Constitucional Art 19

UNIDAD I: DERECHOS, RECURSOS Y GARANTAS CONSTITUCIONALES
SUMARIO I.- LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. II.- LOS DERECHOS Y DEBERES CONSTITUCIONALES. III.- LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS EN LA CONSTITUCIN. 1.- EL DERECHO A LA VIDA, ARTCULO 19 N 1. 2.- LA IGUALDAD ANTE EL DERECHO, ARTCULO 19 N 2. 3.- IGUALDAD ANTE LA JUSTICIA ARTCULO 19 N 3. 4.- EL RESPETO Y PROTECCIN DE LA VIDA PRIVADA Y LA HONRA DE LAS PERSONAS Y SU FAMILIA ARTCULO 19 N 4. 5.- ARTICULO 19 N 5 LA INVIOLABILIDAD DEL HOGAR Y LAS COMUNICACIONES. 6.- ARTICULO 19 N 6 EL DERECHO A LA LIBERTAD RELIGIOSA. 7.- ARTCULO 19 N7 LA LIBERTAD PERSONAL Y LA SEGURIDAD INDIVIDUAL. 8.- ARTCULO 19 N 8 DERECHO A VIVIR EN UN MEDIO AMBIENTE LIBRE DE CONTAMINACION. 9.- ARTICULOS 19 N 9 DERECHO A LA PROTECCION DE LA SALUD. 10.- ARTICULO 19 N 10 EL DERECHO A LA EDUCACIN. 11.- ARTICULO 19 N 11 LA LIBERTAD DE ENSEANZA. 12.- ARTICULO 19 N 12 EL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN. 13.- ARTCULO 19 N 13 EL DERECHO DE REUNIN. 14.- ARTCULO 19 N 14 EL DERECHO DE PETICIN. 15.- ARTCULO 19 N 15 EL DERECHO DE ASOCIACIN. 16.- ARTCULO 19 N 16 EL DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO Y SU PROTECCIN. 17.- ARTCULO 19 N 17 DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LOS CARGOS PBLICOS. 18.- ARTCULO 19 N 18 DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL. 19.- ARTCULO 19 N 19 EL DERECHO DE SINDICARSE. 20.- ARTCULO 19 N 20 EL DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LAS CARGAS PBLICAS. 21.- ARTCULO 19 N 21 DERECHO A LA LIBERTAD PARA DESARROLLAR ACTIVIDADES ECONMICAS. 22.- ARTCULO 19 N 22 EL DERECHO A LA IGUALDAD DE TRATO ECONMICO. 23.- ARTCULO 19 N 23 LA LIBERTAD PARA ADQUIRIR BIENES. 24.- ARTCULO 19 N 24 EL DERECHO DE PROPIEDAD O DERECHO DE DOMINIO. 25.- ARTCULO 19 N 25 EL DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL. 26.- ARTICULO 19 N 26 DERECHO A LA SEGURIDAD JURDICA.
I.- LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Actualmente, las constituciones deben ser universalistas en la proteccin de los derechos humanos y de la proteccin del medio ambiente, especialmente en la proscripcin de toda forma de discriminacin. Se exige adems, que las constituciones incorporen nuevas garantas en defensa del sistema institucional y del sistema democrtico, en la preservacin del patrimonio cultural y natural, en la proteccin de los usuarios y consumidores y en reconocimiento de las minoras tnicas y religiosas. Ahora bien, los derechos fundamentales corresponden a una categora especial de derechos que fundan el ordenamiento jurdico como un lmite al poder del Estado y como garanta de los derechos esenciales del hombre. Los derechos fundamentales o derechos humanos son producto del humanismo moderno que persigue poner a la persona en el centro del mundo, tal como seala el artculo 1 de la CPR. El Estado se encuentra al servicio de la persona humana. El profesor italiano Luigi Ferrajoli seala que los derechos fundamentales son aquellos que estn adscritos universalmente a todos en cuanto a personas y que son por tanto indisponibles e inalienables. La definicin se refiere a qu son pero no cules son. El profesor Ferrajoli seala que para responder a cules son los derechos que deben ser garantizados como fundamentales, para ello recurre a tres criterios axiolgicos: El primer criterio son los derechos humanos y la paz establecido en el prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948. De este modo, deben estar consagrados como derechos fundamentales todos los derechos vitales cuya garanta es condicin necesaria para la paz, la vida, la igualdad, la libertad y los derechos sociales por cuanto sobrevivir actualmente es menos un hecho natural y ms artificial. En segundo lugar la relacin entre derechos e igualdad de especial relevancia para las minoras. Se trata de la igualdad en los derechos de libertad que garantizan el igual valor de todas las diferencias personales, de nacionalidad, idioma, religin, sexo, creencias polticas, condiciones personales y sociales y adems las igualdades en los derechos sociales que garantizan la reduccin de las desigualdades sociales y econmicas. En tercer lugar, el papel de los derechos humanos como las leyes del ms dbil. Los derechos fundamentales son esencialmente las leyes de los ms dbiles en alternativa a las leyes de los ms fuertes. El derecho a la vida en oposicin del ms fuerte fsicamente, por otra parte los derechos de
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inmunidad y libertad, en contra del arbitrio de la autoridad y los derechos sociales que son derechos a la supervivencia contra la ley de quien es ms fuerte social o econmicamente. La Corte Interamericana se refiere a los derechos fundamentales de la siguiente forma: Se trata de esferas individuales que el Estado no puede vulnerar o en la que slo puede penetrar limitadamente. As, en la proteccin de los derechos humanos, est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal (La expresin "leyes" en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 21) En Alemania, el Constitucionalista Carl Schmitt, seala que los derechos fundamentales son slo aquellos derechos que pertenecen al fundamento mismo del Estado y que por tanto son reconocidos como tales en la Constitucin. Es importante sealar, que como estos derechos emanan de la naturaleza de la persona humana, no son establecidos por los ordenamientos constitucionales sino reconocidos, de este modo, en el encabezamiento del artculo 19, que se encuentran en el Captulo III De los Derechos y Deberes Constitucionales, utiliza las expresiones: La Constitucin asegura... Esta definicin hace referencia al contenido material de esta clase de derechos, indicando que pertenecen al fundamento mismo del Estado, el autor seala adems que en el Estado liberal constituyen derechos fundamentales aquellos que presentan la estructura del derecho individual de libertad. Los derechos fundamentales producen sus efectos en una triple perspectiva: - Como lmites al poder del Estado. Los Derechos Fundamentales constituyen un lmite al ejercicio del poder, puesto que no pueden en su ejercicio afectar las esferas de los derechos de las personas. - Como medio de integracin objetiva del ciudadano frente al Estado. Permiten a los individuos su integracin al Estado como persona, en igualdad de derechos, cualquiera sea su origen, etnia o situacin social. - Constituyen un orden valrico. Se traducen en un conjunto de valores reflejo del sistema cultural en que esos derechos van a ser ejercidos. Las personas son titulares de derechos congnitos, que se tienen por el solo hecho de nacer, y que por ello no provienen del Estado, son imprescriptibles, inalienables, absolutos y no tienen carcter taxativo. En efecto, los derechos de que gozan las personas no son slo aquellos que consagra la
Constitucin, sino los que emanan de la naturaleza humana. Por otra parte, el artculo 5 inciso 2 seala que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos que emanan de la naturaleza humana. La Constitucin impone a todos los rganos del Estado la obligacin de promover y respetar estos derechos. Los derechos fundamentales no son absolutos, el Tribunal Constitucional ha sostenido que ellos pueden tener lmites inmanentes o intrnsecos, dados por su propia naturaleza (como el derecho a la libertad personal que no puede invocarse por las personas jurdicas) o a lmites extrnsecos, que se imponen por el Constituyente o el legislador, en atencin a la necesidad de preservar ciertos valores vinculados a intereses generales de la colectividad (la moral, la seguridad nacional, el orden pblico, la salubridad pblica) o a la necesidad de proteger otros derechos que representan asimismo valores socialmente deseables (por ejemplo, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin), Considerando 21 causa Rol 1365-09-INA. Ahora bien, respecto de los lmites extrnsecos a los derechos fundamentales slo pueden imponerse por la autoridad dotada de competencia por la propia Constitucin para esos efectos. De este modo, slo la Constitucin y la ley pueden ser consideradas fuentes de limitacin de los derechos fundamentales, ya que su carcter de derechos fundamentales deriva de su aseguramiento constitucional expreso o implcito, como asimismo, por el hecho de que su regulacin est reservada exclusivamente al legislador (Artculos 19 N 26, 32 N 3 y 6; 63 y 64 de la Constitucin). Ninguna norma constitucional habilita a ningn otro rgano o autoridad para introducir vlidamente limitaciones-restricciones de los derechos fundamentales. (NOGUEIRA ALCAL, Humberto (2005). Ahora bien, no basta que la limitacin a los derechos fundamentales se realice mediante un precepto legal, al respecto el Tribunal Constitucional espaol y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, exigiendo que las medidas restrictivas de los derechos fundamentales cumplan tres requisitos: a) que estn previstas legalmente; b) que persigan una finalidad legtima; c) que el medio que importa la restriccin sea proporcional a la finalidad perseguida (sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Leander vs. Suecia; Silver y otros vs. Reino Unido, Sunday Times con Reino Unido, y del Tribunal Constitucional espaol 66/1985, de 23 de mayo; 8/1992, de 16 de enero, y 207/1996, de 16 de diciembre).
La generacin o fases de los derechos fundamentales. El funcionario de la ONU Karel Vasak en el ao 1977, en una conferencia pronunciada en Estraburgo seal que la primera generacin de derechos eran los derechos de la libertad, la segunda generacin eran los derechos de la igualdad y la tercera generacin de derechos estaba formada por los derechos de la fraternidad y la solidaridad que seran 5: El derecho al desarrollo, a la paz, a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, a la propiedad sobre el patrimonio comn de la humanidad y el derecho a la asistencia humanitaria. Su tesis se funda en los postulados de la revolucin francesa libertad, igualdad y fraternidad. Los Derechos sociales. Los autores han sealado como derechos de la segunda generacin a los derechos econmicos, sociales y culturales, incorporados en la Declaracin de 1948, debido a los cuales, el Estado de Derecho pasa a una etapa superior, es decir, a un Estado Social de Derecho. De ah el surgimiento del constitucionalismo social que enfrenta la exigencia de que los derechos sociales y econmicos, descritos en las normas constitucionales, sean realmente accesibles y disfrutables. Se demanda un Estado de Bienestar que implemente acciones, programas y estrategias, a fin de lograr que las personas los gocen de manera efectiva, y son: - Toda persona tiene derecho a la seguridad social y a obtener la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales. - Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones equitativas y satisfactorias. - Toda persona tiene derecho a formar sindicatos para la defensa de sus intereses (libertad sindical). - Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella y a su familia la salud, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica y los servicios sociales necesarios. - Toda persona tiene derecho a la salud fsica y mental. - Durante la maternidad y la infancia toda persona tiene derecho a cuidados y asistencia especiales. - Toda persona tiene derecho a la educacin en sus diversas modalidades. - La educacin primaria y secundaria es obligatoria y gratuita.
Los derechos fundamentales y la globalizacin.
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La paz no se funda slo en el mximo grado de igualdad de los derechos fundamentales como seala el prembulo de la Declaracin de 1948, sino que adems est amenazada por el crecimiento de las asimetras. El desafo de los derechos fundamentales hoy se encuentra en las amenazas del viejo absolutismo de la soberana externa de los Estados y del nuevo absolutismo de los grandes poderes econmicos y financieros transnacionales. El primero de ellos se manifiesta en las guerras y en las violaciones masivas a los derechos humanos a cargo de los Estados y en su impunidad. Esta amenaza es producto de la falta de garanta de cumplimiento de los instrumentos internacionales sobre derechos fundamentales que se convierten en simples declaraciones sin un efecto concreto. La segunda amenaza es un nuevo absolutismo que se manifiesta dentro de los regmenes democrticos en la crisis del Estado Bienestar y de las garantas de los derechos sociales y especficamente de los derechos laborales tanto en el plano interno como internacional, adems de la ausencia de reglas que han propiciado la existencia del actual anarco-capitalismo globalizado el que ha producido un aumento exponencial de las desigualdades, de la concentracin de la riqueza y a la vez la expansin de la pobreza, del hambre y de la explotacin. Al respecto es necesario sealar que la autonoma empresarial no es un poder sino una libertad y que debe estar sujeta a reglas que establezcan lmites, no slo reglas que favorezcan a los pases ms ricos y a las empresas.
II.- LOS DERECHOS Y DEBERES CONSTITUCIONALES. El captulo III de la CPR. se refiere a los Derechos y Deberes Constitucionales, ello por cuanto todo derecho trae aparejado como consecuencia un deber de respeto, sin perjuicio de ello, la CPR. se refiere tambin a los derechos en el artculo 19 y a los deberes en el artculo 22 y 23, La CPR. usa como sinnimo de derecho fundamental, la expresin garanta constitucional como ocurre en el artculo 19 N 24 y N 26, 39 y 64, sin embargo ambas expresiones no tienen el mismo significado, puesto que las garantas constitucionales se refieren ms precisamente a los recursos, a las acciones que permiten la efectiva proteccin de los derechos fundamentales.
III.- LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS EN LA CONSTITUCIN. El artculo 19 la CPR. seala: La Constitucin asegura a todas las personas: y a continuacin realiza una enumeracin en 26 numerales de los derechos fundamentales. En primer lugar es necesario tener presente que la Constitucin no establece derechos fundamentales, slo los asegura, ellos existen antes del Estado y de la CPR. puesto que son intrnsecos a todas las personas. En segundo lugar, y como consecuencia de lo anterior existen derechos fundamentales contemplados fuera de la enumeracin del artculo 19 con otros derechos fundamentales que no estn expresamente establecidos en la CPR. Como ocurre con el derecho de acceso al agua o el derecho a la paz, que an no se encuentran positivizados. Respecto de la expresin asegura que utiliza el artculo 19, se refiere el considerando 47 de la sentencia Rol N 740-07-CDS, del 18 de abril de 2008, del tribunal constitucional, en la causa sobre la declaracin de la inconstitucionalidad del Decreto Supremo Reglamentario N 48, del Ministerio de Salud, publicado en el Diario Oficial, en su edicin del da 3 de febrero del 2007, que aprueba las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad. CUADRAGESIMOSPTIMO: Que de lo anterior se colige que cuando la Carta Fundamental asegura determinados derechos a las personas, slo est reconociendo atributos propios de su naturaleza. En otros trminos, no es la Constitucin la que ha creado esos derechos sino que, simplemente, se ha limitado a reconocerlos, a regular su ejercicio y a garantizarlos a travs de mecanismos jurdicos adecuados para no tornar ilusoria su proteccin. De all que el propio ejercicio del Poder Constituyente, en cuanto expresin de la soberana de la nacin, reconoce como lmite el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, tal y como ordena el inciso segundo del artculo 5 de la Carta Fundamental. Al mismo tiempo, el mandato imperativo de asegurar tales derechos, que se contiene en el enunciado del artculo 19 de la Constitucin, importa: a) que slo puede asegurarse lo que existe previamente; b) que la condicin de seguridad que el Constituyente desea brindar a los derechos que reconoce importa hacer cesar cualquier transgresin o vulneracin que, ms all de los propios lmites previstos por la Carta, puedan experimentar tales derechos, como tambin impedir la amenaza o peligro inminente que pueda afectarlos; y c)que deben disearse e implementarse todos los mecanismos necesarios para brindar efectiva proteccin tanto a la titularidad de tales derechos cuanto a su ejercicio. En esta perspectiva debe tambin agregarse que, para el constitucionalismo contemporneo, los derechos fundamentales que se aseguran a todas las personas- poseen una doble naturaleza que justifica su rol central en las Cartas Fundamentales y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos. Por un lado, constituyen facultades que se reconocen a su titular, dando lugar a su dimensin subjetiva, mientras que, por otro, dan unidad y sentido a todo el ordenamiento jurdico, lo que se conoce como su dimensin objetiva. De all que todo conflicto constitucional que, como el de la especie, tienda a constatar la eventual vulneracin de derechos fundamentales tiene una especial significacin que no puede dejar indiferente a ningn operador del derecho;
1.- EL DERECHO A LA VIDA, ARTCULO 19 N 1. 1.- El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona. La ley protege la vida del que est por nacer. La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado. Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo; El derecho a la vida, se consagra por primera vez en la Constitucin de 1980, no haba sido considerada en el catlogo de derechos de la Constitucin de 1833 ni de 1925, su incorporacin es producto del Derecho Internacional y de la influencia de las declaraciones internacionales de los derechos humanos, as la declaracin Universal de los derechos humanos seala en su artculo 3: Artculo 3 Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. La Declaracin Americana de los Derechos Humanos reitera con idntico tenor el precepto anterior en el artculo 1. Por su parte la Convencin Interamericana de los Derechos Humanos de 1969, consagra el derecho a la vida en el artculo 4: Artculo 4. Derecho a la Vida 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
1.- EL DERECHO A LA VIDA. La vida es un requisito indispensable para todos los dems derechos protegidos por nuestro ordenamiento jurdico y por lo tanto, dentro del mismo ocupa el lugar ms importante de ellos, ya que se entiende que la vida es un derecho preexistente al propio Estado, es por ello que slo queda
a ste ampararlo con el fin que sea respetado por todas las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, residentes o transentes, es decir, estamos en presencia de un bien jurdico mayor. El profesor Humberto Nogueira seala que el derecho a la vida constituye un bien jurdico constitucional objetivo y un derecho de defensa, no disponible por la persona, que comienza, por regla general, con la concepcin del ser humano, prolongndose durante todas las etapas de su vida hasta su muerte, protegindose la integridad fsica, psquica y moral, y garantizndola respecto de todo apremio ilegtimo, teniendo como limitacin la pena de muerte en los casos determinados conforme al derecho constitucional e internacional vigente, la legtima defensa en su configuracin legal y la guerra justa de acuerdo con las normas del derecho humanitario internacional. Que el derecho a la proteccin de la vida sea un derecho de carcter individual y de defensa, no lo convierte en un derecho de libertad o de libre disposicin, en el sentido de otorgar una facultad a su titular, para bajo ciertos supuestos o condiciones disponer de la propia vida. El derecho a la vida es indisponible y tiene un contenido de proteccin positiva que impide configurarlo como un derecho de libertad que puede llevar incluido el derecho a determinar la propia muerte, no es un mbito de juego incondicionado de la autonoma individual, no hay derecho a determinar la propia muerte, o a solicitar a otros que pongan fin a su vida. El derecho a la vida es un bien jurdico irrenunciable, prohibindose a su titular a renunciar o a disponer del mismo. La Corte Suprema se refiere a la indisponibilidad de este derecho de la siguiente forma: ...es de derecho natural que el derecho a la vida es el que tenemos para que nadie atente contra la nuestra, pero que de ningn modo consiste en que tengamos dominio sobre nuestra vida misma, en virtud d e la cual pudiramos destruirla si quisiramos, sino en la facultad de exigir la inviolabilidad de ella. 2.- LA INTEGRIDAD FSICA Y PSQUICA. Este precepto constitucional adems de asegurar y reconocer la vida biolgica se extiende a la integridad fsica y psquica de la persona, el profesor Alejandro Silva seala en la CENC. que lo que se debe resguardar es una vida realmente humana, que vaya acompaada de la integridad fsica y psquica, en caso contrario expresa que no se tratara de una vida que no vale la pena vivirla. Respecto a la integridad fsica y psquica el profesor Armando Roa seala a la CENC. que existe una unidad psico-fsica o psico-somtica, pero a pesar de esta unidad no se trata de lo mismo son dos conceptos distintos, aunque se encuentran unidos.
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De este modo, un dao al soma puede que no afecte a las psique, es ms en algunos casos puede ser que la robustezca, salvo en el caso que se produzca adems un apremio desdoroso. El derecho a la vida establece la facultad de exigir la conservacin y la proteccin de la vida humana, no slo desde la perspectiva biolgica sino tambin psquica. La integridad fsica se refiere a un modo de ser fsico de la persona, perceptible mediante los sentidos, se agrega a la vida la incolumidad fsica, esto es, que no se le cause un dao, lesin o menoscabo en su persona fsica. La integridad psquica se refiere a la integridad psicolgica o espiritual de una persona. 3.- LA LEY PROTEGE LA VIDA DEL QUE EST POR NACER. a) El comienzo de la vida. El constituyente no seala expresamente cundo comienza la vida, sin embargo, se refiere expresamente a la proteccin de la vida del que est por nacer, al respecto la Convencin de los derechos del nio en el prembulo seala: Teniendo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, "el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento." El profesor Humberto Nogueira seala que nuestro ordenamiento jurdico protege la vida humana, desde cuando el espermio masculino penetra el vulo femenino al fusionarse los gametos dando inicio al ser humano, en un proceso que es nico, continuo, irreversible y autnomo, habiendo as una continuidad desde el inicio de la vida humana (concepcin) a travs de ella hasta la muerte. Seala el profesor Nogueira que la determinacin del comienzo de la vida humana es un tema biotico, donde convergen hechos biolgicos y medios instrumentales por un lado y un sistema de valores por otro. De este modo, se conforma el bioderecho como una rama del ordenamiento jurdico en que interactan la tica, el derecho, la biologa y la gentica humana. Desde ese mbito para determinar el comienzo de la vida humana se han desarrollado las siguientes teoras: - Teora de la concepcin. Sostiene que la existencia del ser humano se produce desde la fertilizacin del vulo por el espermio, desde la fusin los gametos la masculino y femenino.
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- Teora de la anidacin o implantacin. Reconoce la existencia del ser humano desde que el vulo fertilizado se fija en el tero, proceso que ocurre entre los 7 y 14 das despus de la concepcin.
c) Teora de la implementacin del sistema nervioso u organognesis. Seala que para que exista un ser humano es necesario el desarrollo a lo menos rudimentario del sistema nervioso central, en consecuencia no basta la existencia de una diferenciacin gentica sino que adems el feto debe presentar algunas caractersticas exclusivamente humanas. El sistema nervioso central se comienza a formar entre el 15 al 40 da de desarrollo embrionario. El comienzo de la vida fue debatido en la sentencia Rol N 740-07-CDS, sobre la declaracin de la inconstitucionalidad del Decreto Supremo Reglamentario N 48, del Ministerio de Salud, que aprueba las Normas Nacionales sobre Regulacin de la Fertilidad, se citan los considerandos 52 al 54 QUINCUAGESIMOSEGUNDO: Que, a su turno, la proteccin constitucional de la persona a partir del momento de la concepcin en Chile se vio plenamente reafirmada al discutirse la ida reforma al artculo 1, inciso primero, de la Carta Fundamental, que cambi la expresin hombres por personas y que se concret a travs de la Ley N 19.611, publicada en el Diario Oficial de 16 de junio de 1999. Durante el segundo trmite de esa reforma constitucional, verificado en el Senado, se aprob dejar constancia que: El nasciturus, desde la concepcin, es persona en el sentido constitucional del trmino, y por ende es titular del derecho a la vida. La constancia anterior se origin en la solicitud de aclaracin planteada por el Senador Carlos Bombal en el sentido que: Con la enmienda propuesta en el N 1) del artculo nico de la iniciativa sustituye en el inciso primero del artculo 1 de la Carta Fundamental la expresin Los hombres por Las personas-, en lo sucesivo alguna doctrina podra pretender sostener que slo es persona y, por ello, sujeto de derecho el individuo que ha nacido, con lo cual la criatura concebida y no nacida no tendra la calidad de persona. As, sobre la base de la aclaracin pedida, solicit formalmente a la Mesa que: Recabe el acuerdo de esta Sala con el objeto de hacer constar en forma expresa, para la historia fidedigna del establecimiento de la norma pertinente, que, ante el hipottico caso de que este proyecto se convierta en norma constitucional, jams se podr desprende de l que, en conformidad a nuestro ordenamiento fundamental, se es persona y, por ello, sujeto de derecho a partir del nacimiento, pues este asunto ya fue zanjado por otra norma constitucional. En la especie, el artculo 19, N 1, de la Carta, al proteger la vida del que est por nacer, lo hace luego de que en el epgrafe de aquel precepto se dispone expresamente que La Constitucin asegura a todas las personas:; es decir, que la criatura que se
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encuentra por nacer es persona y sujeto de derecho desde su concepcin. Al tenor del N 1 del artculo 19 y del artculo 1 de la Constitucin, de aprobarse la reforma de este ltimo, podra darse pie para que la doctrina planteara la existencia de contradiccin entre ambas normas fundamentales (). Por su parte, el Senador Hernn Larran expres que: () observamos que no se pretende innovar el tenor del actual artculo 1 de la Constitucin. En consecuencia, no parece posible desprender un significado distinto del que hoy tiene la expresin personas. De manera que la interpretacin del Honorable seor Bombal, a mi entender, es correcta. Creo que, si se aprueba este proyecto (), la interpretacin dada a la referida norma deber seguir, porque no se modifica su sentido con la expresin Las personas, agregada en la Comisin a sugerencia del seor Hamilton. Ese hecho no altera la bsqueda de igualdad como objetivo central de la iniciativa y no cambia la nocin sobre el trmino persona, que, dentro de la tradicin jurdica, ha incluido como sujeto de derecho al que est por nacer. A su turno, el Senador Jos Antonio Viera-Gallo afirm: Seor Presidente, lo manifestado por el Presidente de la Comisin es claro en el sentido de que no se innova en esta materia. Ahora, la interpretacin de lo que hoy existe sobre el particular podra generar un largo debate. Pero lo importante es que no se cambia nada al respecto. (Diario de Sesiones del Senado, sesin 21, 3 de marzo de 1999, pp. 2562 y ss.); QUINCUAGESIMOTERCERO: Que, en la misma lnea argumental, debe recordarse que la Convencin Americana de Derechos Humanos tratado internacional ratificado por Chile y que se encuentra vigente- seala, en su artculo 4.1, que: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. De esta manera, este tratado internacional que forma parte del ordenamiento jurdico chileno- resalta que todo ser humano tiene derecho a la vida sin que nadie pueda privarlo de ella arbitrariamente, lo que permite apreciar una particular coincidencia entre la norma aludida y aqulla que se contiene en el artculo 19, numeral primero, de nuestra Constitucin; QUINCUAGESIMOCUARTO: Que, de esta forma, queda claro que, para el Constituyente y a diferencia de lo que pueda desprenderse del examen de normas legales determinadas-, el embrin o el nasciturus es persona desde el momento de la concepcin. b) El aborto. El Aborto es la interrupcin del embarazo de la mujer, en el lapso que va desde la concepcin hasta el inicio del nacimiento. Es necesario sealar, que el aborto voluntario es ilegal en la mayora de los pases de Amrica Latina y el Caribe, en nuestro pas adems el CP. establece este tipo penal en el artculo 342.
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El tema fue especialmente debatido en la CENC., al respecto el profesor Jaime Guzmn seal que al haber consagrado el derecho a la vida como consecuencia de ello deba prohibirse el aborto y la eutanasia. En la discusin no existe claridad respecto de la admisin del aborto teraputico sino que diferentes opiniones a favor y en contra de l. De hecho el Sr. Ortzar de la CENC. ms tarde como Presidente del TC. sostuvo que que el silencio (respecto del aborto teraputico) significa que no se condena el aborto teraputico. c) El fin de la vida. La muerte es un hecho que produce importantes efectos jurdicos por ello la ley debe establecer el momento en que esta se produce efectivamente. El punto no es sencillo porque la muerte es un proceso de duracin ms o menos extendida, mediante el cual se produce una paulatina y progresiva destruccin de las funciones, rganos y tejidos del cuerpo humano. Siendo a muerte un proceso surge la duda de cundo debe entenderse que ella se ha producido Al principio del proceso? Al final del proceso? El profesor Carlos Mara Romeo Casabona seala: desde el punto de vista biolgico, a es sabido que el paso de la vida a la muerte no se produce en un momento preciso, de forma instantnea, sino gradualmente, de tal manera que va alcanzando progresivamente a los diversos tejidos y rganos segn su mayor o menor resistencia a la destruccin. El transcurso de todo este proceso no puede servir para determinar el momento del fallecimiento, puesto que antes el fin mismo puede decirse que una persona est muerta; adems tampoco permitira la toma til de rganos. Dentro de este proceso es preciso seleccionar un momento bien concreto que permita un diagnstico precoz de la muerte. Ahora bien, el tema de la determinacin de la muerte resulta esencial para los efectos del trasplante de rganos, puesto que slo es posible realizarlo en la medida que dichos rganos y tejidos mantengan vitalidad, pero siempre que el proceso de la muerte sea real e irreversible. La materia se discuti en la tramitacin de la ley N 19.451 sobre trasplante y donacin de rganos, puesto que se interpuso un requerimiento ante el tribunal constitucional sobre la constitucionalidad del artculo 11, que seala: Artculo 11.- Para los efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga.
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Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a efectuar el trasplante. La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones: 1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora; 2.- Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y 3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos. En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte. Este artculo de acuerdo con el requerimiento afectara lo dispuesto en el artculo 19 N 1 y 2 y adems los requirentes sealan que la remisin al reglamento es tambin inconstitucional. Mediante la sentencia en la causa rol N 220, el tribunal constitucional estim que dicha norma no era inconstitucional. 5.- LAS EXCEPCIONES A LA PROTECCIN DEL DERECHO A LA VIDA. Nuestro ordenamiento jurdico reconoce tres excepciones a la proteccin del derecho a la vida: la pena de muerte, la legtima defensa y la guerra justa. La CPR. slo se refiere slo a la pena de muerte. a) LA PENA DE MUERTE. La pena de muerte o pena capital se define como la sentencia que le suprime a una persona la vida por un hecho constitutivo de delito tipificado con esa pena. La proteccin de la vida no es absoluta y la CPR. acepta la pena de muerte, contrariamente a la concepcin iusnaturalista segn la cual el Estado no puede privar a la persona de la vida puesto que se trata de un derecho esencial a la naturaleza humana. Lo que la CPR. protege es la vida del inocente y para disponer la pena de muerte, exige que se establezca por LQC. Es necesario tener presente, que el 11 de noviembre nuestro pas aprob el Segundo Protocolo Facultativo destinado a abolir la Pena de Muerte, por ello se dict la Ley N 19.734 del 9 de mayo de 2001, que modific la expresin muerte del CP. por la de Presidio Perpetuo calificado. Con esto se derog la pena de muerte sin abolirla, con prohibicin de restablecerla. Sin perjuicio de lo anterior, permanecen tipos penales especiales con la pena de muerte en el Cdigo de Justicia Militar y en la Ley N 18.313 que sanciona conductas terroristas.
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La CADH. se refiere a la pena de muerte en el artculo 4:
2. En los pases que no han abolido la pena de muerte, sta slo podr imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisin del delito. Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. 3. No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido. 4. En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos polticos ni comunes conexos con los polticos. 5. No se impondr la pena de muerte a personas que, en el momento de la comisin del delito, tuvieren menos de dieciocho aos de edad o ms de setenta, ni se le aplicar a las mujeres en estado de gravidez. 6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente.
b) LA LEGTIMA DEFENSA. La legtima defensa entendida como es una situacin excluyente de proteccin plena y en consecuencia el que mate a otro en legtima defensa no tiene sancin penal. El artculo 10 N 4 del Cdigo Penal seala: Artculo 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: 4 El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias siguientes: Primera. Agresin ilegtima. Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. 5 El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el cuarto grado inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda circunstancias prescritas en el nmero anterior, y la de que, en caso de haber precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin en ella el defensor.
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c) LA GUERRA JUSTA. La CPR. contempla el estado de guerra externa y de guerra interna permitiendo en dichos casos la declaracin de los estados de excepcin constitucional de asamblea y de sitio respectivamente. En ambos casos el derecho internacional humanitario se encarga de regular la proteccin de los derechos de las personas especialmente a travs del Convenio de Ginebra de 1949 y las convenciones complementarias. En estos instrumentos jurdicos se reconocen los enfrentamientos armados y la privacin de la vida en combate de los enemigos, pero protegen la vida y los derechos de los combatientes que se han rendido, de los nufragos a la poblacin civil entre otros. Nuestro pas es parte del Convenio de Ginebra. 5.- PROHIBICIN DE LOS APREMIOS ILEGTIMOS. La palabra apremio de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola, es la orden o mandato de la autoridad que compele u obliga a un acto. El precepto constitucional se refiere a los apremios efectuados por los rganos estatales. Es necesario tener presente, que a contrario sensu la CPR. permite los apremios legtimos que son aquellos impuestos con justicia, que es proporcionado a la consecucin de una finalidad lcita y consecuencia de un proceso justo, como ocurre con el arresto por orden judicial a un testigo que se niega a declarar, arrestar a un perito rebelde; arrestar al padre o marido, que habiendo sido condenado en juicio de alimentos no cumple con dicha obligacin. La expresin "apremios ilegtimos" se refiere entonces a los apremios que no tienen la calidad sealada precedentemente, como ocurre con los actos de violencia, prepotencia, conducta arbitraria, la amenaza de sufrir un perjuicio grave. Los apremios ilegtimos representan una amenaza a la vida o a su integridad fsica o psquica, la CPR. los prohbe en todas sus formas. Cabe sealar que tambin constituyen apremios ilegtimos las torturas, los tormentos, los suplicios, los tratos crueles e inhumanos o degradantes de la dignidad de la persona. La CADH. se refiere a ello en el artculo 5. Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. 2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
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El artculo de la Convencin Contra la Tortura y otros Tratos y Penas Degradantes de la ONU. ratificado por nuestro pas el 30 de septiembre de 1988, en su artculo 1.1 seala para la los efectos de la Convencin que se entiende por tortura: Artculo 1 1. A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura" todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas. Es necesario tener presente tambin, que no constituyen tortura los dolores o sufrimientos que sean consecuencias de sanciones legtimas. 2.- LA IGUALDAD ANTE EL DERECHO, ARTCULO 19 N 2. La igualdad y la libertad constituyen los valores y principios bsicos del constitucionalismo, por ello los autores sealan que ellos son el fundamento de todos los atributos inherentes a la naturaleza de la persona humana. La garanta constitucional de la igualdad ante la ley o ms precisamente ante el Derecho, constituye uno de los fundamentos de nuestro sistema constitucional junto con el principio de libertadsubsidiariedad y ms que una garanta es un Principio General del Derecho que vincula incluso al legislador: Su desarrollo comienza en el artculo 1 inciso 1, cuando seala que Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos y el inciso 5 que seala que es deber del Estado ...asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Las garantas del artculo 3, 9, 17, 20 y 22 de la Constitucin corresponden a manifestaciones especiales de este Principio General de Derecho. El profesor Alejandro Silva seal en la CENC. las ideas que son el antecedentes del concepto de isonoma justa , es decir el principio de no discriminacin o ms precisamente de Interdiccin de la arbitrariedad, que representa una de las importantes innovaciones de la CPR. del 80 en esta materia. Adems, seala que la expresin de igualdad ante la ley hace referencia a todo el
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ordenamiento jurdico. Por su parte, el comisionado Jaime Guzmn seala que resulta necesario establecer un inciso final que se dirija especialmente al legislador para evitar que se establezcan diferencias arbitrarias y que ello pueda controlarse a travs del recurso de inaplicabilidad. De este modo, la redaccin del artculo 19 N 2 es la siguiente: 2.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias; La recepcin del principio de la igualdad en nuestro ordenamiento jurdico ha tenido diferentes significados: En primer lugar, se refiere a la igualdad como un valor natural, que significa que todos los hombres sin distincin alguna son iguales por naturaleza, dotados de las mismas cualidades. En una segunda etapa las Constituciones incorporan al principio de la igualdad como uno de sus valores fundamentales, de acuerdo con ello no pueden formularse diferencias entre las personas, aboliendo, de este modo, los privilegios especiales y la esclavitud, rechazndose, de este modo, las desigualdades. Como consecuencia, se concibe a esta etapa como de la igualdad jurdica, de modo tal que el legislador debe eliminar las diferencias establecidas sobre la base del sexo, raza, estirpe, condicin, religin. En la tercera etapa, llamada de la igualdad justa este principio adquiere una dimensin valrica ms intensa y sustantiva basadas en la justicia. Esto, por que la igualdad desprovista de otros valores carece de sentid<o, por ello en muchos casos resulta necesario que se establezcan diferencias para que exista justicia. De este modo, de acuerdo con Aristteles, hay que tratar de igual manera a quienes son iguales y de manera distinta a quienes son desiguales. Por ello, la igualdad exige realizar diferencias que deben ser proporcionadas y razonables a las finalidades perseguidas. Las diferencias sern razonables cuando ella no constituya una discriminacin, esto es, una diferencia establecida con el nimo de causar daos a unos y beneficiar a otros, materia que resulta especialmente compleja de resolver y que la doctrina para solucionarlo recurre a la equidad o sea, a la justicia para el caso concreto.
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Actualmente, en una cuarta etapa que constituye una variable de la igualdad justa, la llamada igualdad de oportunidades que se funda en el artculo 1 inciso 5 citado precedentemente, que se refiere establece como deber del Estado ...asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. y el 19 N 10 que se refiere a la igualdad de oportunidades en materia de educacin. El profesor Jos Luis Cea seala que la igualdad de oportunidades es: la isonoma que presupone la existencia de personas naturales en situacin de desventaja objetiva, sea social, econmica o poltica frente a otras personas de la misma Nacin, regin, provincia o comuna, las cuales se hallan en distinta condicin. Resulta entonces necesario, adoptar las medidas que sean necesarias para remediar esta situacin, imponiendo un deber de solidaridad no slo al Estado sino tambin a la sociedad. La formulacin de la igualdad de oportunidades es producto de de la filosofa moderna neoliberal o de liberalismo social. a) La igualdad ante la Ley. El profesor Cea seala que lo que verdaderamente consagra este precepto constitucional es la igualdad en la ley, esto es, igualdad en el contenido y en el ejercicio de los derechos, deberes y garantas, lo que es distinto a la igualdad respecto de las relaciones de los particulares con los rganos del Estado, de modo que su actividad se desarrolle estableciendo un trato igualitario a las personas. Se trata de la isonoma objetiva, sustancial o de contendido, relacionada con la decisin del rgano del Estado. b) Prohibicin de Privilegios. Se trata del establecimiento de una igualdad sociolgica e ideolgica, estamos en presencia de una norma prohibitiva amplia que impide establecer ventajas a favor de instituciones y organizaciones salvo que ellas racionalmente se justifiquen. c) Esclavitud y Libertad. Se trata de una declaracin con una profunda raz histrica tendiendo presente que nuestro pas fue uno de los primeros en la abolicin de la esclavitud. d) Discriminaciones arbitrarias. Se trata de una de las innovaciones de la CPR. del 80 pues introduce el concepto de igualdad o diversidad justa, prohibiendo las discriminaciones arbitrarias que son aquellas contrarias a la justicia
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o a la razn infundadas o desproporcionados a los fines perseguidos. En consecuencia, las autoridades pueden establecer diferencias siempre que ellas no sean arbitrarias. Se pueden establecer desigualdades jurdicas justas, del mismo modo que establecer que las igualaciones sean legtimas. El Tribunal Constitucional en la Sentencia Rol N 53 del ao 1988, que se pronunci sobre el proyecto de Ley Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, en su considerando 72 seala: De esta manera la igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentren en las mismas circunstancias y, consecuencialmente, diversas para aquellas que se encuentren en situaciones diferentes. Por su parte el considerando 73 seala: Este trato igual para situaciones dismiles no resulta razonable, y como bien se ha dicho "la razonabilidad es el cartabn o standard de acuerdo con el cual debe apreciarse la medida de la igualdad o la desigualdad". La Corte Suprema ha aplicado uniformemente un concepto anlogo, que contiene los mismos elementos: Por discriminacin arbitraria ha de entenderse toda diferenciacin o distincin realizada por el legislador o por cualquiera autoridad pblica que aparezca como contraria a la tica elemental o a un proceso elemental de anlisis intelectual; en otros trminos, que no tenga justificacin racional o razonable, lo que equivale a decir que el legislador no puede por ejemplo dictar una ley que imponga distintos requisitos u obligaciones a personas distintas en iguales circunstancias. Corte Suprema, 1991, fallo publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXVIII, N2, 1991, Secc. V, pg. 178. En tanto que la Corte de Apelaciones de Santiago, 1985, en el fallo publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXII, N2, 1985, Secc. V, pg. 176, seala: El principio de igualdad ante la ley supone que todos los que se encuentran en una misma situacin fctica deben tener idntico tratamiento y ser considerados bajo un mismo aspecto jurdico, y con ello salvaguardar el derecho a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional, sin establecer respecto de nadie diferencias arbitrarias. 3.- IGUALDAD ANTE LA JUSTICIA ARTCULO 19 N 3. 3.- La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. Se trata de la isonoma procesal o adjetiva, la debida complementacin del numeral precedentemente analizado, puesto que no basta la mera declaracin de derechos, se requiere que existan medios idneos y expeditos para reclamar su cumplimiento.
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Se trata de una igualdad defensiva o protectora de los derechos fundamentales cuando han sido amenazados o violentados. De este modo, configura el ncleo de las garantas constitucionales y constituye en elemento esencial de la certeza o seguridad jurdica. De acuerdo con la CENC. este precepto persigue dar real eficacia al ejercicio de los derechos fundamentales. Respecto del sujeto pasivo la CENC. no lo limita a los tribunales sino que los extiende a todos los rganos del Estado y ms all, como los seala el comisionado Evans: como lo acaba de recordar el Seor Silva Bascun, el hombre no solo ejercita los derechos frente a los tribunales sino, tambin, frente a diversos organismos del Estado, para estatales, semi estatales, o an frente a otros entes que funcionan en la comunidad. a) El Derecho a la Defensa Jurdica. N 3 inciso 2 Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. Una de las caractersticas de la sociedad civilizada, es precisamente la utilizacin del derecho para resolucin de los conflictos, de modo tal que se encuentra erradicada la autotutela y en su lugar se establecen rganos encargados de resolver dichos conflictos. Se trata de la igualdad ante el Derecho proyectada al campo de la justicia, as "es del derecho de toda persona que recurre a los tribunales haciendo valer pretensiones para recibir un trato justo, igualitario y racional". Comprende el estudio de 2 aspectos: - El Derecho a la Accin. Contemplada en el artculo 19 N 3 inciso 1, al decir que garantiza a todas las personas un igual ejercicio de sus derechos ante los tribunales, a la accin, para provocar el ejercicio de la jurisdiccin. - Derecho al debido Proceso. Es el derecho que tiene toda persona que recurre a los tribunales a ser juzgada por un tribunal legalmente establecido; a ser sometida a un proceso previo antes de ser condenada. La disposicin en comento, abarca la defensa jurdica que es en consecuencia, ms amplia que la defensa judicial frente a cualquier rgano que ejerza jurisdiccin. El derecho a la defensa jurdica se
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reconoce en la forma que seale la ley, estableciendo un campo propio de la reserva legal, regulados por el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal. Ahora bien, no se establece de manera absoluta por cuanto el exceso de garantas, puede llevar a abusos o excesos produciendo consecuencialmente inseguridad jurdica. El precepto constitucional proscribe los impedimentos que se establezcan para evitar la intervencin del letrado, utilizando los verbos impedir, restringir o perturbar. La prohibicin se dirige especialmente a los rganos estatales, aunque no ejerzan jurisdiccin, pero no slo a ellos, sino que a toda persona natural o jurdica que pretenda, a travs de vas de hecho, afectar la defensa jurdica. b) Servicios de Asesora y Defensa. Se establece en este numeral la obligacin de la ley de proporcionar defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos, pero se trata adems de asesoramiento como una etapa previa a la defensa, lo que se desarrolla fundamentalmente a travs de la Defensora Penal Pblica y el Privilegio de Pobreza. b.1) La Defensora Penal Pblica. Se trata de un Servicio Pblico descentralizado funcionalmente y territorialmente desconcentrado, que tiene por finalidad proporcionar defensa penal a los imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un tribunal de garanta o de un tribunal de juicio oral en lo penal y en las Cortes respectivas, siempre que no tenga abogado. Esta defensa es gratuita, salvo que el Servicio cobre por la prestacin a beneficiarios que disponen de los recursos para financiar dicha defensa. b.2) El Privilegio de Pobreza. Es el beneficio que los tribunales otorgan a las personas que no tienen medios para asumir el costo de un juicio. Se encuentra regulado en el artculo 591 y siguientes del COT. La norma tiene un sentido social, para permitir el acceso a la justicia a aquellas personas que no pueden proporcionrsela por si mismos, ello supone un grado de pobreza o simplemente no contar con los medios para costear la defensa la Ley N 17.995. b.3) Asesora y defensa a las vctimas de delitos. La CPR. adems dispone que la ley sealar los casos y establecer la forma en que las personas naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta Constitucin y las leyes Con ello se persigue que tanto el inculpado como la vctima un acceso igualitario a la justicia.
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c) El Proceso Justo. Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. En la discusin de la CENC. el comisionado Sr. Evans seal que era muy difcil establecer con precisin las garantas mnimas del debido proceso, lo que podra ser una fuente de futuros conflictos. Por otra parte, estima que la expresin debido proceso no es adecuada ya que por su tradicin anglosajona puede provocar dificultades de interpretacin. Aun as se decidi dejar una referencia a las garantas de un procedimiento racional y justo. Efectivamente, el justo proceso, debido proceso o due process of law proviene del sistema anglosajn y son el resultado del desarrollo de la jurisprudencia especialmente norteamericana relativa a las garantas del procedimiento. Cuando el precepto constitucional se refiere a la sentencia, debemos entenderla en un sentido amplio como sinnimo de toda resolucin judicial, aplicable a todo rgano que ejerza jurisdiccin, en consecuencia, alcanza especialmente a los rganos administrativos que ejerzan jurisdiccin. Ahora bien, la sentencia debe fundarse en un proceso previo, esto es, deben sustancial y formalmente cumplirse con un conjunto de actos, de modo tal, que la sentencia sea resultado y consecuencia de dichas actuaciones. Seala adems este inciso, que corresponde al legislador establecer las garantas del procedimiento, al respecto la CENC. mencion algunos de los elementos que la componen: - Que se deduzca y se notifique la accin a las partes, otorgando a la otra parte un plazo razonable para preparar su defensa. - Que exista real oportunidad a ambas partes para presentar pruebas y para refutarlas, sin perjuicio de las que las recoja el tribunal de oficio. - Que la sentencia se funde en la Constitucin y en las leyes, existiendo por regla general una doble instancia y que en los casos que exista solo una instancia sea excepcional. El artculo se refiere tambin a la investigacin la que fue incorporada por la reforma constitucional de la Ley N 19.519 que incorpor el Ministerio Pblico. La investigacin la instruye el Ministerio Pblico busca descubrir y constatar los hechos, para lo cual tiene el auxilio de la fuerza pblica. Ella se encuentra muy ligada al proceso que lleva a cabo el tribunal.
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La doctrina nacional estima mayoritariamente que la accin procesal se encuentra consagrada en nuestra Constitucin en el inciso 5 N3 del artculo 19 de la CPR. estableciendo: a) El Derecho a ser juzgado por un tribunal legalmente establecido. Posee a su vez 2 aspectos: a.1) La Legalidad del tribunal. La CPR. exige siempre que el tribunal haya sido establecido mediante ley. Esto como exigencia de la seguridad jurdica, ya que se ha elaborado por un Congreso que representa a todas las fuerzas polticas generadas por votacin popular. Adems, las leyes contienen normas de general aplicacin. Es un principio de legalidad judicial orgnico, consagrado en el artculo 77 de la CPR. a.2) La Oportunidad. La CPR. es muy ambigua, debido a lo cual han surgido diversas posiciones al respecto. La primera sostiene que el tribunal tiene que haber sido establecido con anterioridad a los hechos, ya que restara imparcialidad en la medida que el establecimiento de un tribunal para conocer hechos anteriormente ocurridos podra indicar que se quiere perjudicar o favorecer al procesado. Esta posicin es sostenida por el TC. a propsito de la declaracin de inconstitucionalidad de la LOC del Congreso Nacional, Rol N 91 del 18 de enero de 1990, expresada en el pronunciamiento respecto del artculo 3 transitorio del proyecto, que prohiba juzgar en juicio poltico a los funcionarios que durante el gobierno militar haban desempeado actuaciones contrarias a derecho. El TC. sostuvo que esta disposicin era perfectamente constitucional, ya que el Congreso Nacional recin se instalara en marzo de 1990 y, por lo tanto, no podra juzgar hechos anteriores. En el considerando 30 seala que permitir el juzgamiento de hechos anteriores a la instalacin del Senado afectara el artculo 19 N 3 en estudio. La segunda posicin sostiene que el tribunal tiene que haber sido establecido con anterioridad a la iniciacin del juicio. En este caso, se permite que el tribunal se establezca con posterioridad a los hechos, pero con anterioridad al juicio. Esta tesis la defiende el anteproyecto de la Comisin Ortzar y del Consejo de Defensa del Estado. La Junta de Gobierno, al pronunciarse sobre el proyecto, rechaz este criterio, como a su vez la Comisin Ortzar haba rechazado la tesis del tribunal con anterioridad al fallo, y el TC. concluy que la nica tesis que quedaba era la relativa a la anterioridad de los hechos. Una tercera posicin seala que el tribunal debe haber sido establecido con anterioridad al fallo. El tribunal se puede establecer con posterioridad a los hechos e incluso a la iniciacin del juicio, con tal que todava no se haya dictado el fallo, ya que las leyes que le dan competencia a un tribunal se aplican in actum y, por lo tanto, predominan sobre las anteriores. Esta es la posicin a que adhiere la
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Corte Suprema, pues considera vlido el traspaso de juicios radicados en la justicia militar a los tribunales ordinarios. Cuando un tribunal no se establece legalmente o no se establece en la oportunidad que dice la CPR., ese tribunal puede adolecer de ciertos vicios, como la falta de imparcialidad, y en razn de ello representar un peligro para la seguridad jurdica. El texto de la Constitucin las denomina Comisiones Especiales. d) La Responsabilidad Penal. La CPR. proscribe presumir de derecho la responsabilidad penal lo que es atentatorio contra la presuncin de inocencia y afecta a la defensa. En virtud de esta norma se derogaron varios preceptos de la Ley de Quiebras. e) La Irretroactividad de la Ley Penal. Nadie puede ser condenado por un delito si no en virtud de una ley que se haya promulgado con anterioridad al hecho que se considera delito. En este principio est implcito el principio de la reserva legal en materia penal, segn el cual no hay crimen ni pena si no se ha dictado una ley que as lo declare. Adems, esa ley no puede ser posterior a los hechos que se sancionan como delito, sino que por el contrario, debe ser anterior. Pero hay que considerar que este principio se refiere a cualquier ley que aplique sanciones (sea civil o administrativa), es decir, no slo a las penales. Con todo, existe una excepcin, que puede verificarse cuando la ley penal favorezca al reo, vale decir, cuando la nueva ley que se dicta priva al hecho de toda pena o bien la rebaja o cambia por otra menos rigurosa. El mismo principio se consagra en el artculo 19 del CP., con su excepcin, que corresponde al principio pro-reo. Las leyes entran en vigencia desde el momento en que se publican, al menos que la misma ley disponga lo contrario. Tambin se sostiene que la Constitucin ha consagrado una excepcin respecto de las leyes penales, puesto que expresamente utiliza la expresin promulgar y no publicar. Para esto se basa, en la constatacin del hecho que generalmente las personas se conocen de las discusiones que se llevan a cabo en el Congreso cuando una ley penal est en tramitacin. Por eso, antes de que se publique la ley, las personas ya saben que determinados hechos se transformarn en delito, de manera que sera inconveniente que esa ley entrara a regir desde la fecha de su publicacin y no de su promulgacin, toda vez que algunas personas, precisamente por haberse enterado que determinados hechos sern delitos, aprovecharn de realizarlos antes que la ley se publique. A raz de esta situacin se adelanta la vigencia al momento de su promulgacin. Ahora, en
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compensacin, y para equilibrar el rigor de esta disposicin, las leyes penales favorables al reo tambin entran a regir al momento de promulgarse. Cuando se dicta una ley penal que transforma hechos en delitos, esa ley debera entrar a regir con su publicacin, porque slo ah se podra asumir la toma de conciencia oficial acerca de la existencia de la ley. En cambio, cuando se trata de una ley que favorece al reo, por razones humanitarias, ella debera entrar a regir al momento de su publicacin. La ley penal cuando es favorable al procesado se puede aplicar con efecto retroactivo. Esto es, mientras se est tramitando el juicio criminal y se dicta esta ley durante la tramitacin, que en ese caso el juez fallar aplicando la nueva ley dejando de lado la ley ms severa. Pero se aplica, aun en el caso que el juicio criminal ya se hubiere fallado y la sentencia estuviere ejecutoriada y el condenado estuviera cumpliendo o hubiere cumplido la condena, porque aun para la persona que ya cumpli la pena puede tener inters en la modificacin de la sentencia, como ocurre cuando el hecho dej de ser delito y se eliminan sus antecedentes penales; Si fue condenada a pena aflictiva y como consecuencia de ello perdi la ciudadana. Si posteriormente esta nueva ley rebaja la pena a una inferior a esa, y se modifica el fallo, hay que entender que nunca perdi la ciudadana. f) Leyes Penales en Blanco. En materia penal rige el principio de reserva legal. Ha sucedido que, por razones de comodidad, o para garantizar que la ley penal se dicte con pleno conocimiento de causa y sea lo ms realista posible, los parlamentarios slo se han limitado a describir la pena que se aplicar y a configurar el tipo delictivo a medias, entregando a la Administracin la competencia de completar la configuracin de este ltimo mediante reglamento. A estas leyes se las denomina leyes penales en blanco, porque se precisa la pena y parte del tipo delictivo. La Constitucin advierte que son un peligro para la seguridad jurdica y que violan el principio de reserva legal. Por ello exige que tanto la pena como el tipo delictivo estn en la ley, en el artculo 19 N 3 inciso final. Cabe sealar, que una interesante discusin se produjo en la tramitacin de la Ley N 19.366, que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas, norma que se encuentra derogada y sustituida por la Ley N20.000. En la que se discuti en el Congreso la constitucionalidad del actual artculo 49 que dispone:
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Artculo 49.- Un reglamento sealar las substancias y especies vegetales a que se refieren los artculos 1, 2, 6 y 10; los requisitos, obligaciones y dems exigencias que debern cumplirse para el otorgamiento de las autorizaciones a que se refiere el artculo 2, y las normas relativas al control y fiscalizacin de dichas plantaciones. Un grupo de Diputados recurri al TC. estimando que el tipo penal no estaba completo y que la remisin a la potestad reglamentaria era inconstitucional. El TC en la causa Rol N 24 del 4 de diciembre de 1984, seal que la norma no era una ley penal en blanco. 4.- EL RESPETO Y PROTECCIN DE LA VIDA PRIVADA Y LA HONRA DE LAS PERSONAS Y SU FAMILIA ARTCULO 19 N 4. Se trata de una norma introducida con la CPR. de 1980, en la discusin ante la CENC. el comisionado Ortzar como fundamento de su incorporacin seala: La verdad es que nuestra legislacin haba dado mucha importancia al patrimonio material de la persona; pero no haba defendido de la misma manera el patrimonio moral. En tanto que el profesor Jos Luis Cea seala que este derecho se extiende al respeto y proteccin de la vida privada; al respeto de la vida pblica y al respeto de la honra de la persona y de su familia. El artculo 11.1 de la CADH seala: Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad. 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. a) La Vida Privada. Se trata de un concepto jurdico indeterminado especialmente dinmico, que resulta difcil de precisar, el profesor Alejandro Silva Bascun seala que la vida privada es la que se ejecuta a vista de pocos, familiar y domsticamente, sin formalidad ni ceremonia alguna. En tanto, que el profesor Cea seala que la vida privada es: el conjunto de asuntos, conductas documentos, comunicaciones, imgenes o recintos que, el titular del bien jurdico protegido, no desea que sean conocidos por terceros sin su consentimiento previo. El juez Cooley de Norteamrica, en el ao 1873 sealaba que la privacidad era el derecho a ser dejado tranquilo, en paz, de estar solo: el Right bet alone, lo que implica la exclusin de terceros. Del mismo modo, en nuestro pas el profesor Hernn Molina seala que este derecho se expresa como el deber de dejar de vivir en paz. El profesor Humberto Nogueira seala que el derecho a proteccin de la vida privada es verdaderamente un derecho y no slo una facultad de la persona para determinar lo que terceros
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pueden o no conocer de ella sino que tambin la facultad para controlar lo que otros conocen de nosotros mismos. De este modo, la proteccin de la vida privada tiene un carcter de derecho de defensa, de proteccin del individuo frente a intervenciones antijurdicas de terceros, sean rganos, autoridades o personas naturales o jurdicas, lo que se complementa con la sealada dimensin externa de este derecho que consiste en el control de la informacin que terceros manejan y transmiten de nosotros. Este derecho implica el respeto a la singularidad de la persona en la vida social y en su libre albedro, constituyendo una garanta relacionada con el pluralismo y de la democracia. Ahora bien, la Ley N 19.628 en el artculo 2 letra f) y g) establece que son los datos personales y datos sensibles: Artculo 2 letra f) Datos de carcter personal o datos personales, los relativos a cualquier informacin concerniente a personas naturales, identificadas o identificables. g) Datos sensibles, aquellos datos personales que se refieren a las caractersticas fsicas o morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los hbitos personales, el origen racial, las ideologas y opiniones polticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual. b) La Vida Pblica. En ocasiones segn la responsabilidad que reviste el cargo que ocupa una persona ciertos aspectos de su vida privada, podran considerarse de importancia pblica y contrarios al desempeo de la funcin que desempea debiendo en consecuencia responder por dichas conductas ante la opinin pblica. Es el mbito de la convivencia, referente a las personas de notoriedad o que provoca atencin pblica, sean o no autoridades o funcionarios pblicos. En consecuencia, se trata de la proteccin de la vida pblica de las personas de notoriedad, resulta difcil precisarla. La Corte de Apelaciones de Santiago mediante sentencia del 31 de mayo de 2003 en su considerando 8 seala: es posible que hechos de la vida privada de un hombre pblico sean difundidos por los medios de comunicacin social, pero slo aquellos que puedan incidir en su vida pblica, ya que la sociedad tiene derecho a conocerlos cuando puedan afectar el desempeo de su cargo, lo que no es compatible con que, bajo este pretexto, especialmente a travs de los medios de comunicacin, se pueda llegar a injuriar, calumniar o difamar, conductas que no
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pueden ser amparadas por el derecho, por apartarse inequvocamente de lo legtimo, lcito y normal. Sin perjuicio de lo anterior, este precepto constitucional solo protege la vida privada y no la vida pblica. c) La Honra. La honra es la estima y respeto de la dignidad propia, la buena opinin y fama adquirida por la virtud y el mrito, demostracin de aprecio que se hace a alguien por su virtud y mrito. El vocablo honra tiene dos acepciones, el primero relativo a la apreciacin favorable que tiene uno de s mismo, apreciacin que tiene un claro carcter subjetivo. La otra acepcin se refiere a la estimacin favorable que tiene la colectividad de las cualidades de una persona y de la conducta que ha observado, valor que tiene un carcter objetivo. Esta segunda acepcin es la protegida por la CPR. y puede ser defendido por la persona, por su familia e incluso por la sociedad como podra ocurrir con las ofensas proferidas a un prcer de la patria. El honor tanto, es la cualidad moral que lleva al cumplimiento de los propios deberes respecto del prjimo y de uno mismo. Otra acepcin es la gloria o buena reputacin que sigue a la virtud, al mrito o a las acciones heroicas, la cual trasciende a las familias, personas y acciones mismas de quien se las granjea. Este concepto se encuentra ntimamente ligado a la honra, aun cuando se trata de conceptos distintos puesto que la honra se refiere a una cualidad que todos pueden tener y el honor se refiere a una cualidad extraordinaria y excepcional. Ahora bien, la proteccin constitucional no solo se extiende a la persona sino tambin a su familia, ello debe concordarse con las referencias a la familia en el artculo 1. Se discuti la pertinencia de extenderla la proteccin a la familia en circunstancias que ella se encuentra formada por personas, sin embargo su inclusin persigue permitir a sus hijos y cnyuges la defensa de los ataques a la memoria de un individuo que ha fallecido. La extensin a la proteccin de la familia tambin se justifica en los ataques a la honra de la familia en su conjunto. 5.- ARTICULO 19 N 5 LA INVIOLABILIDAD DEL HOGAR Y LAS COMUNICACIONES. Se trata de la libertad que protege la intimidad de la persona. El profesor argentino Segundo Linares Quintana seala que la intimidad es la que corresponde a todo individuo sobre los aspectos
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personalsimos de su existencia, los cuales en principio, estn reservados a l y su familia, y al margen de conocimiento o intervencin por parte del Estado y los dems habitantes. La inviolabilidad del hogar y las comunicaciones tienen un mismo tratamiento constitucional. El bien jurdicamente protegido es el hogar y las comunicaciones privadas, pero, indirectamente, la esfera de intimidad de una persona. Se protege la esfera de intimidad y privacidad de un individuo resguardando los recintos fsicos tras los cuales desarrolla su vida privada. En efecto, lo que se trata de proteger directamente es el hogar y las comunicaciones, porque tras ello se oculta la vida privada. La inviolabilidad del hogar impone al Estado y los particulares la obligacin de abstenerse de atentar, perturbar y violar el hogar de una persona. Al respecto, el artculo 11.2 y 3 de la Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos seala: Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques. a) La Inviolabilidad del Hogar. La inviolabilidad es uno de los derechos fundamentales presentes desde el origen del constitucionalismo ingls, al respecto til resulta citar las palabras de Guillermo Pitt, Conde de Chatham seala: El hombre ms pobre puede desafiar, dentro de las endebles paredes de su choza, todo el poder de la Corona. Ser la suya una vivienda frgil; se cuartearn los muros; temblar su techo; el viento se colar por sus rendijas; entrar en ella la rfaga del huracn; entrar la lluvia...pero el Rey de Inglaterra no podr entrar. Por ello, al hogar se le ha llamado por la doctrina el asilo inviolable. En la discusin en la CENC. el profesor Alejandro Silva Bascun seala que el hogar es una proyeccin de la persona respecto de su actividad, de manera entonces, que recae en el lugar que esa persona, en su intimidad se proyecta, lo cual se extiende a su oficina y a su taller. El comisionado Sr. Lorca seala que el concepto hogar que emplea la Constitucin aparece ampliado en esta definicin. As lo ha entendido la doctrina, que ha considerado que los recintos privados en que tiene lugar cualquier especie de actividad humana quedan protegidos por estas disposiciones.
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Por otra parte, la CENC. deja constancia que se asegura la inviolabilidad del hogar, cualquiera sea el ttulo jurdico que se tenga sobre el bien, propietario, arrendatario etc... El CP. en el artculo 144 sanciona al que entrare en morada ajena contra la voluntad del morador, por su parte los artculos 205 y siguientes del CPP. regula la entrada y registro en lugares cerrados. b) Inviolabilidad de las Comunicaciones Privadas. El Constituyente utiliza una expresin amplia para referirse a cualquier especie de comunicaciones privadas, ya sea comunicacin epistolar, va fax, telefnica, correo electrnico, mensajera instantnea, video conferencia etc... Al respecto en la CENC. Comisionado Guzmn seala que la expresin comunicaciones, se cubre todo acto, no solo los que existen hoy sino los que puedan existir maana y el concepto privadas, se circunscribe obviamente a las comunicaciones que no son pblicas. La CPR. remite a la ley el establecimiento de los lmites a este derecho. Al legislador le corresponde establecer la forma en que se puede allanar el hogar o abrirse, registrarse o interceptarse las comunicaciones. El Allanamiento. El antiguo artculo 156 del CPP. sealaba que allanamiento: Es la entrada y registro en cualquier edificio o lugar cerrado, sea pblico o particular, por orden judicial al haber indicio de encontrarse all el inculpado o procesado, o bien con el objeto de descubrir o comprobar un delito. Actualmente, se encuentra regulado en el artculo 205 del CPP.: Artculo 205.- Entrada y registro en lugares cerrados. Cuando se presumiere que el imputado, o medios de comprobacin del hecho que se investigare, se encontrare en un determinado edificio o lugar cerrado, se podr entrar al mismo y proceder al registro, siempre que su propietario o encargado consintiere expresamente en la prctica de la diligencia. En este caso, el funcionario que practicare el registro deber individualizarse y cuidar que la diligencia se realizare causando el menor dao y las menores molestias posibles a los ocupantes. Asimismo, entregar al propietario o encargado un certificado que acredite el hecho del registro, la individualizacin de los funcionarios que lo hubieren practicado y de aqul que lo hubiere ordenado. Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edificio o lugar no permitiere la entrada y registro, la polica adoptar las medidas tendientes a evitar la posible fuga del imputado y el fiscal solicitar al juez la autorizacin para proceder a la diligencia. En todo caso, el fiscal har saber al juez las razones que el propietario o encargado hubiere invocado para negar la entrada y registro.
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Artculo 206.- Entrada y registro en lugares cerrados sin autorizacin Judicial. La polica podr entrar en un lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorizacin judicial previa, cuando las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el interior u otros signos evidentes indicaren que en el recinto se est cometiendo un delito. Respecto de la naturaleza de este derecho, se refiere la sentencia del TC. Rol N 389 del 28 de octubre de 2003, que ejerci el control de constitucionalidad preventivo sobre el proyecto de ley que crea la Unidad de Anlisis Financiero y que modifica el Cdigo Penal en materia de lavado y blanqueo de activos, la que su considerando 19, 22 y 23 seala: DECIMONOVENO.- Que se asegura, asimismo y con idntica amplitud, en el numeral 5 de aquel artculo 19, La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada, puntualizndose que las comunicaciones y documentos privados pueden interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinados por la ley. Nuevamente, estima esta Magistratura oportuno destacar el ligamen que existe entre la dignidad de la persona y el ejercicio de este derecho esencial, pues la inviolabilidad de las comunicaciones privadas debe ser considerada una extensin, lgica e inevitable, sobre todo en la vida moderna, del carcter personalsimo o reservado que tienen ellas como base de la libertad individual y su proyeccin en los ms diversos aspectos de la convivencia; VIGESIMOSEGUNDO.- Que el ejercicio del derecho a la vida privada y a la proteccin de las comunicaciones de igual naturaleza no es, obviamente, de sentido y alcance absoluto, debiendo ser reconocido, por consiguiente, que el legislador, dentro de los lmites y para las finalidades previstas en la Constitucin, especialmente en los preceptos fundamentales de ella ya transcritos en la presente sentencia, est habilitado en orden a dictar las normas que regulen su ejercicio para que sea legtimo. Sin embargo, idnticamente claro es para esta Magistratura que la ley no puede, sobre la base de la habilitacin constitucional recin destacada, afectar en su esencia el contenido sustancial de ese derecho, como tampoco imponerle condiciones o requisitos que impidan su libre ejercicio ni privarlo de la debida tutela jurdica; VIGESIMOTERCERO.- Que lo razonado en el considerando precedente se aplica, con semejante vigor, al derecho asegurado en el artculo 19 N 5 de la Constitucin, pues la competencia otorgada al legislador en virtud de tal disposicin, concerniente a que las comunicaciones privadas pueden ser interceptadas, registradas o abiertas en los casos y en la forma que seale la ley, debe entenderse que no permite, a travs de las normas pertinentes, afectar ni lesionar el ncleo esencial del derecho fundamental asegurado; 6.- ARTICULO 19 N 6 EL DERECHO A LA LIBERTAD RELIGIOSA. La CPR. de 1833 no contemplaba la libertad religiosa, por el contrario estableca la exclusin del ejercicio de otra religin que no fuese la Catlica. CAPITULO III
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De la relijin Artculo 5 La relijin de la Repblica de Chile es la Catlica, Apostlica, Romana; con exclusin del ejercicio pblico de cualquiera otra. En 1865 se dict una ley interpretativa de la Constitucin que permiti a aquellos que no profesaban la religin Catlica, Apostlica, Romana, fundar y sostener escuelas privadas para la enseanza de sus propios hijos en las doctrinas de sus religiones. La situacin se modific con la histrica separacin del Estado de la Iglesia con la CPR. producto del acuerdo del Gobierno y la Santa Sede alcanzado a comienzo de 1925. La CPR. de 1925 sealaba en su artculo 10 N 2 que la Constitucin asegura a todos los habitantes de la Repblica: N 2 La manifestacin de todas las creencias, la libertad de conciencia y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico... Respetando el acuerdo con la Santa Sede, sealado precedentemente se mantiene, en trminos generales, la redaccin del citado 10 N 2 de la CPR. de 1925, sin embargo la CENC. hace presente que todas las iglesias y confesiones religiosas tienen personalidad jurdica de derecho pblico ya que cualquiera discriminacin podra afectar a la libertad de conciencia. De este modo, bastar el reconocimiento de su carcter de iglesias o confesiones por la autoridad para obtener la personalidad de derecho Pblico. Se excepta de ello la iglesia Catlica cuyo reconocimiento se realiza en la disposicin primera transitoria inciso 2, de la CPR. de 1925 que sealaba: Durante cinco aos el Estado entregar al seor Arzobispo de Santiago la cantidad de dos millones quinientos mil pesos anuales para que se inviertan en el pas en las necesidades del culto de la Iglesia Catlica. Tanto bajo la Constitucin de 1925 como bajo las anteriores, no exista en Chile libertad religiosa, sino que rega el rgimen del patronato, en virtud del cual el Estado y la Iglesia permanecan unidos, siendo la religin oficial la catlica, apostlica y romana, no exista libertad de culto, aunque s en el hecho se admita el culto de otra confesiones. El precepto constitucional consagra tres libertades religiosas: a) La Libertad de Conciencia. Es la facultad del intelecto humano de percatarse de algo, sea interno, externo al sujeto o al yo. Pero tambin alcanza a la conciencia moral referida a diferencia entre el bien y el mal. Se trata de una cualidad ntima y por tanto irregulable por el Derecho, mientras no se manifieste exteriormente, sin
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embargo la conciencia tiene un sentido prctico y til que consiste en la facultad de expresar un juicio ntimo. En consecuencia, es posible sealar que la conciencia la manifestacin primaria de la dignidad y de la libertad humana. Es la libertad que tiene cualquier persona en materia religiosa para manifestar, adherir, o simplemente no ser partcipe de ninguna creencia determinada. Esta libertad se agota dentro del marco de la conciencia, por lo que no tiene lmite alguno. Es un derecho absoluto. b) Manifestacin de Creencias. Se trata del derecho a expresar y manifestar la fe o al credo que tiene una persona sobre la divinidad, en consecuencia se trata de una extensin de la libertad de opinin e informacin, y, por lo tanto, esta libertad enfrenta los mismos lmites que afectan a aquella, sin perjuicio, que bajo estado de excepcin, no se permite afectar la libertad de opinin religiosa, ya que la Constitucin no lo dispone expresamente. c) Libertad de Culto. El culto es el conjunto de actos, ceremonias y ritos con que la persona tributa homenaje reverente a Dios. En consecuencia, se trata del derecho que tiene toda persona para realizar actos o actuaciones de carcter externo de adoracin a Dios. Existen tres limitaciones al ejercicio del culto, la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. La Constitucin favorece el ejercicio de los cultos, permitiendo a las Iglesias construir templos y dependencias, con el nico lmite de que con ello no pongan en peligro la seguridad de las personas, y que dichos recintos respeten las ordenanzas de construccin y las normas de sanidad y eximiendo a los templos y sus dependencias, en su construccin y conservacin, de todo tipo de impuestos. Esta exencin era absoluta en la carta de 1925, pero ello no continu as en la actual, ya que sta impone la condicin de que esos templos y dependencias sean exclusivamente dedicados al ejercicio del culto para ser beneficiados con la medida. Por templo se entiende el lugar donde se realiza el culto, en tanto que dependencia es la oficina pblica o privada dependiente de una superior, para estos efectos debemos sealar que es el lugar donde viven los que hacen el culto y donde se guardan los artefactos del culto. La dependencia no debe estar necesariamente adherida fsicamente al templo. 7.- ARTCULO 19 N 7 LA LIBERTAD PERSONAL Y LA SEGURIDAD INDIVIDUAL.
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En general al referirnos a la Libertad nos estamos refiriendo en general a la facultad para autodeterminarse, as lo expresa el artculo 1 cuando seala que las personas nacen libres tratndose la libertad individual de una especie de libertad fsica complementada con la Seguridad Individual.
a) La Libertad Personal. Se trata de la libertad fsica de movimiento y de actividad, tambin llamada libertad de movilizacin, locomocin o ambulatoria, y consiste en la facultad de permanecer en un lugar, trasladarse de un lugar a otro ya sea dentro o fuera del pas, con las nicas limitaciones que establezca la ley. La ley establece las limitaciones a este derecho entre la cuales podemos sealar: - La obligacin de residencia de los jueces en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deba prestar sus servicios, de acuerdo con el artculo 311 del COT. - Las autorizaciones para salir del pas impuestas al Presidente de la Repblica y a los Diputados y Senadores. - Las restricciones circunstanciales decretadas por los juzgados de garanta. - Respecto de los extranjeros su ingreso, permanencia y salida del pas se encuentra regulada por la ley estableciendo limitaciones especiales. - La aplicacin de penas restrictivas y privativas de la libertad tambin constituyen una limitacin a este derecho, la que slo podr establecerse en los casos y en la forma que establezca la ley. b) Seguridad individual. Consisten en un conjunto de garantas que impiden la privacin arbitraria de la libertad. El profesor Alejandro Silva seala que es la garanta que tiene una persona de no ser repentinamente impedida en el ejercicio de su libertad mediante una detencin que la imposibilite para actuar en todos los aspectos que quiere desarrollar su actividad. La garanta se encuentra expresada genricamente en el 19 N 7 letra b) que seala: Nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes; Precepto que se encuentra desarrollado en el artculo 125 del CPP. Artculo 125.- Procedencia de la detencin. Ninguna persona podr ser detenida sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden le fuere
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intimada en forma legal, a menos que fuere sorprendida en delito flagrante y, en este caso, para el nico objeto de ser conducida ante la autoridad que correspondiere. b.1) Las formalidades de la Detencin o Arresto, artculo 19 N 7 letra c). Es necesario tener presente, que el arresto y la detencin constituyen una privacin de la libertad por breve tiempo, sin embargo no son trminos sinnimos. La detencin se encuentra relacionada con el proceso penal, en cambio el arresto no se encuentra relacionado necesariamente con el proceso penal y es decretado por la autoridad competente como un apremio legtimo, como ocurre con el testigo que se niega a colaborar. El precepto constitucional exige que el arresto o detencin cumpla los siguientes requisitos: - La orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley. Al respecto hay que tener presente el artculo 128 del CPP.: Artculo 128.- Detencin por cualquier tribunal. Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, podr dictar rdenes de detencin contra las personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren algn crimen o simple delito, conformndose a las disposiciones de este ttulo. Sin perjuicio de ello, cualquier persona puede detener a otra persona que sea sorprendida en delito flagrante, al respecto es necesario citar el artculo 129 y 130 del CPP.: Artculo 129.- Detencin en caso de flagrancia. Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima. Los agentes policiales estarn obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti en la comisin de un delito. No obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal requiriere instancia particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los artculos 361 a 366 quater del Cdigo Penal. La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena y al que se fugare estando detenido o en prisin preventiva. Artculo 130.- Situacin de flagrancia. Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; b) El que acabare de cometerlo; c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y
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e) El que las personas asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto que reclamaren auxilio, sealaren como autor o cmplice de un delito que acabare de cometerse. - Que la orden le sea intimada en forma legal. Esto es, que la orden sea exhibida. - La autoridad que ordene el arresto o detencin debe dar aviso al juez competente dentro de 48 horas y poner al detenido a su disposicin. Sin perjuicio de lo anterior, el juez puede ampliar el plazo de la detencin a 5 das mediante resolucin fundada, o incluso a 10 das en el caso de hechos calificados como conductas terroristas. b.2) Lugares de Detencin, artculo 19 N 7 letra d). La CPR. establece que Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto. Esta garanta incluye la circunstancia, que los recintos destinados a recibir a las personas privadas de la libertad, cumplan con las condiciones necesarias compatibles con la dignidad humana. Los lugares destinados a las personas privadas de la libertad son las crceles, presidios, penitenciaras, colonias penales a cargo de Gendarmera de Chile dependiente del Ministerio de Justicia. Constituye una doble garanta, por una parte para que las personas sepan que dicho establecimiento es un lugar de detencin y por otra parte permite el acceso al letrado y de terceros para visitar a la persona privada de libertad. Ahora bien, se establecen en esta letra un conjunto de medidas destinadas a garantizar la proteccin de las personas privadas de libertad. En primer lugar, los funcionarios encargados de las casas de detencin o prisin, no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente. En este punto, es necesario aclarar que el procesado es aquella persona respecto de la cual existen presunciones fundadas de ser responsables de un delito artculo 274 del CPP., se puede encontrar el sujeto en libertad provisional o en prisin preventiva. En tanto, que el preso es aquella persona que cumple una condena de privacin de libertad establecida por sentencia judicial. En segundo lugar, aun a pesar de la incomunicacin el funcionario encargado de la casa de detencin puede visitar a la persona privada de la libertad. La incomunicacin es una medida que
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agrava la detencin y que no permite la visita del letrado ni de terceros, salvo el juez y el encargado del lugar de detencin. En tercer lugar, el detenido puede requerir al funcionario encargado del lugar de detencin transmitir al juez competente la copia de la orden de detencin y reclamar que se le d copia de dicha orden. b.3) La libertad Provisional, artculo 19 N 7 letra e). La CPR. asegura, que a pesar de su situacin procesal y especialmente teniendo presente el principio de inocencia, se mantenga en libertad mientras se desarrolla el proceso. De este modo, la libertad del provisional es una garanta para el detenido, estableciendo adems, que la detencin o prisin preventiva proceder cuando el juez la considere como necesaria para: - La investigacin. - La seguridad del ofendido. - La seguridad de la sociedad. El constituyente entrega al legislador el establecer los requisitos y modalidades para obtener la libertad provisional. La CPR. establece una regulacin especial en el caso de la libertad provisional del imputado en los casos de los delitos terroristas. En este caso, la apelacin que se pronuncie dicha libertad provisional ser conocida por el tribunal superior al que corresponda. La resolucin que la apruebe o la rechace deber ser adoptada por la unanimidad Concedida la libertad provisional en estos casos, el imputado quedar sometido a las medidas de vigilancia que la autoridad establezca. b.4) La prohibicin de obligar a declarar sobre hecho propio, artculo 19 N 7 letra f). Esta garanta evita que en un juicio criminal se obligue al imputado a declarar sobre un hecho propio o en contra de sus ascendientes, descendientes, cnyuges o dems personas que seale la ley. Se trata de evitar la obtencin de declaraciones forzadas, ya sea a travs de la coaccin fsica o moral. Al referirse a las dems personas se extiende al o la conviviente y tambin a aquellos profesionales que deben guardar secreto, como ocurre con los mdicos, sacerdotes, abogados etc... b.5) La prohibicin de imponer ciertas penas artculo 19 N 7 letra g) y h). La CPR. prohbe la imposicin de las penas de confiscacin de bienes y de prdida de los derechos previsionales. La confiscacin consiste en privar de la propiedad la totalidad de los bienes del condenado los que pasan al dominio del Estado y se proscribe por que no slo afecta al culpable sino que a toda su
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familia, perdiendo de este modo el carcter personal de la pena, solo es admisible por excepcin en el caso de regmenes de excepcin y en el caso de los bienes de asociaciones ilcitas. Por las mismas razones anteriores, de no afectar a la familia se impide la pena de prdida de los derechos previsionales. Ello es concordante con el artculo 5.3 de la Convencin Interamericana de Derecho Humanos que seala que: La pena no puede trascender de la persona del delincuente. b.6) La Indemnizacin por el error judicial artculo 19 N 7 letra i). Se trata del desarrollo del principio de la responsabilidad del Estado establecido en los artculos 6 y 7 de la CPR. referido a una hiptesis especifica el error judicial. Siguiendo al profesor Hugo Caldera sealaremos que este caso especfico no excluye otros casos de responsabilidad por la actividad del Estado Juez. La CPR. establece las siguientes requisitos: - Que la persona haya sido procesada o condenada y que posteriormente sea sobreseda definitivamente o absuelta. - Que la Resolucin o Sentencia sea declarada injustificadamente errnea o arbitraria por la Corte Suprema. De acuerdo con la CENC., se trata de aquella que carece de fundamento racional y grave, Estamos en presencia de un antejuicio previo a la determinacin del monto de la indemnizacin. La Corte Suprema mediante el Auto Acordado de 10 de abril de 1996, estableci el procedimiento para obtener la declaracin sealada precedentemente, como acto previo a la solicitud de la indemnizacin. En el Auto Acordado se establece que el afectado debe presentar la solicitud dentro del plazo de 6 meses desde que quede ejecutoriada la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo. Conoce de este asunto la Sala Penal de la Corte Suprema, el afectado debe solicitar que se determine el monto de la indemnizacin en juicio breve y sumario, la prueba es apreciada en conciencia. La indemnizacin se extiende a los daos patrimoniales y morales. 8.- ARTCULO 19 N8 DERECHO A VIVIR EN UN MEDIO AMBIENTE LIBRE DE CONTAMINACION. El artculo 19 N 8 seala: Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas: N 8. El Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente.
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En la CPR. del 80 se incorpor por primera vez una norma relativa a la proteccin del medio ambiente, ello de acuerdo con diferentes instrumentos celebrados por Chile en la dcada del ao 70 y 80, entre ellos la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente, o Declaracin de Estocolmo que en su considerando 3 seala: El hombre debe hacer constantemente recapitulacin de su experiencia y continuar descubriendo, inventando, creando y progresando. Hoy en da, la capacidad el hombre de transformar lo que le rodea, utilizada con discernimiento, puede llevar a todos los pueblos los beneficiados del desarrollo y ofrecerles la oportunidad de ennoblecer su existencia. Aplicado errnea o imprudentemente, el mismo poder puede causar daos incalculables al ser humanos y a su medio. A nuestro alrededor vemos multiplicarse las pruebas del dao causado por el hombre en muchas regiones de la tierra: niveles peligrosos de contaminacin del agua, el aire, la tierra y los seres vivos; grandes trastornos del equilibrio ecolgico de la bisfera; destruccin y agotamiento de recursos insustituibles y graves deficiencias, nocivas para la salud fsica, mental y social, del hombre, en el medio por l creado, especficamente en aquel en que vive y trabaja. En este instrumento internacional se estableci en la declaracin final: el hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, a la igualdad y al disfrute de condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligacin de proteger y mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras. Comisionado Enrique Evans con la colaboracin del profesor Jos Luis Cea propuso el proyecto del artculo 19 N 8 basndose en el informe de la Comisin Nacional de Investigacin Cientfica y Tecnolgica CONICYT llamado: "Ideas bsicas sobre proteccin constitucional y legal del medio ambiente y los recursos naturales". La Constitucin reconoce la autonoma de este derecho, desvinculndolo de otras garantas constitucionales relacionadas con l, como el derecho a la salud, y con las que a menudo se lo suele confundir. Para el profesor espaol Demetrio Loperena estos dos conceptos son una moneda con una cara ambientalista y otra sanitaria. En la doctrina, hay autores que reducen el contenido de este derecho a todo cuanto dae la vida o la salud humana, despojndolo de su especificidad propia, con lo cual la proteccin del medio ambiente se dar solo en aquellos casos en que los atentados en su contra sean tan graves que lleguen a afectar dichos bienes.
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El profesor Eduardo Soto Kloss seala que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin significa que el ser humano, la persona, posee la posibilidad jurdica por el hecho de ser tal, de exigir a otros sujetos, y ello ante los tribunales de justicia, que cese toda accin que contamine el ambiente en el que dicha persona vive, sea por va de aromas deletreos; de ruidos excesivos, esto es, ms all de las mximas permitidas y que resultan dainos para el odo humano y su psiquis; de aguas contaminadas; de atmsferas envenenadas por gases o emisiones de residuos de motores o vehculos motorizados etc. Ello por cuanto esto ha de significarle al ser humano, a la persona, un detrimento, un menoscabo, un agravio en su naturaleza humana, sea en su corporeidad (integridad fsica) o en su constitutivo sicolgico (integridad psquica); de all que ha de ser su ambiente el que se vea afectado, en el que vive, en el que se desarrolla sus tareas, labores o actividades, sean cuales sean, sea el lugar de trabajo, su casa, en su descanso esparcimiento o recreacin. Una dificultad que entraa este artculo es que el constituyente no define lo que entiende por medio ambiente, labor que qued entregada al legislador principalmente en el artculo 2 letra ll) de la Ley N19.300. Sin perjuicio de ello, fue la doctrina y la jurisprudencia los encargados de darle los contornos y el contenido a dicho concepto, mientras no se encontraba en vigencia la Ley de Bases del Medio ambiente. Idntico problema se suscita con el concepto de naturaleza. Lo que se puede concluir es que la CPR. al asegurar a todas las personas este derecho, opt implcitamente por un concepto antropocntrico de medio ambiente. La historia fidedigna de la norma nos puede arrojar luces sobre ello. Desde el punto de vista doctrinario, el profesor Rafael Valenzuela percibe el ambiente como un sistema ecolgico, o ms precisamente, como un acoplamiento organizado de subsistemas ecolgicos funcionalmente interdependientes, constituidos, a su vez, por factores dinmicamente interrelacionados. Lo anterior constituye un concepto amplio. La jurisprudencia en relacin con este derecho ha sido abundante, debido a la existencia del Recurso de Proteccin del Medio Ambiente. En una sentencia que es considerada clsica, dictada en la causa denominada Humberto Palza Corvacho con Director de Riego de la Primera Regin y otros, Rol N 19.824, ms conocido con el nombre de Caso del Lago Chungar, ante un Recurso de Proteccin medioambiental fallado por la Corte de Apelaciones de Arica y confirmado por la Corte Suprema el 19 de diciembre del ao 1985, lo defini en su considerando dcimo, en los siguientes trminos: (...) El medio ambiente, el
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patrimonio ambiental, la preservacin de la naturaleza de que habla la Constitucin y que ella asegura y protege, es todo lo que naturalmente nos rodea y que permite el desarrollo de la vida, y tanto se refiere a la atmsfera como a la tierra y sus aguas, a la flora y fauna, todo lo cual conforma la naturaleza, con sus sistemas ecolgicos de equilibrio entre los organismos y el sistema en que viven Como se ha indicado anteriormente, el artculo 2 Letra ll) de la Ley sobre Bases del Medio Ambiente, entiende por medio ambiente: el sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales o sus interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones El marco normativo y el ejercicio del derecho constitucional a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin se encuentra regulado bsicamente por la Ley N 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente, sin perjuicio de lo que otras normas legales establezcan sobre la materia conforme con lo que establece el artculo 1 de la citada ley, son cuatro las grandes materias que se regulan por sus disposiciones: - El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin - La proteccin del ambiente - La preservacin de la naturaleza - La conservacin del patrimonio ambiental La Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente es una ley de rango comn, que contiene algunas normas propias de leyes orgnicas constitucionales, y su dictacin obedece a la preocupacin del Estado por establecer un marco mnimo en materia ambiental, ms que a un mandato constitucional. Su importancia radica en que establece principios, bases generales y definiciones bsicas para dictar la futura legislacin ambiental en mbitos ms especficos de proteccin, y armonizar la que se dict en el pasado. Asimismo, se crea a nivel legal una incipiente institucionalidad ambiental, a travs de la CONAMA, y le entrega a la autoridad una serie de instrumentos para hacer posible la gestin ambiental. La tutela constitucional del medio ambiente no se agota en el art. 19 N 8. En efecto, tambin el artculo 19 N 24, que asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales, tiene en su inciso 2 una norma de importancia ambiental. Esta seala que, en lo referente a este derecho, slo la ley podr establecer
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...las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social..., y entiende que ...sta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental. Rafael Valenzuela afirma que con esta disposicin qued reconocida y consagrada la funcin ambiental de la propiedad. La jurisprudencia, en reiterados fallos se ha pronunciado sobre la materia, reconociendo como lmite del derecho de propiedad la conservacin del patrimonio ambiental en algunos casos en que ello era dudoso, entre los que se puede mencionar los decretos que declararon Monumentos Naturales al Alerce y la Araucaria prohibiendo su tala y corte; los decretos que declaraban ciertas zonas de propiedades privadas Reservas Nacionales, etc. La actual Constitucin Poltica innov respecto de su predecesora al ampliar el concepto de Funcin Social y vincularlo a intereses ambientalistas. Sin embargo, tiene el reparo de referirse a un concepto que no define: el de Patrimonio Ambiental. Este reparo, a su vez, se hace extensivo a la Ley de Bases del Medio Ambiente, ya que en su artculo 2 letra b) slo define lo que ha de entenderse por Conservacin del Patrimonio Ambiental, y seala lo siguiente: El uso y aprovechamiento en forma racional o la reparacin, en su caso, de los componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del pas que sean nicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su permanencia y su capacidad de regeneracin Recurso de Proteccin Ambiental. En relacin con el derecho a vivir medio ambiente libre de contaminacin, en el artculo 20 inciso 2 de la CPR., seala expresamente que procede el recurso de proteccin cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una persona o autoridad determinada. 9.- ARTICULO 19 N 9 DERECHO A LA PROTECCION DE LA SALUD. Este derecho se encuentra ntimamente relacionado con el derecho a la vida, puesto que su objeto final es la tutela de la existencia humana, exenta de afecciones. Es necesario tener presente que la Ley N 18.469 que regula el ejercicio del derecho constitucional de proteccin a la salud y crea un rgimen de prestaciones de salud. Es necesario precisar, que no se trata propiamente del establecimiento del derecho a la salud, sino a la proteccin de las acciones de salud. En la CENC. respecto del concepto de salud se expres: De la concepcin rgida y limitada que conceba a la salud como una simple ausencia de una enfermedad fsica reconocible, por sntomas y signos, imperante hasta hace algn
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tiempo, y que an es vlida para muchos, el concepto se ha ampliado considerablemente hasta abarcar aspectos psicolgicos y una clara connotacin social. Por su parte, respecto de la proteccin a la salud en la CENC.: En la historia fidedigna la CENC. seala que debe entenderse por proteccin a la salud: Respecto del trmino proteger que tambin ha sido empleado manifiesta que tal vez sea ms adecuado, pues en salud significa que un individuo, del nivel que sea, tenga estado de salud. Y de alguna manera se debe impedir que ese estado de salud se pierda. Adems, aade, existen acciones que van a restituirla. De este modo, surge el concepto positivo de salud de acciones destinadas a mantenerla y acrecentarla y no solo a una accin destinada a la recuperacin, estableciendo la rehabilitacin y proteccin del enfermo. Hoy se sealan como acciones de salud: a) El Libre e Igualitario Acceso. Es deber del Estado proteger el libre e igualitario acceso de todas las personas sin discriminaciones a las acciones de salud, las que son cuatro, a saber: - Acciones de promocin de la salud. Se trata de las acciones de impulso o fomento a las atenciones y cuidados, como son las campaas educativas, prevencin, higiene, seguridad etc... - Acciones de Atencin, cuidado o proteccin de la salud. Como los procedimientos masivos de vacunacin exterminio de fuentes de contaminacin, decomiso de alimentos en mal estado etc... - Acciones de Recuperacin. Son las atenciones mdicas prestadas en hospitales, policlnicos y consultorios etc... - Acciones de Rehabilitacin. En favor de las personas accidentadas o que hayan sufrido una discapacidad producto de ello. b) Coordinacin y Control. Coordinar significa establecer y seguir un orden entre instituciones pblicas y privadas para la consecucin de la tarea comn. Por su parte, controlar consiste en observar, inspeccionar, vigilar el sistema adoptando o sugiriendo medidas correctivas. c) Garanta de Ejecucin.
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El Estado garantiza la ejecucin de acciones de salud, no puede eximirse de cumplir esta obligacin. Garantizar es asegurar, dar certeza cualquiera persona, que las acciones de salud le sern proporcionadas, sin discriminacin cuando las requiera. Las Cotizaciones Obligatorias. El precepto constitucional seala que la ley podr establecer cotizaciones obligatorias. La Cotizacin es la cuota o parte de los gastos de seguridad social que el beneficiario debe pagar para financiarlos a lo menos parcialmente. Ello se encuentra regulado por la Ley N 18.469 que regula el ejercicio constitucional a la proteccin de la salud y crea un rgimen de prestaciones de salud. Con el objeto de financiar este sistema el DL. 3.500, que establece el sistema de pensiones, en sus artculos 85 y 92, obliga a los trabajadores a realizar una cotizacin obligatoria de un 7% de la remuneracin y de las rentas imponibles. La ley puede imponer las cotizaciones obligatorias, eximiendo a aquellas personas que carecen de los recursos necesarios para costearlas. Los Sistemas de Salud. Las personas tienen el derecho de elegir el sistema de salud que deseen acogerse ya sea estatal o privado. En nuestro pas existen dos sistemas de salud: - El Sistema Nacional de Servicios de Salud (SNSS) de carcter estatal cuya operacin se encuentra vinculada al Fondo Nacional de Salud (FONASA), que es el fondo a travs del cual se financian las prestaciones en los establecimientos pblicos de Salud. - Las Instituciones de Salud Previsional (ISAPRES). Se trata de Sociedades Annimas dedicadas a otorgar prestaciones de salud a las personas, previa suscripcin de un contrato. 10.- ARTICULO 19 N 10 EL DERECHO A LA EDUCACIN. El profesor Jos Luis Cea, seala que educacin es el proceso por el cual se infunden valores al educando, inculcando sentimientos y actitudes nobles, formando en l una personalidad culta y respetuosa, esforzada y disciplinada, laboriosa y responsable, honrada y abnegada, justa y solidaria, tolerante y prudente. La distingue de la enseanza que transmite informacin, conocimiento o saber, sin embargo la CENC. confunde ambos conceptos.
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En la CENC. el profesor Alejandro Silva seala que: ...educacin es la transmisin sistemtica y metdica de conocimientos y transmisin en que hay voluntad de despertar las facultades de otro para que llegue a tener una formacin completa y ejerza su personalidad. Ahora bien, el artculo 19 N 10 inciso 2 seala que el objeto de la educacin es el pleno desarrollo espiritual, moral, fsico, tanto personal como social. Por su parte el artculo de la LGE. Seala: Artculo 2.- La educacin es el proceso de aprendizaje permanente que abarca las distintas etapas de la vida de las personas y que tiene como finalidad alcanzar su desarrollo espiritual, tico, moral, afectivo, intelectual, artstico y fsico, mediante la transmisin y el cultivo de valores, conocimientos y destrezas. Se enmarca en el respeto y valoracin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, de la diversidad multicultural y de la paz, y de nuestra identidad nacional, capacitando a las personas para conducir su vida en forma plena, para convivir y participar en forma responsable, tolerante, solidaria, democrtica y activa en la comunidad, y para trabajar y contribuir al desarrollo del pas. La LGE. En su artculo 3 seala los fundamentos y los principios que rigen la educacin y la enseanza. Artculo 3.- El sistema educativo chileno se construye sobre la base de los derechos garantizados en la Constitucin, as como en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes y, en especial, del derecho a la educacin y la libertad de enseanza. Se inspira, adems, en los siguientes principios: a) Universalidad y educacin permanente. La educacin debe estar al alcance de todas las personas a lo largo de toda la vida. b) Calidad de la educacin. La educacin debe propender a asegurar que todos los alumnos y alumnas, independientemente de sus condiciones y circunstancias, alcancen los objetivos generales y los estndares de aprendizaje que se definan en la forma que establezca la ley. c) Equidad del sistema educativo. El sistema propender a asegurar que todos los estudiantes tengan las mismas oportunidades de recibir una educacin de calidad, con especial atencin en aquellas personas o grupos que requieran apoyo especial. d) Autonoma. El sistema se basa en el respeto y fomento de la autonoma de los establecimientos educativos. Consiste en la definicin y desarrollo de sus proyectos educativos, en el marco de las leyes que los rijan. e) Diversidad. El sistema debe promover y respetar la diversidad de procesos y proyectos educativos institucionales, as como la diversidad cultural, religiosa y social de las poblaciones que son atendidas por l. f) Responsabilidad. Todos los actores del proceso educativo deben cumplir sus deberes y rendir cuenta pblica cuando corresponda. g) Participacin. Los miembros de la comunidad educativa tienen derecho a ser informados y a participar en el proceso educativo en conformidad a la normativa vigente. h) Flexibilidad. El sistema debe permitir la adecuacin del proceso a la diversidad de realidades y proyectos educativos institucionales.
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i) Transparencia. La informacin desagregada del conjunto del sistema educativo, incluyendo los ingresos y gastos y los resultados acadmicos debe estar a disposicin de los ciudadanos, a nivel de establecimiento, comuna, provincia, regin y pas. j) Integracin. El sistema propiciar la incorporacin de alumnos de diversas condiciones sociales, tnicas, religiosas, econmicas y culturales. k) Sustentabilidad. El sistema fomentar el respeto al medio ambiente y el uso racional de los recursos naturales, como expresin concreta de la solidaridad con las futuras generaciones. l) Interculturalidad. El sistema debe reconocer y valorar al individuo en su especificidad cultural y de origen, considerando su lengua, cosmovisin e historia. Educacin y Familia. La CPR. establece el derecho y deber preferente de los padres de educar a los hijos, en consecuencia la educacin no es una tarea estatal sino de los padres o de quienes tienen a su cuidado al nio, nia y adolescente. De este modo, a los profesores les corresponde colaborar con los padres en la labor educativa sin desplazarlos. La educacin es un proceso profunda y esencialmente humano. La Enseanza Bsica y Media Obligatoria. La CPR. establece la obligatoriedad de la enseanza bsica y media, sin embargo no se encuentra sealada una sancin para aquellas personas que no cumplan con ello. El artculo 20 de la LGE. define a la Educacin Bsica: Artculo 19.- La Educacin Bsica es el nivel educacional que se orienta hacia la formacin integral de los alumnos, en sus dimensiones fsica, afectiva, cognitiva, social, cultural, moral y espiritual, desarrollando sus capacidades de acuerdo a los conocimientos, habilidades y actitudes definidos en las bases curriculares que se determinen en conformidad a esta ley, y que les permiten continuar el proceso educativo formal. Por su parte, el artculo 20 de la LGE. seala en qu consiste la enseanza media: Artculo 20.- La Educacin Media es el nivel educacional que atiende a la poblacin escolar que haya finalizado el nivel de educacin bsica y tiene por finalidad procurar que cada alumno expanda y profundice su formacin general y desarrolle los conocimientos, habilidades y actitudes que le permitan ejercer una ciudadana activa e integrarse a la sociedad, los cuales son definidos por las bases curriculares que se determinen en conformidad a esta ley. Este nivel educativo ofrece una formacin general comn y formaciones diferenciadas. Estas son la humanstico-cientfica, tcnico-profesional y artstica, u otras que se podrn determinar a travs de las referidas bases curriculares. Deberes del Estado.
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En primer lugar, el Estado debe financiar un sistema gratuito que asegure el acceso a la educacin a todas las personas. En el caso de la educacin media se extender slo hasta los 21 aos. En segundo lugar, el Estado debe promover la educacin parvularia que es aquel nivel educativo que atiende, integralmente, nios y nias desde su nacimiento hasta su ingreso a la enseanza bsica, sin constituir una obligacin, para el ingreso a sta. La reforma Constitucional de la Ley N 20.162 garantiza el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de transicin esto es el Kinder. El artculo 18 de la LGE. seala en que consiste la Educacin Parvularia. Artculo 18.- La Educacin Parvularia es el nivel educativo que atiende integralmente a nios desde su nacimiento hasta su ingreso a la educacin bsica, sin constituir antecedente obligatorio para sta. Su propsito es favorecer de manera sistemtica, oportuna y pertinente el desarrollo integral y aprendizajes relevantes y significativos en los prvulos, de acuerdo a las bases curriculares que se determinen en conformidad a esta ley, apoyando a la familia en su rol insustituible de primera educadora. En tercer lugar, el Estado debe estimular la actividad cientfica y tecnolgica. Al respecto, es til sealar que en virtud del DFL. 33 de 1981 se cre el Fondo de Desarrollo de Ciencia y Tecnologa, FONDECYT, que a travs de concursos pblicos entrega fondos a la investigacin. En cuarto lugar, el Estado se encuentra obligado a incrementar el patrimonio cultural de la Nacin. Cabe sealar, que para ello la Ley N 19.897, cre el Consejo Nacional de la Cultura y de las Artes y el Fondo Nacional de Desarrollo. Obligacin de la Comunidad. La CPR. establece tambin la obligacin de la comunidad de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin. Se trata de una obligacin que tampoco establece una sancin por su incumplimiento, sin embargo, constituye una manifestacin del principio de subsidiariedad en la medida que corresponde una participacin activa en esta materia. 11.- ARTICULO 19 N 11 LA LIBERTAD DE ENSEANZA. La libertad de enseanza, fue establecida por primera vez en nuestro sistema constitucional por la reforma constitucional de 1874. Anteriormente una ley el ao 1842 cre la Universidad de Chile y confi al Rector y al Consejo Universitario la superintendencia de la educacin pblica. Por su parte el ao 1879, la ley establece que cualquier persona natural o jurdica podr establecer establecimientos de educacin secundaria o superior. De acuerdo con la CENC., la libertad de enseanza se refiere al derecho que asiste a las personas para participar en los procesos de enseanza y aprendizaje y comprende tanto la enseanza
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reconocida oficialmente o sistemtica, como la no sistemtica. Esta libertad significa el derecho de abrir, organizar, mantener, dirigir, desarrollar o cerrar establecimientos educacionales, de seleccionar el contenido de los conocimientos que se impartan, determinar los mtodos de dichos procesos y establecer los sistemas para su evaluacin. Estos derechos comprenden cualquiera de los niveles educacionales, se establecen como lmites la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional. La CPR. establece cmo lmite adems, que la enseanza reconocida oficialmente no puede orientarse a propagar tendencia poltica alguna. Ahora bien, la CPR. parece admitir que la enseanza no oficial propague tendencias polticas, sin embargo ello no es admisible, salvo en el caso preciso de los partidos polticos respecto de sus actividades proselitistas. El reconocimiento Oficial del Estado de acuerdo con el artculo 45 de la LGE. es: el acto administrativo en virtud del cual la autoridad confiere a un establecimiento educacional la facultad de certificar vlida y autnomamente la aprobacin de cada uno de los ciclos y niveles que conforman la educacin regular, y de ejercer los dems derechos que le confiere la ley. Sin perjuicio de lo anterior se permite que se imparta cualquier otra educacin no reconocida por el Estado. El Derecho de los padres a elegir el Establecimiento Educacional. La CPR. establece el derecho a los padres de elegir el establecimiento educacional de sus hijos, lo que se encuentra relacionado con el artculo 19 N 10 inciso 3. Finalmente, este artculo 19 N 11 seala que corresponder a una ley orgnica constitucional establecer los requisitos de los distintos niveles de educacin; adems de establecer las normas que permitan al Estado velar por su cumplimiento. Se encarga a la LOC. de establecer los requisitos para el reconocimiento oficial de los establecimientos de educacin. Esta ley es la N 20.370 LGE. que La Ley General de Educacin que establece un nuevo marco para la institucionalidad de la educacin en Chile, la que deroga la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza (LOCE) en lo referente a la educacin general bsica y media, manteniendo la normativa respecto a la educacin superior. Establece principios y obligaciones, y promueve cambios en la institucionalidad de la enseanza. La LGR crea el Sistema Nacional de Aseguramiento de la Calidad de la Educacin, que deber encargarse de mantener los estndares de calidad a travs de cuatro instituciones:
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El Ministerio de Educacin: Que propone las bases curriculares, programas de estudio y estndares de calidad, y da apoyo a los establecimientos para su cumplimiento. El Consejo Nacional de Educacin: Que es una nuevo rgano creado por la LGE. Aprueba las bases, planes y estndares de calidad concebidos por el Ministerio. Lo componen acadmicos destacados, docentes, representantes de las universidades y profesionales de la educacin designados por el Presidente de la Repblica. La Agencia de Calidad de la Educacin: Que es tambin es un nuevo rgano encargado de evaluar e informar sobre la calidad de los establecimientos educacionales. La Superintendencia de Educacin: Otro rgano nuevo que fiscalizar que los establecimientos educacionales cumplan con las normas educacionales y las cuentas pblicas, cuando corresponda.
Las Carreras Profesionales. La ley establece 17 carreras de nivel universitario, cuyo nivel mnimo es la licenciatura, esto es 5 aos de preparacin formal y sistemtica. Ahora bien, las universidades pueden impartir otras carreras de menor complejidad, siempre que no sean las 17 sealadas por la ley. 12.- ARTICULO 19 N 12 EL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN. La libertad de expresin es un concepto genrico en el cual se incluyen las libertades de opinin y de informar. Se trata de una libertad bsica y esencial al Estado de Derecho, que se desarrolla en un sistema democrtico, se encuentra relacionada ntimamente con la autonoma de la persona. Es necesario precisar que ella, se refiere especialmente a los medios de comunicacin pero no slo a ellos. La opinin es un juicio de valor pronunciado por una persona que tiene un conocimiento entre la ignorancia y la ciencia. La informacin en cambio es el caudal de conocimientos que incluyen tanto la descripcin objetiva como las imgenes, descripciones, signos, smbolos y comentarios subjetivos. Censura Previa. El ejercicio de estas libertades se asegura sin cesura previa, de este modo para opinar o informar no se requiere autorizacin o permiso de la autoridad. La censura es cualquier impedimento ilegtimo a la libertad de expresin. Formas y Medios.
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Las libertades pueden ser ejercidas en cualquier forma y por cualquier medio. Respecto de la forma, es necesario sealar que se refiere a la manifestacin de los juicios y mensajes, verbalmente o por escrito, privada o pblicamente, de manera expresa o a travs de gestos. Respecto de los medios, debe entenderse en la manera ms amplia posible, incluyendo no slo la radio, televisin y prensa sino que tambin la red internet, libros, folletos y cualquiera otro. Lmites al Ejercicio de las Libertades. Si bien se asegura el derecho a la expresin, tambin se establece las figuras delictivas que se cometen en el ejercicio abusivo de este derecho, encargando la CPR. esta materia a una ley de qurum calificado. Se trata en todo caso, de una responsabilidad posterior al ejercicio de las libertades. La Propiedad de los Medios de Comunicacin. Toda persona natural o jurdica puede ser duea un medio de comunicacin social escrito, como imprenta, diario o peridico, libro o revista que cumpla con los requisitos del artculo 9 y 10 de la Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin: Artculo 9 inciso 1.- En los casos en que la ley permita que el propietario de un medio de comunicacin social sea una persona natural, sta deber tener domicilio en el pas y no haber sido condenada por delito que merezca pena aflictiva. Tratndose de personas jurdicas, stas debern tener domicilio en Chile y estar constituidas en el pas o tener agencia autorizada para operar en territorio nacional. Su presidente y sus administradores o representantes legales debern ser chilenos y no haber sido condenados por delito que merezca pena aflictiva. La condena a la pena sealada har cesar al afectado, de inmediato, en toda funcin o actividad relativa a la direccin, administracin o representacin en el medio de comunicacin social en que la desempee. Por su parte, el artculo 10 inciso 1 y 2 regula los requisitos del director responsable del medio de comunicacin social seala: Artculo 10.- Los medios de comunicacin social debern tener un director responsable y, a lo menos, una persona que lo reemplace. El director y quienes lo reemplacen debern ser chilenos, tener domicilio y residencia en el pas, no tener fuero, estar en pleno goce de sus derechos civiles y polticos, no haber sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y, en los dos ltimos aos, no haber sido condenados como autores de delitos reiterados o como reincidentes en delitos penados por esta ley. La condena a pena aflictiva har cesar al afectado, de inmediato, en toda funcin o actividad relativa a la administracin del medio.
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Ahora bien, respecto de los canales o estaciones de televisin, solo pueden ser dueos el Estado, aquellas universidades que seale la ley y las personas que determine el legislador. Se trata de un acceso limitado a la propiedad de estos medios de comunicacin. Es necesario tener presente, que el espectro radioelctrico es un bien nacional de uso pblico, respecto del cual no existe apropiacin sino que concesin. Por otra parte, las concesiones de radiodifusin televisiva duran 25 aos y solo pueden caducarse por las razones establecidas en la ley. Respecto de la radiodifusin, no existen reglas especiales por tanto se le aplican las reglas generales relativas a los medios de comunicacin escrito, con propiedad privada sobre las concesiones del espacio radioelctrico. En todo caso, no se admite el monopolio del Estado en la propiedad de los medios de comunicacin social. La Aclaracin y Rplica. La CPR. establece el derecho del ofendido o injustamente aludido respecto del cual se han relatado hechos que no corresponden a la realidad, por un medio de comunicacin social. Se incluyen adems, los comentarios deshonrosos o denigrantes que afectan el prestigio de una persona. En este caso, la persona ofendida o injustamente aludida tiene derecho a que se publique en el mismo medio, gratuitamente, con el mismo formato y extensin la rectificacin o aclaracin. Como requisito esencial, la publicacin debe referirse a hechos difundidos como mensajes y noticias excluyndose los comentarios u opiniones. El Consejo Nacional de Televisin. Se trata de un Servicio Pblico autnomo, descentralizado, esto es, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de acuerdo con el artculo 1 de la Ley N 18.838, que tiene por objeto velar por el funcionamiento correcto de la televisin, demostrando respeto permanente a travs de su programacin, a los valores morales y culturales propios de la Nacin, la dignidad de las personas, a la proteccin de la familia, al pluralismo, a la democracia, a la paz, a la proteccin del medio ambiente y a la formacin espiritual e intelectual de la niez y juventud dentro de dicho marco terico. El Consejo est compuesto de 11 miembros uno de ellos es el Presidente del Consejo, elegido por el Presidente de la Repblica, los restantes miembros son elegidos tambin por el Presidente, pero con acuerdo del Senado. La Calificacin Cinematogrfica.
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La Calificacin Cinematogrfica se encuentra regulada en la Ley N 19.846, que establece un sistema de clasificacin de la produccin cinematogrfica con el objeto de proteger a la infancia y la adolescencia y su desarrollo psicolgico y social. De este modo, en Chile no existe un rgimen de censura previa sino que un rgimen de calificacin, debido a ello no se puede imponer la prohibicin absoluta y previa se trata de una categorizacin. La calificacin es en cambio, educativa y orientadora, producto de ello y su infraccin imponen multa y clausura y no sanciones penales. La produccin cinematogrfica puede ser clasificada en tres categoras, todo espectador, mayores de 14 aos y mayores de 18 aos. Adems, en uso de su funcin orientadora puede agregar las expresiones: contenido educativo, inconveniente para menores de 7 aos o contenido pornogrfico o excesivamente violento. Existe un Consejo de Calificacin Cinematogrfica que es un rgano centralizado dependiente del Ministerio de Educacin, integrado por el Subsecretario de Educacin o a quien l designe, que adems preside este Consejo y que est integrado adems por: - Seis acadmicos elegidos por el Consejo de Rectores de las universidades chilenas. - Un representante de asociaciones gremiales de profesores, periodistas, mdicos y psiclogos. - Tres Crticos de cine. - Dos representantes de Directores de cine. - Dos acadmicos universidades privadas autnomas. El Consejo Califica la produccin cinematogrfica nacional o extranjera y funciona en salas de acuerdo con el reglamento. Ahora bien, respecto de las resoluciones del Consejo procede el recurso de reposicin y apelacin que puede interponer cualquier persona dentro del plazo de 10 das. 13.- ARTCULO 19 N 13 EL DERECHO DE REUNIN. Se trata de un derecho esencial a la naturaleza social y propio de una organizacin democrtica, pues a travs de reuniones pueden las organizaciones polticas, las asociaciones y las personas debatir problemas, formular crticas o proposiciones a la gestin administrativa. Reunin es la congregacin transitoria y por un breve lapso de tiempo, de un grupo de personas. Requisitos para el ejercicio del derecho de reunin. En primer lugar, la reunin debe ser pacfica, sin provocar desordenes.
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En segundo lugar, la reunin debe realizarse sin armas, al respecto el artculo 132 de CP. y el DS. N 1086 de 1983 del Ministerio del Interior, se refieren a esta materia, en el artculo 2 letra f) del DS. sealado precedentemente que seala: Se considera que las reuniones se verifican con armas cuando los concurrentes llevan palos, bastones, fierros, herramientas, barras metlicas, cadenas y, en general, cualquier elemento de naturaleza semejante. . Ahora bien, cuando las reuniones se verifican en lugares de uso pblico, debemos considerar a los bienes nacionales de uso pblico, que de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 589 del CC. que son: Artculo 589. Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda. Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos. Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales. Sin embargo, es necesario tener presente que el concepto de lugares de uso pblico, se trata de un concepto ms amplio se extiende a aquellos lugares que sean pblicos o privados que estn abiertos al uso pblico para quien desee ingresar como ocurre con los estadios, circos, cines, teatros etc... En este caso, la CPR. obliga a que se respeten las disposiciones generales de polica. Al respecto ha resultado difcil precisar a qu clase de normas se refiere el precepto constitucional. El profesor Jos Luis Cea sostiene que ella se refiere a normas de rango legal, que es ella nica interpretacin compatible con la reserva legal de la regulacin de los derechos fundamentales. Alguna jurisprudencia de la Corte Suprema, seala que se refiere al ejercicio de la potestad reglamentaria y de este modo actualmente, la reunin en lugares pblicos se encuentra regulada por el DS. N 1086 citado precedentemente. De este modo, se trata del nico derecho fundamental cuya regulacin se encuentra entregada a la potestad reglamentaria. 14.- ARTCULO 19 N 14 EL DERECHO DE PETICIN. El derecho de peticin se encuentra presente en la historia del Constitucionalismo y en los acontecimientos ms importantes de la poca moderna, existen antecedentes de l en la limitacin de los poderes del rey en Inglaterra, en la Independencia de Norteamrica y en la Revolucin Francesa, por destacar slo algunos, en los que ha participado. En la historia de Chile se encuentra
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presente en el movimiento independentista y como justificacin del rompimiento constitucional de 1973. En la Constitucin de 1980 el derecho de peticin se encuentra establecido con el siguiente tenor: Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas: 14 El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes. Se define el derecho de peticin como: Es el derecho que corresponde a las personas para requerir a los rganos del Estado que ejerzan sus competencias, con el objeto de satisfacer sus necesidades individuales y/o colectivas, en el ejercicio de un inters que no se encuentra regulado por normas especiales. El elemento esencial del derecho de peticin es el llamado al ejercicio de las potestades pblicas, desde esa perspectiva se muestra como un mecanismo de acceso de los individuos en el ejercicio de las potestades de todo orden: administrativas, legislativas, jurisdiccionales de control, de proteccin de los derechos humanos entre otras. Es un derecho que rompe con los sistemas formalizados, al permitir el acceso directo del individuo a la autoridad superando de este modo la estructura burocrtica. Es un derecho generador de cambios puesto que se ejerce en una esfera pre-normativa, las peticiones son indicadores de un funcionamiento imperfecto del rgano, lo que exige una adaptacin de las potestades para la efectiva satisfaccin de las necesidades. Es un derecho de configuracin constitucional puesto que no existe una remisin a la ley en el precepto constitucional, de ah que su conformacin emana directamente de la norma constitucional sin que sea necesaria una norma legal que la regule para su efectivo desarrollo en nuestro ordenamiento jurdico. Respecto del contenido del derecho de peticin se estableci que su ncleo esencial en los trminos del artculo 19 N 26 de la CPR. se encuentra en la interdiccin del perjuicio para el peticionario por el hecho de la peticin, que otorga inmunidad completa al peticionario respecto de cualquier perjuicio, gravamen o minus que reciba por el hecho de la peticin. Esta inmunidad se extiende a las figuras que en su origen constituyeron parte del derecho de peticin como ocurre con el reclamo, la accin y la denuncia.
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En segundo lugar, el derecho de peticin establece la interdiccin de dictar normas infraconstitucionales que limiten o entraben el ejercicio de este derecho, se trata de una limitacin a las potestades normativas de la autoridad. En tercer lugar, se encuentra la obligacin de respuesta, la historia fidedigna del establecimiento de la norma seala que en la Comisin de Estudio de la nueva Constitucin se discuti ampliamente el tema proponiendo finalmente que el artculo 19 N 14 de la CPR. deba contener la obligacin de respuesta, la que fue omitida por la Junta de Gobierno, a causa de esto se estima, que el Constituyente manifest expresamente su voluntad en orden a no establecerla en el texto constitucional. A pesar de ello y teniendo presente que el derecho de peticin es un llamado al ejercicio de la potestad pblica, cuyo ejercicio no es voluntario sino obligatorio de acuerdo con el principio de la servicialidad del Estado establecido en el artculo 1 inciso 4 de la CPR. El rgano requerido se encuentra obligado a dar respuesta la que debe ser sustancial y fundada, por una exigencia de racionalidad que recae sobre toda la actividad estatal. El derecho de peticin actualmente no es solo concebido como una facultad de la persona humana sino como una preciada gua para la autoridad que orienta el ejercicio de la potestad, es lo que se ha llamado una relacin de comunicacin bidireccional que produce un efecto relevante en ambas partes de la relacin jurdica-petitoria. Respecto del peticionario le otorga acceso a la autoridad, participacin en el ejercicio de la potestad y como consecuencia de ello se legitima la actuacin del rgano del Estado. 15.- ARTCULO 19 N 15 EL DERECHO DE ASOCIACIN. El derecho de asociacin no fue contemplado en la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, ello producto de la Revolucin Francesa que reacciona en contra de las corporaciones y gremios, a travs de los cuales se ejercan los derechos en la poca medieval, de modo tal que el individuo tena tantos derechos como hubiese obtenido la asociacin a la que perteneca y solo a travs de ella poda ejercerlos y protegerlos. En consecuencia, la persona que no participa de la asociacin se encontraba desprovista de derechos, a ello reacciona la Revolucin Francesa a travs de la Ley Chapelier que seala: ...siendo una de las bases de la Constitucin Francesa la destruccin de todas las especies de corporaciones de ciudadanos del mismo estado o profesin, queda prohibido terminantemente restablecerlas de hecho, sea cual fuere el pretexto y la forma que para ello pretendiese darles.
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De ah procede la expresin derechos individuales para contraponerlos con los derechos que se ejercan en las corporaciones o gremios medievales. Por tal motivo, es el derecho de ms tarda incorporacin en nuestro pas, puesto que, este recin fue consagrado por la reforma constitucional del 13 de agosto de 1873. La disposicin constitucional asegura a todas las personas el derecho a asociarse sin permiso previo, ya sea respecto de una organizacin con personalidad jurdica o una simplemente de hecho La Personalidad Jurdica. La personalidad jurdica se obtiene previo cumplimiento de los requisitos establecidos en la ley, fundamentalmente en el Cdigo Civil artculo 545 y siguientes. Adems, la ley seala distintos procedimientos administrativos especiales de acuerdo con la naturaleza de la organizacin, como ocurre con el sindicato, las sociedades, corporaciones, las iglesias etc... Sin perjuicio de lo anterior, la CPR. otorga personalidad jurdica directamente al Gobierno Regional y a las Municipalidades. Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin. El derecho de asociacin es un derecho y no un deber, ello de acuerdo con la ley Chapelier y las consideraciones precedentemente sealadas, esta relacionada con la libertad de afiliacin y de desafiliacin. Asociaciones Prohibidas. Se encuentran prohibidas las asociaciones contrarias a la moral al orden pblico y a la seguridad nacional, al respecto el CP. en sus artculos 291 y siguientes tipifica el delito de asociacin ilcita, tambin la ley que tipifica el delito de asociacin terrorista, lo mismo ocurre con la Ley N 20.000 que sanciona el trfico de estupefacientes. Los Partidos Polticos. Se trata de organizaciones esenciales para el desarrollo de la democracia representativa y el Estado de Derecho. Los Partidos Polticos se encuentran regulados por la Ley N 18.603 de 1976, la que en su artculo 1 seala: Artculo 1.- Los partidos polticos son asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formadas por ciudadanos que comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al funcionamiento del rgimen democrtico constitucional y ejercer una legtima influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional.
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Las Bases Fundamentales de los Partidos Polticos. En la CPR. se establecen 7 bases fundamentales de los partidos polticos: - En primer lugar los partidos polticos no pueden intervenir en actividades ajenas a las que se les asigna la Ley, artculo 2 y siguientes de la Ley N 18.603. - En segundo lugar los partidos polticos no pueden mantener privilegio o monopolio de la participacin ciudadana, a pesar de las dificultades que existen actualmente para la participacin de los independientes. - La nmina de los militantes de un partido debe ser registrada en la Direccin del Registro Electoral. La nmina es accesible slo a los militantes de dicho partido. - La contabilidad de los partidos polticos es pblica, al respecto es necesario tener presente la Ley N 19.884 de 2003, que establece los mecanismos del control del gasto electoral. - Las fuentes de financiamiento de un partido poltico no puede provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero. - Los estatutos deben contemplar normas que aseguren una efectiva democracia interna de los partidos polticos. Al respecto la causa Rol N 43 de 1987 del TC. recomend que el establecimiento de un sistema de elecciones primarias abiertas a la ciudadana. - La reforma constitucional de la Ley N 20.414 del 4 de enero de 2010, remite a una Ley Orgnica Constitucional el establecimiento de un sistema de elecciones primarias o elecciones internas de los partidos polticos o de coaliciones de partidos polticos, para elegir a los candidatos a los cargos pblicos de eleccin popular. Los partidos polticos podrn someterse a este sistema. En el caso que el o los partidos se sometan al sistema de elecciones primarias entonces se producen dos efectos. En primer lugar las elecciones obligatorias para los partidos y en segundo lugar los ciudadanos que participaron en ella y no fueron elegidos en las elecciones primarias no podrn presentarse como independientes a dicho cargo. - Finalmente, se encarga a una ley orgnica constitucional regular las dems materias y las sanciones aplicables por el incumplimiento de estas normas. El Pluralismo Poltico. Los incisos finales del artculo 19 N 15 se refieren al pluralismo poltico y a la proscripcin de Doctrinas Movimientos y conductas antidemocrticas.
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El pluralismo es un valor o cualidad fundado en el respeto y la tolerancia que singulariza a la democracia y que se extiende a los aspectos sociales, econmicos y culturales, en consecuencia no est slo restringido a los aspectos polticos. El inciso 6 se refiere al pluralismo poltico ilimitado sin proscribir ideas sino conductas antidemocrticas. De este modo, se prohben los partidos polticos que no respeten los principios bsicos de la democracia constitucional, sin sealar cules son tales objetivos. El Ilcito Constitucional. La Ley N 17.997 se refiere a los atentados contra el orden institucional, los que son sancionados independientemente de las connotaciones penales, civiles y administrativas. El ilcito constitucional que tambin afecta a las organizaciones polticas contrarias a la democracia constitucional, consiste en incurrir en conductas totalitarias o violentistas. Corresponde al TC. declararlas de acuerdo con el artculo 93 N 10. El ilcito constitucional que afecta a las personas naturales que han participado en los hechos que motivan la declaracin de inconstitucionalidad. Existe la prohibicin constitucional de rehabilitar a las organizaciones polticas o a las personas naturales declaradas inconstitucionales por el TC. de acuerdo con el artculo 93 N 10, en tanto no hayan transcurrido 5 aos, el plazo que se aumenta a 10 aos en caso de reincidencia. En consecuencia, no procede en este caso la amnista ni el indulto por ser ilcitos constitucionales y no penales. 16.- ARTCULO 19 N 16 EL DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO Y SU PROTECCIN. La CPR. asegura la libertad de trabajo y su proteccin, estableciendo adems las bases y fundamentos del derecho del Trabajo. El trabajo constituye un atributo de la persona inherente a su dignidad. Se trata de un derecho social o de segunda generacin, sobre todo en lo relativo al establecimiento de una justa remuneracin para l y su familia, a la actividad en recintos adecuados, a la proteccin del trabajador en relacin con su jornada y el equilibrio de las partes en la negociacin colectiva. La CPR. no reconocen el derecho al trabajo como lo consagran las Convenciones Internacionales. El artculo 19 N 16 abarca cinco materias, la libertad de trabajo, el principio de libertad de la afiliacin, las profesiones universitarias, la negociacin colectiva y la huelga. a) La Libertad de Trabajo. Se establecen aqu las bases del derecho laboral: 16.- La libertad de trabajo y su proteccin.
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Se extiende tanto al trabajo dependiente regulado por el contrato de trabajo como tambin al trabajo independiente por cuenta propia. Como se indicaba precedentemente, lo que el precepto constitucional consagra es la libertad de trabajo, esto es, la no imposicin de labores determinadas, exigiendo siempre el consentimiento del trabajador y por otra parte al establecimiento consensuado de las condiciones contractuales de trabajo. No se trata entonces del derecho al trabajo, que garantiza la estabilidad en el empleo limitando las causales legales de terminacin. En la CENC. qued claramente establecido que el precepto asegura la libertad de trabajo y no el derecho al trabajo. Sin perjuicio que la tendencia legislativa se ha orientado precisamente en el sentido de limitar y tasar especficamente las causales de trmino de la relacin laboral. Ahora bien, los derechos y libertades laborales son irrenunciables, en consecuencia existe una imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de una o ms ventajas que concede el Derecho, por tratarse de normas de Orden Pblico, por la imperatividad de la norma y su indisponibilidad. Como extensin de la libertad de trabajo se encuentra: - La libre contratacin. La que se encuentra limitada por lo dispuesto en la CPR. y en las leyes teniendo adems presente la irrenunciabilidad de los derechos antes citada. - La libre eleccin del trabajo. Este derecho depende directamente de los ndices de empleo de una sociedad, ante la existencia de un sistema econmico de alto desempleo este derecho prcticamente es ilusorio. - Derecho a una justa retribucin. Su propsito es que la retribucin al trabajador debe ser suficiente para asegurarle a l y a su familia un nivel de satisfaccin de sus necesidades de acuerdo con la dignidad humana. - La igualdad Laboral. Se trata de la isonoma en materia laboral, que se establece como la prohibicin de establecer discriminaciones, esto es, el establecimiento de diferencias arbitrarias, principio que se encuentra desarrollado en el artculo 2 inciso 2 del Cdigo del Trabajo: Artculo 2 inciso 2.- Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de discriminacin. Los actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicacin, religin, opinin
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poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin. La CPR. establece 4 excepciones a este principio: - Que la diferencia se funde en la capacidad fsica. Como ocurre en los casos de trabajos pesados en que se requieren personas jvenes, con una condicin fsica adecuada. - Que se funde en la idoneidad personal. Se trata de rasgos mentales, intelectuales, morales, tcnicos o de experiencia. Debe tratarse de una seleccin objetiva y no extenderse a factores ideolgicos, religiosos, raciales o similares. - Que se funde en la nacionalidad chilena. Los artculos 19 del Cdigo del Trabajo establecen limitaciones al trabajo de los extranjeros. Artculo 19. El ochenta y cinco por ciento, a lo menos, de los trabajadores que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena. Se excepta de esta disposicin el empleador que no ocupa ms de veinticinco trabajadores. Por su parte, el artculo 12 letra del EA. establece como requisito para ingresar a la Administracin Pblica el ser ciudadano y como consecuencia de ello chileno. - Lmites de edad. Como ocurre en el caso de los trabajos pesados, que pueden afectar el desarrollo de los menores de edad. Los Trabajos Prohibidos. La regla general es que los trabajos no pueden ser prohibidos de acuerdo con la consagracin de la libertad de trabajo sin embargo la misma Constitucin establece 4 excepciones: - Los contrarios a la Moral. La moral se refiere al concepto del bien y del mal, evitando entonces los trabajos que correspondan a un obrar incorrecto. - Los contrarios a la Seguridad Pblica. Se trata de un concepto ligado al orden pblico como un estado de paz opuesto al desorden. - Los contrarios a la Salubridad Pblica. Se trata de un valor social conducente a la prevencin de las enfermedades y su recuperacin. - Cuando lo exija el Inters Nacional.
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Se trata de un concepto jurdico indeterminado que permite prohibir ciertos trabajos cuando afecten al beneficio superior de la sociedad y que adems dicha actividad beneficie solo a una parta de la sociedad. b) Libre Afiliacin y Desafiliacin. Se trata del desarrollo del principio ya establecido en el 19 N 15 inciso 3 ya analizado, se trata de una acentuacin de la libre asociacin en materia laboral, para la expansin de los derechos individuales, evitando as el ejercicio obligatorio de los derechos a travs de corporaciones, gremios o sindicatos. c) Libertad Profesional. Las profesiones son trabajos cuyo desempeo exigen una capacitacin cientfica o tcnica previa sin perjuicio de la capacitacin permanente, de sus fundamentos y finalidades. Las profesiones estn sometidas a requisitos de idoneidad personal y una conducta moralmente intachable. El artculo 52 de la LOCE. seala taxativamente las 17 de carreras profesionales.
d) La Negociacin Colectiva. La negociacin colectiva es por una parte un procedimiento y por otra un sistema de solucin de conflictos. Ahora bien, negociar propiamente tal, es deliberar, discutir con miras a llegar a un acuerdo, es un intercambio de opiniones y puntos de vista. El artculo 303 del Cdigo del Trabajo define a la Negociacin Colectiva: Artculo 303. Negociacin colectiva es el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos siguientes. El derecho a la negociacin colectiva es la regla general y consiste en el desarrollo del principio de la libertad en el mbito laboral. Ahora bien, sin perjuicio de la regla general no pueden negociar colectivamente: - Las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio
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- Las empresas pblicas o privadas a las cuales la ley les prohbe en forma expresa negociar colectivamente como ocurre con los funcionarios Superintendencia de Bancos. - Los funcionarios de la Administracin del Estado. - Las empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiadas en ms de un 50% por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos. - El personal del Congreso Nacional y del Poder Judicial, en razn de que sus remuneraciones estn en el Presupuesto Nacional. Otra limitacin a la Negociacin Colectiva la constituyen las materias prohibidas sealadas en el artculo 306 inciso 2 del Cdigo del Trabajo que seala en general las materias prohibidas: No sern objeto de negociacin colectiva aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. Nuestra legislacin contempla 2 tipos de arbitraje a propsito de la negociacin colectiva: El Arbitraje. La CPR. seala que corresponde a la ley establecer cuando la Negociacin Colectiva se someter a arbitraje obligatorio. El arbitraje es un mecanismo de resolucin de conflictos, el artculo 355 del Cdigo del Trabajo seala que las partes podrn someter la negociacin a arbitraje en cualquier momento, sea durante la negociacin misma o incluso durante la huelga o el cierre temporal de empresa o lock-out. El arbitraje obligatorio procede cuando los trabajadores no pueden utilizar el mecanismo de la huelga o est prohibido el lock out, aun cuando los trabajadores puedan negociar colectivamente. e) La Huelga. La Huelga como institucin jurdica es compleja y no est ajena a las tendencias histricopolticas de nuestra sociedad, un tratadista francs dice que siempre ha existido, pero solo se presenta en un primer plano con el capitalismo liberal, ya en el siglo XIX, la huelga surge como una lucha de carcter social, laboral, siendo utilizada por los trabajadores para obtener un mejoramiento en las condiciones de vida y de trabajo, la huelga ha sido utilizada como instrumento de cambio poltico y econmico de un pas. La Huelga es la suspensin concertada, total o parcial, de la marcha normal del trabajo, por parte de un grupo de trabajadores, a raz de un conflicto laboral.
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Sin perjuicio de lo anterior, hoy tambin se distingue entre las huelgas legales e ilegales, porque al no cumplir con los requisitos que establece la ley, las transforma en ilegales; sin embargo la huelga es un mecanismo beneficioso puesto que: - Es mecanismo lucha para hacer valer derechos frente al empleador y equipararse con ste. - La huelga mejora el mecanismo de negociacin colectiva, porque como instrumento es ms efectivo para lograr un mejoramiento de la condicin de vida. La CPR. seala que la huelga se encuentra prohibida para los funcionarios del Estado y de la Municipalidades. Tampoco podrn declararse en huelga lo trabajadores de Corporaciones o empresas del Estado en que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin por su naturaleza cause grave dao a la salud, al abastecimiento de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional. La calificacin de encontrarse la empresa en alguna de las situaciones sealadas, ser efectuada dentro del mes de julio de cada ao, por resolucin conjunta de los Ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y Economa, Fomento y Reconstruccin. 17.- ARTCULO 19 N 17 DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LOS CARGOS PBLICOS. El ingreso a la Administracin se encuentra consagrado en el artculo 19 N 17 de la CPR., como un derecho de las personas, se trata de una manifestacin del supra principio la igualdad. Este derecho tiene su origen en la revolucin Francesa como una reaccin a las designaciones del Rey y a la mantencin de los cargos pblicos en ciertas castas o familias. La igualdad se encuentra especficamente dirigida al ingreso y no a la carrera funcionaria, se extiende a todas las personas que cumplen con los requisitos establecidos en el ordenamiento jurdico y en la convocatoria del Concurso. Las funciones pblicas se refieren a las actividades realizadas por los rganos del Estado, ya sea funcin Ejecutiva, Legislativa o Judicial. Los empleos pblicos, en tanto, se refieren a los cargos de inferior categora, que se realizan en los rganos del Estado o en las empresas del Estado. La CPR. establece los requisitos para ser Presidente de la Repblica en el artculo 25 y para ser Diputado o Senador en los artculos 42 y siguientes. Por su parte, el artculo 12 EA. Establece los requisitos de ingreso a la Administracin: a) Ser ciudadano.
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Excepcionalmente pueden contratarse extranjeros cuando no existan chilenos con los conocimientos necesarios. b) Haber cumplido con la Ley de Reclutamiento y Movilizacin, cuando fuere procedente. Se refiere a la idoneidad cvica. c) Tener salud compatible con el desempeo del cargo. Se refiere a la idoneidad fsica y se encuentra directamente relacionada con la naturaleza del cargo. d) Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley. Se refiere a la idoneidad intelectual. e) No haber cesado en un cargo pblico producto de una calificacin deficiente o por medida disciplinaria, salvo transcurridos 5 aos desde la expiracin del cargo. f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado o procesado por crimen o simple delito. Las letras e) y f) se refieren a la idoneidad moral. 18.- ARTCULO 19 N 18 DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL. La CPR. asegura el derecho a la seguridad social a todas las personas; sin embargo atendida la naturaleza de este derecho se refiere a las personas naturales. Su fundamento se refiere especficamente a la aspiracin de toda persona de llegar a disfrutar de un nivel de vida digno y mantenerlo, perfeccionarlo y no perderlo. Para obtener un nivel razonable en las prestaciones sociales, se cre hace un siglo el concepto de riesgos sociales, que son consecuencia de la convivencia. Este derecho que se incorpor nuestro sistema constitucional con la reforma constitucional del 9 de enero de 1971. La Previsin Social, se refiere a que ante ciertos eventos que afectan a la generalidad de la poblacin y que existe un inters social comprometido, debiendo el Estado solucionarlos o remediarlos, forzando a las personas a adoptar medidas de previsin o seguro como ocurre con el seguro de vejez, orfandad o viudez. La Seguridad Social en cambio, se extiende ms all de los seguros sealados precedentemente, a la atencin universal a toda la poblacin que sufre un estado de necesidad, garantizando condiciones de subsistencia bsica e iguales para todos. El riesgo cubierto es la contingencia social, que si bien no siempre se refiere a un acontecimiento personal desgraciado, trae
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consecuencias econmicas negativas para el afectado. Un estado de necesidad de este tipo es la jubilacin, el montepo, prestaciones relativas a la maternidad etc... La doctrina ha establecido tres grandes principios que regulan la seguridad social: Principio de la Universalidad Subjetiva. La Seguridad Social debe proteger a todas las personas naturales sin discriminaciones, alcanzando a las personas laboralmente dependientes, independientes, con rentas bajas o sin rentas. Ella se logra a travs del establecimiento de programas nacionales que protejan a todos los habitantes del pas e incluso a la persona que est por nacer. Principio de la Universalidad Objetiva. La Seguridad Social debe cubrir todos los riesgos y contingencias sociales como las enfermedades, la maternidad, la invalidez, la vejez, la muerte, la sobrevivencia al jefe o jefa de hogar, los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales. Principio de la Integridad o Suficiencia. Consiste en que todo rgimen de seguridad social debe cubrir las prestaciones que se generen por los riesgos sociales. Se trata que las prestaciones deben cubrir ntegramente los efectos de la contingencia social. Ello es consecuencia de la materializacin de la justicia distributiva, proporcionando el Estado el mximo bienestar que permitan los recursos que dispone. Principio de Unidad. Se refiere en primer lugar, a la existencia de un slo sistema y que exista una sola poltica orientada por el Estado, con prestaciones igualitarias, con un rgimen comn de cotizaciones para cada afiliado. Principio de Solidaridad. Existe discusin acerca de la existencia de este principio, que consiste en el mecanismo de reparto en el que todos los cotizantes deben colaborar al financiamiento del sistema. Sin embargo, actualmente en nuestro pas el sistema general es el sistema de capitalizacin, en el que las prestaciones que una persona recibe, se encuentran relacionadas con el ahorro previo, este es el sistema de las Administradoras de Fondos de Pensin AFP. La CPR. seala que una ley de qurum calificado regular el ejercicio de este derecho, ello fundado en los altos costos que significan para el Estado el financiamiento de los gastos de seguridad social. El rol del Estado en esta materia, consiste en garantizar el acceso a todas las personas a las prestaciones bsicas y uniformes del sistema previsional ya se trate de un sistema pblico o privado.
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El Estado debe supervigilar el ejercicio de este derecho, lo que se realiza a travs de la Superintendencia de Seguridad Social y la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensin. Las Administradoras de Fondos de Pensin AFP. son personas jurdicas constituidas como sociedades annimas abiertas destinadas a administrar, con fines de lucro, los fondos de las personas que cotizan en las cuentas de ahorro individual. Las Cotizaciones Obligatorias. La CPR. autoriza a la ley para establecer cotizaciones obligatorias, que son los aportes que deben pagar los trabajadores dependientes y que les son descontados mensualmente de sus remuneraciones y que de acuerdo con el artculo 17 del DL. 3.500 alcanza al 10% de la remuneracin imponible. 19.- ARTCULO 19 N 19 EL DERECHO DE SINDICARSE. La CPR. reconoce a los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado el derecho a constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes. Por lo tanto, los trabajadores tienen derecho a formar sus sindicatos, y estos de constituir las organizaciones de grado superior que estimen convenientes. La expresin sindicato se utiliza como sinnimo de toda organizacin o asociacin sindical. El CT. seala que el sindicato es una asociacin de trabajadores unidos por un inters econmico comn que busca ante todo, la representacin, defensa y promocin de ese inters. El artculo 212 del CT. establece la regla general; los trabajadores pueden afiliarse o constituir sindicatos, y stos a su vez, afiliarse o constituir organizaciones superiores. Art. 212. Reconcese a los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica, el derecho de constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes, con la sola condicin de sujetarse a la ley y a los estatutos de las mismas. a) Libre afiliacin. La afiliacin al sindicato es voluntaria, personal e indelegable. Nadie puede ser obligado a afiliarse, desafiliarse o no desafiliarse. El artculo 215 del CT. seala que no se puede condicionar el empleo de un trabajador a la afiliacin o desafiliacin a un sindicato.
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La afiliacin sindical es nica en funcin de un mismo empleo; la posterior deja sin efecto la anterior, y si esto no se puede determinar ambas quedan sin efecto. Toda conducta en contrario puede significar discriminacin o prcticas antisindicales, ambas sancionadas, o tambin constituir actos sancionados como contrarios a la libre competencia. b) La Personalidad Jurdica. La CPR. dispone que el sindicato obtendr personalidad jurdica por el slo hecho de registrar sus estatutos y actas en conformidad con la ley. Al respecto el Cdigo del Trabajo en su artculo 222 seala: Artculo 222. El directorio sindical deber depositar en la Inspeccin del Trabajo el acta original de constitucin del sindicato y dos copias de sus estatutos certificadas por el ministro de fe actuante, dentro del plazo de quince das contados desde la fecha de la asamblea. La Inspeccin del Trabajo proceder a inscribirlos en el registro de sindicatos que se llevar al efecto. Las actuaciones a que se refiere este artculo estarn exentas de impuestos. El registro se entender practicado y el sindicato adquirir personalidad jurdica desde el momento del depsito a que se refiere el inciso anterior. Si no se realizare el depsito dentro del plazo sealado, deber procederse a una nueva asamblea constitutiva.
c) Autonoma del Sindicato. Se trata de la capacidad de auto direccin del sindicato para el cumplimiento de sus fines. La CPR. prohbe que los partidos polticos manipulen a los sindicatos y los dominen de modo que pierdan esta autonoma esencial. Esta prohibicin debe concordarse con el artculo 23 de la CPR. que se analizar ms adelante. 20.- ARTCULO 19 N 20 EL DERECHO A LA IGUALDAD ANTE LAS CARGAS PBLICAS. El Estado para atender los servicios y satisfacer las necesidades pblicas necesita procurarse un conjunto de medios, lo que realiza a travs de los ingresos pblicos que son los recursos monetarios que dispone para tal fin, las sumas de dinero que el Estado y los dems entes pblicos perciben y pueden emplear en el logro de sus fines. Los ingresos pblicos pueden provenir de diversas fuentes varan segn la periodicidad con que los percibe el Estado. Estos ingresos pueden ser ordinarios o extraordinarios.
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Los ingresos ordinarios son los creados por leyes de carcter permanente, provienen de las rentas de la riqueza social y los percibe el Estado regularmente, por ello son destinados a satisfacer necesidades ordinarias. Los ingresos extraordinarios en cambio son aquellos que se producen ocasionalmente producto de leyes especiales o temporales. Dentro de los ingresos ordinarios se distinguen aquellos ingresos del derecho privado y del derecho pblico. Los ingresos propios del derecho privado, llamados tambin originales que son los recursos obtenidos con la explotacin de los bienes del Estado. En tanto los ingresos de derecho pblico son los que provienen de la actividad del Estado en el ejercicio de la soberana, exigiendo prestaciones coercitivas. A estos ingresos se les denomina en doctrina tributos. De acuerdo con Guiliani Fonrouge el tributo es una prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el Estado en virtud de su poder de imperio, para financiar el cumplimiento de sus funciones y cometidos. Se trata de un concepto genrico y amplio en el cual incluyen distintas subespecies como los impuestos, las tasas, las contribuciones, los aranceles, las patentes, los derechos y los permisos. Los tributos se asimilan al concepto de cargas reales. En tanto que, de acuerdo con lo sealado por el autor Hctor Villegas, seala que los impuestos son tributos exigidos por el Estado a quienes se hayan en situaciones consideradas por la ley como hechos imponibles a toda actividad estatal relativa al obligado. 1.- CLASIFICACIN DE LOS TRIBUTOS. Los tributos directos e indirectos. Los tributos directos son aquellos que recaen sobre los bienes, el capital o la renta, independiente del uso se haga de ellos. Los tributos indirectos son los que afectan a la circulacin de la riqueza como ocurre con el IVA. De acuerdo con esta clasificacin, la regla general debiera ser la aplicacin de los impuestos directos, o sea considerar la capacidad econmica del contribuyente y no los impuestos indirectos que se aplican a todas las personas sin tener presente su capacidad econmica. Tributos proporcionales y progresivos. Son tributos proporcionales aquellos que se aplican en proporcin al hecho gravado como ocurre con la renta, a mayor renta mayor impuesto.
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En cambio en los tributos progresivos la ley establece tramos o categoras de bienes gravados, de modo que algunos contribuyentes quedan exentos del pago del tributo y otros pagan de acuerdo con la categora que se encuentran adscritos en relacin con su capacidad econmica acreditada. Finalmente, existe aqu una tercera categora que son los tributos de cantidad fija, que se determina por una cantidad determinada cualquiera sea hecho gravado o las rentas del contribuyente como ocurre con los peajes o permisos. 2.- LOS PRINCIPIOS TRIBUTARIOS. Con el objeto de obtener un sistema impositivo justo la CPR. establece los siguientes principios tributarios: a) La Legalidad. Este principio consiste en que los tributos slo pueden ser establecidos, modificados o abolidos en virtud de una ley, sin efecto retroactivo. Se trata de un campo de reserva de la ley, no admitindose la delegacin a travs del mecanismo del DFL. como seala el artculo 64 inciso 2 de la CPR. No es posible admitir una ley retroactiva en esta materia, por cuanto afectara al derecho de propiedad del artculo 19 N 24. Se trata adems de una ley de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica ello derivado en que a ste le corresponde el manejo econmico y financiero del Estado. Por otra parte el constituyente entrega al legislador la regulacin slo de los elementos esenciales permitiendo que el Presidente de la Repblica pueda regular aquellos aspectos no esenciales. b) La Igualdad. La imposicin de tributos debe respetar el principio de igualdad y no establecer discriminaciones arbitrarias. De modo tal, que ante una misma situacin se deben pagar tributos iguales. Sin embargo, no se trata de una igualdad absoluta, puesto que la ley puede hacer distinciones y nivelaciones razonables, como ocurre al fijar tramos en la progresin, como se seal precedentemente. c) Justicia y Proporcionalidad. Los tributos deben ser adecuados a los objetivos de bien comn que persiguen, deben ser razonables en su establecimiento o modificacin. Adems, deben ser justos en cuanto al hecho gravado y a la carga tributaria.
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El hecho gravado es la conducta, en el bien o en la actividad que la ley considera para hacerla tributable. Cabe tener presente, que no todo los hechos pueden ser tributables, as no sera justo imponer tributos a las actividades benficas o a las actividades culturales. En cuanto a la carga tributaria ella debe ser justa y razonable, no debe ser excesiva o gravosa puesto que ello provoca finalmente la evasin tributaria. d) La No Afectacin. Los tributos no pueden tener un destino determinado sino que deben ingresar a las Rentas Generales de la Nacin para satisfacer de este modo las necesidades pblicas. Su fundamento se encuentra en que si se han comprometido los recursos de antemano es muy difcil el manejo de las finanzas pblicas puesto que las autoridades presupuestarias no podran disponer de esos fondo en circunstancias que ya se encuentran afectados a un fin, adems el gasto en ese fin puede ser variable en el tiempo, ello contribuye a elevar el gasto pblico. Evita adems, que satisfaciendo demandas de ciertos sectores, se destinen los tributos a objetivos especficos. e) Las Cargas Pblicas Reales. La CPR. asegura adems la igualdad en la reparticin de las dems cargas pblicas, ello debe confrontarse con el artculo 19 N 22 que se refiere a las cargas pblicas personales o servicios, por oposicin a las cargas reales o relativas a los bienes. Se refiere a las cargas pblicas reales o gravmenes como las requisiciones de bienes, las servidumbres de utilidad pblica y cualquiera otra que no sea tributo y que se encuentra legitimada adems por la funcin social de la propiedad que analizaremos ms adelante. f) El principio de la No Confiscatoriedad. Un tributo desproporcionado es injusto y confiscatorio, la CPR. proscribe esta clase de tributos que constituyen un despojo. No existe un parmetro objetivo para determinar cuando un tributo es excesivo, aunque las Convenciones Internacionales tienden a sealar que es aquel tributo que excede el 50% del valor o cuantificacin del hecho gravado. Es lo que actualmente ocurre con los tributos que se aplican al tabaco, alcoholes y combustibles, superiores al 50%. Por otra parte, son tributos injustos aquellos inconducentes a los fines perseguidos con su establecimiento o aquellos carentes de objetivos conocidos. Excepciones al Principio de No Afectacin.
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La CPR. en el inciso final del artculo 19 N 20 seala las excepciones a este principio permitiendo dos hiptesis, se trata de motivos de Defensa Nacional y motivos de claro inters Regional o Comunal. - Motivos de Defensa Nacional. En este caso se encuentra el tributo que grava a CODELCO con un 10% en favor del equipamiento de las tres ramas de las Fuerzas Armadas de acuerdo con el artculo 3 de la Ley N 13.196. - Motivos de claro Inters Regional o Comunal. Se trata de un mecanismo que no se concreta en la norma constitucional y que corresponde entonces al legislador establecerlo. Del mismo modo, remite al legislador el establecer una ley general sobre la materia con el objeto de delegar facultades a travs de una ley marco, para que las autoridades regionales o comunales puedan aplicar determinados tributos, con clara identificacin regional o comunal, con el objeto de financiar obras de desarrollo. Ello ocurre con las patentes mineras y las contribuciones de bienes races contenidas en la LOCM. y en la Ley de Rentas Municipales. 21.- ARTCULO 19 N 21 DERECHO A LA LIBERTAD PARA DESARROLLAR ACTIVIDADES ECONMICAS. En varias disposiciones de la CPR. pero especialmente en el artculo 19 N 21 y 22 conforman lo que la doctrina ha denominado como Derecho Constitucional Econmico constituido por un conjunto de normas y principios que, recogidos por la Constitucin, tienen efecto patrimonial sea para el Estado, para los individuos o para ambos. En nuestro pas la piedra angular del Derecho Constitucional Econmico se encuentra en el concepto del Orden Pblico Econmico, La garanta del 19 N 21 consagra la libre iniciativa econmica, pronuncindose la CPR. por la preferencia del sector privado como agente empresarial. Ello es consecuencia del principio de subsidiariedad del Estado y el carcter supletorio de la actividad empresarial del Estado. Adems, se establece la igualdad de la ejecucin de las actividades empresariales. La libertad de desarrollar cualquiera actividad econmica, es un derecho esencial atendido que constituye una especie, de aquellas formas de expresin y creacin humana en la que el Estado slo puede intervenir fomentndola y protegindola, ello es elemental atendido que el hombre no necesita normas para crear ni para expresarse, de manera que la no regulacin que pudiese producirse por una norma constitucional genrica y una norma legal marco no debe ser temida como antesala de la
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anarqua, sino que por el contrario, debe ser tenida como beneficiosa y propiciatoria. La regulacin en esta materia debe ser siempre legal y limitada exclusivamente a la correccin de las imperfecciones del mercado. Las dificultades se encuentran en determinar cual es el grado tolerable de intervencin del Estado en las actividades empresariales, ya sea como Estado empresario o como Estado regulador. La CPR. asegura el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, se trata de un concepto amplio, que se refiere genricamente a la integracin de recursos humanos, financieros y tcnicos en la empresa. A la regla general, se establecen tres excepciones, la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. La moral, est referida a los principios de validez universal que permiten distinguir la conducta correcta de la incorrecta. El Orden Pblico es el estado o situacin del pas que permite a todos y a cada uno de los integrantes cumplir con sus funciones propias. La Seguridad Nacional, es la capacidad del Estado para enfrentar las demandas de desarrollo humano del pas y precaver las amenazas de la independencia nacional. 1.- LAS NORMAS LEGALES QUE LA REGULEN. Ahora bien, la expresin respetando las normas legales que la regulen Lleva a plantearse si slo la ley puede regular el derecho a desarrollar una actividad econmica, excluyendo de este modo a la potestad reglamentaria o si an existiendo una reserva legal establecida por la Constitucin, subsiste un mbito menor en el cual la Administracin puede dictar normas de rango infralegal. La doctrina reconoce dos tendencias para la determinacin del alcance de la reserva legal, la tesis extensiva y la tesis restrictiva segn se trate del mayor o menor mbito de la ley. Bajo los mismos criterios el profesor Jos Luis Cea, se refiere a las categoras de reserva legal ms o menos absoluta y reserva legal ms o menos relativa, segn se trate del ejercicio exclusivo y excluyente del legislador en el primer caso o a la subsistencia de un mbito normativo, en todo caso inferior y subordinado, de la administracin en el segundo. En esta tesis se admite la regulacin infralegal en materia econmica. La tesis de la reserva legal absoluta es sostenida por el profesor Eduardo Soto Kloss, que seala que la Administracin carece de la habilitacin constitucional necesaria para regular o
complementar las garantas constitucionales. En esta tesis, no se admite la regulacin infralegal de las materias econmicas.
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Finalmente el profesor Arturo Fermandois, sostiene la existencia de una tesis neutra, en la que como conclusin seala que la Doctrina reconoce que se encuentra vedado el mbito a la potestad reglamentaria autnoma, sin embargo admite la que la potestad reglamentaria de ejecucin puede recaer sobre garantas constitucionales pero limitadas a la ejecucin de la ley quedando vedado el mbito de la regulacin. Sin embargo la diferencia entre ejecutar y regular no se encuentra delimitada en el texto, salvo el ejercicio semntico que se realiza para aproximarse a uno y otro concepto sin resultados satisfactorios. 2.- EL AMPARO ECONMICO. Esta garanta fue incorporada por la Ley N 18.971, que establece el llamado Recurso de Amparo Econmico, el que se suma a la garanta del Recurso de Proteccin. Sujeto Activo. El Recurso de Amparo Econmico puede interponerlo cualquier persona natural o jurdica se trata de una accin pblica. Se diferencia en ese sentido con el Recurso de Proteccin que requiere invocar un inters determinado. Objeto del Recurso. Es la denuncia a las infracciones del artculo 19 N 21 de la CPR., se trata de una garanta sobre ambos incisos de esta disposicin. En consecuencia, incluye la hiptesis en que la autoridad impone obstculos indebidos al ejercicio de una actividad privada o cuando el Estado realiza actividades empresariales sin la autorizacin de una LQC. Plazo para Interponerlo. Se interpone dentro del plazo de 6 meses desde que se produzca la infraccin, sea sta una accin o una omisin. Se diferencia del breve plazo del Recurso de Proteccin que es de 30 das. El amparo econmico se interpone ante la Corte de Apelaciones respectiva, sin mayores ritualidades y se tramita de acuerdo con el procedimiento del Recurso de Amparo. La Corte de Apelaciones tiene amplias facultades de investigacin de acuerdo con el principio inquisitivo. De la resolucin de la Corte de Apelaciones procede el recurso de apelacin ante la Corte Suprema, dentro del plazo de 5 das. Si no se deduce recurso de apelacin procede la consulta ante la Corte Suprema. Si el recurso de amparo econmico es rechazado y la denuncia carece de toda base, el denunciante ser condenado a indemnizar los perjuicios. 22.- ARTCULO 19 N 22 EL DERECHO A LA IGUALDAD DE TRATO ECONMICO
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La CPR. asegura en esta disposicin la igualdad de trato en materia econmica, como una proyeccin de la igualdad ante el derecho establecida en el artculo 19 N 2 de la CPR., lo que en definitiva se traduce en la interdiccin de la arbitrariedad. a) Discriminacin Prohibida. La disposicin constitucional se refiere a la discriminacin arbitraria en el trato. Discriminar significa establecer una diferencia una distincin, lo prohibido entonces es la discriminacin arbitraria. El profesor Jos Luis Cea seala en cambio, que una discriminacin consiste en otorgar un trato inferior y como consecuencia de ello toda discriminacin es arbitraria. Respecto del trato, esta palabra denota un proceder que debe ser igualitario, tanto del Estado como de sus organismos en materia econmica. Los rganos del Estado en consecuencia deben desarrollar un trato en materia econmica transparente y objetivo. El precepto se refiere al Estado y a todos los organismos abarcando de este modo a los rganos tanto de la Administracin centralizada como descentralizada, al Legislativo y al Poder Judicial. b) Excepciones. La CPR. permite que la ley establezca ciertos beneficios a favor de cierta actividad o zona geogrfica. Para ello es necesaria una norma de rango legal, de qurum simple y que ella no constituya una discriminacin. Debemos entender como beneficio, toda actividad que establece el Estado con el fin de promover o fomentar el desarrollo de una actividad econmica, o el desarrollo econmico de un grupo de personas, un sector o un rea territorial. Los gravmenes, en tanto, comprenden el tipo de medidas destinadas a frenar o moderar el desarrollo de grupos o sectores econmicamente desarrollados en favor de otros econmicamente deprimidos. 23.- ARTCULO 19 N 23 LA LIBERTAD PARA ADQUIRIR BIENES. Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas: 23.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin. Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes;
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Este derecho se consagra por primera vez en nuestro sistema constitucional, el profesor Jos Luis Cea seala que este derecho integra el llamado Orden Pblico Econmico, se encuentra especialmente ligado al 19 N 24 que consagra el derecho de propiedad que ya se ha incorporado al patrimonio de una persona. En este caso se refiere al derecho a la propiedad y no el derecho de propiedad. El derecho consiste en asegurar a todas las personas naturales o jurdicas el derecho a la propiedad y por tanto la libre apropiabilidad de toda clase bienes. A la regla general enunciada precedentemente, la CPR. contempla dos excepciones se trata de las cosas comunes y los bienes que pertenecen a la Nacin toda, sin perjuicio de los lmites y restricciones especiales como ocurre con la propiedad y operacin de los canales de televisin, la propiedad minera y las aguas como se analizar ms adelante. La CPR. permite establecer las restricciones anteriores exigiendo un requisito material que consiste en que estas restricciones deben fundarse en el inters nacional y un requisito formal que consiste en que la autorizacin debe estar contenida en una ley de qurum calificado. Ahora bien, de acuerdo con esta norma profesor Alejandro Vergara, seala que la divisin de los bienes en nuestro pas no se encuentra en el Cdigo Civil, sino que precisamente en el artculo 19 N 23 de la CPR. El profesor Vergara Blanco seala que existe una bipolaridad de dos grandes sectores en que pueden encontrarse los bienes, el de la apropriatio y de la publicatio a) La Apropriatio. La disciplina que, entre otros aspectos, estudia y sistematiza las relaciones de los particulares con las cosas es el derecho civil, el que siempre ha visto reducido su anlisis a aquellos bienes que han quedado situados por el ordenamiento jurdico en el gran sector de los bienes apropiables, esto es, susceptibles de apropiacin, de hacerlos propios; susceptibles, en definitiva, de propiedad. Esta propiedad puede ser adquirida por los modos normales que disciplina el derecho civil, para las relaciones entre privados, transferencias, compraventas, prescripcin, previa ocupacin o posesin ms un plazo. As, los particulares libremente van transfiriendo los bienes. Ese es el gran sector de los bienes que podemos llamar de la apropriatio, o sea de todos aquellos bienes que el rgimen jurdico permite a los particulares apropiarse, ya sea directamente a travs de un ttulo histrico que hoy ha devenido legtimo por su inscripcin registral, o incluso traslativamente,
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a travs de la transferencia o adquisicin a quien ostentaba previamente la titularidad respectiva. Este sector de la apropriatio es el sector de las cosas regulada por el derecho civil. b) La Publicatio. De frente, y como una bipolaridad, esto es, contraponiendo naturaleza jurdica, principios e instituciones cardinales, podemos situar el sector de los bienes que han sido publificados, esto es, el sector de la publicatio. Aqu se sitan las cosas y bienes publificados, que no son susceptibles de propiedad. Usualmente son recursos naturales y bienes abiertos al uso pblico, de especial significacin social. La doctrina y las legislaciones a estos ltimos bienes les llaman de diversos modos: dominio pblico, bienes pblicos, o (como es el caso chileno desde el Cdigo Civil de 1857), bienes nacionales de uso pblico. Pero, en todo caso, todos percibimos la existencia de esta dualidad de regmenes, en especial de estos bienes o cosas publificadas. Esta bipolaridad est incorporada a nuestro derecho desde sus inicios del siglo XIX, pero hoy a partir de la Constitucin de 1980 ha adquirido una nueva estructuracin, en especial en cuanto a la regulacin estatal y a las posibilidades que tal ente pueda ostentar titularidades especiales. 24.- ARTCULO 19 N 24 EL DERECHO DE PROPIEDAD O DERECHO DE DOMINIO. El artculo 19 N 24 es la norma ms extensa y compleja de nuestra CPR. en ella se contienen las bases generales acerca de la propiedad, sus limitaciones, la expropiacin y las bases de la propiedad minera y de aguas. La CPR. asegura el dominio en sus diversas especies ya sea propiedad, privada, estatal o mixta. En la propiedad privada se incluye la propiedad familiar, comunitaria y cooperativa. Ahora bien, se debe reiterar que la expresin persona que utiliza la CPR. es amplsima e incluye las personas naturales o jurdicas, chilenas o extranjeras, domiciliadas, residentes o transentes en nuestro territorio. La propiedad puede estar radicada en una persona, un conjunto de personas naturales o jurdicas. Por otra parte, se distingue entre el dominio pleno y la nuda propiedad, en este ltimo caso cuando se encuentra separado el uso y el goce de la disposicin. Finalmente debe distinguirse la propiedad sobre los derechos reales y personales. Adems existe una propiedad urbana, rural, minera y de las aguas, propiedad intelectual e industrial. La CPR. se refiere a la propiedad sobre los bienes corporales e incorporales, en este punto es necesario destacar el reconocimiento sobre los derechos incorporales o crditos con plena proteccin constitucional incluso cuando aun no han sido incorporados a su patrimonio.
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Es necesario analizar ac tres aspectos, la reserva legal, la regulacin legal de los modos de adquirir sus atributos y facultades esenciales y la descripcin del contenido y alcance de la funcin social. - La Reserva Legal. La CPR. establece una reserva legal con la expresin Slo la ley, para establecer los modos de adquirir el dominio, los que se encuentran sealados en el artculo 588 del Cdigo Civil. Sin embargo de acuerdo con el 19 N 23 para establecer limitaciones para adquirir el dominio, la reserva legal es ms fuerte y exige una ley de qurum calificado. Corresponde tambin a la ley regular las facultades esenciales del dominio, esto es, el modo de usar, gozar administrar y disponer de la propiedad. Facultad de Uso. Consiste en aplicar la cosa a los servicios que ella proporciona, sin entrar a aprovecharse de los frutos de la cosa ni tampoco a la destruccin de la misma. Facultad de Goce. Es aquella que habilita para apropiarse de los frutos y productos de la cosa. Es en virtud de esta facultad que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce. Facultad de Disposicin. En virtud del ejercicio de esta facultad el propietario puede destruir, transformar, degradar, enajenar o transferir la cosa que le pertenece, es decir, en el ejercicio de esta facultad el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier acto que signifique la transformacin de la misma, siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho ajeno. Facultad de Administrar. Adems debemos agregar la facultad administrar el bien que consiste en conservarlo, incrementarlo y aprovecharse de los bienes que el genere, se trata de una facultad implcita aun cuando no este expresamente sealada. Limitaciones y Obligaciones. a) EVOLUCIN DEL DERECHO DE PROPIEDAD. El derecho de propiedad como cualquier otro derecho fundamental no es absoluto, puesto que los derechos encuentran siempre lmites o condicionamientos, ya en cuanto a su esencia en su propia estructura, o bien, limitaciones que les son impuestas externamente por las normas o mecanismos jurdicos, que los propios ordenamientos consideran estructurales en su juridicidad. En la Revolucin francesa, enseguida de establecer que ste era un derecho sagrado e inviolable, seal que una persona poda ser privada de la propiedad cuando la necesidad pblica, legalmente comprobada, lo exija de manera evidente y bajo la condicin de una indemnizacin justa y previa. Es decir, se acepta el poder de expropiar (potestad expropiatoria) en manos del Estado. El aporte fundamental se encuentra al incorporar en el rango normativo de la ley, esta posibilidad ablatoria,
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slo a travs de ella se poda comprobar la necesidad pblica que de manera evidente autorizaba tal privacin. De lo anterior, se sigue que todas las construcciones realizadas hasta ese instante para lograr el control judicial de la expropiacin, que se haban desarrollado de un modo concreto desde el medioevo y que estaban fundamentalmente basadas en el derecho natural, que vinculaba por igual al prncipe en el respeto de los derechos adquiridos y que haban venido perfilando la figura expropiatoria, por una parte, como una suerte de compra inexcusable para atender las necesidades pblicas que se produjeren (natural prevalencia del bien comn), y por otra, una venta forzosa, entregando su justo valor, ya que as lo exiga el respeto y la proteccin de la propiedad, entregado su materializacin a los tribunales o a la Administracin del Estado, como ser en la mayora de los ordenamientos-, unilateral, condicionado para la plenitud de sus efectos a una indemnizacin que variar en su determinacin y oportunidad en los distintos ordenamientos- y especficamente legal en cuanto a la calificacin de la causa de utilidad pblica o de inters nacional. Resulta entonces, desde esta concepcin, una suerte de autonoma para el instituto en comento y consolidando su carcter de potestad pblica, que debe ser ejercida normalmente por la autoridad administrativa, en constatacin de la utilidad pblica que al legislador exclusivamente corresponde calificar. Esta construccin potestativa es la que recepciona, en trminos generales, el ordenamiento jurdico chileno, desde las primeras Constituciones, adecundose para su operatividad a los marcos que supone un Estado fundamentalmente promotor y no interventor. Hasta antes de la dictacin de la Constitucin de 1925, la propiedad privada era libre, solo limitada en su ejercicio por la ley, el derecho ajeno y la voluntad del dueo. Posteriormente, con la vigencia de la Constitucin de 1925, se fue configurando una propiedad privada restringida por motivos pblicos y no slo por los intereses del dueo. La reforma Constitucional de la Ley N 16.615 del 20 de enero de 1967, establece la propiedad privada delimitada por la funcin social y adems se ampla la potestad expropiatoria. b) LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD. La funcin social es el resultado de la correcta aplicacin de la ecuacin jurdica-social que permite conciliar el ejercicio del derecho de propiedad por su dueo y las necesidades del mantenimiento y desarrollo de la comunidad.
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Su antecedente se encuentra en la Encclica Rerum Novarum del Papa Len XIII y en el trabajo del profesor Len Duguit, que seala que el dueo no es un rbitro librrimo del destino de sus bienes, porque tiene la obligacin de hacerlos cumplir la funcin social que es inherente al tenedor de la riqueza. La funcin social permite al legislador establecer las limitaciones y obligatorias inherentes al ejercicio de atributos y facultades esenciales al dominio. Ello, no habilita para privar la propiedad sino slo para limitarla, por ello se deben distinguir entre la delimitacin y la privacin del dominio. Las Delimitaciones. Son las restricciones y obligaciones congnitas al derecho de propiedad, configurndolas del contenido objetivo y normal de l. Las limitaciones reducen el contenido normal de la propiedad sin modificarla por que nacen con esta restriccin. Las delimitaciones provienen de la funcin social de la propiedad y comprimen, reducen o restringen los atributos y facultades esenciales del dominio, pero dejando subsistente las facultades de usar, gozar y disponer. Por ello, las delimitaciones al dominio no son indemnizables. Las Privaciones. Las privaciones, en cambio, suponen la sustraccin positiva o prdida de un contenido patrimonial, la privacin es propiamente un despojo. El sacrificio que impone la privacin tiene como causa la utilidad pblica o el inters nacional y nunca la funcin social ya que esta slo permite delimitar el dominio y no privarlo. En la privacin el afectado siempre tiene derecho a indemnizacin. La CPR. seala que la funcin social comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental. En cuanto a la conservacin del patrimonio ambiental se refiere a la preservacin de la riqueza de la flora y fauna de Chile, precaviendo su explotacin excesiva y sancionndola cuando as ocurra. c) LA EXPROPIACIN. Se entiende por expropiacin, la institucin de derecho pblico que consiste en la transferencia coactiva de la propiedad de un particular a la Administracin, por razn de inters pblico y previo pago de de su valor econmico. Se pueden destacar dos notas caractersticas, se trata de una transferencia coactiva, lo que la singulariza como una institucin de derecho pblico, que no se puede asimilar a la compraventa del derecho civil y por otra parte el expropiado tiene derecho a obtener una indemnizacin equivalente al
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valor de la cosa expropiada, lo que la diferencia de otras instituciones como la confiscacin, la exaccin y el comiso. La CPR. de 1980 vuelve a considerar la expropiacin, con ciertos resguardos expresos, en atencin a la clara excepcionalidad de su utilizacin. Los rasgos fundamentales de la expropiacin, para nuestra actual Constitucin, son: La propiedad como derecho y absoluto, en caso alguno como incorpora la Carta- puede ser alguien privado de su propiedad. La extensin de esta proteccin que alcanza a la propiedad, al bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio (uso, goce y disposicin), sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin; La expropiacin slo puede ser autorizada por causa de utilidad pblica, como tradicionalmente se ha considerado o de inters nacional (no social); La expropiacin slo podr llevarse a cabo mediante el correspondiente acto expropiatorio, y nunca ms de manera directa por la propia ley; A efectos que siempre y en todo caso pueda reclamarse del acto expropiatorio; El reclamo se realiza ante los tribunales ordinarios, de modo tal que el legislador queda impedido de determinar un tribunal distinto o, al menos, cuya consecuencia sea la exclusin del juez comn. Teniendo siempre en todo momento o situacin- derecho el expropiado a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, de modo tal que no puede ms el legislador determinar las normas para fijarla; Puesto que dicha determinacin se hace de comn acuerdo o por los tribunales ordinarios en sentencia dictada conforme a derecho; Debiendo, si no hay acuerdo, pagarse en dinero efectivo no con valores mobiliarios o bienes distintos- y al contado. La potestad expropiatoria se encuentra establecida en la Constitucin, como una atribucin potencial de primer grado, que los rganos pblicos pueden emplear con fines de utilidad pblica o de inters nacional. Se refiere a una potestad de primer grado por que para su ejecucin, requiere una potestad de segundo grado, que es el acto administrativo expropiatorio. La expropiacin es el ejercicio de una potestad pblica ejercido de acuerdo con la ley y que persigue la utilidad comn o el bien comn, no se trata de una venta forzada separndose de este modo del derecho civil.
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El acto que materializa la expropiacin es un acto administrativo, la ley no expropia directamente. La doctrina comn, nacional o extranjera, tradicionalmente suele coincidir en que los elementos tipificantes de este instituto son los siguientes: a) Un sujeto activo o expropiante, b) Un sujeto pasivo o expropiado, c) Una declaracin de expropiacin o acto expropiatorio, d) Un bien objeto de expropiacin, e) Una causal, f) Un procedimiento, g) Una indemnizacin. d) LA PROPIEDAD MINERA. Se encuentra tratada en los incisos 6 al 9 del artculo 19 N 24, la importancia de la actividad minera para nuestro pas es la justificacin de la intensidad de la regulacin constitucional. El precepto constitucional comienza sealando que el Estado tiene el dominio es el dueo absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas. El profesor Alejandro Vergara seala que el dominio no corresponde al Estado como persona jurdica Fisco, sino que corresponde ms precisamente a la Nacin. Se trata de un dominio regalista, por que proviene del ttulo de dominio del rey, y que de este modo pasa a nuestra Nacin. El profesor Jos Luis Cea en cambio, sostiene que el dominio se encuentra radicado en el patrimonio del Estado Fisco. Es un dominio radical, puesto que si bien la Nacin tiene el dominio no ejerce las facultades y atributos de la propiedad ya que entrega las minas a los particulares para que las exploren y las exploten mediante de las concesiones. El Estado por su parte recibe el pago de la patente y fiscaliza el cumplimiento de las obligaciones establecidas en la ley. Es un dominio eminente, esto quiere decir que se sobrepone a la propiedad del concesionario. Amplitud del Derecho Minero. Este inciso ampla el dominio del Estado a todas las minas, comprendiendo a las covaderas, arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y dems sustancias fsiles con excepcin de las arcillas superficiales. La Propiedad Minera y el Dominio de la Propiedad Superficial.
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Se trata de dos dominios diferentes sujetos a regulaciones distintas, independiente que ambos correspondan a una sola persona. Los dueos del terreno superficial deben soportar las obligaciones y limitaciones que imponen para la exploracin, explotacin de las minas. La Concesiones. Perteneciendo la propiedad de las minas a la Nacin, el particular no puede adquirir su dominio, establecindose una excepcin a la libre apropiabilidad establecida en el artculo 19 N 23, sin embargo, los particulares pueden adquirir la propiedad sobre la concesin. La concesin de acuerdo con el artculo 2 del Cdigo de Minera, es un derecho real e inmueble oponible al Estado y a cualquier persona; transferible y transmisible. La concesin puede se para la exploracin o para la explotacin de una mina, en este ltimo caso se llama pertenencia. La CPR. establece adems el rgimen de amparo referido a la proteccin jurisdiccional de los derechos y las obligaciones que emanan de la concesin, debemos sealar adems que ella se encuentra protegida con todos los atributos establecidos en los incisos 1 a 5 del artculo 19 N 24 de la CPR. Rgimen de Amparo. Se trata de la proteccin de la concesin y la obligacin del dueo de realizar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico, lo que hoy slo se traduce en el pago de la patente minera. Las concesiones se constituyen por resolucin judicial en un procedimiento especial no contencioso que puede transformarse en contradictorio. La Caducidad y la Extincin. La caducidad y la extincin son dos formas de terminacin de la concesin minera. La caducidad consiste en el trmino de la concesin minera por el no pago de la patente minera, se trata de la nica obligacin que tiene el dueo de la concesin para que ella subsista. La extincin se trata del trmino de la concesin por tres causales precisas: - No haber inscrito la sentencia constitutiva, dentro de los plazos establecidos en la ley. - La concesin de exploracin termina tambin cuando ella se transforma en concesin de explotacin. - Por renuncia del titular. La Concesiones Administrativas.
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En el inciso 10 se contempla que aquellos yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesin judicial, sern susceptibles de concesin administrativa, lo que se encuentra regulado en el artculo 10 del Cdigo de Minera: Artculo 7.- No son susceptibles de concesin minera los hidrocarburos lquidos o gaseosos, el litio, los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional ni los yacimientos de cualquier especie situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad nacional con efectos mineros, sin perjuicio de las concesiones mineras vlidamente constituidas con anterioridad a la correspondiente declaracin de no concesibilidad o de importancia para la seguridad nacional. Naturaleza del Dominio Minero en la CPR. Existen dos teoras que pretenden explicar la naturaleza del dominio minero, se trata de la teora regalista, radical o del dominio eminente y la teora del patrimonial. La Teora Regalista, Radical o del Dominio Eminente. Sostiene que la propiedad minera es del Estado Fisco, pero slo en cuanto dominio superior al del particular, justificado en el bien comn, de la seguridad nacional y de la independencia territorial del pas. De este modo el dominio eminente no es sinnimo de dominio pleno. En consecuencia, ms correcto resulta sealar que el dominio de las minas corresponde a la Nacin, entonces se trata de un dominio pblico ejercido sobre bienes que corresponden a la Nacin toda.
La Teora Patrimonialista. Esta teora seala que la propiedad del Estado Fisco sobre las minas es real y prctica que ejerce un dominio pleno, con todos los atributos y facultades esenciales de la propiedad. No se trata en consecuencia, de un dominio pblico sino privado con algunas modulaciones, como ocurre con el otorgamiento de permisos y concesiones. Se estima que en nuestra constitucin establece un dominio pblico que recae en la Nacin y no en el Estado Fisco y que por tanto se trata de un dominio regalista, radical o de dominio eminente. Gran Minera del Cobre. El cobre fue nacionalizado el 16 de julio de 1971 mediante la Ley N 17.450, producto de un proceso de recuperacin de un patrimonio bsico y esencial de nuestro pas.
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Durante el gobierno militar se discuti si se mantendra o modificara este rgimen de propiedad, resolviendo conservar la nacionalizacin de la gran minera del cobre, lo que se estableci en la disposicin tercera transitoria: TERCERA.- La gran minera del cobre y las empresas consideradas como tal, nacionalizadas en virtud de lo prescrito en la disposicin 17a. transitoria de la Constitucin Poltica de 1925, continuarn rigindose por las normas constitucionales vigentes a la fecha de promulgacin de esta Constitucin. Actualmente, la Corporacin del Cobre (CODELCO.) es la nica empresa estatal dedicada a la minera del cobre, de propiedad patrimonial del Estado Fisco, en la que actualmente es duea del 33% de las minas existentes en Chile y solo 5% son explotadas. e) REGIMEN DE PROPIEDAD DE AGUAS.Finalmente el 19 N 24 seala que Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos; En consecuencia los derechos sobre las aguas se encuentran tambin protegidos por los inciso 1 al 5 del 19 N 24. Ahora bien, los particulares no tienen derechos en las aguas sino que sobre algunos derechos legalmente constituidos sobre ellas. El artculo 5 del Cdigo de Aguas dispone: Artculo 5. Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente Cdigo. Las aguas son bienes muebles por naturaleza salvo que estn destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, caso en el cual se reputan inmuebles. Por otra parte, las aguas se clasifican en martimas o terrestres. El CDA. slo regula las aguas terrestres. Tambin se distinguen en aguas superficiales y aguas subterrneas. Como consecuencia, del dominio pblico de las aguas, los particulares slo pueden tener derecho de aprovechamiento. El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas. El derecho de aguas se expresa en volumen por unidad de tiempo. El derecho de aprovechamiento de aguas se constituye por acto de autoridad, especficamente de la Direccin General de Aguas dependiente del Ministerio de Obras Pblicas.
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Por otra parte, la resolucin que otorgue el derecho de aprovechamiento de aguas debe ser reducida a escritura pblica, copia de la cual se inscribir en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de Bienes Races competente. El derecho de aprovechamiento de aguas es gratuito y no exige que las aguas se utilicen efectivamente. 25.- ARTCULO 19 N 25 EL DERECHO DE PROPIEDAD INTELECTUAL. Se refiere a dos especies de propiedad cuya importancia se ha desarrollado especialmente en los ltimos aos de acuerdo con el fenmeno de la globalizacin. Actualmente, la gran propiedad no es la inmueble sino la intelectual, especialmente la tecnolgica e industrial. Las grandes transnacionales imponen que sus invenciones y los procedimientos para elaborarlas sean reconocidos, as queda de manifiesto en el Tratado de Libre Comercio celebrado por nuestro pas con Estados Unidos. A sta especie de propiedad se le aplican los 5 primeros incisos del 19 N 24 y su consagracin en un numeral aparte tiene por objeto otorgar una seguridad jurdica especial en esta materia. Para analizarla siguiendo al profesor Jos Luis Cea se abordar la propiedad artstica e intelectual y la propiedad industrial. a) La Propiedad Artstica. La CPR. se refiere a la libertad de crear y difundir las artes La expresin artes debe entenderse como expresin de belleza, especialmente en la pintura, escultura y msica. La disposicin constitucional refuerza la propiedad de las creaciones artsticas, excluyendo la censura y el desconocimiento del dominio sobre ellas, adems se extiende a la difusin de las creaciones artsticas por cualquier medio. b) La Propiedad Intelectual. La CPR. asegura el derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie. En el artculo 2 se enumeran especialmente las creaciones protegidas incluyendo libros, obras musicales, teatrales, los libretos, artculos, pinturas e ilustraciones. Se incluyen especialmente los programas computacionales, los videogramas y diaporamas. La propiedad intelectual se encuentra regulada por la Ley N 17.336, la que en su artculo 1 seala: Artculo 1. La presente ley protege los derechos que, por el solo hecho de la creacin de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia en los dominios literarios, artsticos y cientficos, cualquiera que sea su forma de expresin, y los derechos conexos que ella determina.
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El derecho de autor comprende los derechos patrimonial y moral, que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra. Por su parte, el artculo 10 se refiere a la duracin del derecho de propiedad intelectual: Art. 10. La proteccin otorgada por la presente ley dura por toda la vida del autor y se extiende hasta por 50 aos ms, contados desde la fecha de su fallecimiento. En caso que, al vencimiento de este plazo, existiere cnyuge o hijas solteras o viudas o cuyo cnyuge se encuentre afectado por una imposibilidad definitiva para todo gnero de trabajo, este plazo se extender hasta la fecha de fallecimiento del ltimo de los sobrevivientes. La proteccin establecida en el inciso anterior, tendr efecto retroactivo respecto al cnyuge y las referidas hijas del autor. En el caso previsto en el inciso segundo del artculo 8 y siendo el empleador una persona jurdica, la proteccin ser de 50 aos a contar desde la primera publicacin. Derechos que otorga. El primer derecho asegurado es la propiedad sobre la obra que corresponde al titular original de ella. Se presume que el autor es la persona que figura como autor en el ejemplar que se registra. Se extiende adems a la paternidad, a la edicin y la integridad de la obra. La Paternidad. Se trata del nombre o seudnimo registrado que tiene el autor de la obra, y consiste en el derecho a que el nombre o seudnimo aparezca asociado a su obra. Art. 14. El autor, como titular exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las siguientes facultades: 1) Reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su nombre o seudnimo conocido; La Edicin. Es la facultad que tiene el autor para publicar, para mantener indita su obra, o publicar una parte de ella. Esto permite al autor oponerse a la transmisin o publicacin de su obra sin su consentimiento previo. Adems, el plagio constituye una figura delictiva. La Integridad de la Obra. Consiste en la no deformacin ni mutilacin de la obra ya sea de manera total o parcial como dispone el N 2 del artculo 14: 2) Oponerse a toda deformacin, mutilacin, u otra modificacin hecha sin su expreso y previo consentimiento. No se considerarn como tales los trabajos de conservacin, reconstitucin o restauracin de las obras que hayan sufrido daos que alteren o menoscaben su valor artstico;
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Los atentados en contra de la integridad de la obra son tambin constitutivos de plagio. Los delitos contra la propiedad intelectual, se encuentran contemplados en los artculos 79 y siguientes de la Ley N 17.336. c) La Propiedad Industrial. La CPR. asegura la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas Se encuentra regulada en la Ley N 19.039 y su reglamento el DS. N 177 del Ministerio de Economa. Patentes de Invencin. Al respecto el artculo 31 inciso 1 seala: Artculo 31.- Se entiende por invencin toda solucin a un problema de la tcnica que origine un quehacer industrial. Una invencin podr ser un producto o un procedimiento o estar relacionada con ellos. La patente consiste en el derecho exclusivo que concede el Estado a una persona para la proteccin de una invencin y se encuentra amparada por 15 aos no renovables. Marca Comercial. Al respecto el artculo 19 seala: Artculo 19.- Bajo la denominacin de marca comercial se comprende todo signo visible, novedoso y caracterstico que sirva para distinguir productos, servicios o establecimientos industriales o comerciales. Se encuentra amparada por 10 aos renovables. Modelos. Es necesario distinguir en los modelos de utilidad y los diseos industriales. Un Modelo de Utilidad es una creacin que pretende entregar una configuracin o forma tridimensional nueva a instrumentos, aparatos, herramientas, dispositivos y, en general, a objetos o partes de los mismos, conocidos y que se utilicen para realizar un trabajo prctico, siempre que esta nueva configuracin produzca una mejor utilizacin del objeto en la funcin a la que est destinado. La proteccin de un Modelo de Utilidad, otorga a su titular el derecho a impedir a otros, cualquier forma de explotacin comercial del Modelo de Utilidad, dentro del territorio de obtencin de la proteccin y por un periodo de tiempo limitado. Un Diseo Industrial es toda forma tridimensional asociada o no a colores, y cualquier artculo industrial o artesanal que sirva de patrn para la fabricacin de otras unidades y que se distinga de
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sus similares, ya sea por su forma, configuracin geomtrica, ornamentacin o una combinacin de stas, siempre que estas caractersticas le den una apariencia especial perceptible por medio de la vista. La proteccin de un Diseo Industrial, otorga a su titular el derecho a impedir a otros, cualquier forma de explotacin comercial del Diseo Industrial, dentro del territorio de obtencin de la proteccin y por un periodo de tiempo limitado. Se encuentra amparada por 10 aos no renovables. Procesos Tecnolgicos. Son los mtodos o procedimientos planificados y que se mantienen en reserva, con los cuales es posible producir un invento o modelo industrial. Finalmente, la CPR. realiza una referencia genrica para la proteccin de otras creaciones anlogas, como ocurre con la invencin de servicios 26.- ARTICULO 19 N 26 DERECHO A LA SEGURIDAD JURDICA. Se trata de una disposicin nueva en nuestro ordenamiento constitucional que tiene su origen en la Constitucin alemana y espaola. Su objetivo es otorgar certeza o seguridad jurdica, al respecto el profesor Jos Luis Cea seala que la certeza jurdica es uno de los objetivos ms nobles del derecho. Como hemos sealado en sta Unidad los derechos fundamentales no son absolutos, ellos pueden ser limitados por la ley, de este modo, resulta fundamental precisar el lmite de la actividad legislativa, para evitar que ella simplemente los suprima. Para ello, es necesario distinguir cul es la esencia o ncleo inafectable que el legislador debe respetar. Es necesario tener presente que de acuerdo con el constitucionalismo norteamericano los derechos constitucionales se encuentran expresados de manera simple y genrica en la Constitucin, la jurisprudencia es la encargada de precisar el contenido de los derechos, de este modo, ste se desarrolla o expande concntricamente desde un ncleo inicial. Ahora bien, el respeto de la esencia de los derechos, no corresponde slo al legislador sino tambin a la Administracin, a los Tribunales y a toda persona institucin o grupo. El profesor Hugo Caldera seala que el artculo 19 N 26 establece una conceptualizacin grfica y objetiva de las leyes que habiliten indebidamente a los rganos pblicos para actuar en contra de la "esencia del derecho" (habilitacin legal que sera inconstitucional, como tambin lo seran los actos que dictaren en aplicacin de aqulla), al sealar que atenta en contra de dicho ncleo medular la imposicin de cargas, de impuestos o derechos, de la concurrencia de determinados hechos o circunstancias o de cualquier requisito o exigencia cuyo cumplimiento perturbe o impida el ejercicio de los derechos, libertades y garantas que la Constitucin asegura "a todas las personas".
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La ley tiene como condicin para su validez el no atentar en contra de la "esencia de los derechos", es decir, no puede vlidamente atacar la mdula de los derechos pblicos subjetivos. Esa esencial condicin, establecida en la Constitucin, afecta sin distincin a todas las leyes, sean interpretativas de la Constitucin, orgnicas constitucionales, de qurum calificado, ordinarias, de base y, tambin, a los decretos con fuerza de ley.
BIBLIOGRAFIA. 1.- Andrade Geywitz Carlos, Elementos de Derecho Constitucional Chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago ao 1963. 2.- Cea Egaa Jos Luis, Curso de Derecho Constitucional, Tomo II, Derechos, Deberes y Garantas Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago ao 2004. 3.- Durn Rodrigo, Nuestro ordenamiento jurdico protege la vida que est por nacer?, Tesis de grado, UST, 2010. 4.- Mendoza Ziga Ramiro, La Potestad Pblica Expropiatoria en la Constitucin de 1980 (Excepcionalidad, Integralidad, Impugnabilidad). 5.- Molina Guaita Hernn, Derecho Constitucional, Ed. LexisNexis, Santiago ao 2006. 6.- Quinzio Figueiredo Jorge, Tratado de Derecho Constitucional Tomo II, Ed. LexisNexis, Santiago ao 2006. 7.- Urza Valenzuela Germn, Manual de Derecho Constitucional, Ed. Jurdica de Chile, Santiago ao 1996. 8.- Tavolari Oliveros Ral, Eliminacin de la accin de amparo? La Semana Jurdica, Ed LexisNexis, semana del 29 de enero al 4 de febrero de 2001. Derecho Constitucional, Tomo XI, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile ao 2006. 8.- Silva Bascun Alejandro, Tratado 9.- Verdugo Marinkovic Mario, Pfeffer Urquiaga Emilio, Nogueira Alcal Humberto, Derecho Constitucional Tomo II, Ed. Jurdica de Chile, Santiago ao 1997. 10.- Vergara Blanco Alejandro, La summa divisio de bienes y recursos naturales en la Constitucin de 1980. Ius publicum / Universidad Santo Toms, Escuela de Derecho. (Santiago de Chile). Vol. 7, N 12 (mar. 2004). 11.- Zuiga Urbina Francisco (coordinador), Reforma Constitucional, Ed. LexisNexis, ao 2006.
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ABREVIATURAS. CADH.: Corte Interamericana de Derechos Humanos. CC.: Cdigo Civil. COT.: Cdigo Orgnico de Tribunales. CDA.: Cdigo de Aguas. CPP.: Cdigo de Procedimiento Penal. CP.: Cdigo Penal. CT.: Cdigo del Trabajo CPR.: Constitucin Poltica de la Repblica. DS.: Decreto Supremo. EA.: Estatuto Administrativo, Ley N 18.834. LGE.: Ley General de Educacin N 20.370. TRICEL.: Tribunal Calificador de Elecciones.

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UNIDAD I: DERECHOS, RECURSOS Y GARANTAS CONSTITUCIONALES

Los derechos fundamentales y la globalizacin.

Universidad Mayor Jorge O. Alvarez Vsquez

Derecho, Garantas y Recursos Constitucionales II Santiago, 2012.

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La CADH. se refiere a la pena de muerte en el artculo 4:

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