo compensacin, alegar la compensacin. Por qu tiene que alegarla? Porque la compensacin se puede renunciar, expresa o tcitamente. Como puede ser renunciada, evidentemente hay que alegarla. Tcita es, s demandando el deudor, l no opone la compensacin, si no la opone, sencillamente hubo renuncia de la compensacin. Por ltimo, qu sucede si hay varias deudas? El deudor le debe al acreedor, y este al primero, pero varias deudas recprocas, Cmo hacemos la compensacin en ese caso? Aplicamos las reglas de la imputacin al pago, que ya vimos en su oportunidad segn el art. 1663 del Cdigo Civil.
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Art. 1663. Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensacin las mismas reglas que para la imputacin del pago.
REMISIN COMO MODO DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.

La remisin es el perdn de la deuda* que hace el acreedor en beneficio del deudor. La ley la trata y la llama condonacin de la deuda. No la define, pero la trata. Esta remisin o condonacin de la deuda puede ser por acto entre vivos o puede ser por causa de muerte. S es por causa de muerte, se rige por las reglas de las asignaciones por causa de muerte por los legados. Pero si es por acto entre vivos, se ha discutido como se hace la remisin. Algunos dicen que sera un acto unilateral, el perdn de la deuda unilateral, el acreedor condona la deuda. Pero entre nosotros no parece que sea as, y parece ms bien que es una convencin, porque el artculo 1653 dice que: La remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las reglas de la donacin entre vivos; () Y la donacin entre vivos es un contrato, de manera que si est sujeta a las reglas de la donacin, equivale a una donacin. Le aplicamos las reglas de la donacin y por lo tanto no es un acto unilateral del acreedor, sino una convencin celebrada entre el acreedor y el deudor, donde el primero le perdona o condona la deuda al segundo, y ste la acepta. Adems, requiere de capacidad de disposicin dice el artculo 1652. Art. 1652. La remisin o condonacin de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el acreedor es hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella. Y la remisin puede ser expresa o puede ser tcita. Cuando es expresa, requiere cumplir los trmites de una donacin, entre ellos la insinuacin si es necesario, segn el Art. 1653 () y necesita de insinuacin en los casos en que la donacin entre vivos la necesita. Las donaciones requieren un trmite judicial previo que se llama insinuacin. Por lo tanto, va a tener que ser solemne, o sea, cumplir con una serie de solemnidades. La tcita, cmo se remite tcitamente una deuda? La respuesta est en el art. 1654 del Cdigo Civil. Art. 1654. Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba, se entender que hubo nimo de condonarla. La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda. Por ejemplo, cuando el acreedor le devuelve el documento en donde consta la obligacin. Por ejemplo, alguien me deba un cheque, y yo le devuelvo el cheque o lo destruyo. Ah hay una remisin tcita, con nimo de extinguir la deuda.

La remisin es el perdn de la deuda. Han visto estupidez ms grande? (que alguien perdone una deuda) Si la gente ni paga las deudas y las van a estar perdonando.

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La remisin de la deuda pone trmino a las cauciones que la hubieren constituido, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Pero el acreedor pudo haber remitido la pura hipoteca. En este caso, no est remitiendo la deuda, porque lo principal no sigue la suerte de lo accesorio.
CONFUSIN COMO MODO DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.

De la confusin, slo vamos a dar el concepto, artculo 1665 del Cdigo Civil Art. 1665. Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago. Por ejemplo, Juan era deudor de Pedro. Muere Pedro y Juan pasa a ser heredero de Pedro. Se extingue la deuda por confusin, porque l era deudor y pasa a ser ahora tambin acreedor. Si era deudor, y pasa a ser acreedor de la misma deuda, se extingue por confusin, porque una persona no puede ser deudora de s mismo. Se rene en una misma persona la doble calidad de acreedor y deudor.
PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.

Este es un modo de extinguir la obligacin propio de una deuda de especie o cuerpo cierto. Si esta especie o cuerpo cierto perece, sea porque desaparece, sea porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio dice la ley, se extingue la obligacin. Siempre y cuando que el cuerpo cierto perezca por caso fortuito o por hecho de terceros de que no responde el deudor, porque si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin subsiste, pero vara de objeto. El deudor es obligado, dice el art. 1672 del Cdigo Civil, al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora. Por ejemplo, yo deba entregar un automvil, el da 27 de febrero del 2010, pero no lo entregu. Y el 28, viene el terremoto, se cae mi garaje y el auto se destruye. Si se lo hubiese entregado al deudor el da que habamos acordado, lo habra guardado en su garaje que tambin se cay. O sea si yo lo hubiera entregado, igual se hubiera destruido el automvil, dice la ley si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido en el caso del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora. Ya habamos visto esta regla, al ver las indemnizaciones de perjuicios. Se presume que el cuerpo cierto que perece en poder del deudor, lo ha sido por culpa o por hecho suyo. De manera que este modo de extinguir la obligacin que es la prdida de la cosa que se debe, debe ser probado por el deudor que la prdida se produjo por caso fortuito, porque se presume que si el
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cuerpo cierto perece, pereci por culpa del deudor, a menos de que ste pruebe de que pereci por caso fortuito. Y en el hecho del deudor, se comprende tambin el de las personas por quien l es responsable. 25/04/2011
PRESCRIPCIN EXTINTIVA.

El Cdigo Civil reglamenta conjuntamente la prescripcin extintiva y la adquisitiva, definindolas en el art. 2492: La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y EXTINTIVA.

A pesar de que el Cdigo las reglamenta de forma conjunta, son dos figuras distintas. La prescripcin adquisitiva o usucapin es un modo de adquirir el dominio, mientras que la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las obligaciones, de acuerdo al art. 1567 N 10 del Cdigo Civil. Existe una diferencia de naturaleza jurdica y de finalidad con la prescripcin adquisitiva, el que la alega pretende incorporar a su patrimonio un bien que hasta entonces era ajeno. Con la prescripcin extintiva, el deudor busca hacer desaparecer la accin del acreedor que permitira compelerle al deber de prestacin. No hay ninguna adquisicin, sino ms bien una prdida de accin. De aqu que se haya criticado por algunos autores la reglamentacin de ambas prescripciones y se ha sostenido que debera reglamentarse de manera distinta, la prescripcin adquisitiva entre los modos de adquirir el dominio y la prescripcin extintiva en materia de obligaciones, en los modos de extinguir las obligaciones, pero la reglamentacin del Cdigo Civil chileno no es tan inadecuada como se ha podido sostener por algunos autores, ya que la prescripcin, tanto adquisitiva como extintiva, tienen ciertas reglas comunes que se aplican a ambas prescripciones. Por lo tanto, al reglamentarlas de manera separada, obliga a tener que hacer referencias reiteradas de una a la otra.
CRTICAS A LA REGLAMENTACIN COMN.

Es curioso anotar que este tratamiento conjunto de las prescripciones la tom el Cdigo Civil chileno del Cdigo Napolen, pero en una reciente modificacin del ao 2006, el Cdigo francs separ las dos prescripciones.
FUNDAMENTOS DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA.

Es una institucin de antiguos fundamentos y, desde este punto de vista, siempre se ha hecho notar lo importante que es la existencia de la prescripcin, por algunos autores se ha sostenido, que es una institucin insustituible para la paz social, se presenta siempre como una institucin necesaria. Por otra parte, hay quienes ven en ella un modo reprochable de extinguir la obligacin, se presenta envuelta en un complejo de culpabilidad o de mala conciencia como dice un autor, porque alegar la prescripcin para no pagar se ve como impropio de una persona correcta, sin embargo estas crticas no son del todo aceptables, porque tambin el tiempo tiene que estabilizar las instituciones, y esta estabilidad jurdica es esencial para la paz social.
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Para justificar la prescripcin, se ha dado una tesis subjetiva por una parte. Para algunos, la prescripcin se basa en la inactividad o falta de ejercicio del derecho por parte del titular que resultara de una renuncia tcita o de una especie de abandono del derecho por parte del titular, sera una verdadera renuncia tcita a su derecho, que hace el acreedor. Hay una negligencia del acreedor que resulta sancionada por la extincin de su derecho a cobrar la obligacin, supone siempre una inactividad, una omisin del titular del derecho. Hay otra tesis que critica a la anteriormente expuesta, dice por qu va a haber una sancin, el no ejercicio de un derecho no puede interpretarse como un abandono o renuncia, ninguna prueba hay en el slo hecho que no se ejerza un derecho se renunciara a l. Por lo dems, por qu van a sancionar al acreedor que no demanda su obligacin, no hay una justificacin para hacerlo, de aqu que se ha formulado una tesis objetiva, ms que una tesis objetiva se trata de un conjunto de razones objetivas que, independiente de la voluntad de las partes, justifica la prescripcin, as se pone acento en el carcter social y de orden pblico de la prescripcin, porque su fundamento estara en el inters de que se consoliden situaciones pendientes. Hay un inters general de orden econmico y jurdico, el trfico de bienes necesita seguridad jurdica y la prescripcin se lo da, es para asegurar la estabilidad de los derechos que la prescripcin existe. Hay un inters de resguardar la autoridad de la regla jurdica, consolidando una situacin de hecho que hasta entonces tena una mera apariencia, al no ejercerse el derecho hay una apariencia de que el derecho ha desaparecido, con la prescripcin se impone la realidad de hacer desparecer el respectivo derecho. Entre estas dos teoras ha avanzado la doctrina y la jurisprudencia nacional. Debo advertirles que la jurisprudencia es extremadamente copiosa, hay permanentes cambios jurisprudenciales en materia de prescripcin, est permanentemente variando.

Esta institucin es la que da lugar a mayor cantidad de jurisprudencia en el Cdigo, y la explicacin personal que sostiene el profesor es porque por una parte, los jueces la ven como una institucin necesaria, ya sea para la paz social o la seguridad de los derechos, pero por otro lado la ven con malos ojos, de que el deudor sea liberado porque el acreedor no quiso cobrarle, por eso entre estos dos criterios est siempre variando la opinin jurisprudencial. Podra plantearse tambin un problema de constitucionalidad en materia de prescripcin. La Constitucin Poltica de la Repblica dice, en su art. 19 N 24: Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
PROBLEMA DE CONSTITUCIONALIDAD.

La nica manera de que le pueden privar a una persona de un derecho o bien es mediante una expropiacin, y he aqu que con la prescripcin se est privando del crdito al acreedor con el paso del tiempo.

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Esto no pas desapercibido para los redactores de la constitucin, y se plante por algunos de los redactores que, adems de la expropiacin, se hiciera una mencin especial de la ley cono forma de extinguir algn derecho, para aludir a la prescripcin, pero los redactores dijeron que ms adelante trataran de esa cuestin y en definitiva no se trat nunca. Y hay entonces all pendiente una cuestin de constitucionalidad, si la prescripcin pudiera ser un modo inconstitucional, pero en verdad, quienes se han pronunciado sobre la cuestin sostienen que no hay inconstitucionalidad, porque aqu no es un tercero el que est privando del derecho, sino que es el propio acreedor el que hace extinguir el derecho por su propia inactividad.
LA INDISPONIBILIDAD DE LAS REGLAS SOBRE PRESCRIPCIN.

Las normas sobre prescripcin son de

orden pblico. La prescripcin es toda de orden pblico y una de las consecuencias que tiene este carcter es que todas las normas sobre prescripcin quedan fuera del mbito de la disponibilidad de las partes, los particulares no pueden disponer de las reglas de prescripcin. La cuestin se ha planteado fundamentalmente frente a la posibilidad de alterar los plazos de prescripcin. Algunas legislaciones, como por ejemplo el Cdigo italiano, establecen expresamente que las normas sobre prescripcin son indisponibles por los particulares, que no pueden alterarlas. As como el reciente Cdigo de Brasil del ao 2002, dice que los plazos de prescripcin no pueden ser alterados por las partes. Pero la doctrina, en general, en el derecho comparado sostiene que habra que distinguir en esta materia entre los acuerdos de las partes que amplan los plazos de prescripcin y los acuerdos de las partes que disminuyen los plazos de prescripcin. Lo que sera inadmisible es que las partes aumenten los plazos de prescripcin, porque al aumentar los plazos podran llegar a derogar la institucin estableciendo plazos extremadamente largos, pero no ocurra as con la disminucin de los plazos de prescripcin, porque acortarlos favorece justamente a quien se quiere proteger, que es el deudor. Sin embargo, esta cuestin no es tan evidente. En efecto, decir que se favorece al deudor, que es la parte ms dbil, al acortar los plazos de prescripcin, no es enteramente exacto en derecho actual, en el derecho actual no es el deudor necesariamente la parte ms dbil de la relacin, hay numerosas obligaciones en que la parte fuerte es el deudor, por ejemplo en el contrato de seguro, el deudor es la compaa aseguradora, la que tiene que pagar el seguro, no cabe duda que la compaa de seguros es la parte fuerte. Entonces, si permitiramos acortar los plazos de prescripcin, las compaas aseguradoras pondran esta clusula en todos los contratos de manera que el asegurado goce del menos tiempo posible para reclamar el seguro. De aqu que muchos dicen, ni acortar, ni alargar lo plazos de prescripcin, las partes no pueden intervenir en los plazos de prescripcin. Por otra parte, hay que establecer que hay algunas clusulas en ciertos contratos que determinan que las partes hagan variar por su voluntad los plazos de prescripcin. Por ejemplo, es muy comn en los pagars suscritos por los bancos que se contenga en ellos una clusula segn la cual el banco podr prorrogar el pagar a su propia voluntad y se hace dotar de un mandato del cliente para poder aceptar las prorrogas sobre el pagar, esta clusula implica a la larga que el banco dispone cundo se da el plazo de
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prescripcin, no ha prescrito porque yo lo prorrogu, y as puede alargar el plazo de prescripcin indefinidamente, sin embargo las veces en que la cuestin se plante ante la Corte Suprema, sta ha aceptado estas clusulas.
EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA.

Qu es lo que se extingue por la prescripcin? Es el crdito o la accin. El art. 2492 define la prescripcin como modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, da a entender entonces que cuando transcurre la prescripcin, lo que se extingue es el derecho, pero recordemos que uno de los casos de obligaciones naturales es aqul de la obligacin prescrita, que la obligacin prescrita como obligacin civil pasa a ser obligacin natural, de acuerdo al artculo 1470, Tales son: 2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin. Luego, despus de prescrita la obligacin se transforma en natural. Por lo cual resultara que lo que se extingue no es el derecho sino slo la accin para exigir el derecho, y por lo tanto, si el deudor paga la obligacin despus de declarada la prescripcin, entonces resultara que no est pagando una obligacin indebida, est pagando una obligacin natural y por lo mismo es que el acreedor puede retener lo que se le pague por esta situacin. Lo que determina, entonces, que con la prescripcin lo que se extinguira no sera el derecho mismo sino slo la accin para exigir el cumplimiento. Esto llevara tambin a otra cuestin que ha sido muy discutida, el saber si con la prescripcin se extinguen las acciones y excepciones o solo las acciones. Hay quienes sostienen que es temporal la accin y perpetua la excepcin. Vale decir, por ejemplo, se demanda a un deudor una obligacin nula y transcurri el plazo de saneamiento de la nulidad, 15 aos despus de suscrito el contrato lo demanda de nulidad. Si nos atenemos a las normas del Cdigo diramos que ya no se puede alegar la nulidad, porque sta tiene un plazo para ser alegada, 10 aos como mximo la nulidad absoluta. Entonces, este deudor tendra que pagar no obstante que la obligacin es nula, pero algunos dicen que no, porque lo que prescribe, lo que se extingue por los 10 aos es la accin de nulidad, pero la excepcin de nulidad depende de cuando se demande. Por lo tanto, si me demandan despus de los 10 aos todava puedo oponer la excepcin de nulidad. Lo que se extinguira por va del tiempo sera slo la accin, no la excepcin. Esta regla, sin embargo, es discutida y no es aceptada por toda la doctrina, y la mayora de las legislaciones dicen que la prescripcin extingue tanto la accin como la excepcin. En materia de nulidad, entre nosotros, la cuestin no se planteara, porque a los 10 aos no queda prescrita la accin, sino que queda saneada la nulidad.
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN.

El Cdigo Civil contiene reglas generales, que son comunes a toda prescripcin. Estas reglas son tres. 1) 2) La prescripcin debe ser alegada y el juez no puede declararla de oficio. La prescripcin puede ser renunciada, pero slo despus de cumplida.
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3) 1)

La prescripcin corre a favor y en contra de toda persona. La prescripcin debe ser alegada y el juez no puede declararla de oficio.

Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio. Se prohbe al juez alegar la prescripcin extintiva. Y de aqu la jurisprudencia le ha dado una extensin considerable a esta norma, bajo la base de la imposibilidad del juez para declararla de oficio significa que el juez no puede completar, por ejemplo, la alegacin de la prescripcin, lo que determina que el que a lega la prescripcin, debe hacerlo de forma completa. La alegacin de la prescripcin, debe colocar al juez en situacin de poder establecer si la prescripcin que se est alegando corri o no corri, pero no puede el juez completar la prescripcin. Y por lo tanto el que alega la prescripcin debe sealar, por ejemplo, la fecha en que se entiende que inicia la prescripcin, porque el juez no puede completar el plazo de prescripcin. Se dice que habra dos excepciones importantes en que el juez s debe declarar de oficio la prescripcin. Primero en materia penal, porque el art. 102 del Cdigo Penal, establece que la prescripcin de la pena y de la condena deben ser declaradas de oficio por el juez. La otra excepcin se encuentra en materia de accin ejecutiva, pero no cualquier accin ejecutiva sino la accin ejecutiva de tres aos del Cdigo de Procedimiento Civil, no dice el cdigo derechamente que el juez deba declararla de oficio, pero el artculo 442 obliga al tribunal a hacer un examen del ttulo. Cuando hay un juicio ejecutivo y este se inicia, el art. 442 dice que el juez debe examinar el ttulo y denegar la ejecucin si la obligacin tiene ms de tres aos. Nos dice de manera indirecta que no dar curso a la demanda ejecutiva si la accin tiene ms de tres aos y de sta forma el juez declara de oficio la prescripcin en materia ejecutiva. Cmo se alega la prescripcin. La ley dice que la prescripcin debe ser alegada. Recordemos que la prescripcin adquisitiva se alega como accin, la prescripcin extintiva no cabe duda que se alega como excepcin por regla general, el Cdigo de Procedimiento Civil la establece como una de las excepciones del juicio ejecutivo. Se ha discutido si puede ser alegada como accin. Es decir, que el deudor, una vez que ha constatado el transcurso del tiempo, se adelantara a demandar l la prescripcin extintiva de su obligacin. Lo normal es que sea como excepcin, es decir, que si el acreedor lo demanda, el deudor le oponga la excepcin de prescripcin, pero tambin se ha admitido que el deudor pudiera adelantarse y alegarla l como accin, lo que tendra mucha importancia prctica, porque hay casos en que al deudor le conviene adelantarse a alegar la prescripcin. Imaginemos un deudor hipotecario que quiere hacer desaparecer la hipoteca, cmo logra hacerlo, la nica manera de que la hipoteca desaparezca es cancelndola, pero el acreedor no quiere cancelarla, la nica alternativa que tendra el deudor sera demandar al acreedor de prescripcin extintiva de la obligacin y de ese modo, declarndose la prescripcin extintiva de la
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obligacin cae la hipoteca sobre el bien que es del deudor, por tanto al deudor interesara alegar la prescripcin como accin. Esta ha sido una jurisprudencia constante en Chile y que no admite discusin, de manera que la prescripcin extintiva se puede alegar como excepcin que sera la regla general y se puede alegar tambin como accin. No se exigen trminos formales o sacramentales para legar la prescripcin, pero la alegacin debe ser completa, con ello se quiere decir que el que alega la prescripcin el que tiene que indicarle al juez cual es la prescripcin que est invocando y cul es la fecha en que l entiende en que se inicia el curso de la prescripcin. Estos son extremos de debe l colocar en su alegacin y no puede dejar que el juez complete la alegacin. Ahora bien, alegada como excepcin, la ley procesal ha establecido que sta sea una de las excepciones especiales que se pueden alegar no slo al contestar la demanda sino durante todo el curso del juicio ordinario, el artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece que la excepcin de prescripcin se puede alegar, al contestar la demanda o en primera instancia, hasta la citacin para or sentencia y en segunda instancia hasta la vista de la causa. De manera que el deudor puede alegar la prescripcin durante todo el curso del juicio, esto si se trata del juicio ordinario, evidentemente, porque se ha discutido si se aplica esta regla del art. 310 a otros juicios, como por ejemplo, el juicio sumario.

2)

La prescripcin puede ser renunciada, pero slo despus de cumplida.

Art 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida. Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo. Es curioso que sea renunciable, porque como ya dijimos, son normas de orden pblico y stas no pueden quedar sujetas a renuncias de los particulares. Sin embargo, aqu tenemos el caso especial, en que una institucin de orden pblico como lo es la prescripcin, y que la ley expresamente seala que puede ser renunciada. Y puede ser renunciada expresa o tcitamente, pero slo despus de cumplida, con esto se quiere decir que no cabe una renuncia anticipada de la prescripcin, adolecera de objeto ilcito el pacto en que el deudor renunciara a la prescripcin an antes que esta empiece a correr. Qu ocurre si el deudor renuncia a la prescripcin durante el curso de ella, no cumplido, miraramos ste acto como una interrupcin de la prescripcin. En materia de Cdigo de Procedimiento Civil, existe el reconocimiento de firma como gestin preparatoria de la va ejecutiva; en qu consiste esta gestin, si el acreedor carece de ttulo ejecutivo, puede llamar al deudor a reconocer la firma puesta en un documento, y una vez reconocida la firma
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queda preparado el ttulo ejecutivo y lo puede demandar ejecutivamente. La jurisprudencia ha establecido, si embargo, que esta gestin no puede implicar una renuncia a la prescripcin. Imaginemos un pagar, que prescriben en un ao, el acreedor tienen el pagar y se da cuenta que ya ha transcurrido el ao, lo que podra hacer este acreedor para poder cobrar el pagar ya prescrito: llamar al deudor a reconocer firma, el deudor reconoce la firma y queda preparada la ejecucin, pero la Corte Suprema ha resuelto en reiteradsima jurisprudencia que si el pagar prescribi, la gestin preparatoria de la va ejecutiva no lo hace renacer. No renace la accin, de manera que el deudor todava puede alegar la prescripcin aunque haya reconocido la firma, esa es la opinin mayoritaria en la jurisprudencia. Quin puede renunciar a la prescripcin. No puede renunciar a la prescripcin sino el que puede enajenar, art. 2495 del Cdigo Civil. Porque est disponiendo de un derecho, est renunciando a la prescripcin. La renuncia puede ser expresa o tcita. La renuncia es una manifestacin de voluntad unilateral. La renuncia expresa no tiene formas sacramentales, basta que se deduzca claramente del tenor del acto que el deudor renunci a la prescripcin. En cuanto a la renuncia tcita, es una interpretacin de la conducta del deudor, ste realiza un acto que se opone a la alegacin de la prescripcin, es ilimitada la cantidad de actos que pueden tener ese carcter, podemos sealar algunos ejemplos: El cdigo seala algunos, el artculo 2494 Inc. 2 seala que el que debe dinero paga intereses o pide plazo . Una persona debe una cantidad de dinero y pas el plazo de p para pagar la deuda, deba haber pagado la deuda en 5 aos, y no la pag, y en lugar de alegar la prescripcin, le pide al creedor plazo para pagarla. El pedir plazo se opone a la alegacin de la prescripcin. Si pide plazo, la ley deduce de ello que esta renunciando a la prescripcin, o si despus de cumplida paga intereses. De manera que as sera una renuncia tcita, hay una cantidad enorme de actos que tienen ese carcter, por ejemplo, confesar la deuda despus de cumplida la obligacin. Pero las simples conversaciones entre acreedor y deudor para solucionar el problema, que tienen entre ellos no implica renuncia a la prescripcin. Efectos de la renuncia. Una vez renunciada la prescripcin, esta ya no puede alegarse y desaparece todo posible efecto extintivo. Pero desde que se renuncia la prescripcin, empieza a correr una nueva prescripcin, de manera que si vuelve a pasar el plazo de prescripcin y el acreedor todava no cobra, podr volver a pedir la prescripcin el deudor. Los efectos de la renuncia son relativos. Si hay varios deudores y uno de ellos renuncia a la prescripcin, la renuncia de l no afecta a los otros deudores. Hay una relatividad de la renuncia. Lo mismo en materia de fianza, la renuncia a la prescripcin por parte del deudor principal no perjudica al fiador, hay una obligacin que tiene un fiador, renuncia el deudor principal a la obligacin, no por ello se entiende renunciada por el fiador. El fiador todava puede alegar la prescripcin, incluso
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en acciones solidarias, la renuncia hecha por uno de los codeudores no perjudica a los otros codeudores. La renuncia alcanza tambin a las obligaciones y la renuncia del deudor no afecta al codeudor solidario. Lo mismo con la renuncia hecha por el deudor principal, no afecta al deudor hipotecario, esto porque, volviendo a repetir, la renuncia es siempre personal, afecta slo al que renuncia no a otros codeudores que puedan existir. 3) Contra quien se puede prescribir. Corre a favor y en contra de toda persona. Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo. Esta regla requiere una explicacin histrica. Est aludiendo a la desaparicin entre nosotros de viejas reglas del antiguo derecho, anteriores a la codificacin francesa, segn la cual exista a favor de las iglesias una prescripcin centenaria, la iglesia gozaba de un beneficio y era que contra ella la prescripcin era de cien aos, o sea las acciones eran imprescriptibles. Con el tiempo esta regla se extendi al Estado. Cuando lleg la Revolucin Francesa, sin embargo, desaparece esta situacin y desaparecen los privilegios a favor de la iglesia y del estado, y por lo tanto se incorpora en el cdigo civil francs una regla, que es la nuestra del 2497, segn la cual la prescripcin es la misma para cualquier persona, no hay instituciones favorecidas, la prescripcin corre por igual a favor o en contra del Estado, municipalidades, etc. Esta regla que no tena ms que una vigencia de recuerdo histrico, ha tomado sin embargo una importancia prctica en los ltimos aos en Chile, para ciertas acciones del estado en materia de responsabilidad de derecho pblico. En efecto, las normas constitucionales y las normas de la Ley de bases de la administracin del Estado, establecen la responsabilidad del Estado por falta de servicio, el Estado es responsable de los daos que cause en los particulares por falta de servicio, pero la ley no ha previsto ninguna prescripcin, no dice que las acciones contra el Estado sean prescriptibles, algunos autores, como Eduardo Soto Kloss sostenan que si no hay regla que seale la prescripcin, es que son imprescriptibles, la responsabilidad del Estado sera imprescriptible. Sin embargo, la Corte Suprema ha dicho que no, que prescribe la responsabilidad del Estado, y el fundamento estara en esta regla del 2497, las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado De manera que tambin en contra del Estado prescribe la responsabilidad, por lo tanto no se puede demandar al estado ms all de cierto plazo de prescripcin y este plazo de prescripcin sera el de la accin de responsabilidad extracontractual del artculo 2332 del Cdigo Civil, a sta disposicin se asimilara la prescripcin de derecho pblico, sera de cuatro aos contados desde la ejecucin del hecho que da lugar al dao, desde la perpetracin del acto. Y, por lo tanto, las acciones de derecho pblico prescribiran tambin en virtud de esta regla general del 2497. De manera que hoy tiene importancia prctica, porque en esa regla se funda la jurisprudencia para darle carcter prescriptible a las acciones de responsabilidad del Estado por falta de servicio de derecho pblico, que no tienen sealada una prescripcin en la ley. 26/04/2011
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA.

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1) Que estemos en presencia de acciones o derechos prescriptibles. La prescriptiblidad de la accin y el derecho. Nadie puede poner en duda que la regla general es que todos los derechos y las acciones sean prescriptibles, al menos en el mbito patrimonial. En este mbito son prescriptibles las acciones y los derechos. No ocurre as en materia matrimonial en que hay algunas acciones y derechos imprescriptibles como se ver en su oportunidad. Sin embargo, hay algunas excepciones de acciones y derechos imprescriptibles en el mbito patrimonial. Por ejemplo: a) La accin de particin es imprescriptible. Art. 1317. la particin del objeto asignado podr siempre pedirse () Emplea el adverbio siempre, se indica entonces que no hay extincin por el transcurso del tiempo del derecho a pedir la particin. Nunca puede entenderse extinguido el derecho a pedir la particin y por ms tiempo en que se haya arrastrado una comunidad y los indivisarios podrn pedir la particin en cualquier momento, cualquiera de ellas.

b) Las acciones de reclamaciones de estado civil son imprescriptibles. Art. 320. Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce () Vale decir, que siempre se podr reclamar la verdadera filiacin del hijo sea por el padre o la madre, sea por el hijo que pretende conocer quines son sus padres. c) La accin de demarcacin y la accin de cerramiento son imprescriptibles. No es que la ley as las declare, pero con stas son emanaciones del derecho de dominio y como el dominio, no prescriben extintivamente. Estas acciones son imprescriptibles, a pesar de que las servidumbres son en general prescriptibles. d) Algunas acciones posesorias son imprescriptibles, como por ejemplo las del artculo 941 del Cdigo Civil. Art. 941. El dueo de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de agua, o materias hmedas que puedan daarla. Tiene asimismo derecho para impedir que se planten rboles a menos distancia que la de quince decmetros, ni hortalizas o flores a menos distancia que la de cinco decmetros. Si los rboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus races, podr el juez ordenar que se planten a la que convenga para que no daen a los edificios vecinos: el mximum de la distancia sealada por el juez ser de cinco metros.
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Los derechos concedidos en este artculo subsistirn contra los rboles, flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantacin haya precedido a la construccin de las paredes. e) El derecho a obtener una jubilacin es imprescriptible. Hay que distinguir entre el derecho a obtener una jubilacin, y el reclamo de la jubilacin ya obtenida. Si a alguien no le pagan la jubilacin ya obtenida, esa es una accin prescriptible, pero se trata aqu del derecho a obtener una jubilacin. La jurisprudencia ha sido casi unnime al sealar que en ese caso la accin sera imprescriptible, no as las pensiones mensuales ya devengadas. La accin para pedir reliquidacin de la jubilacin tambin sera imprescriptible, por ser imprescriptible el derecho a pedir la prescripcin. Por ejemplo, si alguien cree que le han calculado mal de la jubilacin y quiere pedir que se la recalculen, esa accin tambin sera imprescriptible. f) La accin para pedir alimentos es imprescriptible. Mientras se den las circunstancias o requisitos para pedir alimentos, se puede demandar de alimentos sin que prescriba la accin para ello. Algunos sostienen que seran imprescriptibles las excepciones. Mientras la accin es temporal la excepcin sera perpetua, doctrina que no todos comparten pero, vuelvo a indicarlo, para algunos las excepciones seran imprescriptibles. g) Respecto de la accin y excepcin de nulidad, en el derecho comparado son imprescriptibles pero en nuestro derecho la cuestin es distinta. Entre nosotros, la nulidad no prescribe, sino que se sanea por el tiempo. No es que prescriba la accin para pedir la nulidad sino que, pasado el tiempo de 10 aos para la nulidad absoluta, o de 4 para la relativa, stas se sanean, vale decir, ya no existe ms el vicio, por mandato legal miramos al acto como libre de vicio. h) Son tambin imprescriptibles las acciones derivadas del derecho de dominio, las acciones propietarias. Esto porque el dominio es imprescriptible. Cuando se dice que el dominio es imprescriptible significa que por prescripcin extintiva no prescribe el derecho de dominio, lo cual no significa que alguien no pueda adquirir una cosa con la prescripcin adquisitiva. Por ejemplo, yo no pierdo el dominio de estos anteojos por su no ejercicio. Podra dejarlos botados en un cajn de mi casa y por eso no va a prescribir mi derecho de dominio. Art. 2517. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. No se pierde por el no ejercicio de la accin propietaria, sino que se pierde porque otra persona gana la cosa por prescripcin. Nadie pierde el derecho de dominio por prescripcin extintiva.
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Pero para todos los derechos reales la cuestin no es igual. En efecto, las servidumbres s se extinguen por prescripcin extintiva: Art. 885 N 5. Las servidumbres se extinguen: () 5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. i) En cuanto al derecho real de herencia, tambin es imprescriptible. Le pasa lo mismo que al dominio, el derecho real de herencia solo se pierde si otro lo adquiere por prescripcin adquisitiva, pero no por prescripcin extintiva. La accin que la ley concede para reclamar el derecho de dominio que es la accin de peticin de herencia, sigue la misma regla, a pesar de que el artculo 1269 dice que la accin de peticin de herencia expira en 10 aos. Con ello podra entenderse que esta accin prescribe en 10 aos, pero la ley cuando seala que expira en 10 aos, nos est diciendo cuando otro adquiere el derecho por prescripcin adquisitiva de 10 aos se extingue por ella la accin de peticin de herencia.

2) Transcurso del Tiempo. Por qu decimos plazo sealado por la ley? Porque slo la ley fija los plazos de prescripcin. Ya vimos en su oportunidad que las partes no pueden fijar el plazo, no pueden modificar siquiera los plazos de prescripcin establecidos por la ley. Ahora, la fijacin de plazos de la prescripcin es una cuestin arbitraria para el legislador, pues ste seala el plazo que le parezca y es por ello que en nuestra legislacin hay de los ms variados plazos de prescripcin, por ejemplo hay plazos de prescripcin de 5 aos, de 10 aos, de 3 aos, de 4 aos, de 1 ao, de 6 meses, y es as porque al legislador se le ha ocurrido, pues no existe una regla establecida para ello. Desde cundo empieza a correr el plazo de prescripcin? El art. 2514 del Cdigo Civil seala la regla. Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible. El principio en el derecho comparado es que dada la accin, corre la prescripcin, o sea, desde el momento en que al acreedor le nace la accin para demandar el cumplimiento de la obligacin, empieza a correr la prescripcin. Por lo tanto, mientras no se haga exigible la obligacin, no se puede empezar a correr el plazo de prescripcin porque que no sea exigible significa que el acreedor no puede demandarla. Mientras el acreedor no pueda demandar el cumplimiento de la obligacin, no corre la prescripcin. El problema es precisar cundo es exigible la obligacin. Evidentemente, si la obligacin es pura y
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simple es exigible desde el momento mismo en que se contrata, y desde ese mismo instante opera la prescripcin extintiva. La fecha en que pueda hacerse exigible la obligacin marca el inicio de la prescripcin. Si la obligacin est sujeta a condicin suspensiva, la exigibilidad se produce desde el momento en que se cumple la condicin de acuerdo al artculo 1479 del Cdigo. Art. 1479. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. Y si la obligacin est sujeta a plazo suspensivo lo obligacin corre desde que se vence o cumpla el plazo, art. 1496 del Cdigo, y desde ese momento empezar a regir la prescripcin. Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: 1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia; 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Sin embargo, hay casos especiales en que la ley determina cundo exactamente empieza a correr la prescripcin. Por ejemplo, en el caso de nulidad por fuerza en un acto jurdico, el cuadrienio para pedirla empieza a correr desde que la fuerza ces. Art. 1691 inciso 2. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo. La Ley de Matrimonio Civil seala exactamente cundo empieza a correr la accin de nulidad del matrimonio. La accin redhibitoria en materia de compraventa, depende si estamos en presencia de muebles o inmuebles, segn el art. 1866 del Cdigo Civil (6 meses para los muebles y 1 ao para los inmuebles contados desde la entrega real de la cosa). Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real. En el pacto comisorio, segn el artculo 1880, en la compraventa por el no pago del precio el plazo de prescripcin se cuenta desde la fecha del contrato. Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms
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largo o ninguno. En la Ley de Accidentes del Trabajo y de Enfermedades Profesionales, el plazo para demandar la indemnizacin respectiva corre desde la fecha en que se produjo el diagnstico de la enfermedad, pero para los accidentes corre desde que ocurri el accidente. Hay una cantidad enormes de reglas legales que van sealando el inicio del plazo de prescripcin. Pero la regla general es que la prescripcin corra desde que vence la obligacin, desde que la obligacin se haga exigible. En el caso de las obligaciones ilquidas, la prescripcin no corre sino desde que el crdito se liquide. Mencin especial merece la prescripcin en materia de delitos y cuasidelitos. El artculo 2332 cuenta el plazo de 4 aos desde la perpetracin del acto, no desde que aparezca el dao, no desde que el dao se produzca, que lo que debera ser lo lgico, sino desde que se perpetr el acto. Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto.
OBLIGACIONES DIVIDIDAS EN CUOTAS Y LAS CLUSULAS DE ACELERACIN O DE EXIGIBILIDAD ANTICIPADA. Si una obligacin est dividida en cuotas, por ejemplo se pact que el precio de la

compraventa se pagara en tres cuotas semestrales. Cada cuota se mira como una obligacin separada, y por lo tanto la prescripcin de cada cuota corre desde el vencimiento de cada una de las cuotas, por ejemplo, si una cuota vence el 30 de junio para esa cuota la prescripcin corre desde el 30 de Junio, y si la prxima cuota vence el 30 de diciembre, a partir del 30 de Diciembre corre la prescripcin para sta. Pothier, a quien se sigui en la materia, deca que cuando se han fijado muchos trminos o muchos plazos para satisfacer la deuda, no hayo dificultad en afirmar que el tiempo empieza a correr desde el da en que existir o el primer trmino con respecto a la paga que verse aquel da, y con respecto a las dems cuotas, desde el da en que finaliza cada uno de los plazos respectivos . Es lgico que sea as, porque acabamos de decir que la prescripcin se da desde que la obligacin vence, desde que el acreedor pueda exigirla, luego, si est dividido en cuotas, cada exigibilidad de cuota determina un plazo de prescripcin distinta. Sin embargo, esto que parece muy claro y que adems es muy que corriente (particularmente en materia de crditos bancarios) que se pacte la llamada clusula de aceleracin. A travs de ella se pacta que, por el vencimiento o el no pago de una de las cuotas, har exigible el total de la obligacin como si sta fuera de plazo vencido. Pactamos entonces que la obligacin tiene cuotas, por ejemplo un prstamo que le otorga el banco con cuota mensual y da 24 mensualidades para pagar el crdito, entonces, todos los meses vence una cuota, pero se pacta que si el deudor no paga una de las cuotas, cualquiera que ella sea, se hace exigible el total de la obligacin, que todava no est vencido, como si hubiera vencido el plazo para todas ellas; es la clusula de aceleracin, se acelera el plazo, se pone trmino por una caducidad convencional al plazo que queda. Cundo empieza a correr la prescripcin? La jurisprudencia ha sido extremadamente variable y voluble en esta materia. Hay una cantidad considerable de soluciones distintas jurisprudenciales en materia de clusula de aceleracin, pero se puede resumir cual parece ser la doctrina actualmente vigente en esta materia, ya que porque vara permanentemente.
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La jurisprudencia tiende a distinguir entre clusulas facultativas y clusulas obligatorias: 1) En las Clusulas Facultativas se dice que el no pago de una de las cuotas dar derecho al acreedor para hacer exigible el total de la obligacin, o facultar al acreedor para exigir toda la obligacin. 2) En las Clusulas Obligatorias se dice que el no pago de una cuota producir la exigibilidad de toda la obligacin, o har caducar el plazo, o producir de inmediato ipso facto la exigibilidad de toda la obligacin. La jurisprudencia ha dicho que en las clusulas facultativas la prescripcin empieza a correr desde que el acreedor hace exigible la obligacin, desde que manifiesta su voluntad de hacer exigible toda la obligacin. Por lo tanto, para que empiece a correr la prescripcin se necesitara una manifestacin de voluntad del acreedor, mientras que en las clusulas obligatorias, la cuestin sera distinta, en ella la prescripcin empieza a correr desde el momento mismo en que el deudor deja de pagar una de las cuotas, porque por algo es obligatoria, desde ese momento preciso se hace exigible toda la obligacin y por lo mismo corre desde ah la prescripcin de toda la obligacin restante. Esta sera la jurisprudencia ms comn al respecto, sin prejuicio de que hay sentencias que han dicho que esta distincin no existe y que todas las clusulas son obligatorias, pero esa opinin ha sido minoritaria. Es el otro requisito que necesitamos para que ocurra la prescripcin. sta se da justamente porque el acreedor no ha iniciado ninguna gestin del cobro de la deuda, y porque el deudor tampoco ha empezado a pagar la obligacin. Tiene que haber entonces una pasividad del acreedor y del deudor.
INACTIVIDAD DEL DEUDOR Y DEL DEUDOR. CLASIFICACIN DE LA PRESCRIPCIN.

Se clasifican en tres tipos:

1.- Prescripcin Extintiva de Largo Tiempo. 2.- Prescripcin de Corto Tiempo. 3.- Prescripcin Especial. Las prescripciones de Corto Tiempo son slo las que el Cdigo Civil seala en los artculos 2521 a 2524. De ciertas acciones que prescriben en corto tiempo. Art. 2521. Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin liberal.
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Art. 2522. Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachan al menudeo. La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc. Art. 2523. Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna. Interrmpanse: 1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor; 2. Desde que interviene requerimiento. En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515. Art. 2524. Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla. Luego, prescripcin de Corto Tiempo no es toda aquella que tenga un plazo inferior a las de Largo Tiempo, sino que son las que el Cdigo Civil seala en los artculos 2521 a 2524. Las otras son prescripciones Especiales. Las Prescripciones de Largo Tiempo son, la prescripcin de 5 aos de la Accin Ordinaria, y de 3 aos de la Accin Ejecutiva. Las Prescripciones de Corto tiempo son las que ya seal, y pueden ser de 3 aos ,2 aos y 1 ao. Por otro lado, estn las Prescripciones Especiales que el Cdigo Civil seala a lo largo de toda su reglamentacin y legislacin especial tambin seala en distintas disposiciones como vamos a ver ms adelante.
PRESCRIPCIN DE LARGO TIEMPO.

1) Vamos a distinguir, para ver este tipo de prescripcin, entre: 1.a) La Prescripcin de las Acciones de Obligacin Propiamente tal. 1.b) La Prescripcin de las Acciones Accesorias o Reales de la Obligacin. 1.c) La Prescripcin de las Acciones Propietarias. 1.a) La Prescripcin de las Acciones de Obligacin Propiamente tal. Son los derechos personales. Prescriben, segn el artculo 2515, en 5 aos para las acciones ordinarias y 3 aos para las acciones ejecutivas. Art. 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos. De manera que si la ley no ha sealado otro plazo diverso, un plazo especial, toda obligacin prescribe en 5 aos la Accin Ordinaria y, en 3 aos la Accin Ejecutiva. Pero, extinguida la Accin Ejecutiva, dice el artculo 2515, se convierte en Ordinaria y durar otros 2 aos ms. (Para completar los 5).
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Que quede claro: La Accin Ordinaria prescribe en 5 aos, la Ejecutiva en 3 aos, pero prescrita la Accin Ejecutiva en 3 aos, subiste la obligacin por 2 aos ms como Ordinaria. Ahora, lo que prescribe en la Accin Ejecutiva no es propiamente la Obligacin, sino el mrito Ejecutivo del ttulo respectivo. Luego, pasado los 3 aos, lo que no puede hacerse es demandar el cumplimiento ejecutivo de la obligacin, no se puede usar el juicio ejecutivo para demandar la Obligacin y tendr que recurrirse a un procedimiento ordinario para ello. Este es el plazo general de prescripcin. 1.b) La Prescripcin de las Acciones Accesorias o Reales de la Obligacin. Para ello hay una regla especial en el Cdigo. Art. 2516. Art. 2516. La accin hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden. Significa para estas acciones accesorias, por ejemplo la accin hipotecaria, la accin prendaria, una clusula penal y todas las que emanan de una obligacin accesoria, no tienen un plazo propio de prescripcin, no prescriben independientemente, sino que su prescripcin depende de cual sea la prescripcin de la obligacin garantizada. Si la obligacin garantizada era una accin ordinaria, una obligacin que prescribe de acuerdo a la regla ordinaria, la accin hipotecaria prescribir junto con ella en 5 aos. Pero si se trataba de una accin hipotecaria anexa a una obligacin cambiaria, la hipoteca garantizaba el pago de un pagar, por ejemplo, como el pagar prescribe en 1 ao, la accin hipotecaria prescribir tambin en 1 ao. Depende entonces de cul sea el plazo de prescripcin de la obligacin garantizada, ese ser el plazo de prescripcin de la accin accesoria. La jurisprudencia ha dicho que esta regla determina que no hay un plazo de prescripcin propio para la accin accesoria, sino que el plazo es el de la obligacin principal. Pero la jurisprudencia ha ido ms all y ha dicho que en esta regla del artculo 2516 no puede haber prescripcin independiente, separada de la accin hipotecaria o de las dems acciones accesorias. No pueden haber prescripcin independiente, Qu quiere decir esto? Tenemos una obligacin garantizada con una hipoteca. No puede prescribir una hipoteca sola, sino que la hipoteca prescribe junto con la obligacin garantizada. De aqu resulta la consecuencia de que el deudor hipotecario, si quiere obtener la prescripcin de la hipoteca, no puede demandar que se declare su prescripcin, sino que debe obtener que se declare la prescripcin de la obligacin garantizada, y como consecuencia de ello que prescriba la hipoteca. Que quede claro: l no va a poder pedir en una demanda que se declara prescrita su hipoteca, pues lo que tiene que demandar es que se declara prescrita la obligacin principal y que como consecuencia de ello se entienda extinguida por prescripcin la hipoteca. Adems, de esta regla del art. 2516, la jurisprudencia ha determinado de que como no puede haber prescripcin independiente de la hipoteca, todo lo que afecte a la obligacin garantizada, afecta a la hipoteca. As, la interrupcin de prescripcin de la obligacin principal, interrumpe la prescripcin de la accin hipotecaria. Por ejemplo, si el banco demand al deudor principal el pago de la obligacin, ese hecho interrumpe la prescripcin de la obligacin principal, y tambin interrumpe la prescripcin de la accin hipotecaria, de manera que el deudor hipotecario no puede decir despus que no lo han
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demandado y por lo tanto cumpli la prescripcin porque ya demandaron al deudor principal y esa demanda interrumpi amabas prescripciones. La jurisprudencia ha ido todava ms all y ha dicho que en la inversa tambin es as; interrumpida la prescripcin del deudor hipotecario, se entiende tambin interrumpida la prescripcin de la obligacin principal, de manera que si el banco demand el deudor hipotecario, de hecho interrumpe tanto la prescripcin de la hipoteca, cuanto la prescripcin de la obligacin garantizada, y eso porque de acuerdo al artculo 2516, segn la interpretacin jurisprudencial , no puede haber prescripcin separada de la accin hipotecaria, prendaria o de cualquier otra accin accesoria, de la obligacin principal. 1.c) La Prescripcin de las Acciones Propietarias. Accin Reivindicatoria, Accin de Peticin de Herencia. En cunto plazo prescriben? De acuerdo al artculo Art. 2517. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Luego, la Accin Reivindicatoria no se extingue por prescripcin, sino que se extingue cuando otro adquiera el dominio por prescripcin adquisitiva. En otros trminos, no se extingue por el transcurso del tiempo, sino que se extingue porque otro adquiri la cosa por prescripcin adquisitiva, y lo mismo ocurre con la prescripcin de la accin de peticin de herencia, se sigue la misma regla.
INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA DE LARGO TIEMPO.

Vimos que para que ocurra la prescripcin tiene que haber una inactividad del acreedor o del deudor. Pero puede ocurrir que durante el curso del plazo de la prescripcin, el acreedor salga de su inactividad y persiga el cumplimento de la obligacin, o puede ser que durante el curso de la prescripcin el deudor realice un acto que implique reconocimiento de la obligacin. Si as ocurre, si se rompe este silencio de las partes, diremos que se ha interrumpido la prescripcin. La Interrupcin de la Prescripcin entonces, implica un hecho que sucede durante el curso de la prescripcin y que determina que el acreedor salga de su inactividad o que el deudor reconozca de algn modo la obligacin. Para que una interrupcin de la prescripcin se produzca es necesario que el plazo de la prescripcin este corriendo. Una vez terminado el plazo de prescripcin sta ya se puede interrumpir. Podr haber una renuncia de la prescripcin, pero no una interrupcin de la prescripcin, pues la interrupcin ocurre cuando est corriendo el plazo. Cmo se Interrumpe la Prescripcin? Hay dos formas de interrupcin, segn el art. 2518 del Cdigo Civil. 1) La Interrupcin Civil. Se produce en virtud de demanda judicial. As dice el artculo 2518 en su inciso 3. Pero la expresin demanda judicial no ha de ser entendida en los trminos tcnicos que le da el Cdigo de Procedimiento Civil. No produce una interrupcin civil una reclamacin extrajudicial, por ejemplo, que el acreedor vaya a la casa de deudor a exigirle el pago, o que le mande una carta requiriendo en el pago. La interrupcin tiene que ser mediante una accin judicial, o sea, una peticin contenciosa con fines de ejercicio de la accin y en contra del deudor.
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REQUISITOS.

1.- Demanda Judicial. 2.- Notificacin Legal de la Demanda. 3.- Que no se haya producido el desistimiento de la demanda o el abandono del procedimiento. 4.- Que el demandado no haya obtenido Sentencia Absolutoria. As resulta de los artculos 2518 y 2503 del Cdigo Civil.

Art. 2518. La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el artculo 2503. Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes: 1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal; 2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia; 3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin. En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda. El art. 2503 est en materia de prescripcin adquisitiva. El art. 2518 se remite al art. 2503. El art. 2503 habla de abandono de la instancia, ese fue un olvido cuando se modific el Cdigo de Procedimiento Civil, porque la institucin se llama, hoy en da, Abandono de Procedimiento. Qu vamos a entender por demanda judicial? Hay dos interpretaciones que se le han dado a esta frase del Cdigo.
1.- DEMANDA JUDICIAL.

a) Hay una interpretacin restringida, que entiende por demanda judicial a aquella definida en el art. 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, es aquella gestin mediante la cual se interpone una accin, inicindose el curso del juicio. Luego la prescripcin solo se interrumpira, civilmente, si el deudor demanda judicialmente, de acuerdo al art. 254, el cumplimiento de la obligacin. b) Interpretacin amplia. Pero esta interpretacin restringida no ha prevalecido. A la poca del Cdigo Civil, no ha podido referirse al Cdigo de Procediendo Civil, puesto que ste an no se haba dictado. De manera que por expresin demanda se debe entender una cuestin ms amplia, es decir, por demanda judicial no solo queda comprendida la demanda propiamente tal, sino que ha de entenderse como cualquier actuacin judicial tendiente a obtener el cumplimiento de la obligacin, cualquier actuacin judicial que el deudor haga es la que resulte de estar poniendo en movimiento el derecho al cumplimiento de la obligacin. As, habra otras gestiones que sin ser demanda judicial propiamente tal tambin se entenderan dentro de este concepto y seran hbiles para interrumpir la prescripcin.
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Qu gestiones? Por ejemplo, no cabe duda que una medida prejudicial, que no es una demanda, sino que es una gestin con la que se prepara el juicio. Entonces, no obstante eso, se ha dicho por la jurisprudencia que interponer una medida prejudicial equivale a interponer una demanda en el sentido del art. 2518 y por ello ya se interrumpe la prescripcin. Una gestin de preparacin de la va ejecutiva tambin, no es demanda, pero el acreedor manifiesta su derecho de poner en ejercicio su derecho y esto ya tendra la caracterstica de una demanda en los trminos del art. 2518. Una peticin de quiebra tambin lo sera, y as hay varias otras gestiones que sin ser propiamente demandas los tribunales les han dado este carcter. No as con una querella criminal, la interposicin de una querella criminal no es demanda, no basta para interrumpir la prescripcin. 27/04/2011 Estbamos viendo la interrupcin civil de la prescripcin y habamos visto que se interrumpe por demanda judicial y que el concepto de demanda que se ha utilizado en esta materia es bastante amplio, pues cubre toda reclamacin judicial aunque no tenga el carcter mismo de demanda. Por ejemplo, las medidas prejudiciales, las medidas precautorias, las gestiones preparatorias de la accin ejecutiva, la peticin de privilegio de pobreza, una solicitud de quiebra, se entienden como demanda para estos efectos. Tambin se ha entendido que la demanda ante tribunal incompetente, a pesar de declararse incompetente el tribunal, interrumpe la prescripcin, porque la demanda de todos modos, aunque sea un tribunal incompetente, signific una voluntad de poner en ejercicio la accin respectiva. Pero no interrumpe la prescripcin, por ejemplo, un recurso de proteccin, porque ste tiene por objeto cautelar garantas constitucionales y no exigir el cumplimiento de la obligacin. Un reclamo de ilegalidad contra la municipalidad, por ejemplo, podra tambin estimarse demanda para estos efectos. Este es el segundo requisito para que opere la interrupcin civil de la prescripcin. As pues, no basta con que se haya interpuesto una demanda. La demanda tiene que ser tambin legalmente notificada. Qu significa legalmente notificada? Significa que la notificacin tiene que ser vlida. Este requisito resulta del art. 2503 del Cdigo Civil.
2.- NOTIFICACIN LEGAL DE LA DEMANDA.

Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes: 1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal; 2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia; 3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin. En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda. Si la notificacin de la demanda no ha sido vlida, entonces no hay interrupcin de la prescripcin. En seguida, se estima por la mayora de la jurisprudencia que la notificacin de la demanda debe hacerse dentro del plazo de prescripcin, vale decir, no slo hay que presentar la demanda antes de que
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venza el plazo de prescripcin, sino que tambin antes de que venza el plazo de prescripcin hay que haberla notificado. Cabe mencionar que hay algunos autores y hay jurisprudencia minoritaria que seala que lo que la ley exige es que la demanda est notificada, aunque la notificacin no se haya hecho dentro del plazo de prescripcin, siempre que la demanda se haya presentado antes del plazo de prescripcin. Por ejemplo, imaginemos que el plazo de prescripcin de 5 aos vence el 30 de abril; se presenta la demanda el 28 de abril y se notifica el 2 de mayo. Segn esta doctrina minoritaria, aqu habra interrupcin de la prescripcin, porque la demanda se present antes de que venciera el plazo. Pero la mayora de la doctrina y la mayora de la jurisprudencia exige que la notificacin y la demanda se hagan antes del 30 de abril, que las dos sean hechas antes de que venza el plazo de prescripcin, y esto porque para la mayora de la doctrina y de los fallos, la interrupcin se produce en el momento de la notificacin de la demanda, aunque hay opiniones contrarias. En este sentido, hay jurisprudencia que ha dicho que la interrupcin se produce al momento de presentarse la demanda, pero la mayora sostiene que la interrupcin de la prescripcin se produce al momento de la notificacin de la demanda, y esto tanto en materia civil como en cualquier otra materia. Entonces, para que haya interrupcin civil de la prescripcin se requiere demanda judicial notificada dentro de plazo.
3.- QUE NO HAYA MEDIADO DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA O ABANDONO DE PROCEDIMIENTO.

Este es el tercer requisito para que opere la interrupcin de la prescripcin. En efecto, si el demandante desiste expresamente de la demanda, se entiende como que sta jams ha sido presentada y, por lo tanto, si hay desistimiento de la demanda significa que desaparece la demanda y, por lo mismo, no habra interrupcin de la prescripcin. El art. 2503 del Cdigo Civil as lo dice, pero algunos dicen que habra bastado con el art. 150 del Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 150 (157). La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. Entonces, si se extingue la accin, quiere decir que no ha existido interrupcin, aunque hubo demanda, pero se desisti de ella. Lo mismo ocurre si hubo abandono de procedimiento; la demanda deja de haber interrumpido la prescripcin. En otros trminos, se interrumpi la prescripcin por la presentacin de la demanda, pero por ms de 6 meses no hubo gestiones en el juicio (se dej sin moverse la demanda); entonces, el tribunal declara el abandono de procedimiento y, si se declara, quiere decir que todo el procedimiento obrado queda sin efecto y, por lo tanto, queda sin efecto tambin el efecto interruptivo que pudo haber tenido la demanda que oportunamente se present.
4.- QUE EL DEMANDADO NO HAYA OBTENIDO SENTENCIA ABSOLUTORIA.

Este es el cuarto requisito

para que opere la interrupcin de la prescripcin. Si el demandado obtiene sentencia absolutoria, tambin la demanda deja de producir efecto interruptivo. Ver art. 2503 N 3 del Cdigo Civil; pero ni an en este caso si el demandado ha obtenido sentencia absolutoria.
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Dicho de otra manera, se interrumpi la prescripcin con la presentacin de la demanda, pero el juicio lo gan el demandado; la ley borra el efecto interruptivo y es como si nunca hubiese existido interrupcin de la prescripcin. Pero aqu se presenta el problema de saber qu ha de entenderse por sentencia absolutoria. En esta materia, han existido dos teoras o maneras de entender la expresin sentencia absolutoria. Teora restringida. En efecto, para una teora restringida, sentencia absolutoria es aquella que resolvi el fondo del juicio dando lugar a la defensa del demandado; gan el demandado, porque se resolvi el fondo de la cuestin, declarndose inexistente la obligacin. Tesis amplia. Sin embargo, otra doctrina (una teora amplia) sostiene que sentencia absolutoria es toda sentencia por la que gane el demandado, cualquiera que sea la razn, an por razones formales. Como sabemos, un juicio se puede ganar por varias razones, por ejemplo, se gana en el fondo, porque el tribunal dice que ya no tiene derecho el demandante; pero tambin se puede ganar por otras razones, a va ejemplar, la demanda formalmente no estaba interpuesta o cualquier otro problema de forma en que el juez haya decidido pronunciarse a favor del demandado. Por ende, la tesis amplia afirma que cualquier sentencia, aunque sea por razones de forma en que gane el demandado, tiene la virtud de hacer desaparecer el efecto interruptivo. En efecto, indican que la cuestin parecera ser resuelta as; vemoslo en un ejemplo: el demandante demand el cobro de su prestacin al demandando y el demandado gan en el fondo, o sea, dijeron que no haba obligacin. Para que se pueda presentar la situacin del art. 2503 N 3 del Cdigo Civil, tendra que haber una nueva demanda en que el demandante insiste en volver a demandar y el demandado le va a oponer la prescripcin (est prescrita la obligacin). El demandante podra decir: Es que la otra vez yo lo demand y hubo interrupcin; pero el demandado dir: S, pero la demanda que usted me interpuso tuvo sentencia absolutoria a mi favor (gan el juicio) y, por lo tanto, no sirve para interrumpir la prescripcin. No obstante, si se tratara de una sentencia que declara que el demandado gana en el fondo, para qu va a oponer el demandado la prescripcin? Sencillamente, opondra la cosa juzgada. De all que, para que tenga utilidad el art. 2503 del Cdigo Civil, tiene que tratarse de situaciones en las que el demandado no pueda oponer la cosa juzgada, y eso sucede cuando, en realidad, gan el juicio por razones de forma ms que de fondo.
INTERRUPCIN NATURAL DE LA PRESCRIPCIN.

Ver inciso 2 del art. 2518 del Cdigo Civil.

Art. 2518 inciso 2. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Podra el deudor haber reclamado la prescripcin; pero en lugar de oponer la prescripcin, reconoce la deuda, sea expresa, sea tcitamente. Esta es la interrupcin por efecto de reconocimiento de la obligacin.

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Entonces, el reconocimiento puede ser de dos formas: expreso o tcito, pero siempre ser un acto del deudor. Expreso. El reconocimiento expreso de la deuda no tiene mayor problema; reconoce expresamente la deuda. Por ejemplo, expresamente dijo que se entenda que l era deudor, reconoca su carcter de tal; sea verbal, sea escrito, con tal que se manifieste en trminos formales y explcitos, de los que resulte en forma inequvoca que el deudor reconoce la existencia de la obligacin. Cabe insistir que este reconocimiento expreso interrumpe la prescripcin. Tcito. El reconocimiento tcito no est definido por el legislador, pero al tratar la renuncia de la prescripcin, la ley seala algunos ejemplos en que tcitamente se entiende que hay renuncia, porque se reconoce la obligacin y stos se pueden aplicar ac tambin. Por ejemplo, el deudor pide plazo para pagar su obligacin; si pide plazo para pagar la obligacin, aunque no est renunciando a ella expresamente, tcitamente si est renunciando, porque pudo alegar la prescripcin y, en lugar de alegarla, reconoce la obligacin pidiendo plazo o pagando intereses o pagando una parte de la deuda. All hay interrupcin natural de la prescripcin. Lo mismo ocurre con abonos hechos a la deuda, los que interrumpen naturalmente la prescripcin. Actos que no importan interrupcin natural . Pero los actos de reconocimiento deben ser tales, o de tal naturaleza, que de ellos emane claramente la intencin de no aprovecharse de la prescripcin. No sirve, por tanto, expresiones vagas o faltas de precisin; tiene que ser un acto que verdaderamente suponga que con l se reconoce la existencia de la obligacin.
EFECTOS DE LA INTERRUPCIN.

Qu efectos produce la interrupcin?

En principio, la interrupcin de la prescripcin es de efecto relativo, tanto subjetiva como objetivamente. La interrupcin slo afecta a aquel deudor respecto del cual se produjo la interrupcin. Por ejemplo, el deudor que ha sido demandado o que ha reconocido la deuda. De manera que si hay varios codeudores y respecto de uno de ellos se interrumpi la prescripcin, la prescripcin no resulta interrumpida respecto de los otros. Lo mismo acaece si hay un deudor que tiene varias deudas respecto del mismo acreedor y respecto de una de las deudas se interrumpi la prescripcin, eso no significa que se hayan interrumpido las otras prescripciones. Excepciones al efecto relativo de la interrupcin . Sin embargo, el carcter personal y relativo de la interrupcin tiene algunas excepciones. Las excepciones principales estn en el art. 2519 del Cdigo Civil. Art. 2519. La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los trminos del artculo 1516. a) Obligaciones solidarias. En el caso de las obligaciones solidarias, la interrupcin de la prescripcin producida respecto de uno de los codeudores interrumpe la prescripcin respecto de los otros codeudores; esto en virtud del mandato tcito y recproco que tiene cada codeudor respecto de los
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otros. Del mismo modo, la interrupcin producida por uno de los coacreedores aprovecha a los otros coacreedores en el caso de las obligaciones solidarias. Lo mismo pasa tambin en el caso de las obligaciones indivisibles. b) Cauciones constituidas por terceros. Tambin la interrupcin de la prescripcin hecha en contra del deudor principal afecta al codeudor hipotecario. Los fallos (jurisprudencia) han resuelto que, como el art. 2516 del Cdigo Civil (que ya vimos) dice que la prescripcin de las acciones accesorias prescriben junto con la obligacin principal, esto quiere decir que tambin, si se interrumpe la prescripcin respecto del deudor principal, queda interrumpida la prescripcin respecto del deudor accesorio (del deudor hipotecario o del fiador, por ejemplo); y, del mismo modo, a la inversa: la prescripcin interrumpida en contra del deudor hipotecario interrumpe la prescripcin respecto del deudor principal, porque las dos prescripciones van juntas, unidas, no pueden separarse. De manera que, aunque haya cauciones respecto de terceros, tambin la prescripcin, en ese caso, deja de producir este efecto relativo de la interrupcin y se extiende a otro codeudor. Esto es muy importante, particularmente, cuando hay hipoteca. Hay jurisprudencia ya establecida en este sentido, por ejemplo: Se demand al deudor que pidi el prstamo al banco, lo demandaron a l, y no demandaron al deudor hipotecario y, tiempo despus, el acreedor dirige su accin contra el deudor hipotecario. El deudor hipotecario podra estar tentado a decir: Opongo la prescripcin, porque desde el vencimiento de la deuda hasta que me demandan pas el plazo de prescripcin; pero el acreedor podr decir: S, pero es que yo demand en tiempo al deudor principal y, por lo tanto, interrump la prescripcin respecto del deudor principal. Interrumpido contra el deudor principal, queda tambin interrumpida la prescripcin en contra de usted, codeudor hipotecario. Cunto dura la interrupcin? La interrupcin depende de la naturaleza del acto interrumpido; si se trata de una demanda, si se trata de una interrupcin civil por demanda, la interrupcin dura mientras dura el procedimiento; pero si es natural, la interrupcin se produce en el momento mismo del reconocimiento de la deuda y lo importante es que, interrumpida la prescripcin, puede iniciarse una nueva prescripcin. Por ejemplo, me la interrumpieron, pero puede iniciarse una nueva prescripcin semejante a la prescripcin anterior.
DURACIN DE LA INTERRUPCIN. LA SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN.

Concepto. La suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley contempla en favor de ciertas personas en virtud del cual cesa el curso del plazo de prescripcin, dejando subsistente todo el lapso anteriormente transcurrido, si alguno hubo, y admitiendo que ste se reanude una vez aparecida o enervada las causas que originaron el intervalo no utilizado. Por ejemplo, haba una prescripcin que se inici contra Juan y alcanz a correr un ao, y Juan, al ao, se hace incapaz. En este caso, se suspende la prescripcin, se corta el curso de la prescripcin. La incapacidad de Juan dura 3 aos, durante esos 3 aos no corre la prescripcin. Cuando cesa la incapacidad, se reanuda el curso de la prescripcin sin perder el tiempo anterior, o sea, un ao anterior ms los que ahora corren, pero durante el tiempo en que dur la suspensin no corre la prescripcin; a diferencia de la interrupcin: si se llevaba corrida la prescripcin 3 aos y se interrumpe, se pierde todo el plazo anterior de prescripcin, es como si nunca hubiere habido interrupcin. Fundamento. El fundamento de la suspensin es siempre una razn de equidad para personas que, por razones personales o morales o por otras circunstancias, no estn en condiciones de interrumpir la prescripcin y, por lo mismo, se justifica su inercia en el ejercicio del derecho.
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Carcter taxativo de las causales de suspensin. El principio contra non valentem agere. Las reglas de la suspensin de la prescripcin son establecidas solamente por la ley; es el carcter taxativo de las causales de suspensin. La suspensin est basada en el famoso adagio o antiguo brocardo contra non valentem agere, que era una frase ms larga: contra non valentem agere non currit praescriptio , y significa que contra quien no puede hacerse valer por s mismo no corre la prescripcin. La consecuencia lgica de esta regla es, entonces, que la ley es la que establece las causales de suspensin. Entre nosotros, se ha entendido siempre que las causales de suspensin son taxativas y que no hay ms causales de suspensin que las que se establecen en la ley. El art. 2509 del Cdigo Civil establece cules son las causales de suspensin. Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo. Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes: 1. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura; 2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta; 3. La herencia yacente. No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra. La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. Esta regla da lugar a varios comentarios. Primero, cules son las causales de suspensin? Ah estn claramente mencionadas.
CASOS DE SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN.

a) Los incapaces. La incapacidad. Se suspende a favor de los incapaces. La ley menciona todos los incapaces: los menores; los dementes (estn o no interdictos); los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente; y respecto de las personas sujetas a tutela o curadura o potestad paterna tambin se suspende la prescripcin, o sea, respecto de todos los incapaces est suspendida la prescripcin. b) Las mujeres casadas en sociedad conyugal. Entre los cnyuges. Tambin se suspende la prescripcin, dice la ley, a favor de la mujer casada. Pero, cul mujer casada? La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal. En efecto, la mujer casada en sociedad conyugal no es incapaz, pero ella no tiene la administracin de sus propios bienes, incluso sus propios bienes los administra el marido y el marido administra todos los bienes sociales. Por consiguiente, la mujer carece de potestad y, por lo tanto, si ella no puede administrar sus propios bienes, cmo podra ella iniciar juicio si no puede interrumpir la prescripcin? De ah que la ley, aun cuando no sea incapaz, establece que la prescripcin se suspende a favor de la mujer casada.

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c) La herencia yacente. Se suspende tambin la prescripcin a favor de la herencia yacente. Esta es una institucin propia del Derecho Sucesorio. En efecto, se refiere a la herencia que no ha sido aceptada y que ha sido declarada yacente por resolucin judicial. Respecto de las deudas que corren a favor de la herencia yacente, la prescripcin se suspende a favor de ella. Nadie podra alegar prescripcin contra los herederos de la herencia yacente, porque la prescripcin queda suspendida. Pero la regla establece otra cuestin, al decir que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges. Primero, nos dice que se suspende a favor de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal. Por lo tanto, no se suspende si la mujer no est casada en sociedad conyugal (casada bajo otro rgimen). As pues, no se suspende contra la mujer separada de bienes ni contra la mujer separada judicialmente de su marido. Estas dos instituciones que la ley establece le dan plena autonoma a la mujer, de manera que a favor de ellas no se suspende. Pero agrega la ley: se suspende siempre entre cnyuges. Qu significa esto? Qu alcance tiene esta frase? La idea es que, tratndose de la prescripcin, hay dos maneras de entenderla: algunos dicen que, entre los cnyuges (marido y mujer), la prescripcin se suspende siempre, vale decir, cualquiera que sea el rgimen de bienes que exista entre ellos, haya sociedad conyugal, haya separacin de bienes, haya participacin de los gananciales; entre los cnyuges, uno contra el otro, no pueden prescribir de ninguna manera (siempre se suspende la prescripcin). Otros dicen que, con la frase suspende siempre, toda prescripcin se suspende; resulta que el artculo dice que la suspensin de la prescripcin opera normalmente slo respecto de la prescripcin ordinaria (prescripcin de largo plazo) y siempre significara que, entre cnyuges, cualquier tipo de prescripcin se suspende. Con todo, ha prevalecido la idea de que sea cualquiera el rgimen que exista entre los cnyuges. 28/04/2011
PRESCRIPCIONES DE CORTO TIEMPO.

Se contemplan en los artculos 2521 al 2524 del Cdigo Civil (prrafo 4 del Ttulo XLII del Libro IV). Las dems que se encuentran esparcidas en la legislacin son prescripciones especiales. Prescripciones de 3 aos. Son las llamadas prescripciones tributarias, y estn consagradas en el art. 2521 del Cdigo Civil. Art. 2521. Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Sin embargo, hoy en da esta disposicin es casi inaplicable, pues aparece derogada en numerosos aspectos por las normas especiales sobre prescripcin de tributos fiscales que se contienen en el Ttulo VI del Cdigo Tributario. Por lo tanto, la prescripcin de los impuestos est hoy reglamentada por el Cdigo Tributario y las reglas de ste se aplican y se apartan de las del Cdigo Civil. Tambin las normas de interrupcin son especiales y estn en el Cdigo Tributario. De manera que este plazo del Cdigo Civil, hoy en da, no tiene aplicacin.

Prescripciones de 2 aos.
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Estn contempladas en el inciso 2 del art. 2521 del Cdigo Civil. Art. 2521 inciso 2. Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquier profesin liberal. El Cdigo Civil no ha definido o precisado lo que se entiende por profesin liberal. Por lo dems, habr que tener en cuenta el sentido comn y obvio de lo que es la idea de profesin liberal; as, son las profesiones que requieren de largos estudios y, por lo mismo, en las que predomina el trabajo intelectual. Los honorarios de dentistas, enfermeras, obstetras, arquitectos, ingenieros, son honorarios de profesiones liberales. Tambin se comprende a los profesores por la enseanza que den en forma particular, es decir, por lecciones, y no sujetos a contrato de trabajo. Respecto a la mencin que se hace de los honorarios de jueces, cabe recordar que se trata de los jueces rbitros, que son, hoy en da, los nicos que estn sujetos a honorarios, dado que los dems jueces estn sujetos a sueldos en conformidad a la escala de funcionarios del Poder Judicial. Tambin se refiere a los honorarios de los notarios y, adems, se aplica a los peritos judiciales esta misma regla, segn la jurisprudencia. Asimismo, se aplica a los procuradores, esto es, a quienes tienen un mandato judicial (son mandatarios judiciales), pero no se aplica esta regla a quienes ejecuten un mandato extrajudicial. Tratndose de los abogados, quedan sujetos a esta regla todos sus honorarios, sean los causados en juicio por su intervencin, o an los causados en actuaciones no contenciosas propias de su profesin. Slo se aplica a los honorarios. Pero, no basta el ejercicio de una profesin liberal. Es preciso que la retribucin sea por honorarios, de tal manera que, por ejemplo, si un abogado percibe un sueldo, este sueldo no se encuentra sujeto a esta prescripcin (solamente por honorarios).
PROBLEMAS QUE HA PRESENTADO LA NORMA.

a) Se ha discutido sobre el origen que deben tener los honorarios . Qu origen debe tener el honorario? Se ha fallado que no importa el origen del honorario y, en consecuencia, se aplica tanto a los que corresponden por ley o contractualmente (todos los honorarios). b) Momento en que se inicia el cmputo de la prescripcin . Desde cundo se cuenta la prescripcin? La prescripcin se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible, pero la determinacin de ese da es muy variable en materia de honorarios. Si se trata de servicios aislados, no hay mayor complejidad; se contar el plazo de prescripcin una vez terminada la gestin, porque dice que se devengan los honorarios. Pero el problema se suscita cuando se trata de servicios que se prestan prolongadamente (por un abogado, por ejemplo). Entonces, la jurisprudencia ha dicho que si este servicio es continuo, desde la ltima prestacin corre la prescripcin, esto es, desde los ltimos servicios que se hayan prestado.
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Prescripcin de 1 ao. (Art. 2522 del Cdigo Civil) Art. 2522. Prescribe en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachen al menudeo. La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc. Alcance de la disposicin. La aplicacin de esta norma tambin suscita algunas cuestiones. As, se refiere a los mercaderes, expresin que evidentemente ha de quedar referida, en la terminologa actual, a los comerciantes. Pero a los comerciantes por el despacho al menudeo, es decir, lo que hoy en da conocemos como el comercio al por menor, las ventas hechas directamente al no comerciante, al consumidor final, se les aplica esta regla; no se debe aplicar al comerciante que venda al por mayor, por ejemplo, cuando una empresa distribuidora vende bienes a un supermercado. En esta ltima situacin, no se aplica esta regla, porque no es venta al menudeo (al por menor), es venta al por mayor. Segn la jurisprudencia, el fundamento de estas prescripciones (de 3, de 2 y de 1 ao) es una verdadera presuncin de pago inmediato , ya que se refieren a deudas cuyo pago se hace, por lo general, tan pronto se presta el servicio respectivo, tan pronto se verifica el servicio, tan pronto se hace la venta. Por lo tanto, algunos las han llamado prescripciones presuntivas. Si no se ha pagado de inmediato, hay una presuncin de pago. En definitiva, este fundamento se encuentra ratificado en numerosas sentencias y en la propia doctrina.
FUNDAMENTO DE ESTAS PRESCRIPCIONES.

A va ejemplar, uno de los autores del Cdigo Civil Francs, Bogot-Prameneuse, sealaba: Esta presuncin resulta de la necesidad que tienen los acreedores de ser pagados prontamente, de la costumbre de los deudores de pagar estas deudas sin largo retardo y aun sin exigir recibos y, por ltimo, de los ejemplos muy repetidos de deudores y sobre todo de sus herederos, obligados en tales casos a pagar varias veces. Se trata de obligaciones que las ms de las veces no constan de un ttulo y comnmente se pagan de inmediato. Por ello, se supone que si no est pagada, es que se pag y, por lo tanto, la presuncin se funda en que si no se pag en 1 ao, en 2 aos, en 3 aos, es que se presume que est pagada y, por lo tanto, por eso corre la prescripcin. Estas prescripciones de corto tiempo tienen un carcter especial: no se suspenden (ver art. 2523 inciso 1 del Cdigo Civil). Art. 2523 inciso 1. Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten suspensin alguna. En cuanto a la interrupcin, de acuerdo al art. 2523 del Cdigo Civil, estas prescripciones se interrumpen natural y civilmente.

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El art. 2523 del Cdigo Civil seala que la prescripcin se interrumpe desde que interviene requerimiento.
INTERRUPCIN CIVIL DE LAS PRESCRIPCIONES DE LOS ARTCULOS 2521 Y 2522.

Art. 2523 inciso 2. Interrmpense: 1. Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor; 2. Desde que interviene requerimiento. En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515. Pero la ley no ha precisado qu se entiende por requerimiento; de aqu que existen dos maneras de entender la disposicin. Para un sector de la doctrina, se necesita un requerimiento judicial (una demanda judicial). No obstante, para otro sector, basta un requerimiento extrajudicial. De la misma manera, los tribunales se han mostrado vacilantes en cuanto si, habiendo requerimiento judicial, se requiere la notificacin del requerimiento o no. Pero si se sostiene que es judicial, en realidad no se ve de qu otra manera pudiera haber requerimiento judicial sino a travs de una notificacin. Con todo, hay otros que afirman que basta un requerimiento extrajudicial: cualquier exigibilidad que haga el acreedor conminando al deudor a pagar sera un requerimiento suficiente para interrumpir la prescripcin; por ejemplo, por cartas. En suma, podemos sealar que muchas doctrinas y sentencias se han inclinado por la idea que sea un requerimiento judicial, una verdadera notificacin notificada al deudor que debe pagar. El art. 2523 N 1 del Cdigo Civil seala: Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor.
INTERRUPCIN NATURAL DE LAS PRESCRIPCIONES DE LOS ARTCULOS 2521 Y 2522.

Desde que interviene pagar u obligacin escrita . En el fondo, aqu no se trata de un pagar en el sentido tcnico de la palabra, esto es, documento firmado por el deudor en que se reconoce deudor de una obligacin. En efecto, ac pagar es cualquier escrito (un escrito) en que la persona que lo firma se confiesa deudora a otro de una cierta cantidad de dinero. En realidad, habra bastado la alusin obligacin escrita (pagar u obligacin escrita). Desde que hay concesin de plazo por el acreedor . El otorgamiento de plazo. En este caso, la ley no exige que el otorgamiento de plazo conste por escrito, puede ser consensual. Pero como el acreedor es el que debe probar la interrupcin, a l le va a corresponder probar que dio plazo y no lo puede acreditar con su sola palabra; de manera que deber tener elementos probatorios, algn escrito en que aparezca que haya concedido plazo al deudor.
EFECTOS DE LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN DE LOS ARTCULOS 2521 Y 2522. LA INTERVERSIN. Qu efectos tiene la interrupcin?

En las prescripciones de largo tiempo, vimos que la interrupcin hace perder todo el tiempo anterior de prescripcin. Ac el efecto es distinto (ver art. 2523 del Cdigo Civil). De conformidad al art. 2523 del Cdigo Civil, interrumpida la prescripcin de corto tiempo, a ella le sucede la prescripcin de largo tiempo, se convierte en una prescripcin de largo tiempo. En efecto, es lo que los autores llaman la interversin de la prescripcin. Por lo tanto, el efecto de la interversin es que, al interrumpirse la prescripcin de corto tiempo, ella es remplazada por la prescripcin del art. 2515
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del Cdigo Civil. En consecuencia, el efecto de la interrupcin de la prescripcin de corto tiempo es distinto al de la interrupcin de las prescripciones de largo tiempo.
PRESCRIPCIONES ESPECIALES DE CORTO TIEMPO.

Las prescripciones especiales de corto tiempo estn sembradas por la legislacin; pero veamos algunas que interesan en particular.
ALGUNAS PRESCRIPCIONES ESPECIALES. 1.- LAS PRESCRIPCIONES POR HECHO ILCITO.

Ver art. 2332 del Cdigo Civil.

Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto. A modo de ejemplo, imaginemos un cuasidelito civil. Alguien choc su automvil con otro y produjo dao. La accin de la vctima prescribe en 4 aos contados desde la ocurrencia o perpetracin del acto. Sin embargo, el problema de esta prescripcin dice relacin con aquellos casos en los que el dao no se produce de inmediato por el acto. Por ejemplo, imaginemos una persona contagiada con VIH; entonces, una cosa es que se contagie y otra cosa es que se produzca la enfermedad, y pueden pasar varios aos entre ambas (enfermedad y contagio). Desde cundo contamos la prescripcin? Otra situacin que puede ocurrir es una enfermedad profesional. Verbi gratia, una persona sufre un accidente el da de hoy y el dao se le empieza a provocar tiempo ms tarde. Desde cundo se cuenta la prescripcin? El artculo seala que se cuenta desde la perpetracin del acto y de aqu que, en aquellos casos en los que haya una distancia o diferencia entre el momento en que se produce el hecho y la aparicin del dao, la jurisprudencia ha dicho que la prescripcin se cuenta desde la ocurrencia del acto productor y no desde que el dao ocurre. No obstante, esta regla, entendida en esa materia, puede dar lugar a situaciones bastante injustas y absurdas, porque la accin no le va a nacer a la vctima sino desde que aparece el dao; mientras no haya dao, de qu se va a quejar? Y cuando aparece el dao, puede que la accin est prescrita, porque pasaron ms de 4 aos desde el momento del hecho productor. Caso en que se discuti este tema: el Caso Pisani (Pisani con Fisco). Se trataba de una persona que haba desaparecido en octubre de 1973, lo detuvieron los militares y no se supo jams nada. Los familiares saban que esta persona haba desaparecido. Podan los familiares demandar en ese momento indemnizacin? No, ninguna posibilidad tenan los familiares. Dao de la muerte? No, porque no se saba si estaba muerto o no; slo supieron que lo detuvieron y desapareci. No se poda exigir indemnizacin, por ejemplo, por la muerte. Aos ms tarde, se comprueba que efectivamente esta persona haba muerto por accin de los militares. Ahora s que los familiares saban que este individuo haba fallecido y deducen, entonces, la
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accin de indemnizacin en contra del Estado por acto ilcito y para que le indemnice los perjuicios causados. Luego, fue la Corte Suprema la que resolvi, en definitiva, que no caba aqu la indemnizacin, porque cuando intentaron la accin, sta estaba prescrita, dado que el art. 2332 del Cdigo Civil seala que se cuenta desde la perpetracin del acto, y el acto inicial (que se lo llevaron detenido) haba sucedido en octubre de 1973, y cuando ellos vienen a conocer del dao (6, 8 aos ms tarde), ya estaba prescrita la accin. La regla, entendida de esa manera, puede conducir a graves injusticias. De all que, casi la unanimidad de la doctrina, en Chile, entiende que cuando la regla habla de la perpetracin del acto, se est refiriendo al acto daoso. Por lo tanto, el dao integra el acto mismo, y la prescripcin no se contara sino desde la aparicin del dao, porque all es que el acto se transforma en acto ilcito. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha sido contraria a esta tesis y ha sostenido que el plazo de la prescripcin se cuenta desde la perpetracin del acto mismo, 4 aos de la comisin del hecho ilcito, aunque el dao aparezca ms tarde. Entonces, resulta que a veces la accin no se tiene porque puede estar prescrita.
2.- EL PACTO COMISORIO.

Ver art. 1880 del Cdigo Civil.

Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno. Observaciones a esta regla. (Ya fue analizada, en su oportunidad) Primero, esta regla slo se aplica al pacto comisorio definido por el Cdigo Civil, es decir, el pacto comisorio por infraccin del comprador a la obligacin de pagar el precio (en la compraventa). Segundo, sin perjuicio que no se admite que las partes intervengan en el plazo de prescripcin, porque los plazos de prescripcin son fijados por la ley, la ley admite a las partes, en este caso, establecer el plazo de prescripcin, porque dice: () prescribe al plazo prefijado por las partes , si no pasare de cuatro aos (). Es decir, la prescripcin mxima es de cuatro aos, pero admite a las partes a fijar una prescripcin inferior a aquella de cuatros aos para la accin resolutoria.

3.- LA ACCIN DE RETROVENTA. Ver

art. 1885 del Cdigo Civil.

Art. 1885 inciso 1. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
4.- ACCIN DE NULIDAD RELATIVA.

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En materia de nulidad: nulidad absoluta y nulidad relativa. El Cdigo Civil establece que la nulidad absoluta se sanea por el plazo de 10 aos, y la nulidad relativa se sanea por el plazo de 4 aos. Entonces, en realidad se ha resuelto que stos no son propiamente plazos de prescripcin, sino plazos de saneamiento, al cabo de los cuales desaparece el vicio, el acto queda como que nunca hubiese tenido vicio de nulidad (no es que prescriba la accin de nulidad).
5.- ACCIN RESCISORIA POR LESIN ENORME.

Ver art. 1896 del Cdigo Civil.

Art. 1896. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
6.- ACCIN DE SANEAMIENTO POR EVICCIN.

Ver art. 1856 del Cdigo Civil.

Art. 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales. Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si esta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa. En otros trminos, la accin de saneamiento misma, por la eviccin, para que se concurra a la defensa del demandado (lo veremos en el contrato de compraventa), prescribe en 4 aos. Pero cuando se convierte en la obligacin de restituir el precio, prescribe segn las reglas generales, es decir, como accin ordinaria (en 5 aos), en 3 aos si es accin ejecutiva, contndose el tiempo desde la sentencia de eviccin.
7.- ACCIN DE SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS.

Ver art. 1866 del Cdigo Civil.

Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real. Es decir, seis meses respecto de los bienes muebles, un ao respecto de los bienes races, salvo estipulacin contractual, dado que la ley autoriza a las partes a ampliar o restringir el plazo.
8.- PRESCRIPCIONES ESPECIALES EN DERECHO DE FAMILIA.

En cuanto al Derecho de Familia, est sembrado de prescripciones especiales.

9.- LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO COMERCIAL. CHEQUES. TRANSPORTE. SEGURO.

En materia mercantil, la prescripcin general del Cdigo de Comercio para obligaciones mercantiles. Ver art. 822 del Cdigo de Comercio. Art. 822. Las acciones que procedan de las obligaciones de que trata el presente Libro y que no tengan sealado un plazo especial de prescripcin, durarn cuatro aos. Las prescripciones establecidas en este Cdigo corren contra toda clase de personas.
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Es decir, la prescripcin general del Cdigo de Comercio es de cuatro aos para los contratos y obligaciones mercantiles en general. Pero esta prescripcin se aplica cuando la obligacin es mercantil para ambas partes, ya que cuando se trata de un acto mixto (obligacin civil para una parte, mercantil para la otra), en que para la parte que se trate de una obligacin civil la prescripcin se regir por las reglas del Cdigo Civil y no por las del Cdigo de Comercio. En materia de cheques. La Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques (DFL N 707 de 1982), en su art. 23, establece un plazo de caducidad de 60 das para presentar un cheque al cobro. Es un plazo de caducidad, no de prescripcin.
10.- PRESCRIPCIN DE LA ACCIN CAMBIARIA.

En materia de accin cambiaria, ver art. 98 de la Ley N 18.092. Art. 98. El plazo de prescripcin de las acciones cambiarias del portador contra los obligados al pago es de un ao, contado desde el da del vencimiento del documento. Pero, en materia de accin cambiaria, hay que hacer una precisin. La prescripcin especial de 1 ao es para la accin cambiaria, la que emana del carcter cambiario del ttulo, vale decir, de la letra de cambio o del pagar. La accin que emana del pagar mismo prescribe en 1 ao, pero resulta que detrs del pagar hay una obligacin causal. El pagar se debe, por ejemplo, porque le prestaron dinero a una persona. La prescripcin que rige para el contrato que yo dije en el pagar no prescribe en 1 ao, sino que es prescripcin ordinaria del Cdigo Civil, o del Cdigo de Comercio, segn corresponda.
11.- PRESCRIPCIN EN MATERIA LABORAL.

En materia laboral, tambin hay reglas especiales en materia de prescripcin. Asimismo, existe una prescripcin especial relacionada con los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, segn la ley N 16.744.

02/05/2011
LA PRELACIN DE CRDITOS.

Puede suceder que una persona tenga numerosas deudas con diversos acreedores y que no pueda pagar a todos (pues no tiene bienes para pagar). La ley le da derecho a todos los acreedores para perseguir al deudor, conforme al llamado Derecho de Prenda General, que permite embargar todos los bienes del deudor, segn el art. 2465 del Cdigo Civil, salvo los bienes no embargables.
GENERALIDADES.

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Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618. Pero los acreedores se van a encontrar con el problema de que los bienes del deudor no son suficientes. Entonces, la ley ha tenido que organizar un sistema o mecanismo para establecer de qu manera se va a pagar a cada uno de los acreedores. Entre diversas alternativas posibles, la ley ha escogido establecer un orden de prelacin, es decir, un orden de preferencia, para el pago de las deudas. En principio, todos los acreedores son iguales, ninguno prefiere a los otros. Sin embargo, hay ciertas razones o justificaciones que permiten darle a ciertos acreedores una preferencia para pagarse antes que los dems. La ley establece, en el art. 2470 del Cdigo Civil, que las causales de preferencia solamente son el privilegio y la hipoteca. Art. 2470. Las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca. Estas causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de otra manera. El privilegio es una facultad que la ley entrega a ciertos acreedores para ser pagados antes que los dems. En la hipoteca tambin se va a preferir antes que otros acreedores para ser pagados. Las causales de preferencia, cualquiera que ellas sean, segn la ley (art. 2470), son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido. De manera que la preferencia est establecida a favor del crdito, no a favor de una persona determinada. En otros trminos, es un favor que la ley le otorga a ciertos crditos. Por lo tanto, las preferencias pasan junto con el crdito (si es que el crdito se transfiere de un titular a otro) al nuevo titular, puesto que siguen al crdito.
CLASIFICACIN DE LAS PREFERENCIAS.

Ahora bien, estas causales de preferencia pueden ser de dos

tipos: generales o especiales. Las GENERALES son aquellas que se ejercen sobre todos los bienes del deudor. La ley le da una causal de preferencia a ciertos crditos y sobre todos los bienes del deudor. Hay otros casos en que la ley le da preferencia a ciertos acreedores para ser pagados sobre ciertos bienes del deudor (bienes determinados del deudor). stas son las llamadas preferencias ESPECIALES, porque no cubren todo el patrimonio del deudor, sino que recaen solamente sobre ciertos bienes determinados del deudor. Para los efectos de la prelacin de crditos, la ley (el Cdigo Civil) agrupa los crditos en cinco categoras: de primera clase, de segunda clase y de cuarta clase, que gozan de privilegio (art. 2471); de tercera clase, que son los crditos hipotecarios (art. 2477 inciso 1) y de quinta clase, que son los crditos que no tienen preferencia de ninguna especie (art. 2489).
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Art. 2489 inciso 1. La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. As pues, la regla general se encuentra establecida en el inciso 1 del art. 2489 del Cdigo Civil y consiste en que los crditos van a la quinta clase, pues la regla dice que comprende los crditos que no gozan de preferencia. Art. 2489 inciso 2. Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata (NOTA: a prorrata quiere decir en igualdad de condiciones) sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha. Es decir, los acreedores de quinta clase no gozan de preferencia alguna y se pagan a prorrata sobre lo que reste de los bienes del deudor, una vez cubiertas las otras categoras de acreedores. Es la regla general de los crditos.
DISTINTAS CATEGORAS DE CRDITOS.

Cabe advertir que las preferencias siempre son legales, slo las establece la ley; no provienen de la voluntad de las partes, sino que la ley atribuye una ventaja a un crdito.
CRDITOS DE PRIMERA CLASE.

El art. 2472 del Cdigo Civil indica los crditos de primera clase.

Art. 2472. La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran: 1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores; 2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto; 3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia; 4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados; 5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares; 6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N 3.500, de 1980; 7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses; 8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas; 9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
ANLISIS DE LOS CRDITOS DE PRIMERA CLASE.

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LAS COSTAS JUDICIALES QUE SE CAUSEN EN INTERS GENERAL DE LOS ACREEDORES (ARTCULO 2472 N 1).

A quin vamos a pagar primero si hay cantidad de deudores y los bienes no alcanzan? Lo primero que vamos a pagar son las costas judiciales, es decir, los gastos judiciales (honorarios de abogados, impuestos, honorarios de receptores, entre otros) que se hayan causado en inters general de los acreedores. Las costas judiciales son las comprendidas dentro del concepto de costas que seala el Cdigo de Procedimiento Civil (art. 139), vale decir, los honorarios de los abogados y los dems gastos que origina el proceso. Estas costas que se causan en inters general de los acreedores gozan de primer derecho para pagar, pero no cualquier costa, sino las que han beneficiado a todos los acreedores (las que se causen en inters general de los acreedores).
EXPENSAS FUNERALES NECESARIAS DEL DEUDOR DIFUNTO (ARTCULO 2472 N 2).

Dentro de la primera categora de crditos, y antes que cualquier crdito, se tienen que pagar las expensas funerales necesarias del deudor difunto. As, por lo menos, hay que enterrar decentemente al deudor (razones sanitarias, sociales, humanitarias, etc.).
GASTOS DE ENFERMEDAD DEL DEUDOR (ARTCULO 2472 N 3).

Tambin tienen preferencia de primera clase. Agrega el inciso 2: Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
GASTOS GENERADOS EN LA QUIEBRA DEL DEUDOR (ARTCULO 2472 N 4).

Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa (NOTA: masa de acreedores) los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados. En esta situacin, la ley parte de la base de que estamos en presencia de una quiebra. Entonces, en la quiebra hay que hacer gastos para recobrar los bienes del deudor (fallido) y ponerlos a disposicin de los acreedores. Adems, hay gastos de administracin de la quiebra, como el sndico, mantener al contador. Para poder vender el activo, tambin hay que realizar gastos, como colocar avisos en los diarios o nombrar peritos. Lo mismo ocurre si el sndico encargado de la quiebra ha tenido que pedir algn prstamo para los gastos de la quiebra. En definitiva, todos estos gastos gozan de preferencia de primera clase, en cuarto lugar, para su pago.
LAS REMUNERACIONES DE LOS TRABAJADORES Y LAS ASIGNACIONES FAMILIARES (ARTCULO 2472 N 5).

Esta regla est complementada con el art. 61 inciso 1 del Cdigo del Trabajo. Art. 61 inciso 1. Gozan del privilegio del artculo 2472 del Cdigo Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones o cotizaciones y dems aportes que corresponda percibir a los organismos o entidades de previsin o de seguridad social, los
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impuestos fiscales devengados de retencin o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que corresponda a los trabajadores; todo ello conforme al artculo 2473 y dems pertinentes del mismo Cdigo. Gozan de privilegio todas las remuneraciones de los trabajadores y asignaciones familiares. Se trata de remuneraciones de toda especie que se deban a los trabajadores.
LAS COTIZACIONES PARA SEGURIDAD SOCIAL (ARTCULO 2472 N 6).

Se trata de los gastos de previsin social, los descuentos de las imposiciones que deben hacerse a los trabajadores y que no se le han hecho, gozan tambin de preferencia para su pago. En efecto, son todas las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social, entre los cuales comprenderemos a las AFP. Todos estos gastos tambin gozan de preferencia.
LOS ARTCULOS NECESARIOS DE SUBSISTENCIA SUMINISTRADOS AL DEUDOR Y SU FAMILIA DURANTE LOS LTIMOS TRES MESES (ARTCULO 2472 N 7)

As, no porque el deudor est en malas condiciones vamos a dejar que se muera de hambre; por lo menos, hay que gastar algo en la subsistencia de l y de su familia.
INDEMNIZACIONES LEGALES Y CONVENCIONALES DE ORIGEN LABORAL (ARTCULO 2472 N 8).

Las indemnizaciones legales y convencionales que se dan a los trabajadores por aos de servicio u otros motivos, gozan de preferencia en este lugar con el lmite que establece la ley: tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite mximo de diez aos. Qu ocurre si el trabajador tiene derecho a indemnizaciones mayores (ms all del lmite)? La preferencia slo es por lo que cae dentro de estos lmites, por el exceso se va a quinta clase; pasa a ser acreedor valista, comn, de la quinta categora. (A los acreedores de la quinta categora los llamamos acreedores comunes, valistas o quirografarios; que no gozan de preferencia).
LOS CRDITOS DEL FISCO POR LOS IMPUESTOS DE RETENCIN Y DE RECARGO (ARTCULO 2472 N 9).

En esta situacin, se trata de los crditos que el Fisco tenga contra el deudor por impuesto, pero no por cualquier impuesto, sino por los impuestos de retencin y de recarga; son aquellos impuestos que el deudor tuvo que haber retenido e integrado a arca fiscal. Por ejemplo, el IVA es un impuesto de retencin, pero no el impuesto a la renta. Esta es toda la lista de acreedores de primera clase, son los primeros que se pagan.
CARACTERSTICAS DE LOS CRDITOS DE PRIMERA CLASE.

1.- La preferencia es general, no es especial; afectan a todos los bienes del deudor (art. 2473 del Cdigo Civil).
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Art. 2473 inciso 1, primera parte. Los crditos enumerados en el artculo precedente afectan todos los bienes del deudor (). 2.- Prefieren en el orden de su numeracin. Qu ocurre si los bienes del deudor no son suficientes para pagar a todos? En este caso, prefieren unos a otros en el orden de su numeracin. Por ejemplo, primero se paga al nmero 1; luego, al nmero 2; despus, al nmero 3; etc. (A medida que va sobrando se va pagando a los otros) Art. 2473 inciso 1, segunda parte. () y no habiendo lo necesario para cubrirlos ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera que sea su fecha, y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata. Cuando la norma dice y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata , se refiere, por ejemplo, a que todas las costas judiciales se pagan en primer lugar y, si no alcanza, a prorrata (en porcentajes iguales). Entonces, primero se paga de acuerdo al orden de su numeracin y, los del mismo nmero, se pagan a prorrata (en igualdad de porcentajes). 3.- No pasa el privilegio contra terceros poseedores (art. 2473 inciso 2 del Cdigo Civil). Art. 2473 inciso 2. Los crditos enumerados en el artculo precedente no pasarn en caso alguno contra terceros poseedores. 4.- Los crditos de primera clase de pagan con preferencia a los comprendidos en las otras clases. Sin embargo, respecto de los bienes dados en prenda o hipoteca, los acreedores prendarios e hipotecarios se pagan con preferencia sobre estos bienes, a menos que los dems bienes del deudor sean insuficientes, pues en tal supuesto, prefieren los acreedores de primera clase. (Ver arts. 2476 y 2478 del Cdigo Civil) Reformulando la idea: Vamos a pagar en primer lugar en realidad? La respuesta es s y no, porque en realidad, lo primero que se paga, son los crditos de segunda y de tercera clase, que son especiales, sobre los bienes en que recaen los crditos de segunda y de tercera clase, a menos que los dems bienes del deudor no fueran suficientes para pagar a los de primera clase. Por ejemplo, el deudor tena una casa dada en hipoteca, y tena un auto, un departamento, acciones, y otros bienes; al primero que le vamos a pagar sobre la casa es al acreedor hipotecario, a menos que los otros bienes del deudor no alcancen para pagar a los de primera clase, porque, en ese caso, los de primera clase prefieren a los de segunda y de tercera clase. Eso ocurre si los dems bienes del deudor no son suficientes; la prueba de que no sean suficientes corresponde al acreedor que as lo alega.
CRDITOS DE SEGUNDA CLASE.

El art. 2474 del Cdigo Civil indica los crditos de segunda clase.

Art. 2474. A la segunda clase de crditos pertenecen los de las personas que en seguida se enumeran: 1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos. 2. El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
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Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta. 3. El acreedor prendario sobre la prenda.
CRDITO DEL POSADERO SOBRE LOS EFECTOS DEL DEUDOR INTRODUCIDO EN LA POSADA (ARTCULO 2474 N 1).

Hoy en da, diramos que es el hotelero, sobre los bienes que el deudor introdujo al hotel; por ejemplo, sobre el equipaje del deudor.
CRDITO DEL ACARREADOR O EMPRESARIO DE TRANSPORTE SOBRE LOS EFECTOS ACARREADOS (ARTCULO 2474 N 2).

Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada.
CRDITO DEL ACREEDOR PRENDARIO SOBRE LA PRENDA (ARTCULO 2474 N 3).

Este es el ms importante. Esta segunda clase de crditos se diferencia de la primera en que se trata de crditos o preferencias especiales. En efecto, no recae sobre todos los bienes del deudor, sino sobre bienes determinados. El acreedor prendario sobre el bien dado en prenda; el hotelero sobre los bienes introducidos en el hotel; el acarreador o transportista sobre los bienes transportados que estn en su poder. En definitiva, no sobre todos los bienes del deudor, sino slo sobre esos bienes. De manera que si ese bien no alcanza para cubrir todo el crdito por el exceso, el acreedor no goza de preferencia, y va a quinta clase. Por ejemplo, supongamos que el crdito era por $10.000.000 y la prenda vala $8.000.000; quiere decir que sobre el valor de la prenda ejerce la preferencia, y por los $2.000.000 que faltan se va a quinta clase, porque los crditos no son generales. Concurrencia entre acreedores de primera clase y de segunda clase. Qu ocurre si un mismo deudor concurre con acreedores de primera clase y de segunda clase? (Art. 2476 del Cdigo Civil) Art. 2476. Afectando a una misma especie crditos de la primera clase y crditos de la segunda, excluirn stos a aqullos (NOTA: los de la segunda prefieren sobre los de la primera) ; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia en cuanto al dficit y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se expresan en el inciso 1 del artculo 2472. Es decir, primero vamos a tratar de pagar al acreedor prendario con la prenda y a los acreedores de primera clase con los dems bienes del deudor; pero si los dems bienes del deudor no alcanzan para pagar a todos los acreedores de primera clase, entonces los de primera clase afectarn tambin a la prenda y preferirn sobre los de segunda clase.
CRDITOS DE TERCERA CLASE. CRDITOS HIPOTECARIOS.

El art. 2477 del Cdigo Civil indica los

crditos de tercera clase. Art. 2477. La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios.

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A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas. Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l. Pero, puede ser que sobre un mismo bien haya varias hipotecas, pues un mismo inmueble puede estar gravado con varias hipotecas. Cmo prefiere las hipotecas entre s? El art. 2477 inciso 3 del Cdigo Civil contiene la solucin: Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. En otras palabras, las de una misma fecha preferirn unas a otras en el orden de inscripcin; de acuerdo al orden de sus fechas, la ms antigua se paga primero; y si son de la misma fecha, segn el orden material de su inscripcin, es decir, la inscrita en primer lugar se paga antes que la inscrita en segundo lugar. En el evento del inciso 2 del art. 2477 del Cdigo Civil, si hay un bien inmueble dado en hipoteca, el acreedor hipotecario de este inmueble puede pedir que desde ya se le pague a l primero con el producto de ese inmueble, a menos que los dems bienes del deudor no alcancen para pagar a los crditos de primera clase, porque, en ese caso, los de primera clase prefieren, incluso sobre los bienes dados en hipoteca, a los de tercera clase. Concurrencia entre acreedores de primera clase, de segunda clase y de tercera clase. En este caso, los acreedores de segunda clase se pagan sobre los bienes que se refieren a esos crditos; los de tercera clase se pagan sobre el bien respectivo. Los acreedores de primera clase se pagan sobre los dems bienes, pero si los dems bienes no alcanzan, entonces se toman, primero, los bienes dados en hipoteca y, despus, los bienes dados en prenda. Ver art. 2478 del Cdigo Civil. Art. 2478. Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella en el orden y forma que se expresan en el artculo 2472. Si hay varias hipotecas, proporcionalmente a cada hipoteca le sacamos algo para cubrir a los crditos de primera clase si los dems bienes no alcanzan para pagar. Los acreedores hipotecarios, sin embargo, no estn obligados a esperar toda la quiebra, sino que ellos pueden pedir que se les pague inmediatamente sobre el bien dado en hipoteca, garantizando que si los dems bienes no alcanzan a pagar a los de primera clase, entonces sern afectados los bienes dados en hipoteca. Ver art. 2479 del Cdigo Civil. Art. 2479. Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones.
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Tambin forman parte de la tercera clase de crditos aquellos crditos que gozan de un derecho legal de retencin sobre inmuebles declarado judicialmente, de acuerdo al art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil; y tambin los censos debidamente inscritos, segn el art. 2480 del Cdigo Civil.
CRDITOS DE CUARTA CLASE.

El art. 2481 del Cdigo Civil indica los crditos de cuarta clase.

Art. 2481. La cuarta clase de crditos comprende: 1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales; 2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos; 3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales; 4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos. 5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores; 6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511. Los crditos de cuarta clase son preferencia general (igual que los de primera clase), no especial.
CRDITOS DEL FISCO CONTRA LOS RECAUDADORES Y ADMINISTRADORES DE BIENES FISCALES (ARTCULO 2481 N 1).

Se trata de los crditos que el Fisco tenga en contra de quienes administran bienes fiscales.

CRDITO DE LOS ESTABLECIMIENTOS PBLICOS EN CONTRA DE SUS ADMINISTRADORES Y DE LOS RECAUDADORES DE SUS FONDOS (ARTCULO 2481 N 2).

Por ejemplo, respecto de los que administran bienes de una municipalidad o de una iglesia, y que deben en razn de esa recaudacin, se consideran que esos crditos estn en la cuarta clase de crditos.
PRIVILEGIO DE LA MUJER CASADA, POR LOS BIENES DE SU PROPIEDAD QUE ADMINISTRA EL MARIDO (ARTCULO 2481 N 3).

La mujer casada que tiene bienes propios (y que est casada en rgimen de sociedad conyugal) los administra el marido y, en esa administracin, el marido pudo haber generado deudas que la mujer tenga que ejercitar en contra del marido. Entonces, sobre esos crditos, la mujer goza de preferencia de cuarta clase sobre los bienes del marido. Lo mismo ocurre con las gananciales que a la mujer le correspondiere en la sociedad conyugal.
CRDITO PRIVILEGIADO DEL HIJO POR LOS BIENES ADMINISTRADOS POR SU PADRE O MADRE (ARTCULO 2481 N 4).

Los bienes de los hijos, que estn sujetos a patria potestad, los administra el padre; y sobre los crditos que tenga en contra del padre, en razn de esta administracin, son de cuarta categora
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PRIVILEGIO DE LOS PUPILOS SOBRE LOS BIENES DE SUS GUARDADORES (ARTCULO 2481 N 5).

Los incapaces, que estn sujetos a tutela o curadura, pueden llegar a tener un crdito en contra de su tutor o curador, porque este tutor o curador ha administrado los bienes y le debe al pupilo, pues estas deudas tienen preferencia de cuarta clase.
EL PRIVILEGIO CONTEMPLADO EN EL ARTCULO 2481 N 6 SE ENCUENTRA TCITAMENTE DEROGADO.

Al respecto, el art. 511 del Cdigo Civil fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 5.521, de 19 de diciembre de 1934 y, con posterioridad, por el artculo 1 de la Ley N 18.802, de 09 de junio de 1989. Por ende, este nmero est tcitamente derogado hoy en da
CARACTERSTICAS DE LOS CRDITOS DE CUARTA CLASE.

1.- Son generales. Se refieren a todos los bienes del deudor, no sobre bienes determinados (art. 2486 del Cdigo Civil). Art. 2486. Las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor, pero no dan derecho contra terceros poseedores (). 2.- Prefieren entre s, indistintamente, segn las fechas de sus respectivas causas. As lo establece el art. 2482 del Cdigo Civil (que menciona la fecha que debe considerarse para cada uno de estos crditos); los ms antiguos prefieren a los ms nuevos. Aqu no rige el orden de su numeracin Art. 2482. Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente unos a otros segn las fechas de sus causas; es a saber: La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros 1 y 2; La del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6; La del nacimiento del hijo en los del nmero 4; La del discernimiento de la tutela o curatela en los del nmero 5. 3.- Slo tienen lugar (slo se pagan los de cuarta clase) o se hacen efectivos despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases, de cualquier fecha que sean (art. 2486 del Cdigo Civil) Art. 2486. () y slo tienen lugar despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos sean. Todas las preferencias generales de primera clase afectan tambin a los bienes del heredero y la misma regla se aplica a los de cuarta clase, puesto que son generales, se ejercen sobre todos los bienes del deudor o de sus herederos (art. 2487 del Cdigo Civil). Art. 2487. Las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero, salvo que ste haya aceptado con beneficio de
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inventario, o que los acreedores gocen del beneficio de separacin, pues en ambos casos afectarn solamente los bienes inventariados o separados. La misma regla se aplicar a los crditos de la cuarta clase, los cuales conservarn su fecha sobre todos los bienes del heredero, cuando no tengan lugar los beneficios de inventario o de separacin, y slo la conservarn en los bienes inventariados o separados, cuando tengan lugar los respectivos beneficios. Segn el art. 2488 del Cdigo Civil: La ley no reconoce otras causas de preferencia que las indicadas en los artculos precedentes . En efecto, no hay ms causales de preferencia que las anteriores, las cuales son taxativas. El art. 2489 del Cdigo Civil indica los crditos de quinta clase. Se trata de los crditos que no gozan de preferencia, denominados tambin comunes, valistas o quirografarios.
CRDITOS DE QUINTA CLASE.

Art. 2489. La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. Los crditos de la quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha. Cuando hay preferencias, cubre al crdito y a los accesorios del crdito, es decir, tambin cubre a los intereses y a las costas que se generen. Es necesario advertir que estas reglas se encuentran reiteradas en la Ley N 18.175, sobre Quiebras; en dicha ley tiene ms relevancia la aplicacin de estas normas de prelacin de crditos, pues interesa saber el orden de prelacin de los acreedores. Cmo se alega la preferencia? Cmo alega un acreedor su preferencia? Si hay un acreedor de grado posterior que est persiguiendo al deudor, el acreedor de grado preferente podr deducir una TERCERA DE PRELACIN. De esta manera, la preferencia se ejerce a travs de una tercera de prelacin; una tercera para ser pagado antes que el acreedor que est persiguiendo al deudor.

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