Aula 05

Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof.
Cyonil Borges
PODERES DA ADMINISTRAO A disciplina Direito Administrativo contm vrios pontos de divergncia, de dificuldades, no entanto, para a tranquilidade de todos e felicidade da massa concursstica, realo que o tpico Poderes Administrativos no um dos mais problemticos. Costumo dizer ser o tpico, em anlise, continuao de Atos Administrativos. Os assuntos a serem abordados so: 1 Definio: poderes e deveres administrativos. 2 Classificao dos poderes administrativos: I) Vinculado e discricionariedade; II) Regulamentar; III) Hierrquico; IV) Disciplinar; e V) De Polcia. 3 Uso e Abuso de Poder. Sem mais, no momento, passemos aos exerccios. Forte abrao a todos, Cyonil Borges. Observao: ser postado arquivo complementar com questes de 2012, das mais diversas bancas. A aula do dia foi organizada de forma um pouco diferente. A teoria foi sendo apresentada ao longo das questes. Penso que vo gostar do mtodo.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges PODERES DA ADMINSTRAO Definio: Poderes e Deveres Administrativos O Estado, como agrupamento politicamente organizado, uma fico jurdica, criao humana, de representao coletiva. Por ser uma abstrao, o Estado no age por si mesmo, precisa, bem por isso, dos braos e pernas motoras, quando surge a figura dos agentes pblicos, para os quais a ordem jurdica confere prerrogativas diferenciadas, a serem utilizadas para a consecuo dos interesses da sociedade. Esse conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes pblicos, no desempenho de tarefas de Administrao Pblica, para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins, denomina-se Poderes da Administrao. De regra, os Poderes Administrativos so concedidos por lei e destinam-se a instrumentalizar o Administrador Pblico para o atingimento do fim ltimo a que se presta o Estado: a satisfao dos interesses pblicos. Em contrapartida, por tutelarem interesses coletivos, impe-se aos agentes pblicos, de modo geral, uma srie de deveres. Em determinadas hipteses, pode-se mesmo afirmar que os Poderes Administrativos convertem-se em verdadeiros deveres administrativos. Sinteticamente:
Enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado remete-nos ideia de poderes, o princpio da indisponibilidade, ao contexto dos deveres, formando o binmio poder-dever.
Curiosamente, em determinadas hipteses, pode-se mesmo afirmar que os Poderes Administrativos convertem-se em verdadeiros deveres administrativos. Por exemplo: se determinado servidor comete corrupo passiva ou abandona o cargo (acima de 30 dias consecutivos no ano), tem a Administrao a prerrogativa de apurar a infrao e de aplicar a punio (poder disciplinar). Ser mesmo uma prerrogativa? Pode o administrador escolher entre punir ou no punir? Claro que no! Ou seja, o poder disciplinar nitidamente um dever-poder de agir. De fato, enquanto na esfera privada o poder faculdade daquele que o detm, no setor pblico representa um dever do administrador para com a comunidade que representa. A doutrina fala, ento, em Poderdever de agir:
Enquanto para o particular, o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se apresente a oportunidade de exercit-lo em benefcio da comunidade.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Pode-se concluir, preliminarmente, que h pouca margem de deciso ao agente quando surge a oportunidade (dever) de agir. Disso resulta que a omisso da autoridade, enfim, o silncio administrativo gerar a responsabilizao do agente omisso, autorizando a obteno do ato no realizado, se for o caso, por via judicial, como por exemplo, por intermdio de mandado de segurana, quando ferir direito lquido e certo do interessado.
Por oportuno, h de se fazer diferena, ainda, entre Poderes Administrativos e Polticos. Aqueles so poderes instrumentais da Administrao, instrumentos de trabalho para cumprimento de tarefas de natureza administrativa. J os Poderes Polticos so aqueles listados no art. 2 da CF/1988, Executivo, Legislativo e Judicirio. So estruturais e inerentes organizao do Estado, integrando a organizao constitucional, sendo que a inter-relao entre estes objeto de estudo de ramo prprio do Direito, o Direito Constitucional. Prontos? Vamos s questes. 01. (2006/FCC/TRE-SP/Tc.Jud.) No que tange aos poderes e deveres do administrador pblico, INCORRETO afirmar que a) o agente pblico, quando no exerccio do cargo ou funo, dever utilizar-se dos poderes administrativos que lhe so atribudos to somente nos limites da lei. b) a prestao de contas no se restringe exclusivamente a dinheiro pblico, mas diz respeito a todas as aes da Administrao Pblica, a exemplo da expedio de certido aos cidados. c) os poderes conferidos ao administrador pblico no constituem privilgios pessoais, e sim prerrogativas funcionais. d) o poder-dever de agir renuncivel e concede ao agente pblico a faculdade de escolher o modo de atuar diante de determinadas circunstncias concretas, tendo em vista o interesse privado. e) o dever de probidade se encontra constitucionalmente integrado na conduta do administrador pblico como elemento necessrio legitimidade de seus atos. Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Vamos ao exame dos quesitos. Item A CORRETO. De acordo com o princpio da legalidade administrativa, previsto no art. 37, caput, da Constituio, o agente pblico s pode fazer ou deixar de fazer o que a lei expressa ou implicitamente autorizou ou permitiu.
Item B CORRETO. O agente pblico, como defensor da coisa pblica, tem atribuies, responsabilidades, enfim, deveres a cumprir para com os cidados (nem tudo so poderes!). Um dos deveres aplicveis aos agentes o de prestar contas. Isso mesmo, o dever de tornar pblicas suas aes, seus gastos, toda sua conduta funcional, porque ser administrador pblico no curar, zelar, tutelar, coisa prpria, mas sim alheia, do pblico para o pblico. Logo, nada mais justo que os cidados tenham acesso a informaes a partir da expedio de certides. Item C CORRETO. Os poderes administrativos so entregues no nas mos dos agentes, como a primeira vista possa parecer. Os poderes so atributos do cargo, so prerrogativas funcionais e no benesses, privilgios pessoais. Item D INCORRETO. H mais de um erro. O primeiro que o poderdever de agir no pode ser renunciado, pois, como tivemos a oportunidade de aprender, os poderes no so privilgios, so sim prerrogativas funcionais. No pode o interesse pblico ficar ao sabor dos devaneios, dos disparates (loucuras) dos agentes pblicos. E mais: no se tutela, de forma alguma, interesses privados no seio da Administrao. Pode parecer estranho, mas acreditem, mesmo quando o Estado assina contratos privados (como o exemplo do contrato de locao), o fim visado o PBLICO; mesmo quando o Estado constitui uma Sociedade de Economia Mista (como o Banco do Brasil), o interesse PBLICO (art. 173 da CF/1988 pressupostos de segurana nacional ou relevante interesse pblico).
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Item E CORRETO. O dever de probidade, traduzido no princpio da probidade, tem seu assoalho, sua base, no texto constitucional, art. 37, 4, ao estabelecer que a prtica de atos de improbidade pode acarretar: a) suspenso dos direitos polticos, b) perda da funo pblica, c) indisponibilidade dos bens, e d) ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Ao lado dos deveres de prestar contas e da probidade, destaco: - eficincia agir com rendimento funcional, perfeio, rapidez, e - obedincia o subordinado deve observncia s ordens do Chefe, do superior hierrquico. Porm, no de forma irrestrita, pois as ordens manifestamente ilegais no devem ser cumpridas, sob pena de responsabilidade conjunta (solidria). Gabarito: alternativa D.
02. (2010/FCC TRT/8R Tcnico) O servidor pblico que deixa de acatar as ordens legais de seus superiores e a sua fiel execuo, infringe o dever de: (A) conduta tica. (B) eficincia. (C) obedincia. (D) lealdade.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (E) fidelidade. Comentrios: O Estado, como agrupamento politicamente organizado, no passa de uma fico jurdica, criao humana de representao coletiva. Por essa razo, o Estado no age sozinho, ao revs, precisa da figurao dos agentes pblicos. A ordem jurdica a estes confere prerrogativas diferenciadas, a serem utilizadas para o alcance dos interesses coletivos. Esse conjunto de prerrogativas de direito pblico reconhecido como Poderes Administrativos. No entanto, enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado remete ideia de poderes, o princpio da indisponibilidade do interesse pblico cria verdadeira imposio de deveres e restries, formando-se, portanto, o binmio poder-dever de agir. Assim, se para os particulares o exerccio do poder uma faculdade, o uso da competncia para os gestores pblicos uma obrigao. Dessa forma, em mbito pblico, quem detm poder deve exercit-lo, sob pena de a omisso acarretar responsabilidade para o Estado. Portanto, evidente que o exerccio da funo pblica verdadeiro encargo pblico. Afinal, por protegerem interesses de todos, os agentes pblicos, de modo geral, encarregam-se de variados deveres, por exemplo: o de agir, o de obedincia, o de prestar contas, o de lealdade, o de eficincia, o de fidelidade, e o de probidade (conduta tica). O dever de obedincia, para Hely Lopes, impe ao servidor o acatamento s ordens legais de seus superiores e sua fiel execuo. Tal dever resulta da subordinao hierrquica e assenta no princpio disciplinar que informa toda organizao administrativa. Por ordens legais entendem-se aquelas emanadas de autoridade competente, em forma adequada e com objetivos lcitos. O cumprimento de ordem ilegal como o descumprimento de ordem legal acarretam para o servidor responsabilidade disciplinar e criminal, conforme seja a leso causada Administrao ou a terceiros. O dever de prestar contas, por sua vez, um encargo, um mnus pblico, imposto a todos aqueles que administram as coisas de terceiros. Na Administrao Pblica, referido dever ganha ainda mais destaque, afinal os agentes pblicos so curadores dos escassos recursos pblicos, pertencentes a toda a coletividade. A prestao de contas remete-nos necessidade de transparncia dos atos estatais (administrativos ou de governo), de visibilidade na aplicao dos dinheiros pblicos . cogente para todos os agentes,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges tanto para os que atuam nas mais comezinhas atribuies pblicas, como para os agentes que ocupam a alta cpula da Administrao. Sobre o tema, no pargrafo nico do art. 70 da CF, de 1988, encontramos a seguinte redao:
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.
Em forma de esquema:
Para Hely Lopes, o dever de lealdade com as instituies, tambm denominado dever de fidelidade, exige de todo servidor a maior dedicao ao servio e o integral respeito s leis e s instituies constitucionais, identificando-o com os superiores interesses do Estado. Tal dever impede que o servidor atue contra os fins e os objetivos legtimos da Administrao, pois que, se assim agisse, incorreria em infidelidade funcional, ensejadora da mais grave penalidade, que a demisso, vale dizer, o desligamento compulsrio do servio pblico. Entre esses, o dever de eficincia traduz a ideia da boa administrao, de que o agente, alm de agir com rapidez, deve ser perfeito e deter bom rendimento funcional.
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Tal dever foi, inclusive, elevado a princpio constitucional (art. 37, caput, da CF/1988), sendo detectado, entre outros momentos, na: avaliao peridica de desempenho dos servidores, avaliao positiva de desempenho como condio para a aquisio de estabilidade, instituio de Escolas de Governo, e faculdade de celebrao de contratos de gesto, neste caso, para incremento da autonomia financeira, oramentria e patrimonial dos rgos e entidades do Estado.
Por fim, o dever de probidade, traduzido no princpio da probidade, tem previso expressa no texto constitucional (art. 37, 4., da CF), em
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges que a prtica de atos de improbidade pode acarretar, por exemplo, a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos.
O dever de probidade exige que os atos dos agentes pblicos sejam legtimos, ticos, no sendo suficiente o atendimento da lei formal, mas, sobretudo, a observncia da moralidade administrativa e da finalidade pblica. Por sua importncia, o dever de probidade mereceu, ainda, Lei prpria, a Lei 8.429/1992, a qual trata dos atos que geram enriquecimento ilcito, dos que causam prejuzo ao errio, ou ainda daqueles que ferem princpios da Administrao. Tais atos mprobos podem ser invalidados pela prpria Administrao, o princpio da autotutela , como tambm, pelo Poder Judicirio, se provocado . No h dvida de que os gestores pblicos tm sua conduta funcional traada em leis e em regras de moralidade, portanto, os poderes administrativos so prerrogativas e no privilgios pessoais concedidos aos agentes pblicos com objetivo de instrumentaliz-los para o alcance do fim ltimo a que se presta o Estado: a satisfao do interesse pblico. Gabarito: alternativa C. 03. (2010/FCC TRE/AC Tcnico) O dever do Administrador Pblico de prestar contas: (A) aplica-se a todos os rgos e entidades pblicas, exceto aos Tribunais de Contas por serem os rgos encarregados da tomada de contas dos administradores. (B) aplica-se apenas aos agentes responsveis por dinheiro pblico.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (C) no alcana os particulares, mesmo que estes recebam subvenes estatais. (D) no se aplica aos convnios celebrados entre a Unio e os Municpios, por se tratar de acordo entre entidades estatais. (E) imposto a qualquer agente que seja responsvel pela gesto e conservao de bens pblicos. Comentrios: O dever de prestar contas princpio constitucional, encontrado, implicitamente, no pargrafo nico do art. 70 da CF, de 1988. Vejamos: Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.
Para Hely Lopes, o dever de prestar contas decorrncia natural da administrao como encargo de gesto de bens e interesses alheios. Se o administrar corresponde ao desempenho de um mandato de zelo e conservao de bens e interesses de outrem, manifesto que quem o exerce dever contas ao proprietrio. No caso do administrador pblico, esse dever ainda mais se alteia, porque a gesto se refere aos bens e interesses da coletividade e assume o carter de um mnus pblico, isto , de um encargo para com a comunidade. Da o dever indeclinvel de todo administrador pblico - agente poltico ou simples funcionrio - de prestar contas de sua gesto administrativa, e nesse sentido a orientao de nossos Tribunais. A prestao de contas no se refere apenas aos dinheiros pblicos, gesto financeira, mas a todos os atos de governo e de administrao. Gabarito: alternativa E.
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04. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Acerca dos poderes e deveres do administrador pblico, correto afirmar que: (A) o dever de prestar contas aplica-se apenas aos ocupantes de cargos eletivos e aos agentes da administrao direta que tenham sob sua guarda bens ou valores pblicos. (B) o agente pblico, mesmo quando despido da funo ou fora do exerccio do cargo, pode usar da autoridade pblica para sobrepor-se aos demais cidados. (C) o poder tem, para o agente pblico, o significado de dever para com a comunidade e para com os indivduos, no sentido de que, quem o detm est sempre na obrigao de exercit-lo. (D) o dever de eficincia exige que o administrador pblico, no desempenho de suas atividades, atue com tica, honestidade e boa-f. (E) o dever de probidade traduz-se na exigncia de elevado padro de qualidade na atividade administrativa. Comentrios: Segundo os ensinamentos do autor Hely Lopes, o poder administrativo atribudo autoridade para remover os interesses particulares que se opem ao interesse pblico. Nessas condies, o poder de agir se converte no dever de agir. Assim, se no Direito Privado o poder de agir uma faculdade, no Direito Pblico uma imposio, um dever para o agente que o detm, pois no se admite a omisso da autoridade diante de situaes que exigem sua atuao. Eis por que a Administrao responde civilmente pelas omisses lesivas de seus agentes. O poder-dever de agir da autoridade pblica hoje reconhecido pacificamente pela jurisprudncia e pela doutrina. O poder tem para o agente pblico o significado de dever para com a comunidade e para com os indivduos, no sentido de que quem o detm est sempre na obrigao de exercit-lo, como previsto na alternativa C. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. O erro da letra A que o dever de prestar contas incide sobre todas as pessoas, fsicas ou jurdicas, integrantes da Administrao Direta ou Indireta, ou particulares, desde que estes, no caso, tenham sob sua guarda bens ou valores pblicos. O erro da letra B que o agente pblico s detm prerrogativas pblicas para resguardar o interesse da coletividade.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges O erro da letra D que a atuao com tica, lealdade e honestidade decorrncia do princpio da moralidade ou dever de probidade. Para a doutrina o dever de eficincia traduz-se na exigncia de elevado padro de qualidade na atividade administrativa, na imposio de que o administrador e os agentes pblicos em geral, tenham sua atuao pautada por celeridade, perfeio tcnica, economicidade, coordenao e controle. Gabarito: alternativa C. 05. (2004/CESPE/PGE-CE) Os poderes administrativos so instrumentais, sendo utilizados pela administrao pblica para cumprir suas finalidades. (Certo/Errado) Comentrios: Questo rpida e veloz cinco! Os poderes administrativos so instrumentais, diferentemente dos da Repblica (PL, PJ, e PE estruturais, imanentes da estrutura do Estado). Sem tais poderes, o alcance da finalidade pblica ficaria prejudicado, por exemplo: o supermercado o que no mata engorda, vulgo aqui nada se estraga, tudo se aproveita, vem comercializando produtos com um ano (no mnimo) fora da validade. Nesse caso, tem a Administrao o poder de interferir nesse tipo de atividade, em proteo da sociedade? Claro que sim, como alcanar o interesse pblico se no tiver em mos poder-dever de agir. Portanto, correto o quesito. Gabarito: CERTO
06. (2009/Esaf MF ATA) No se pode enumerar como poder da Administrao: a) poder independente. b) poder de polcia. c) poder hierrquico. d) poder normativo. e) poder disciplinar. Comentrios: Veja o esqueminha!
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Ento, localizou a resposta? Claro que sim! Poderes independentes so os Poderes da Repblica, estruturais e no instrumentais, como o so os poderes da Administrao. Gabarito: alternativa A. PODER VINCULADO E DISCRICIONRIO No difcil percebermos que impossvel a Lei prever todas as condutas a serem adotadas pelo Administrador em face das situaes concretas que se apresentam e que exigem pronta soluo. Dessa maneira, por vezes, a Lei faculta ao administrador a possibilidade de adotar uma dentre vrias (ou pelo menos mais de uma) condutas possveis, a qual deve estar alinhada ao melhor atendimento do interesse pblico, o que resulta num juzo discricionrio por parte do responsvel pelo ato. Mas, ateno: o juzo discricionrio de forma alguma pode ser confundido com um livre arbtrio. De fato, a Administrao Pblica, ao contrrio dos particulares de modo geral, s pode fazer aquilo que a Lei lhe determina ou autoriza (princpio da legalidade administrativa art. 37, caput, da CF/1988). Neste ltimo caso (autorizao) que h discricionariedade. Todavia, em ambas as situaes, a conduta do agente deve estar pautada na Lei, no se admitindo aes que desbordem os limites da Lei. Falta ao administrador pblico, portanto, a possibilidade de escolher livremente, da forma que melhor entender (livre arbtrio), uma vez que limitado, sempre, pela Lei. Portanto, pode-se afirmar que
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges arbitrariedade ilegalidade. , para a Administrao Pblica, sinnimo de
A discricionariedade, na viso da maior parte dos estudiosos, resumida em um binmio: CONVENINCIA E OPORTUNIDADE. A primeira indica em que condies vai se conduzir o agente (o modo de agir deste), a segunda diz respeito ao momento em que a atividade deve ser produzida. Por exemplo: o Poder Legislativo do Municpio de Divinpolis de Minas autorizou despesas oramentrias na ordem de 200 milhes de reais, verba distribuda pelas mais diversas rubricas, como, por exemplo, sade, educao, saneamento. O Prefeito da edilidade, portanto, durante o exerccio financeiro, pode executar o oramento, ressalvadas as vinculaes constitucionais. Em que momento o Prefeito determinar a construo da creche? Ser que o Prefeito precisa construir escolas ou prefervel a pavimentao das vias pblicas? Perceba que, no caso da creche, o Prefeito tem o ms de janeiro, fevereiro, maro, (...). Isso mesmo. Ele quem escolhe o momento, a oportunidade. J, no caso das escolas e pavimentao, h dois objetos possveis, cabendo ao Prefeito escolher se mais conveniente a execuo das escolas, da pavimentao, ou dos dois programas de trabalho, enfim, o que lhe mais conveniente. Muito bem, a discricionariedade, portanto, diz respeito possibilidade de avaliao por parte do agente pblico quanto convenincia e oportunidade de agir. A discricionariedade refere-se, ainda, ao contedo dos atos administrativos, ou seja, dois de seus elementos, o objeto e o motivo. Os elementos ou requisitos do ato administrativo so cinco: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Os trs primeiros so sempre vinculados, ou seja, sobre estes o agente no possui liberdade quanto deciso e forma de agir. Assim, a discricionariedade, quando existente, diz respeito aos dois ltimos, Motivo e Objeto, que constituem, em essncia, o mrito administrativo, existente nos atos discricionrios (apenas para registro: no so os elementos, em si, que constituem o mrito, e sim a conduo de tais elementos, o seu manejo). Passemos a um exemplo, tendo em conta a premissa de que impossvel a norma prever todas as condutas a serem adotadas pelo administrador pblico. Nos termos da Lei 8.112, de 1990, a licena capacitao poder ser concedida, a critrio da Administrao, para que um servidor faa um curso ligado s atribuies de seu cargo.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A expresso, a critrio da Administrao, faz com que esta possa, por razes evidentes, decidir se numa circunstncia ftica qualquer dar ou no a licena pleiteada pelo servidor, ou seja, decidir o contedo ou objeto do ato: defere ou no o pedido de licena? Fica a critrio da Administrao. Contudo, apesar da liberdade dada ao administrador nos atos administrativos discricionrios, no h uma liberdade sem limites. Podemos citar alguns limites quanto concesso da licena capacitao: I) Apontados pela Lei, nos termos do art. 87: curso ligado s atribuies do cargo, com durao de at trs meses, e II) No caso de indeferimento do pedido, a necessidade de se motivar o ato denegatrio, em razo do princpio da motivao dos atos da Administrao Pblica. Em suma, a discricionariedade no liberdade ampla e irrestrita. Ao contrrio disso, a Administrao sempre contar com limites no seu agir, de modo explcito ou implcito.
Basicamente, seguindo a doutrina de Maria Sylvia, podemos apontar que h discricionariedade para a Administrao Pblica nas seguintes situaes: I) A prpria lei concede a possibilidade Administrao de agir de forma discricionria, como no caso de remoo de ofcio do servidor, para atender necessidade de servio; II) A lei omissa, dado que no h viabilidade de se prever por meio de normas de cunho geral e abstrato todas as hipteses que surgiro para a deciso administrativa; III) A lei prev certa competncia, mas no a conduta a ser adotada, diante de determinada situao. Melhor exemplo a ser dado no que se a este caso em matria de poder de polcia, para o exerccio do qual impossvel traar todas as condutas possveis diante de leso ou ameaa de leso vida, segurana pblica.
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Muitos doutrinadores afirmam haver discricionariedade por parte da Administrao quando esta faz interpretao de conceitos jurdicos indeterminados. Legal, mas o que so conceitos jurdicos indeterminados? Os livros de Direito Administrativo costumam indicar a existncia de trs modalidades de conceitos jurdicos indeterminados: tcnicos, empricos ou de experincia e de valor. Tais conceitos so estabelecidos pelo legislador, porm, de forma imprecisa, incerta, fluida, conceitos dotados de largueza e ambiguidade, garantindo-se, nesse sentido, ao lado de uma zona de certeza, uma zona cinzenta ou zona gris de penumbra, com a existncia de conceitos plurissignificativos, elsticos (leia-se: no exatos e no matemticos), como, por exemplo, os requisitos de relevncia e urgncia presentes para a edio de medidas provisrias. Os tcnicos, apesar de aparentemente fluidos, no garantem margem de manobra para os administradores. Por exemplo: o que um prdio em runas? Caberia a contratao direta ou sem licitao para sua reforma, sob pena da ocorrncia de uma calamidade pblica? Perceba a existncia de certa impreciso, contudo, depois da emisso do laudo tcnico pelo setor de engenharia responsvel, restar uma nica soluo por parte do agente pblico. Da mesma forma, os conceitos empricos ou de experincia, por exemplo: bons antecedentes e fora maior, no oferecem flexibilidade aos gestores pblicos. Diante do caso concreto, haver uma nica soluo cabvel. Por fim, os conceitos de valor, por exemplo: interesse pblico, moralidade administrativa, relevncia e urgncia. Esses conceitos possibilitam certa margem de discricionariedade, distintamente dos tcnicos e dos empricos. Por exemplo: a Lei 10.520/2002 determina que a modalidade de licitao prego se destine aquisio de bens e servios comuns. Mas o que seria o comum, para a Lei? Assim, em casos como este, de conceitos imprecisos - indeterminados, caberia uma
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges interpretao por parte da Administrao com certa margem de liberdade, da dizer, discricionria, para parte da doutrina.
Por fim, registro que, contraposto ao Poder Discricionrio, existe um Poder denominado, por parte da doutrina, de vinculado ou regrado, que seria aquele conferido por Lei Administrao para a prtica de atos nos quais a liberdade de atuao mnima, ou mesmo inexiste.
Por exemplo: A servidora pblica Regiane, Fiscal Tributrio, teve um segundo filho. Qual a margem de discricionariedade da Administrao em indeferir a licena gestante, e indeferir a licena paternidade do pai Esponja, igualmente servidor pblico? ZERO! Inexiste. Agora, o servidor da Receita, TCIO, depois de doze meses de efetivo exerccio (primeiro ano na Receita), requer frias. Ento, tem direito a frias? Claro que sim! Pode o chefe indeferir? Claro que no! Porm, o chefe pode denegar o pleito para o ms de julho, se houver um nmero insuficiente de servidores na repartio! Enfim, o ato vinculado, mas h mnima margem de discricionariedade, de oportunidade.
Nos atos vinculados, todos os elementos que o compem encontram expressa previso legal, sendo que o rgo/entidade responsvel pela prtica do ato no goza de liberdade para implementao dos atos vinculados, para os quais haveria uma nica sada prevista na Lei, por esta determinada. Em razo disso, alguns outros autores consideram que no existe Poder Vinculado, uma vez que este no encerra prerrogativa do Poder Pblico, mas mera restrio atuao administrativa. Finalizo com a informao de que, para determinados autores, da mesma forma que a vinculao, a discricionariedade no seria um Poder, em si, mas tambm uma caracterstica da atuao da Administrao Pblica no exerccio dos seus reais Poderes Administrativos, o Disciplinar, o Normativo, o Hierrquico e o de Polcia. Passemos, agora, resoluo de algumas questes.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 07. (2005/CESPE/ANCINE/ADVOGADO) Poder discricionrio o que o direito concede administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. (Certo/Errado) Comentrios: Como sobredito, a Administrao Pblica de quaisquer das entidades pblicas polticas e administrativas dotada de poderes administrativos, verdadeiras ferramentas de trabalho para a efetivao do interesse da coletividade. Entre tais prerrogativas, destacam-se os poderes: vinculado, regulamentar, hierrquico, disciplinar e discricionrio. Relativamente funo discricionria, a doutrina conceitua-a como a prerrogativa concedida por lei aos administradores, de forma expressa ou implcita, para a prtica de atos com maior liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e justia. Exatamente como apresentado no quesito ora em anlise, da sua correo.
Gabarito: CERTO
08. (2004/Esaf Analista Administrativo MPU) Os poderes vinculado e discricionrio, simultaneamente, podem ser exercidos pela autoridade administrativa, na prtica de um determinado ato, ressalvado que esse ltimo se restringe convenincia e oportunidade, bem como quanto: a) ao contedo. b) forma. c) finalidade. d) competncia. e) ao modo. Comentrios: Para a resoluo dos casos concretos, a lei deixa margem de valorao subjetiva quanto aos elementos de formao motivo e
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges objeto/contedo, afinal ao legislador no dado prever todas as hipteses a exigir a atuao da Administrao. O exerccio da funo administrativa, no entanto, sempre relativo e parcial, isso porque atos discricionrios praticados por agentes incompetentes e informados por finalidades estranhas ao interesse pblico, por arbitrrios, so nulos e ilegtimos. Assim, a discricionariedade administrativa no ilimitada, havendo restries advindas dos princpios gerais do Direito e das regras de boa administrao, as quais desguam nos preceitos da moralidade administrativa. Nesse contexto, resta patente a relao entre a discricionariedade e a moralidade administrativa. De acordo com o princpio da moralidade, aos administradores no dado s se certificarem dos critrios de convenincia e de oportunidade, mas tambm distinguir o honesto do desonesto, o justo do injusto. As solues escolhidas pelos administradores devem ser realistas e razoveis, concorrendo efetivamente para o alcance de resultados legtimos. Gabarito: alternativa A.
09. (2010/FCC MPA Agente Administrativo) Sem determinadas prerrogativas aos agentes administrativos no poderia o Estado alcanar os fins a que se destina. Essas prerrogativas so exatamente os poderes administrativos. A lei no capaz de traar rigidamente todas as condutas de um agente administrativo. Ainda que procure definir alguns elementos que lhe restringem a atuao, o certo que em vrias situaes a prpria lei lhes oferece a possibilidade de valorao da conduta. Pode o agente avaliar a convenincia e a oportunidade dos atos que vai praticar na qualidade de administrador dos interesses coletivos. Nessa prerrogativa de valorao que se situa o: A) Poder de polcia. B) Poder discricionrio. C) Poder arbitrrio. D) Poder regulamentar. E) Poder de formalizao. Comentrios: Questo de fixao. A questo resolvida a partir da leitura atenta do enunciado, especialmente do seguinte trecho:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (...) o certo que em vrias situaes a prpria lei lhes oferece a possibilidade de valorao da conduta. Pode o agente avaliar a convenincia e a oportunidade dos atos que vai praticar na qualidade de administrador dos interesses coletivos. Possibilidade de valorao. Convenincia e oportunidade. expresses formam o ncleo do poder discricionrio. Gabarito: alternativa B. Tais
10. (2004/Esaf Controladoria Geral da Unio CGU) O mrito administrativo, na atuao do administrador pblico, cujo controle jurisdicional sofre restries, condiz em particular com o exerccio regular do seu poder: a) disciplinar b) hierrquico c) de polcia d) discricionrio e) vinculado Comentrios: O mrito administrativo a margem de convenincia e oportunidade garantida por lei aos administradores, presente nos atos discricionrios (alternativa D). E, a fim de no ficar comprometido o princpio da Separao dos Poderes, fica vedado ao Poder Judicirio imiscuir-se no mrito. Agora, se os administradores se desviarem desse roteiro, executando atos que, apesar de discricionrios, visem a objetivos diversos do interesse pblico, incidiro em imoralidade por desvio de finalidade/poder, vcio que tanto pode ser reconhecido pela prpria Administrao, como pelo Poder Judicirio. Gabarito: alternativa D. 11. (2010/FCC TRT/8R Analista/Judiciria) A liberdade de escolha quanto oportunidade e convenincia do ato administrativo praticado nos limites da lei insere-se no mbito da: (A) arbitrariedade. (B) discricionariedade. (C) vinculao. (D) imperatividade. (E) regulamentao.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: Questo de reforo. A margem de convenincia e oportunidade caracterstica do poder discricionrio. Abaixo, um quadro-resumo distintivo entre poder discricionrio e poder regrado.
Gabarito: alternativa B. 12. (2004/Esaf Analista Processual MPU) Com referncia discricionariedade, assinale a afirmativa verdadeira. a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta. b) O poder discricionrio pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo. c) possvel o controle judicial da discricionariedade administrativa, respeitados os limites que so assegurados pela lei atuao da administrao. d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso da discricionariedade no caso concreto. e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre ocorre a discricionariedade administrativa. Comentrios: Vamos direto s anlises.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A resposta letra C. O controle judicial incide sobre os atos vinculados e discricionrios da Administrao Pblica. Quanto incidncia sobre os atos discricionrios, o controle deve ser limitado, afinal h uma regio que intocvel, o tal mrito administrativo, uma reserva da Administrao.
Vejamos, abaixo, os erros nos demais quesitos. a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei expressamente OU IMPLICITAMENTE confere administrao competncia para decidir em face de uma situao concreta.
b) O poder discricionrio NO pode ocorrer em qualquer elemento do ato administrativo. d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso da discricionariedade no caso concreto, MAS NO O NICO MEIO, H OUTROS PRINCPIOS, COMO LEGALIDADE, PROPORCIONALIDADE, POR EXEMPLO. e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre NEM ocorre a discricionariedade administrativa, ISSO PORQUE, NOS CONCEITOS TCNICOS E EMPRICOS, NO H DISCRICIONARIEDADE. ESTA RESIDE APENAS NOS CONCEITOS DE VALOR. Gabarito: alternativa C.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges PODER REGULAMENTAR Como sobredito, no h como o legislador prever todas as solues a serem adotadas em face das situaes reais enfrentadas pela Administrao Pblica. Ao legislador no cabe tornar exequvel todas as normas que edite. A tarefa tornar-se-ia onerosa, e assim com desvirtuamento do sentido de abstrao e de generalidade inerente das Leis. Logo, incumbe Administrao complementar as leis, criando os mecanismos para seu efetivo alcance. Essa a principal caracterstica do Poder Regulamentar, o qual pode ser entendido como a prerrogativa dada Administrao Pblica (mais precisamente Chefe do Executivo) de editar atos gerais para complementar as leis e permitir sua efetiva concretizao. Alguns autores preferem falar em Poder Normativo em vez de Poder Regulamentar, uma vez que este representa, para estes autores, apenas uma das formas pelas quais se expressa aquele (normativo), coexistindo com outras. O Poder Regulamentar, no essencial, seria exercido pelos Chefes do Executivo. Com efeito, a CF/1988 dispe no inc. IV do art. 84 que compete ao Presidente da Repblica privativamente, dentre outras atribuies: sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.
Todavia, a produo de atos administrativos normativos tambm pode ser feita por outras autoridades, rgos ou entidades. Os Ministros de Estado, por exemplo, podem editar atos normativos (inc. II do art. 87 da CF/1988). Quanto s entidades, no h mais dvida que as Agncias Reguladoras, por exemplo, podem editar normativos em suas reas de atuao (o tal Poder Normativo Tcnico). Da por que alguns professores preferem a expresso Poder Normativo, no lugar de Regulamentar, este privativo dos Chefes do Executivo. No que consistiria, ento, a diferena dos normativos administrativos, para as Leis? De incio, que tal lembrarmos a semelhana entre ambos?
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges So normas, no verdade? Todavia, as Leis so normas originrias, criando, de regra, o direito novo. Isso se d com as Leis, sobretudo no que diz respeito criao de novas obrigaes, em razo de disposio constitucional expressa, o inc. II do art. 5 da CF/88, que dispe: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de LEI. De sua parte, os atos normativos administrativos possuem natureza derivada, so atos secundrios, uma vez que devero estar adstritos aos limites que lhes impem as Leis. Como exemplo do que se afirma, releiam o inc. IV do art. 84 da CF/1988: os decretos editados pelo Presidente da Repblica sero expedidos para fiel cumprimento das Leis, as quais lhe constituem limite, portanto. Assim, resta patente que os decretos constituem uma das formas de expresso do Poder Normativo da Administrao Pblica, assim como o so as Resolues, as Instrues, Portarias e Deliberaes, desde que dotadas de carter normativo, ou seja, genricas e abstratas.
Opa, quase passa (batido!): a figura dos Decretos Autnomos. Ento, a Administrao Pblica pode adotar atos administrativos autnomos com relao s Leis? O certo que os decretos/regulamentos de execuo so regras jurdicas gerais, abstratas e impessoais, concebidas em funo de uma lei, para lhe dar fiel execuo e referentes atuao da Administrao. No mbito federal, a competncia para expedio desses decretos do Presidente da Repblica (art. 84, inc. IV), sendo tal competncia indelegvel (pargrafo nico do art. 84). Fundamento bsico para a
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges edio de decretos de execuo que estes devem ser editados em funo de uma Lei que futuramente exigir a participao da Administrao na sua efetivao. Assim, no seria razovel, ou mesmo legal, a Administrao, sob a argumentao de estar no exerccio do Poder Regulamentar, expedir decretos de execuo em razo de normas que nada tem a ver com o exerccio de suas atribuies, tais como alguns dispositivos de Direito Comercial, por exemplo. J os Decretos Autnomos foram reintroduzidos em nossa ordem jurdica por intermdio da Emenda Constitucional 32/2001. A partir da promulgao desta, compete ao Presidente da Repblica dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
Ressalto que, a despeito do que estabelece a alnea a, a criao e extino de Ministrios e rgos da Administrao Pblica continua a depender de Lei (art. 88 da CF reserva legal). So duas situaes distintas, ento: tratando-se de organizao/funcionamento da administrao federal (alnea a), competncia do Presidente da Repblica, por meio de decreto autnomo, competncia que delegvel, nos termos do art. 84, pargrafo nico da CF/1988; j a criao/extino de Ministrios matria a ser tratada em LEI. Hoje, para fins de concurso pblico, deve ser aceita a existncia de Decretos Autnomos to s nas hipteses listadas acima. Mas, em que residiria a autonomia desses atos administrativos? A autonomia vem do Decreto dessa natureza no se ater aos limites postos por uma Lei, como no caso dos regulamentares, mas de se arvorar diretamente no texto constitucional, ou seja, de irem alm da lei (praeter legem) e no s at os limites desta (secundum legem). Agora pra valer! Vamos s questes.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 13. (2010/FCC TCE/RO Procurador) O poder normativo conferido Administrao Pblica compreende a (A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos pblicos, na medida em que so traduo de seu poder de autoorganizao. (B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias, deliberaes e instrues. (C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo os primeiros os regulamentos executivos e os segundos, os regulamentos autnomos. (D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde que se refiram a objeto passvel de ser disposto por meio de decreto regulamentar. (E) edio de decretos autnomos, restringindo-se estes s hipteses decorrentes de exerccio de competncia prpria, outorgada diretamente pela Constituio. Comentrios: Questo bem interessante! Como sobredito, os Decretos editados pelo Presidente da Repblica constituem apenas um dos meios mediante o qual se expressa o Poder Normativo da Administrao Pblica, o qual tambm se manifesta mediante Resolues, as Instrues, Portarias e Deliberaes, desde que dotadas de carter normativo. Veja o exemplo do Conselho Nacional de Justia. A respeito, segue o entendimento do STF, na ADC 12: So exemplos de atos normativos primrios, estruturados a partir da linguagem do Texto Constitucional: resolues do Senado Federal (art. 52, VII, VIII e IX e art. 155, 2, V, alneas a e b, todos da Constituio Federal); medidas provisrias (art. 62 da Constituio Federal); decreto regulamento autnomo (art. 84, VI, a da Constituio Federal); resoluo do Conselho Nacional de Justia (art. 103-B, II da Constituio Federal); regimento internos dos tribunais (art. 96, I, alnea a da Constituio Federal). Para o ministro Carlos Ayres Britto os regimentos internos dos Tribunais possuem natureza dbia, porquanto podem ter natureza de atos primrios, quando dispem sobre competncia e funcionamento dos rgos jurisdicionais e administrativos de cada qual deles (tribunais); e de atos secundrios, quando dispuserem sobre o dever de observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Em sendo assim, os rgos constitucionais que foram aquinhoados com a possibilidade de editar estes instrumentos jurdicos so detentores da chamada competncia para expedir atos normativos primrios, atos que podem inovar no ordenamento jurdico independentemente da existncia de interposto texto legal, uma vez que o fundamento de validade para edio de tais atos primrios advm da prpria Carta Republicana. Alm dos decretos regulamentares ou executivos, expedidos nos termos do inc. IV do art. 84 da CF, de 1988, revimos que o chefe do Executivo , hoje, competente para a edio de Decretos Autnomos ou independentes. Tais decretos no so simplesmente regulamentares, ao revs, inovam no ordenamento jurdico. Obviamente, o campo de atuao do Executivo foi delimitado pela CF, de 1988 (art. 84, VI, da CF, de 1988), s podendo ser expedido em duas situaes bem ntidas. A primeira delas para a extino de cargos ou funes, desde que vagos. A segunda para a organizao e funcionamento da Administrao, desde que no implique aumento de gastos ou criao/extino de rgos e entidades.
A partir destas consideraes preambulares, chegamos, facilmente, alternativa E. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. (A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos pblicos PARA A ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA, na medida em que so traduo de seu poder de auto-organizao. (B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias, deliberaes e instrues, AFINAL RESOLUES, PORTARIAS E INSTRUES SO ATOS PRIVATIVOS DE AUTORIDADES AUXILIARES DO EXECUTIVO OU DE AUTORIDADES DOS DEMAIS PODERES DA REPBLICA, COMO, POR EXEMPLO, AS RESOLUES DO SENADO
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges FEDERAL PARA A ORGANIZAO DOS SERVIOS INTERNOS E O REGIMENTO INTERNO DOS TRIBUNAIS SUPERIORES.
(C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo os primeiros os regulamentos executivos AUTNOMOS e os segundos, os regulamentos autnomos EXECUTIVOS. (D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde AINDA que NO SE refiram a objeto passvel de ser disposto por meio de decreto regulamentar. Gabarito: alternativa E.
14. (2005/CESPE/MA-MT/PROMOTOR) Para alguns estudiosos, a Emenda Constitucional n. 32/2001 deu ao presidente da Repblica o poder de baixar os chamados decretos autnomos, dentro de certos limites. Independentemente dessa discusso, certo que o chefe do Poder Executivo, ao baixar decretos para dispor acerca da organizao e do funcionamento da administrao federal, continua submetido ao princpio da legalidade e no pode, por exemplo, criar nem extinguir rgos pblicos. (Certo/Errado) Comentrios: Ento, entendeu bem a histria dos decretos autnomos? Espero, sinceramente, que sim, pois costuma ser item certo de prova. Em todo caso, trouxe pra vocs uma questo estilo tiro-rpido (Certo/Errado). Em captulo reservado Administrao Pblica, a Constituio Federal de 1988 (CF/1988) registra expressamente alguns princpios, entre os quais: a moralidade, a publicidade, a eficincia e a legalidade. Entre esses fundamentos, a legalidade administrativa determina que a atuao dos administradores seja pautada em lei formal, isto , s podem agir ou deixar de agir se houver autorizao ou permisso em lei. No entanto, essa no uma regra sem excees. Entre as atenuaes ao princpio da legalidade formal, a Emenda Constitucional 32/2001 reintroduziu a figura do Decreto Autnomo ou Independente,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges reservando ao Chefe do Executivo determinadas matrias via decreto. Federal o tratamento de
A chamada Reserva da Administrao exercida pelo Chefe do Executivo Federal, nos termos do art. 84, VI, da CF/1988, por excepcional, dever se adstringir organizao e funcionamento da Administrao Pblica e extino de cargos e de funes.
Todavia, a expedio do decreto, nesses casos, sofre restries. Em nome do princpio da reserva legal, no cabvel sua edio para o aumento de despesas e para a criao/extino de rgos/entidades, bem como para a extino de funes ou de cargos ocupados. Da a correo do quesito. Gabarito: CERTO 15. (2007/CESPE/PGE/TC. EM ADM) Os atos normativos editados com base no poder regulamentar ou de regulao da administrao so primrios. (Certo/Errado) Comentrios: uma questo muito interessante! Por isso, decidi recorrer ao Cespe. Perceba, de pronto, que a ilustre organizadora diferenciou os atos decorrentes do poder regulamentar e os da regulao. que alguns autores tm entendido que a regulao, por seu relevo, deve ser tratada como uma atividade parte das tradicionais atividades de Administrao Pblica (servios pblicos, fomento, polcia administrativa e interveno). Para outros, porm, o exerccio do Poder Regulamentar seria exclusivo dos Chefes do Executivo, enquanto o Poder Normativo seria difundido por toda a Administrao Pblica. Para no deixar margem para recursos, o examinador optou pela distino. Bom, superada essa ligeira preliminar, passemos ao contedo do item em si. Como j falado, no qualquer ato administrativo normativo que inova na ordem jurdica. A originariedade costuma ser atributo prprio das Leis.
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A Administrao no pode a pretexto de regulamentar norma, criar direito novo, introduzindo novidade no mundo jurdico, dado que este papel cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da prerrogativa de produzir novidades jurdicas, em razo do que dispe o inc. II do art. 5 da CF/1988. Inclusive, nos termos do art. 49, V, da CF/1988, em caso de o Decreto exorbitar o contedo da Lei, caber exclusivamente ao Congresso Nacional sua sustao. Dessa forma, os atos normativos administrativos so atos derivados, que devero estar adstritos aos limites que lhe estabelecem as Leis. Por isso, o erro da questo. Quanto aos atos de regulao, h muita discusso na doutrina sobre a natureza primria ou derivada. Porm, para o STF, o poder normativo tcnico das agncias reguladoras, por exemplo, apesar de maior discricionariedade comparativamente aos decretos regulamentares, o entendimento de que no inovam! Gabarito: ERRADO 16. (2010/FCC - ALESP/SP - Tcnico Especializado/Direito) O poder regulamentar atribudo pela Constituio Federal ao Chefe do Executivo o autoriza a editar normas (A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matria de organizao administrativa, incluindo a criao de rgos e de cargos pblicos. (B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao administrativa e complementares lei em relao s demais matrias. (C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo admitida a figura do regulamento autnomo, exceto no que diz respeito matria de organizao administrativa, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgo pblico, bem como para extino de cargos ou funes, quando vagos.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores. (E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que em matria afeta organizao administrativa. Comentrios: Nem sempre os Decretos dos chefes dos Executivos so atos normativos, portanto, dotados de generalidade e abstrao. Segundo Hely Lopes, os decretos individuais ou especiais so todos aqueles que se dirigem a destinatrios certos, criando-lhes situao jurdica particular. O mesmo ato pode abranger um ou vrios sujeitos, desde que sejam individualizados, sendo classificados, nessa ordem, em individual singular e individual plrimo. So atos individuais os decretos de desapropriao, de nomeao, de exonerao, assim como as outorgas de licena, permisso e autorizao, e outros mais que conferem um direito ou impem um encargo a determinado administrado ou servidor.
Outra espcie de decretos so os regulamentares ou gerais. Para Hely Lopes, os atos gerais so aqueles expedidos sem destinatrios determinados, com finalidade normativa, alcanando todos os sujeitos que se encontrem na mesma situao de fato abrangida por seus preceitos. So atos de comando abstrato e impessoal, semelhantes aos da lei, e, por isso mesmo, revogveis a qualquer tempo pela Administrao, mas inatacveis por via judicial, a no ser pela representao de inconstitucionalidade. Para o autor, os atos gerais, quando de efeitos externos, dependem de publicao no rgo
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges oficial para entrar em vigor e produzir seus resultados jurdicos, pois os destinatrios s ficam sujeitos s suas imposies aps essa divulgao. Nos Municpios que no tenham rgo para suas publicaes oficiais os atos gerais devem ser afixados na Prefeitura, em local acessvel ao pblico, para que possam produzir seus regulares efeitos.
Para Digenes Gasparini, os regulamentos autnomos ou independentes so aqueles editados pelo chefe do Executivo para dispor sobre matrias constitucionalmente reservadas ao Executivo.
Os regulamentos autorizados, tambm chamados de delegados ou habilitados, so editados pelas autoridades competentes para o provimento de matria reservada lei. Segundo Gasparini, no se podem delegar atribuies delegadas. O Legislativo, que recebeu sua atribuio por delegao do povo, no a pode delegar. A Constituio, quando permite a delegao, o faz expressamente, como acontece no art. 68 (delegao para elaborar leis).
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Prontos? Vamos aos quesitos. (A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto INCLUSIVE para matria de organizao administrativa, incluindo EXCETO a criao de rgos e de cargos pblicos. (B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao administrativa, COM RESTRIES CONSTITUCIONAIS, e complementares lei em relao s demais matrias. (C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo admitida a figura do regulamento autnomo, exceto no que diz respeito matria de organizao administrativa, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgo pblico, bem como para extino de cargos ou funes, quando vagos. (D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores EXTINO DE CARGOS OU FUNES, QUANDO VAGOS. (E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que EXCETO em matria afeta organizao administrativa E EXTINO DE CARGOS OU FUNES, QUANDO VAGOS. Gabarito: alternativa C.
17. (2010/FCC TRT/8R Analista/Administrativa) O Poder Legislativo aprova lei que probe fumar em lugares fechados, cujo texto prev o seu detalhamento por ato do Poder Executivo. Sancionando a Lei, o Chefe do Poder Executivo edita, imediatamente, decreto detalhando a aplicao da norma,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges conforme previsto. Ao faz-lo o Chefe do Poder Executivo exerce o poder (A) disciplinar. (B) regulamentar. (C) discricionrio. (D) de polcia. (E) hierrquico. Comentrios: Isso a. Mais uma questo versando sobre o poder regulamentar. O poder regulamentar possui, ao lado de seu fundamento jurdico, um fundamento poltico, consistente na convenincia e oportunidade que se reconhece ao Poder Executivo para orientar a administrao pblica em relao a pormenores inerentes execuo da lei. De fato, uma opo poltica do Legislador abrir mo de parte de sua competncia de elaborar Leis gerais e abstratas, deixando a cargo do administrador que desa aos detalhes necessrios aplicao destas. Alis, assim em razo da prpria separao de funes, consagrada no texto da CF/1988 (art. 2: Poderes Independentes e harmnicos entre si, o Executivo, Legislativo e o Judicirio). O administrador pblico e no o Legislador quem conhece melhor os problemas prticos do dia a dia da Administrao, e, por isso, em alguns casos, melhor deixar ao seu encargo o detalhamento quanto a melhor aplicao das Leis. Ilustro a situao, com um exemplo que se encaixa em nosso curso: a tal modalidade de licitao Prego. O Prego uma modalidade de licitao que se destina AQUISIO (alienao NUNCA) de bens e servios comuns (Lei 10.520/2002). Mas, o que seriam bens e servios COMUNS? A Lei no os define com preciso cirrgica, restando ao administrador pblico faz-lo. Em mbito federal, o maior desses administradores, o Presidente da Repblica, editou o Decreto 3.555/2000, o qual traz uma lista exemplificativa (no taxativa, no fechada) de bens e servios comuns, facilitando o entendimento dos conceitos indeterminados contidos na Lei (a execuo dos pormenores). Mas por que a Lei no poderia descer a esses pormenores? Em sntese, por duas razes: I) o administrador quem tem conhecimento dos detalhes do funcionamento administrativo de rotina. Ele, portanto, quem conhece o que merece ser esclarecido de forma mais pormenorizada;
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges II) se a Lei for por demais detalhada, rapidamente cair em desuso. Se a Lei fixa o que comum, por exemplo, o que ficasse de fora seria incomum. S que o que no comum hoje, pode ser amanh. Exemplo disso: alguns bens de informtica, como teclado, monitor, CPU, etc. h vinte anos, absolutamente no comuns. No caberia, por conseguinte, prego para estes (at mesmo por que esta modalidade foi criada bastante depois...). Hoje, bastante comuns, cabendo, portanto, o prego. Se a Lei tivesse definido o que deveria ser entendido por comum e tivesse deixado de fora bens de informtica, no poderamos ter prego para os ditos bens. Todas as vezes que fosse alterado o entendimento quanto ao que comum, teramos de ter uma alterao na Lei que trata da matria, com todo o rito formal previsto na CF. Imagina a confuso... por uma questo prtica que se deixam alguns detalhes para regulamentao pela Administrao Pblica, a Lei em seus pormenores necessrios execuo. Ressalto, todavia, que o Legislador no pode, sob pena de ofensa ao princpio de separao dos poderes, atribuir in totum (integralmente) competncia legiferante ao Executivo, ou seja, no pode dizer a este: LEGISLA! Nessa situao, ocorreria uma delegao legislativa em branco (seriam decretos autorizados), tida por inconstitucional pelo STF, e, assim, inaceitvel em nosso sistema jurdico, em matria administrativa.
Mesmo naquelas matrias de alta dose de tecnicidade, a delegao concedida para a Administrao regulament-las dever ser limitada. Assim, o Legislativo poderia, por exemplo, determinar regras bsicas, enquanto Administrao caberia a regulamentao tcnica, de maior detalhamento, o procedimental em si, de acordo com parmetros estabelecidos na norma.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A Administrao no pode, portanto, a pretexto de regulamentar norma, criar direito, introduzindo novidade no mundo jurdico, dado que este papel cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da prerrogativa de produzir novidades jurdicas. Gabarito: CERTO 18. (2007/NCE/TFAZ/MG) Um dos poderes administrativos reconhecidos pela doutrina o regulamentar. Sobre o tema, analise as seguintes afirmativas: poderes: I. O regulamento tem como limite a lei, competindo ao Poder Legislativo anular ou revogar os atos do Poder Executivo que exorbitam do poder de regulamentao. II. O regulamento ato tpico do Chefe do Poder Executivo nas diversas esferas de governo. III. O direito pblico no Brasil no admite a expedio de decreto autnomo para disciplinar matrias sujeitas reserva legal. So verdadeiras somente as afirmativas: (A) I e II; (B) I e III; (C) II e III; (D) I, II e III; (E) nenhuma. Comentrios: De regra, quanto maior o contedo, maior so as chances de galgarmos uma vaga em concurso pblico. As leis em sentido material, ou seja, com atributos de generalidade, de novidade, e de abstrao, muitas das vezes pecam pela grande generalidade e abstrao, tornando sua letra, sua redao, de difcil entendimento (at cumprimento). Assim, incumbe Administrao, ento, complementar as leis, criando os mecanismos para sua efetiva implementao.
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Essa caracterstica de esmiuar, de explicitar, de pormenorizar, o contedo das leis, a principal caracterstica do Poder Regulamentar, o qual pode ser entendido como a prerrogativa dada Administrao Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e permitir sua efetiva implementao. Alguns autores preferem falar em Poder Normativo em vez de Poder Regulamentar, uma vez que este representa apenas uma das formas pelas quais se expressa aquele, coexistindo com outras. Trocando em midos. Quem administra no Brasil? Apenas o Executivo? Obviamente no. Todos os Poderes administram, embora de forma atpica, logo, seria inconcebvel pensar em uma estrutura administrativa dentro, por exemplo, do Supremo Tribunal Federal, sem a edio de atos normativos que regessem as atividades internas. Por essa razo, o Poder Normativo aparece como gnero do qual o Poder Regulamentar no passa de espcie. Agora que repetida a historinha do Poder Regulamentar, vamos aos quesitos. Item I INCORRETO. Esse o nico item incorreto. Os decretos de execuo no podem inovar no ordenamento jurdico, cumprem o papel de to-somente regulamentar as leis, no podendo exorbitar o seu comando, competindo exclusivamente ao Congresso Nacional sustar sua execuo, nos termos do art. 49, inc. V, da CF/1988. O ato de sustao no se confunde com revogao ou com anulao, refere-se ao ato de levantar os efeitos, a eficcia da norma.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Item II CORRETO. Como decorre do art. 84, inc. IV, da CF/1988. Item III CORRETO. verdade, os decretos autnomos no funcionam como carta branca ao Executivo, em outros termos, encontra restries, assuntos que s lei pode tangenciar (princpio da reserva legal), como o exemplo da criao e da extino de rgos pblicos, de aumento remuneratrio aos servidores pblicos. Gabarito: alternativa C 19. (2006/CESPE/ANA/ANALISTA ADM.) Regulamentos ou resolues do Poder Executivo Federal no podero ser invalidados pelo Poder Judicirio por via da ao direta de inconstitucionalidade quando contrariarem a Constituio Federal, uma vez que esse instrumento s aplicvel quando uma lei violar a Constituio. (Certo/Errado) Comentrios: A regra que os atos normativos (e tambm os no normativos) devem ser praticados sem vcios. Nesse sentido, levando em conta a regra geral, verifica-se a existncia de uma srie de instrumentos ou mecanismos que visam coibir a prtica nociva de se editar atos ilegais. Inicialmente, diga-se que, conforme o inc. V, art. 49 da CF, compete exclusivamente ao Congresso Nacional sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativo. Tal controle visa nitidamente impedir a usurpao da competncia legiferante (de legislar) do poder que, constitucionalmente, detm-na, ou seja, visa restringir a invaso de competncia do Legislativo pelo Executivo. J o inafastvel controle judicial dos atos administrativos normativos (inc. XXXV do art. 5 da CF/1988) variar conforme a natureza destes e em razo norma infringida. No caso de conflito com a lei, o ato normativo estar sujeito ao controle de legalidade. De outra parte, o ato normativo (apenas o PRIMRIO) poder ser submetido ao controle de constitucionalidade, desde que ofenda diretamente a Lei Maior, podendo, portanto, constituir objeto de controle de constitucionalidade, mesmo na via direta. Nessa situao, no haver lei subordinadora do ato regulamentar editado, o qual ser qualificado como autnomo, podendo ser impugnado por intermdio da Ao Direta de Inconstitucionalidade, permissiva da invalidao dos atos que ofendem diretamente a constituio. Assim, conclui-se que S SO PASSVEIS DE CONTROLE
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges DIRETO DE CONSTITUCIONALIDADE OS ATOS ADMINISTRATIVOS AUTNOMOS. Nessa linha, j decidiu o STF:
Ao Direta de Inconstitucionalidade Objeto Decreto. Uma vez ganhando contornos de verdadeiro ato autnomo, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade. (Adin 1396-3. Informativo STF, n. 98).
Lembro que a prpria Administrao emitente do ato normativo poder control-lo, em razo do princpio da autotutela (Smula/STF 473). Enfim, todos os Poderes tem possibilidade de controlar administrativos, pelas razes que so sintetizadas abaixo: atos
I) a prpria Administrao emitente do ato, em razo do princpio da autotutela; II) o Legislativo, uma vez que pode sustar os atos normativos do Executivo que exorbitem do poder regulamentar; III) o Judicirio, em razo do princpio da inafastabilidade de jurisdio de ndole constitucional (inc. XXXV do art. 5 da CF/88). Reiteramos que o controle abstrato de constitucionalidade s ser possvel quanto a atos administrativos revestidos de autonomia, na linha da jurisprudncia do STF. Gabarito: ERRADO 20. (2010/Esaf SEFAZ/RJ Agente de Trabalhos de Engenharia) Para fins de formalizao do Poder Regulamentar que o Ordenamento Jurdico lhe outorga, o Chefe do Poder Executivo utiliza qual instrumento? a) Resoluo b) Instruo Normativa c) Lei d) Decreto e) Circular Comentrios: O instrumento privativo do chefe do Executivo o Decreto. Questo de fixao. Gabarito: alternativa D.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 21. (2005/Esaf AFRFB) Em relao ao poder administrativo normativo, assinale a afirmativa verdadeira. a) Admite-se, no sistema jurdico brasileiro, o regulamento autnomo. b) O poder normativo das agncias reguladoras pode ter carter inovador em relao lei. c) Denomina-se regulamento o ato normativo interno de funcionamento dos rgos colegiados. d) O regulamento executivo manifesta-se por meio de decreto. e) O poder normativo tem carter vinculado. Comentrios: A resposta preliminar foi letra D. Depois da fase recursal, a banca decidiu pela anulao, haja vista a correo da alternativa A. A questo nos serve para rpida e efetiva distino entre Regulamentos e Decretos Presidenciais. Como sobredito, os Decretos podem ser executivos (inc. IV do art. 84 da CF/1988, de natureza infralegal e no delegveis) e autnomos (inc. VI do art. 84 da CF/1988, de natureza infraconstitucional, com contedo passvel de delegao). Isso mesmo. O sistema jurdico, atualmente, admite a expedio de decretos autnomos, da a correo da letra A. A regra que o Decreto tenha um efeito normativo. Enfim, ser dotado de generalidade (alcanar um conjunto indeterminado de pessoas) e de abstrao (o contedo no ser esgotado com uma nica aplicao), constituindo-se, por esse motivo, atos administrativos em sentido amplo. Um terceiro tipo de Decreto o individual, como, por exemplo, a aplicao de demisso de servidor e a desapropriao de imvel. No entanto, diferentemente normativos, conseguimos identificar no contedo do Decreto o(s) nome(s) dos destinatrios, sendo classificado, por essa razo, quanto ao nmero de destinatrios em singular ou plrimo. Por exemplo: o Decreto Presidencial de escolha de dois Ministros do TCU ato individual, porm, pelo fato de conter dois destinatrios individualizados, estamos diante de Decreto Individual Plrimo. Tudo bem, mas onde entra o tal Regulamento Executivo, citado na alternativa D? Explico. O Chefe do Executivo, alm de Decreto, tambm pode editar Regulamentos, porm tais atos sero sempre normativos, da conclumos que nem todo Regulamento Decreto, j que existem
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Decretos Individuais. Mas todo Regulamento ser exteriorizado, formalizado por meio de Decreto. Ao abrirmos o Dirio Oficial ou o visitarmos o stio do planalto, no enxergamos o Regulamento 3.555/2000, mas sim Decreto 3.555/2000, enfim, a formalizao de um Regulamento Executivo dar-se- por Decreto, nos exatos termos da alternativa D. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. b) O poder normativo das agncias reguladoras NO pode ter carter inovador em relao lei. ISSO MESMO, O PODER NORMATIVO TCNICO, CONQUANTO GARANTA MAIOR DISCRICIONARIEDADE, NO PODE AVANAR NO CAMPO DA RESERVA LEGAL. c) Denomina-se regulamento RESOLUO o ato normativo interno de funcionamento dos rgos colegiados. e) O poder normativo DISCRICIONRIO. tem carter, DE REGRA, vinculado
Gabarito: alternativas A e D (Questo Anulada). 22. (2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) A Constituio Federal define as matrias de competncia privativa do Presidente da Repblica e permite que ele delegue algumas dessas atribuies aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado Geral da Unio. Se estas autoridades praticarem um desses atos, sem que haja a necessria delegao, a) no haver qualquer vcio nos atos administrativos praticados. b) haver vcio de formalidade, que no admite ser sanado. c) haver vcio de incompetncia que, na hiptese, admite convalidao. d) o Presidente da Repblica poder revog-los, tendo em vista o vcio existente em tais atos. e) haver vcio de contedo, portanto, os atos praticados devem obrigatoriamente ser anulados. Comentrios: Os Decretos autnomos, distintamente dos regulamentares ou de execuo, podem ser delegados a algumas autoridades (Ministros, AGU e PGR). Da a correo da alternativa A. Acrescento que eventual vcio do ato praticado pelas autoridades delegatrias poder ser objeto de convalidao, afinal vimos que o vcio no elemento competncia sanvel, admite correo, desde que a competncia no tenha sido outorgado com exclusividade.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Gabarito: alternativa A. 23. (2003/ESAF - Auditor do Tribunal de Contas do Estado do Paran) A recente Emenda Constitucional n 32, de 2001, Constituio Federal, autorizou o Presidente da Repblica, mediante Decreto, a dispor sobre: a) criao ou extino de rgos pblicos. b) extino de cargos pblicos, quando ocupados por servidores noestveis. c) funcionamento da administrao federal, mesmo quando implicar aumento de despesa. d) fixao de remunerao de quadros de pessoal da Administrao Direta. e) extino de funes pblicas, quando vagas. Comentrios: Nada se cria, tudo se copia. Questo de fixao.
Gabarito: alternativa E.
24. (2010/Esaf SUSEP/Analista Tcnico) A partir da Emenda Constitucional n. 32, de 2001, parte significativa dos administrativistas passou a aceitar a possibilidade de edio, pelo Chefe do Poder Executivo, de espcie de decreto autnomo. Nesse contexto, matria a ser disciplinada por meio de tal modalidade de decreto:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges a) criao de rgos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. b) extino de rgos pblicos, mas apenas do Poder Executivo. c) extino de entidades vinculadas aos Ministrios. d) criao de funes ou cargos pblicos, desde que sem aumento imediato de despesas. e) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos. Comentrios: Prefiro no comentar! T ficando com raiva disso! Rsrs...Isso a. Alternativa E. Gabarito: alternativa E. 25. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) As instrues e demais atos administrativos normativos expedidos pela Comisso de Valores Mobilirios no regular exerccio de suas competncias decorre do Poder: a) Disciplinar. b) Regulamentar. c) Administrativo Normativo. d) Hierrquico. e) De Polcia Judiciria. Comentrios: Fala srio, qual a alternativa voc escolheu? Imagino que alternativa B, no verdade? Acontece que, ao longo do curso, demonstramos que Poder Regulamentar espcie do gnero Poder Normativo. Assim, a expedio de Regulamentos Executivos refere-se ao Poder Regulamentar. Por outro lado, a edio de quaisquer outros atos normativos se encaixa no Poder Normativo. Isso mesmo. O Poder Regulamentar privativo dos chefes do Executivo. Exatamente por isso o gabarito preliminar da ilustre ESAF foi a alternativa C. Acontece que o entendimento da ESAF foi pautado no livro da autora Maria Sylvia Di Pietro, e, como sabemos, no h indicao bibliogrfica, de tal sorte que os candidatos podero se apoiar em Manuais de Direito Administrativo diversos.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Assim, depois da fase recursal, considerando que parte da doutrina sustenta a expresso poder regulamentar como sinnima para poder normativo, a organizadora decidiu pela anulao, afinal a alternativa B seria uma possvel resposta. Gabarito: alternativas B e C (Questo Anulada). PODER HIERRQUICO Nas relaes pautadas na hierarquia vislumbra-se vnculo de subordinao entre rgos e agentes que componham a relao de direito em questo.
A despeito de as relaes hierrquicas serem inerentes ao interior do Poder Executivo, no se pode afirmar que restrinjam a este, no mbito da Administrao Pblica. De fato, onde ocorra o desempenho da funo administrativa poder ocorrer uma relao hierrquica, mesmo no mbito do Legislativo ou no Judicirio. No entanto, quando os membros desses dois ltimos Poderes estiverem exercendo suas funes tpicas, de legislar ou de julgar (funes legislativa e jurisdicional, respectivamente), inexiste hierarquia. No h, portanto, hierarquia entre parlamentares ou membros da magistratura no desempenho de suas atribuies tpicas (isso pelo menos na prova de Direito Administrativo, no verdade?).
o Poder Hierrquico que permite Administrao distribuir e escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo as relaes de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. Junto com o Poder Hierrquico (at mesmo decorrncia deste) anda o Poder Disciplinar, entendido como a possibilidade de a
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem interna, descumpram as ordens advindas da hierarquia posta. Com efeito, de nada valeria falar em hierarquia se o superior no pudesse aplicar punies aos infratores administrativos que lhe so subordinados. Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com relao aos subordinados. Vejamos cada um desses aspectos.
Ordenar implica impor ao subordinado a conduta a ser adotada diante do caso concreto. Consigne-se que o dever de obedincia do subordinado no ser absoluto: nos casos em que as ordens emanadas pelos superiores forem manifestamente ilegais no h que se cumpri-las. A afirmativa encontra amparo mesmo no texto da atual Carta Magna, que estabelece, em seu art. 5, inc. II que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei. A mesma regra est contida na Lei 8.112/1990, ao estatuir, no inc. IV do art. 116, que o servidor obrigado a cumprir com as ordens que lhes so dadas, salvo quando manifestamente ilegais. Fiscalizar significa verificar se a conduta dos subordinados se alinha com o que dispem as normas legais e regulamentares, bem como em relao s diretrizes fixadas pelos agentes superiores.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Revisar implica a apreciao pelos superiores quanto aos aspectos dos atos praticados pelos inferiores, para mant-los ou invalid-los. A reviso ocorrer de ofcio (iniciativa da Administrao) ou por provocao do interessado, e s poder ocorrer at quando o ato ainda no tenha se tornado definitivo para a Administrao ou no tenha gerado direito adquirido para o Administrado. Delegar consiste na transferncia de atribuies de um rgo a outro no aparelho administrativo. No admitida com relao a atos polticos, bem como de um Poder para outro, salvo nos casos constitucionalmente previstos (por exemplo, no caso de lei delegada). Em nvel federal, h, hoje, norma que trata de tal instituto, a Lei 9.784/1999. Nessa norma, encontramos situaes de indelegabilidade, como o caso da competncia exclusiva e da deciso de recursos administrativos.
Avocar a possibilidade que tem o superior de trazer para si as funes exercidas por um subalterno. medida excepcional, que s pode ser realizada luz de permissivo legal e que desonera o subordinado com relao a qualquer responsabilidade referente ao ato praticado pelo superior.
No pode ser avocada, destaque-se, a atribuio expressamente dada por lei a certo rgo ou agente, como no caso dos julgamentos de licitaes pelas comisses competentes.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Finalmente, de se registrar que no se deve confundir vinculao administrativa com subordinao. Enquanto a primeira tem carter externo e consequncia do controle que as pessoas federativas tm sobre as pessoas administrativas que compem a administrao indireta, a ltima de carter interno, estabelecida entre rgos de uma mesma entidade, como decorrncia do poder hierrquico.
Assim, a relao da Unio com uma de suas autarquias de vinculao destas para com aquela, enquanto que a relao de uma diviso de um Ministrio (rgos criados) com relao ao prprio Ministrio de subordinao (hierrquica). Lets go to the questions! 26. (2007/CESPE/PC-ES/AGENTE) O poder hierrquico exercido com a finalidade de coordenar as atividades administrativas, no mbito interno, no sendo possvel em seu nome o exerccio do poder de reviso dos atos administrativos de subordinados. (Certo/Errado) Comentrios: O erro da questo que, do poder hierrquico, decorre a possibilidade de reviso dos atos administrativos dos subordinados. A reviso do superior hierrquico d-se por anulao (atos ilegais), por revogao (atos inconvenientes e inoportunos) e por concertao/convalidao (atos ilegais, porm sanveis).
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Gabarito: ERRADO 27. (2006/FCC/TCE-PB/Auditor) exemplo poder hierrquico da Administrao a a) aplicao de multa de trnsito. b) decretao da pena de perdimento de bens. c) interdio de estabelecimento comercial. d) avocao de competncia. e) reviso de deciso mediante pedido de reconsiderao. Comentrios: A presente questo aparece como reforo em nosso aprendizado, vejamos. Item A INCORRETO. A aplicao de multa de trnsito alcana particulares em geral, ou seja, pessoas que no mantm com o Estado qualquer vnculo especial (contratual ou estatutrio). H, nestas hipteses, a incidncia do Poder de Polcia. O poder hierrquico s alcana aqueles que fazem parte do corpo, da estrutura da Administrao, no o caso de particulares em geral. Item B INCORRETO. O perdimento de bens exercitado pelo Estadojuiz e no pelo Estado-administrador. O perdimento de bens decorre da prtica de atos ilcitos de natureza criminal e no de delitos exclusivamente administrativos. Item C INCORRETO. Se abrirmos o organograma da Prefeitura de Divinpolis de Minas, ser que vamos notar a existncia da padaria do Sr. Hermann? Obviamente no! Em outros termos, no faz parte da estrutura da Administrao, de tal sorte que no h como aplicar o Poder Hierrquico. O poder que alcana particulares pelo fato nico de estarem dentro de determinado limite urbano ou rural, sujeito ordenao pelos entes polticos (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios), o PODER DE POLCIA.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Item D CORRETO. Na questo imediatamente anterior, vimos que decorre da hierarquia o poder de avocar, de trazer para si a competncia que fora atribuda a um subordinado (se no exclusiva). Relembramos que sendo medida de exceo deve ser sempre temporria e motivada (justificada), logo, correto o presente quesito.
Item E INCORRETO. Item bem interessante, que poderia levar o candidato facilmente ao erro, afinal decorre da hierarquia o poder de reviso, porm o que decorre da hierarquia o poder de reviso pelo superior hierrquico. Perceba que o pedido de reconsiderao apreciado pela mesma autoridade que indeferiu o pleito do administrado e no pelo chefe superior, no sendo um caso de hierarquia. Gabarito: alternativa D. 28. (2011/FCC TRT/20R Tcnico Judicirio) Dispe o Poder
Executivo de poder para distribuir e escalonar as funes de seus
rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. Trata-se do poder: a) disciplinar. b) discricionrio. c) regulamentar. d) de polcia. e) hierrquico. Comentrios: Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com relao aos subordinados. Vejamos cada um desses aspectos.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Gabarito: alternativa E.
29. (2007/ESAF/Procurador) A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a hierarquia. Nesse diapaso, quanto ao poder hierrquico, marque a opo incorreta. a) Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao que tem como objetivo a organizao da funo administrativa. b) Do sistema hierrquico na Administrao decorrem alguns efeitos especficos, como o poder de comando, o dever de obedincia, a fiscalizao, o poder de reviso, a delegao e a avocao. c) Avocao a transferncia de atribuies de um rgo a outro no aparelho administrativo, abrangendo funes genricas e comuns da Administrao. d) Os rgos consultivos, embora includos na hierarquia administrativa para fins disciplinares, fogem relao hierrquica. e) Como resultado do poder hierrquico, a Administrao dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de seus rgos e agentes no seu mbito interno. Comentrios: Mais uma questo para fixao, vamos resoluo. Item A CORRETO. A palavra hierarquia transmite ideia de comando, de ordenao; traduz a ideia da existncia de uma pirmide, escala verticalizada, onde no topo encontramos aqueles que determinam e na base os executores (os subalternos). Item B CORRETO. Exatamente como revisto. Acrescentamos ao rol a edio de atos normativos, mas to-somente os de efeitos internos. Em outros termos, atos regulamentares no decorrem da hierarquia por terem efeitos externos, isso mesmo, por alcanarem os demais Poderes e particulares no sujeitos hierarquia da Administrao. Item C INCORRETO. A Banca simplesmente inverteu os conceitos de delegao com o de avocao. A transferncia de atribuies, a repartio de competncias poder de delegao.
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Acrescento que a delegao pode ser revogada a qualquer tempo e que os atos praticados so de responsabilidade do delegatrio e no de daquele que delegou (delegante). Por exemplo: cabe mandado de segurana contra ato do Ministro ou em desfavor do Presidente da Repblica, autoridade delegante? A ao ser julgada no STF ou STJ? A resposta que o ato pertence ao Ministro de Estado, embora o Presidente no perca a autoridade, logo a competncia para processar e julgar o MS ser do STJ. Item D CORRETO. Seria o caso da Advocacia Geral da Unio AGU. Certamente, pode (e, por vezes, deve) o Presidente da Repblica se aconselhar junto AGU, porm no pode ordenar ou revisar os pareceres deste rgo. Se, no caso concreto, no concordar com o parecer, pode solicitar a expedio de outro, mas no rever ou ordenar (encomendar) a emisso de determinado parecer. Item E CORRETO. Perceba o cuidado da Banca em mencionar que tais poderes decorrentes da hierarquia tero carter interno, ou seja, no alcanam, a exemplo do Poder de Polcia, particulares estranhos ao corpo da Administrao. Gabarito: item C.
30. (1998/Esaf PFN) No atribuio da Administrao Pblica decorrente do poder hierrquico: a) editar atos regulamentares b) aplicar sanes disciplinares c) avocar e/ou delegar atribuies d) controlar as atividades dos rgos subordinados e) anular atos ilegais praticados por rgos inferiores Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Questo excelente! So atribuies decorrentes do poder hierrquico, entre outras: ordenar, fiscalizar (de forma permanente e automtica), rever os atos dos colaboradores (por anulao, revogao e convalidao, conforme o caso), aplicar penalidades e editar atos normativos. Legal, ento por que a mardita alternativa A est incorreta? Afinal atos regulamentares so normativos, e atos normativos so expedidos como decorrncia do Poder Hierrquico. Pensa rpido: ser mesmo que os atos regulamentares decorrem da hierarquia? Atos regulamentares so editados com base no Poder Regulamentar. O Poder Regulamentar privativo do chefe do Executivo e exercido com fundamento no art. 84, IV, do texto constitucional. Por exemplo: a Lei 10.520/2002 (Lei do Prego) foi regulamentada pelo Decreto 3.555/2000. Esse Decreto obrigatrio, na esfera federal, para todo o Poder Executivo, todo o Poder Legislativo e todo o Poder Judicirio. Ento, h hierarquia entre o Poder Executivo e o Legislativo? Entre o Judicirio e o Executivo? Claro que no! Exatamente por isso os atos regulamentares, por deterem efeitos externos, no decorrem do poder hierrquico. Gabarito: alternativa A.
31. (2004/Esaf MPU - Analista Administrativo) Uma autoridade administrativa, titular do rgo central de determinado sistema, que expede instrues, para disciplinar o funcionamento interno dos servios, de suas unidades desconcentradas, objetivando coordenar atividades comuns estar nesse ato exercendo, tipicamente, um poder: a) de polcia. b) disciplinar. c) regulamentar. d) hierrquico. e) vinculado. Comentrios: Questo de fixao. Perceba que, nesta questo, os atos normativos destinam-se a disciplinar o funcionamento interno. Logo, neste caso, est-se diante do poder hierrquico. Gabarito: alternativa D.
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32. (2004/ESAF PFN) Sobre a delegao de competncia administrativa, assinale a opo correta. a) possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo. b) Em vista da necessidade de segurana jurdica aos atos da Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de sua revogao sejam publicados no meio oficial. d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo delegante. e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado. Comentrios: A delegao repartir o exerccio da competncia, sendo decorrncia, de regra, do poder hierrquico. Algumas regras sobre a delegao so importantssimas para efeito de concursos e tambm para a vida enquanto servidores pblicos. Abaixo, vou sintetizar os principais detalhes, a partir de esquema. Vamos que vamos:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A seguir, passemos anlise dos quesitos. a) NO possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo. SO ATOS INDELEGVEIS: DECISO DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS, EDIO DE ATOS DE CARTER NORMATIVO E MATRIA DE COMPETNCIA EXCLUSIVA. b) Em vista da necessidade APESAR DA segurana jurdica aos atos da Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de sua revogao sejam publicados no meio oficial. d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo delegante DELEGATRIO. e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado. O ITEM EST PERFEITO. Gabarito: alternativa E.
33. (2006/Esaf - CGU - AFC Auditoria e Fiscalizao) Por decorrncia do poder hierrquico da Administrao Pblica, surge o instituto da delegao de competncias. Assinale, entre as atividades abaixo, aquela que no pode ser delegada. a) Matria de competncia concorrente de rgo ou entidade. b) Edio de atos de nomeao de servidores. c) Deciso de recursos administrativos. d) Homologao de processo licitatrio. e) Aplicao de pena disciplinar a servidor. Comentrios: Ento, sabe a resposta? Claro que sim! Alternativa C (deciso de recursos administrativos). Abaixo, veja, mais uma vez, o esqueminha.
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Vou tentar explicar a lgica da indelegabilidade da deciso de recursos administrativos, ok? Assim o(a) amigo(a) no ter que decorar! Vejamos. Imaginemos que uma autoridade qualquer tome uma deciso que tenha sido potencialmente prejudicial a um particular. Este ento recorre. O recurso administrativo encaminhado, ento, pela via hierrquica para a autoridade. Suponhamos que essa autoridade superior pudesse delegar a competncia para a apreciao do recurso. Resultado: a autoridade superior poderia delegar para a autoridade que adotou a deciso administrativa inicial, deciso esta que o potencial prejudicado quer ver reformulada. Da, uma grande chance de no valer nada o recurso, pois este seria apreciado pelo mesmo responsvel pela apreciao inicial. Gabarito: alternativa C.
34. (2011/FCC TRT/20R Analista/Execuo de Mandados) NO constitui caracterstica do poder hierrquico: a) delegar atribuies que no lhe sejam privativas. b) dar ordens aos subordinados, que implica o dever de obedincia, para estes ltimos, salvo para as ordens manifestamente ilegais. c) controlar a atividade dos rgos inferiores, tendo o poder de anular e de revogar atos administrativos. d) avocar atribuies, desde que estas no sejam da competncia exclusiva do rgo subordinado. e) editar atos normativos que podero ser de efeitos internos e externos. Comentrios: Primeiro, veja o esqueminha abaixo:
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Ento, achou o erro? Penso que sim! Apenas os atos normativos de efeitos internos que decorrem do poder hierrquico, da a correo da letra E. Gabarito: alternativa E.
35. (2006/Esaf - CGU - AFC Correio) Em tese, na estrutura organizacional, da Administrao Pblica Direta Federal, onde vigora o regime jurdico da disciplina hierarquizada, a autoridade de nvel superior pode rever os atos da que lhe seja subordinada, bem como pode delegar-lhe competncia ou avocar o exerccio de suas atribuies e das que delegou. a) Correta essa assertiva. b) Incorreta essa assertiva, porque a delegao irretratvel. c) Incorreta, porque a delegao no opera entre autoridades, com vnculo hierrquico de subordinao. d) Incorreta, porque no cabe avocao, para a prtica de atos delegados, nem de atribuies do subordinado. e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime da disciplina hierarquizada. Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A resposta letra A. No entanto, h uma peculiaridade de mestre no quesito que merece realce. A avocao pode recair sobre as atribuies dos subordinados ou sobre as competncias delegadas. Tenho um livrinho aqui em casa s sobre Avocao e Delegao, do Prof, autor e Deputado Regis Fernandes. O autor esclarece que o conceito mais corrente de avocao retirar, temporria e excepcionalmente, do subordinado o exerccio da competncia, a no ser que esta seja de natureza exclusiva. Porm, registra que no h impedimento de avocao das prprias competncias. E a(o) amiga(o) se questiona: qual a utilidade deste procedimento? Explico. Imagina que o chefe X tenha delegado ao servidor subordinado Y o exerccio de determinada competncia. O servidor Y, contudo, no anda cumprindo a contento as atribuies. Ento, qual a sada para o chefe X? A primeira a revogao do ato de delegao, mas deve publicar em meio oficial e, provavelmente, delegar a outro servidor do departamento. A segunda, e talvez mais prtica, avocar a atribuio, a qual est com o subordinado, afinal, como a avocao ocorre temporariamente, o chefe X pode praticar o ato e tentar ajustar a conduta do servidor Y.
Vencidas essas consideraes, vejamos os erros nos quesitos. b) Incorreta CORRETA essa assertiva, porque a delegao irretratvel REVOGVEL A QUALQUER TEMPO. c) Incorreta CORRETA, porque a delegao no opera entre autoridades, com vnculo hierrquico de subordinao, E, TAMBM, ENTRE AUTORIDADES SEM VNCULO DE HIERARQUIA. d) Incorreta CORRETA, porque no cabe avocao, para a prtica de atos delegados, BEM COMO nem de atribuies do subordinado. e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime da disciplina hierarquizada. Gabarito: alternativa A.
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36. (2008/ESAF CGU Prova 2) Decorrente da presena do poder hierrquico na Administrao, afigura-se a questo da competncia administrativa e sua delegao. Sobre o tema correto afirmar, exceto: a) a competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos. b) um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte de sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. c) a edio de ato de carter normativo no pode ser objeto de delegao. d) a deciso de recursos administrativos pode ser objeto de delegao. e) o ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial. Comentrios: A resposta nossa conhecida! Parece at a praia da Barra da Tijuca no RJ, em que todo mundo se conhece (Praia do Oi). A deciso de recursos administrativos no pode ser delegada, da a correo da letra D. As demais alternativas esto perfeitas, dispensando maiores comentrios. Gabarito: alternativa D.
37. (2010/FCC TRE/AL Tcnico Jud./Adm) rgo administrativo e seu titular, do Tribunal Regional Eleitoral, por no haver impedimento, pretendem delegar parte de sua competncia a outro rgo ou titular de sua estrutura administrativa. Nesse caso, o titular do rgo delegante deve saber que poder ser objeto de delegao, entre outros, (A) as matrias de competncia exclusiva da autoridade, somente. (B) a deciso de recursos administrativos. (C) as matrias de competncia exclusiva do rgo. (D) a edio de atos de carter normativo. (E) a edio de atos de natureza negocial.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: Questo de reforo. So atos indelegveis:
A edio de atos de natureza negocial no est no rol acima, da a correo da letra E. Gabarito: alternativa E.
38. (2002/ESAF MRE - Oficial de Chancelaria) O poder de comando, que autoriza o titular de um rgo a expedir determinaes gerais ou especficas a determinados subalternos, sobre cujas atividades mantm permanente autoridade, quanto ao modo de executar certos servios, comporta-se mais propriamente no campo da (do) a) descentralizao administrativa. b) poder disciplinar. c) poder hierrquico. d) poder regulamentar. e) poder de polcia. Comentrios: Questo Chocolote-com-Pimenta (vale a pena ver de novo!). Quando mais exerccio, maiores as chances da aprovao, especialmente em provas aplicadas no estilo FCC e ESAF. Certa vez li que o primeiro colocado da Receita Federal resolvera todas as provas anteriores da ESAF (cabra-bom), e, bem por isso, foi aprovado, afinal 75% das questes eram exatamente iguais quelas j aplicadas em concursos anteriores (CTRL+C; CTRL+V). Amplio a ideia, em quaisquer bancas organizadoras a histria no diferente. As questes repetem mais do que sesso da tarde da Rede Globo! Bom, o poder de comando o poder hierrquico, da a correo da alternativa C. Gabarito: alternativa C.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 39. (2006/Esaf - SUSEP - Agente Executivo) O poder de que dispe a autoridade administrativa, para distribuir e escalonar funes de seu rgo pblico, estabelecendo uma relao de subordinao, com os servidores sob sua chefia, chama-se poder a) de polcia. b) disciplinar. c) discricionrio. d) hierrquico. e) regulamentar. Comentrios: J sabemos a resposta. Isso mesmo. Alternativa D. Acrescento que a subordinao no se confunde com a vinculao. A subordinao o poder de comando exercido no interior da pessoa jurdica. Por exemplo: o controle do Presidente da Repblica sobre os Ministrios. Ambos so rgos do Poder Executivo, da pessoa jurdica Unio, enquanto Administrao Direta. A vinculao, por sua vez, importa no controle de fora, isto , o exercido por uma pessoa jurdica sobre outra, ainda que dentro do Poder. Por exemplo: a lei especfica cria autarquia, pessoa jurdica de Direito Pblico, integrante da Administrao Indireta do Estado. Os Ministrios costumam ser supervisores dos trabalhos das autarquias. Porm as autarquias no esto sujeitas hierarquia da Administrao Direta. Acham-se, em verdade, vinculadas Administrao Direta, e, bem por isso, so controladas finalisticamente.
Gabarito: alternativa D.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 40. (2005/ESAF Auditor-Fiscal da Receita Estadual AFRE/MG) Sobre conceitos atinentes Administrao Pblica, assinale a opo correta. a) No se pode considerar agente pblico aquele que integra a estrutura de uma pessoa jurdica de direito privado instituda pelo Poder Pblico. b) O poder hierrquico fundamenta o ato de avocao. c) Os rgos pblicos tm personalidade jurdica, podendo, por isso, assumir em nome prprio obrigaes. d) A descentralizao tem, para o Direito Administrativo, significado de distribuio de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica. e) Tradicionalmente, no se considera a competncia como elemento vinculado do ato administrativo. Comentrios: A resposta letra B. Nos termos da Lei 9.784, de 1999 (Lei do PAF), a avocao a captura temporria e excepcional do exerccio da competncia dos subordinados. Isso mesmo. Retirada temporria dos subordinados, ou seja, a avocao, na Lei do PAF, decorre da hierarquia. Amigos, acrescento que, no campo constitucional, por exemplo, isso nem sempre assim: a avocao decorrer da hierarquia. Sabemos que, com a Reforma do Poder Judicirio, entre outras alteraes, houve a criao do Conselho Nacional de Justia (CNJ). O CNJ pode, por exemplo, AVOCAR procedimentos administrativos dos Tribunais de Justia. E, como sabemos, no h hierarquia entre o CNJ e o Tribunal de Justia. Abaixo, vejamos os erros nos demais quesitos. a) No se pode considerar agente pblico aquele que integra a estrutura de uma pessoa jurdica de direito privado instituda pelo Poder Pblico, COMO, POR EXEMPLO, OS EMPREGADOS PBLICOS. c) Os rgos pblicos NO tm personalidade jurdica, NO podendo, por isso, assumir, DE REGRA, em nome prprio obrigaes. d) A descentralizao DESCONCENTRAO tem, para o Direito Administrativo, significado de distribuio de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica.
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e) Tradicionalmente, no se considera a competncia como elemento vinculado do ato administrativo. Gabarito: alternativa B.
41. (2010/ESAF CVM Analista outras reas) No que tange ao poder hierrquico, assinale a opo correta. a) A atuao da autoridade administrativa que consiste em restringir ou condicionar o uso de bens ou exerccio de direitos pelos particulares, visando preservao do interesse pblico, tem como fundamento o poder hierrquico. b) As sanes administrativas aplicadas pelo poder pblico, no exerccio do poder de polcia, tm fundamento no poder hierrquico. c) H relao de hierarquia entre a Unio e as entidades que integram sua Administrao Indireta. d) Decorre do poder hierrquico a edio de atos regulamentares. e) A avocao de competncia decorre do poder hierrquico. Comentrios: Eeee, nada mudou! A resposta letra E, isso porque a avocao, na esfera administrativa, decorrncia da hierarquia, distintamente da delegao que pode ou no decorrer da hierarquia. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos. a) A atuao da autoridade administrativa que consiste em restringir ou condicionar o uso de bens ou exerccio de direitos pelos particulares, visando preservao do interesse pblico, tem como fundamento o poder hierrquico PODER DE POLCIA.
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b) As sanes administrativas aplicadas pelo poder pblico, no exerccio do poder de polcia, tm fundamento no poder hierrquico DE POLCIA. c) NO h relao de hierarquia entre a Unio e as entidades que integram sua Administrao Indireta, MAS SIM VINCULAO.
d) Decorre do poder hierrquico a edio de atos regulamentares DE ATOS NORMATIVOS COM EFEITOS INTERNOS. Gabarito: alternativa E. PODER DISCIPLINAR O poder disciplinar a prerrogativa de que dispe o administrador pblico de apurar e aplicar penalidades. Certamente, os candidatos no sero trados por desconhecerem o conceito, afinal relativamente
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges simples. Assim, os itens de prova que chamam nossa ateno costumam ser: qual o alcance? ato vinculado ou discricionrio? Em que se diferencia do poder criminal? H independncia entre as instncias civil penal e administrativa? costumeiro, ao sermos questionados, apontarmos que o poder disciplinar aquele que permite aplicao de penalidades aos servidores pblicos. Na verdade, a concluso est perfeita, porm incompleta. Explico. O poder disciplinar baseia-se na supremacia especial, e, bem por isso, alcana todas as pessoas que tenham algum tipo de vnculo com o Estado, seja estatutrio, contratual, celetista ou temporrio. Por exemplo: a empresa A prestadora de servios de limpeza no prdio da Unio sob a organizao da Receita Federal do Brasil. Depois das vrias paralisaes na execuo do contrato, a Receita Federal decidiu pela aplicao de multa empresa. Isso mesmo. Temos um particular sendo sancionado com base no poder disciplinar, embora no componha o quadro administrativo do Estado. Em sntese: particulares tambm podem se submeter s vias do Poder Disciplinar. o caso, por exemplo, dos que firmam contratos com a Administrao Pblica, que estaro submetidos s sanes disciplinares pelo vnculo estabelecido por meio do instrumento contratual (o contrato cria um vnculo especial do contratado, que permite Administrao lanar mo de seu Poder Disciplinar).
Quanto discricionariedade, boa parte da doutrina entende que o exerccio do Poder Disciplinar seria essencialmente discricionrio, sobretudo por que as sanes disciplinares no so to fechadinhas, tipificadas quanto no Direito Penal. Todavia, estamos diante de uma pseudo discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, pois tal discricionariedade reduzida pelo dever que tem as autoridades de determinar a apurao de eventuais infraes cometidas por seus subordinados. De fato, o Poder Disciplinar decorre, em boa medida, do escalonamento hierrquico verificado no exerccio da atividade administrativa. Com efeito, se ao superior dado poder de fiscalizar os atos dos subordinados, nada mais lgico que, em verificando o descumprimento de ordens ou normas, tenha a possibilidade de impor as devidas sanes que a conduta infratora exija.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Nesse quadro, parte da doutrina entende que o Poder Disciplinar seria uma faculdade de sancionar, no mbito interno da Administrao Pblica, as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao . Cabem algumas pequenas observaes com relao ao conceito. O termo faculdade, por vezes, d a impresso de que se trata de deciso discricionria da autoridade, a qual avaliaria a convenincia em agir. No ! Em verdade, trata-se de um poder-dever, que obriga a autoridade a apenar o infrator, caso a sano a ser aplicada esteja na esfera de sua competncia. Para ratificar o afirmado, basta ver o que estabelece o art. 143 da Lei 8.112/1990:
A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover sua apurao imediata....
Verificada a conduta que constitua, ainda que potencialmente, uma possvel infrao, no pode a autoridade se furtar a devida apurao, para que, sendo o caso seja aplicada a pena devida ao infrator. Ressalto que a no apurao de uma infrao da qual uma autoridade tenha conhecimento poder implicar a responsabilidade de tal administrador, pelo que se v do art. 320 do Cdigo Penal, que considera crime:
Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo, ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente...
Fica claro que, caso a autoridade tenha conhecimento de infrao cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao, sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no fora apurada. Vinculada, portanto, a atuao da autoridade no que diz respeito apurao. Contudo, h pequenas margens de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar. Em que residiria essa discricionariedade, ento? Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990. Uma das punies previstas pela Lei 8.112/1990 (art. 127) a demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132). Mas, o que seria uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de um conceito jurdico indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera a discricionariedade da Administrao ao interpret-lo. Noutra passagem (art. 130), a Lei 8.112/1990 diz que a suspenso ser aplicada nos casos de reincidncia das faltas punveis com advertncia e de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 dias. Mas
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges quantos seriam os dias para cada infrao? nesse sentido que existe discricionariedade (pequena) no exerccio do Poder Disciplinar. Registro, ainda, que no h de se confundir o Poder Disciplinar, administrativo, com o Poder Punitivo Geral do Estado (o que os diversos ramos jurdicos chamam de jus puniendi). Enquanto aquele de ordem interna, abrangendo as infraes relacionadas ao servio, este mais amplo, realizado tambm, por exemplo, pelo Poder Judicirio, ao reprimir crimes e contravenes, com tipos estabelecidos nas leis penais. Tambm digno de nota que, em determinadas situaes, h possibilidade de uma mesma infrao levar punio administrativa e penal (e at civil), sendo que a primeira menos severa, por assim dizer, com relao ltima (penal). Certas infraes implicaro apenas sanes administrativas, no alcanando consequncias na esfera penal. Observe-se que, por no terem uma tipicidade to rgida quanto s sanes penais, as condutas administrativas infratoras permitem autoridade fazer juzo de valor quanto penalidade administrativa a ser aplicada. Aqui, sim, podese afirmar que h uma discricionariedade relativa no agir da autoridade aplicadora, a qual, de toda forma, deve se ater ao princpio da adequao punitiva, aplicando sano adequada ao caso verificado. Consigno que nos atos de punio disciplinar sempre dever haver motivao, que pode ser entendida como a exposio dos motivos, de fato e de direito, que levaram aplicao da sano disciplinar. Ainda que de forma resumida, a motivao dever ocorrer como condio de validade do ato sancionatrio. Tal providncia encontra-se positivada, por exemplo, na Lei 8.112/1990, que estabelece no art. 128, pargrafo nico: o ato de imposio da penalidade mencionar SEMPRE o fundamento legal e a causa da sano disciplinar. Nesse mesmo sentido no art. 50, inc. II, da Lei 9.784/1999, que regula o processo administrativo na Administrao Pblica Federal. Estabelece o dispositivo: Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - ...; II imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; ... Assim, mesmo que se possa afirmar que subsista pequena margem de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, indispensvel motivao das sanes administrativas que encontram respaldo nesse Poder.
42. (2007/CESPE/AGU/PROCURADOR) O ato disciplinar vinculado, deixando a lei pequenas margens de discricionariedade
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges administrao, que no pode demitir ou aplicar quaisquer penalidades contrrias lei, ou em desconformidade com suas disposies. (Certo/Errado) Comentrios: Esse item representa um marco para o entendimento do Poder Disciplinar. Fica claro que caso a autoridade tenha conhecimento de infrao cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao, sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no fora apurada. VINCULADA, portanto, a atuao da autoridade no que diz respeito apurao. Contudo, o item fala em pequenas margens de discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar. Em que residiria essa discricionariedade, ento? Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990, que trata do regime jurdico aplicvel aos servidores da Administrao Pblica Federal, na Administrao Direta, Autrquica e Fundacional. Uma das punies previstas pela Lei 8.112/90 (art. 127) a demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132 da Lei 8.112/1990). Mas, o que seria uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de um conceito indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera a discricionariedade da Administrao, ao interpret-lo. Gabarito: CERTO
43. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) A competncia para punir internamente um subordinado decorre do poder: a) hierrquico. b) de polcia. c) discricionrio. d) regulamentar. e) disciplinar. Comentrios:
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Com base no esqueminha acima, chegamos alternativa E. Esse o sentido mais comum do poder disciplinar, em que a penalidade recai sobre os prprios servidores, os subordinados. Gabarito: alternativa E.
44. (1999/Esaf Contador Niteri) A Administrao apura infraes e aplica penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa, como os contratados, atravs do poder: a) hierrquico b) disciplinar c) de policia d) de prestar contas e) de tutela Comentrios: Questo de fixao. Perceba que, nesse caso, a organizadora nos revelou que a incidncia do poder disciplinar (alternativa B) incide, ainda, sobre os contratados. Gabarito: alternativa B. 45. (2010/FCC - ALESP- Ag. Tc. Legislativo M13) O Poder disciplinar atribudo Administrao pblica: (A) autoriza a aplicao de penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (B) traduz-se no poder da Administrao de impor limitaes s liberdades individuais nos limites preestabelecidos na lei. (C) caracteriza-se como o poder conferido s autoridades administrativas de dar ordens a seus subordinados e de controlar as atividades dos rgos inferiores. (D) o poder de editar atos normativos para ordenar a atuao dos diversos rgos e agentes dotados das competncias especificadas em lei. (E) o poder de aplicar, aos agentes pblicos e aos administrados em geral, as penalidades fixadas em lei, observado o devido processo legal. Comentrios: Primeiro, os esqueminhas:
Isso mesmo. Para Hely Lopes Meirelles, o poder disciplinar seria a faculdade de punir internamente as infraes disciplinares dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao Pblica. Para Di Pietro, referido poder o que cabe Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. Da a correo da letra A. Gabarito: alternativa A. 46. (2007/ESAF Auditor do TCE-GO) No que tange ao poder disciplinar, relativamente aos servidores aposentados e aos em disponibilidade, a) tais servidores no podero sofrer penalidade administrativa, por no ocuparem cargo pblico. b) ambos os servidores, aposentados e em disponibilidade, esto sujeitos ao poder disciplinar da Administrao. c) a depender da gravidade da conduta, o servidor em disponibilidade sujeita-se pena de demisso. d) apenas os servidores aposentados podero sofrer penalidade. e) tecnicamente, mesmo o aposentado est sujeito pena de demisso, considerada sua conduta quando ainda permanecia em atividade na Administrao.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: A resposta letra B. De regra, o poder punitivo do Estadoadministrador incidir sobre os servidores ativos, aqueles que esto em efetivo exerccio. No entanto, aposentados e servidores colocados em disponibilidade podero ser sancionados. Por exemplo: o servidor X, na atividade, praticou desdia administrativa, a qual, nos termos da Lei 8.112, de 1990, acarreta a aplicao da penalidade de demisso. Porm, antes da abertura do processo administrativo disciplinar, o servidor X requereu a aposentadoria voluntria e, por preenchidos os requisitos cumulativos constitucionais, para a espcie, foi-lhe concedida a aposentao. Ento, ser que a aposentadoria protege o servidor de eventual penalidade? Nana-nina-No! Conforme o caso, a penalidade ser aplicada, sendo que, como est aposentado, no tem como ser demitido, restando a penalidade de cassao de aposentadoria. Gabarito: alternativa B.
47. (2010/FCC TCE/RO Auditor) O poder disciplinar inerente Administrao Pblica para o desempenho de suas atividades (A) aplica-se a todos os servidores e administrados sujeitos ao poder de polcia. (B) decorre do poder normativo atribudo Administrao e que lhe permite estabelecer as sanes cabveis aos administrados quando praticarem atos contrrios lei. (C) aplica-se aos servidores pblicos hierarquicamente subordinados, bem como queles dotados de autonomia funcional. (D) aplica-se discricionariamente, permitindo a no aplicao de penalidades previstas em lei na hiptese de arrependimento e desde que no tenha havido prejuzo econmico ao errio. (E) dirige-se exclusivamente aos servidores pblicos sujeitos ao poder hierrquico estrito da Administrao, no se aplicando a outras pessoas ou aos servidores que possuam independncia funcional. Comentrios: Questo de reforo.
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Gabarito: alternativa C. PODER DE POLCIA (2005/CESPE/ANS/Advogado) A respeito administrativa, julgue os itens a seguir. do poder de polcia
48. Existe, no ordenamento jurdico brasileiro, alm das inmeras conceituaes doutrinrias, um conceito legal de poder de polcia. (Certo/Errado) Comentrios: Questo abre-alas. Vamos nos socorrer de um excelente item da ilustre organizadora Cespe. Dos poderes da Administrao, esse o nico poder da Administrao com uma definio legal, da a correo do quesito. O conceito de Poder de Polcia encontra-se positivado no art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que assim estabelece:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
O conceito encontrado no CTN em razo do exerccio do Poder de Polcia constituir hiptese de incidncia das taxas, em virtude do que dispe a CF/1988 (art. 145, II), alm do art. 77 do prprio CTN. V-se, no conceito dado pela norma, a amplitude do conceito legal. So diversas reas que podem exigir a atuao da polcia administrativa: segurana, higiene, mercado. Todavia, sendo bem sincero, esse conceito no um dos melhores. Nossa, extenso demais e informar que bom, muito pouco. Assim, prefervel o conceito doutrinrio, para quem o Poder de Polcia a faculdade colocada disposio do Estado para condicionar
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do coletivo e do prprio Estado.
Em linguagem menos tcnica, possvel dizer que o exerccio do Poder de Polcia impe por na balana: o que mais importante, o indivduo ou o coletivo? De regra, ser o coletivo, bvio. O todo mais importante que o indivduo. Em resumo, o Poder de Polcia consiste na limitao do exerccio das liberdades individuais, quando assim exigir o interesse pblico. Gabarito: CERTO 49. (2010/FCC - MPA - Agente Administrativo) A atividade estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as aos interesses coletivos, refere-se ao(): A) Plano Diretor. B) Poder Judicirio. C) Servido Administrativa. D) Poder Pblico. E) Poder de Polcia. Comentrios: Est-se diante da definio de Poder de Polcia. O poder de polcia uma das hipteses de incidncia do tributo taxa, conforme previsto no CTN. Gabarito: alternativa E.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 50. (2004/ESAF IRB Advogado) O poder de polcia administrativa tem o seu conceito legal na legislao tributria em razo de seu exerccio ser o fundamento para a cobrana da seguinte modalidade de tributo: a) taxa. b) tarifa. c) imposto. d) contribuio de melhoria. e) contribuio de interveno no domnio econmico. Comentrios: Questo de fixao. O regular exerccio do poder de polcia hiptese de incidncia para a cobrana de TAXA, da a correo da alternativa A. Gabarito: alternativa A. 51. (2012/Fundao Dom Cintra FDC/ISS-BH) O Poder Pblico tem competncia para determinar a um administrado a absteno de determinado fato, no que concerne aos costumes, em razo de interesse pblico. Para o exerccio dessa atividade, a Administrao Pblica tem autorizao para exigir a seguinte cobrana: a) taxa b) tarifa c) imposto d) preo pblico e) contribuio de melhoria Comentrios: O poder de polcia a prerrogativa de que dispe o Estado para limitar, condicionar e restringir bens, direitos e atividades em prol do interesse do bem comum. Para a doutrina, o poder de polcia , eminentemente, uma atividade negativa, por determinar ao administrado a absteno de determinado fato. Dos poderes da Administrao, o nico com uma definio legal, e contida no Cdigo Tributrio Nacional (CTN). A razo de sua insero no CTN deve circunstncia de o seu exerccio regular ser uma das hipteses de incidncia do tributo TAXA [alternativa A], ao lado da prestao de servios pblicos especficos e divisveis.
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Referncia legislativa: CTN Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. (Redao dada pelo Ato Complementar n 31, de 28.12.1966). Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder. Gabarito: A 52. (2010/FCC DPE/SP Defensor) A restrio de acesso a local de repartio pblica, onde se realiza atendimento ao pblico, de determinada pessoa que rotineiramente ali comparece, causando tumultos aos trabalhos desenvolvidos, : (A) admissvel, com base no poder de polcia exercido em prol da coletividade. (B) arbitrria, uma vez que cobe direito individual constitucional de liberdade de locomoo. (C) legal, por fora do poder regulamentar conferido Administrao Pblica. (D) irregular, pois extrapola o uso do poder normativo da Administrao Pblica. (E) normal, se o servidor responsvel pelo servio pblico possuir autonomia funcional. Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges A restrio, limitao e condicionamento de direitos, atividades e bens decorrncia do exerccio regular do Poder de Polcia. Gabarito: alternativa A.
53. (2000/Esaf TRF) O poder administrativo, pelo qual se disciplinam e restringem determinadas liberdades individuais, exercitadas at por particulares, que em razo disto podem ficar sujeitos cobrana de tributo, na modalidade de taxa, o: a) disciplinar b) hierrquico c) de polcia d) regulamentar e) discricionrio Comentrios: Perdo, mas a repetio necessria para garantir a vaga no concurso pblico. O poder administrativo, em anlise, o poder de polcia. Gabarito: alternativa C.
54. (1998/Esaf AGU) A atividade da Administrao Pblica que, limitando ou disciplinando direitos, interesses ou liberdades individuais, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo do interesse pblico, nos limites da lei e com observncia do devido processo legal, constitui mais propriamente o exerccio do poder: a) de domnio b) de polcia c) disciplinar d) hierrquico e) regulamentar Comentrios: A atividade de restringir, condicionar e limitar direitos, atividades e bens em prol do interesse da sociedade ou da segurana do Estado o poder de polcia. Isso ns j sabemos. Logo s correr para o abrao e marcar a alternativa B. Acrescento que, de forma ampla, o Poder de Polcia abrange todas as aes do Estado que impliquem limitao de direitos individuais.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Interessante destacar que o Poder de Polcia possui sensvel diferena com relao a outras tarefas da Administrao Pblica, como, por exemplo, a prestao de servios pblicos. Alis, muitas vezes se confunde servio pblico com Poder de Polcia, sobretudo, a administrativa. Ainda que se pudesse tratar um sem nmero de distines entre tais tarefas da Administrao Pblica, h uma fundamental: nos servios pblicos h uma prestao feita aos particulares, de modo geral, como, por exemplo, servios de energia eltrica ou telefonia. No exerccio do Poder de Policia h, no mais das vezes, uma restrio s liberdades individuais ou propriedade ou aos bens, como no caso da interdio de um estabelecimento comercial por ausncia de condies sanitrias de funcionamento. Com outras palavras, pode-se entender o Poder de Polcia como uma interveno eminentemente negativa do Estado na sociedade, restritiva da autonomia que vale para os particulares. Contudo, muitas vezes o exerccio do Poder de Polcia pode levar exigncia de obrigaes positivas do Estado com relao ao particular. Exemplo disso o cumprimento de certos requisitos para a obteno da carteira de motorista, obrigando ao particular a fazer os exames, as horas-aula de trnsito. Mas o que a carteira de motorista (que uma licena) tem a ver com o Poder de Polcia? que sem ela ns no podemos conduzir um veculo automotivo, de forma legtima. Pois bem. Apesar de, aparentemente, o particular ter a obrigao de tirar a carteira, h uma restrio potencial por detrs dessa exigncia. O Poder Pblico no quer que, na conduo de um veculo, um particular, inbil, venha a causar danos aos demais. Logo, o Estado pode acabar restringindo uma liberdade individual (de ir e vir) em prol do coletivo. Como sobredito, o Poder de Polcia uma interveno negativa do Estado na sociedade. Basta apenas que se veja pelo ngulo correto. Gabarito: alternativa B.
55. (2011/FCC TCE-SE Jurdico) Agente da Prefeitura do Municpio de Aracaju, tendo constatado que um bar na cidade funcionava sem alvar nem habite-se, e em claro desacordo com determinadas normas exigidas pela municipalidade no tocante a tratamento acstico e acessibilidade do estabelecimento, resolve aplicar multa. Trata-se, no presente caso, de modo de manifestao de poder da Administrao conhecido na doutrina como poder: (A) hierrquico.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (B) regulamentar. (C) disciplinar. (D) de polcia. (E) de autoridade. Comentrios: So exemplos de atos punitivos decorrentes do Poder de Polcia: a multa, a interdio de estabelecimento, o embargo de obra, a destruio de bens e sua apreenso. S reforo que tais atos punitivos so aplicados aos particulares em geral, pois, se as sanes forem aplicadas aos servidores e pessoas submetidas supremacia especial do Estado, estar-se- diante do Poder Disciplinar. Gabarito: alternativa D.
56. (2010/Esaf SEFAZ/RJ Fiscal de Rendas do Municpio) O Poder de Polcia possui um conceito amplo e um conceito estrito, sendo que o sentido amplo abrange inclusive atos legislativos abstratos. (Certo/Errado) Comentrios: comum que, ns concursandos, pensemos que o Poder de Polcia s aquele exercido concretamente pelo Poder Executivo. Por isso, cabe desmitificar o entendimento para esclarecer o importante papel do Poder Legislativo. Incumbe ao referido Poder a funo precpua de criar o direito, dado que apenas por lei pode-se impor obrigaes ou proibies, o que constitui princpio constitucional, haja vista que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II, CF, o j citado e conhecido princpio da reserva legal). Entendendo-se o Poder de Polcia como toda e qualquer restrio pelo Estado, por Leis ou atos administrativos, com relao s liberdades individuais e ao uso da propriedade, claro que o Poder de Polcia exercido, tambm, pelo Legislativo, o que a doutrina chama de conceito amplo de Poder de Polcia.
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Estritamente, no entanto, ao se referenciar Polcia Administrativa quer se tratar de atividades administrativas que culminam no uso pelos agentes da Administrao das prerrogativas que lhe foram concedidas e que tenham por resultado a restrio e o condicionamento da liberdade e propriedade. Cabe relembrar que a atuao da Administrao ocorre dentro dos limites estabelecidos pelas Leis, preexistentes quanto ao efetivo uso do Poder de Polcia. Por se interessante, cite-se o comando contido no pargrafo nico do art. 78 do CTN, que estatui como regular o uso do poder ora abordado quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder. Em sntese, a Polcia Administrativa atividade a ser desempenhada nos limites da LEI. Gabarito: CERTO. 57. (2011/FCC TCE/SP Procurador) O poder de polcia expressa-se, em sentido amplo, por meio de: (A) medidas repressivas, no compreendendo medidas preventivas. (B) medidas gerais preventivas de limitao de direitos, podendo ser discricionrias quando no previstas em lei. (C) atos administrativos concretos limitadores do exerccio de direitos e atividades individuais em carter geral e abstrato. (D) atos administrativos normativos gerais e atos administrativos de aplicao da lei ao caso concreto. (E) medidas preventivas abstratas, tais como vistorias e licenas. Comentrios:
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58. (1999/Esaf Assistente Jurdico/AGU) A atividade negativa que sempre impe uma absteno ao administrado, constituindose em obrigao de no fazer, caracteriza o poder: a) discricionrio b) disciplinar c) normativo d) de polcia e) hierrquico Comentrios: Questo de fixao. Atividade negativa! Opa. Poder de Polcia. Gabarito: alternativa D. 59. (2002/Esaf SEFAZ/PI) A limitao ao exerccio dos direitos individuais caracteriza o poder: a) de polcia administrativa b) discricionrio c) hierrquico d) regulamentar e) disciplinar Comentrios: A expresso poder de polcia ora assume um sentido amplo normas legislativas do Estado reguladoras dos direitos privados , ora um
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges sentido mais restrito intervenes gerais e concretas do Poder Executivo.
Assim, correto afirmar que o Estado para o regular exerccio do poder de polcia tanto faz uso de atos normativos, exemplo das leis editadas pelo Legislativo e dos regulamentos expedidos pelo Executivo, como, de atos concretos, tais quais as autorizaes, as licenas e as interdies de estabelecimentos. O poder de polcia objetiva restringir a livre atividade dos particulares, de tal sorte que estes podem se encontrar na obrigao de no fazer alguma coisa at que a Administrao consinta com a atividade pretendida. o caso da licena para construir. A Administrao, ao verificar o cumprimento dos requisitos necessrios, expedir ato vinculado facultando ao particular o exerccio da atividade. Esclarea-se, no entanto, que, em outras hipteses, incumbe Administrao manifestar-se discricionariamente, isto , examinando a convenincia e a oportunidade de concordar com a prtica do ato que seria vedado, falta de autorizao. o caso do porte de arma, por exemplo. Com efeito, as instituies pblicas titulares do poder de polcia tm competncia, dentro dos ditames legais, para editar atos gerais e concretos, discricionrios e vinculados, para a proteo dos interesses sociais e da segurana do prprio Estado.
Gabarito: alternativa A.
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60. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de polcia, atualmente, tem ampla aplicao, manifestando-se, por exemplo, em prol da preservao da sade pblica, da segurana de edificaes e do controle de publicaes. (Certo/Errado) Comentrios: So amplas as atribuies e o exerccio decorrente do Poder de Polcia. Todos os exemplos listados, no item em anlise, alinham-se ao desempenho do Poder de Polcia, inclusive com a horripilante definio dada pelo art. 78 do CTN. O presente item serve para apontar que cada vez mais abrangente a atuao do Poder de Polcia do Estado, que se faz sentir nas atividades mais diversas, como no exerccio de atividades profissionais (licenas para exerccio de profisses) e divertimentos pblicos (fiscais de postura), por exemplo. Gabarito: CERTO. 61. (2002/ESAF MRE Oficial de Chancelaria) A autorizao dada por uma autoridade administrativa, discricionariamente, para o exerccio de determinada atividade, sem a qual esta seria uma prtica ilegal, podendo at constituir infrao penal, seria um ato mais prprio do chamado poder: a) disciplinar. b) hierrquico. c) regulamentar. d) de gesto. e) de polcia. Comentrios: As autorizaes so atos administrativos unilaterais, discricionrios e precrios, em que o Poder Pblico faculta ao particular o uso privativo de espao pblico ou o exerccio de atividade, sem a qual esta seria uma prtica ilegal, podendo at constituir infrao penal, como, por exemplo, o porte irregular de arma de fogo.
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No caso, o particular no obrigado a solicitar, por exemplo, a colocao de cadeiras defronte ao seu restaurante. O pedido do particular feito por, por exemplo, visualizar maiores lucros. Porm, o atendimento da solicitao fica a critrio da Administrao. O Poder Pblico vai aquilatar, sopesar se novas cadeiras na calada pblica pode ou no afetar negativamente o interesse pblico, devendo o particular, acaso concedida a autorizao, atuar dentro dos condicionamentos, limitaes previamente determinadas pelo Poder Pblico. No h dvida, portanto, de se estar diante do regular exerccio do Poder de Polcia. Gabarito: alternativa E. 62. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) As manifestaes do poder de polcia ocorrem por meio de leis e atos normativos, e atos administrativos unilaterais dotados de auto-executoriedade e coercibilidade. (Certo/Errado) Comentrios: Tratemos das caractersticas usualmente apontadas quanto ao exerccio do Poder de Polcia: Discricionariedade, Coercibilidade e Autoexecutoriedade. A autoexecutoriedade consiste na possibilidade da maior parte dos atos administrativos decorrentes do exerccio do Poder de Polcia ser imediata e diretamente executados pela prpria Administrao, independentemente de autorizao ou interveno ordem judicial. pressuposto lgico do exerccio do Poder de Polcia, sendo necessria para garantir agilidade s decises administrativas no uso desse poder. Contudo, a autoexecutoriedade no est presente em todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia Administrativa. Com efeito, no caso, por exemplo, das multas, permite-se, de maneira autoexecutria, apenas a imposio destas, mas no a sua cobrana, a qual dever ser realizada por meio da ao adequada na esfera judicial. Nem todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia so, portanto, autoexecutrios. No confunda a autoexecutoriedade das sanes de polcia com punio sumria e sem defesa. A adoo de medidas sumrias, sem defesa prvia por parte de um atingido por estas fato raro, s podendo ser utilizada em situaes excepcionais, quando a demora pode levar ineficcia da medida, em si. o que ocorre, por exemplo, na interdio de estabelecimentos que, por sua estrutura fsica, estejam a ameaar a vida das pessoas, ou na apreenso e destruio de alimentos imprprios para o consumo humano. Nesse caso, pode-se adotar a medida,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges preliminarmente, para s ento se dar vazo ao contraditrio, com os meios que lhes so prprios. o que a doutrina chama de contraditrio postergado.
Em razo do atributo da coercibilidade, as medidas adotadas pela Administrao no exerccio do Poder de Polcia podem ser impostas de maneira coativa aos administrados, independente de prvia manifestao judicial. De todo modo, em face das pretenses da Administrao, que podero sofrer forte resistncia dos particulares, a Administrao poder, a priori, demandar manifestao do Judicirio, no intuito de diminuir essa resistncia. Tal situao comum, por exemplo, na interdio de prdios que, em decorrncia de suas instalaes fsicas, sejam inseguros para o exerccio de certas atividades. De qualquer maneira, o particular insatisfeito com a atuao administrativa poder levar a situao apreciao do Poder Judicirio, a quem competir, ltima forma, decidir sobre a questo discutida. A coercibilidade justifica, ainda, o uso da fora fsica no caso de resistncia do administrado, a qual dever ser proporcional a tal resistncia. Bom registrar coercibilidade: decorrentes do destinatrio do coercibilidade. que nem todo ato de polcia dotado de de fato, as licenas, autorizaes e permisses, poder de polcia, contam com a concordncia do ato, da dizer que, nestes atos, no h falar em
Gabarito: CERTO 63. (2010/FCC TRE/AL Analista Judicirio - Judiciria) O poder de polcia (A) no se subordina a limites, visto que, sendo prioritariamente discricionrio, a forma de atuao fica ao livre arbtrio da autoridade. (B) na rea administrativa no difere do poder de polcia na rea judiciria. (C) exercido por meio de medidas preventivas, vedadas as medidas repressivas.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (D) tem como atributos, dentre outros, a autoexecutoriedade e a coercibilidade. (E) tem como fundamentos os princpios da legalidade e da moralidade. Comentrios: So atributos do Poder de Polcia: Discricionariedade, Coercibilidade e Autoexecutoriedade. Da a correo da alternativa D. Gabarito: alternativa D.
64. (2001/ESAF ATE-MS) O atributo do poder de polcia pelo qual a Administrao impe uma conduta por meio indireto de coao denomina-se: a) exigibilidade. b) imperatividade. c) autoexecutoriedade. d) discricionariedade. e) proporcionalidade. Comentrios: Parte da doutrina opta por desdobrar o atributo da autoexecutoriedade em dois: a exigibilidade (privilge du pralable) e a executoriedade (privilge daction doffice). Em decorrncia da exigibilidade, a deciso administrativa constante de um ato de polcia se impe ao administrado, independentemente de sua concordncia. Para fazer valer esse instituto, a Administrao pode lanar mo de meios indiretos de coao, tais como as multas ou a impossibilidade de licenciamento de veculo, enquanto no pagas as multas anteriores. Da a correo da alternativa A. Pela executoriedade, haver coao direta, ou material, do administrado para a prtica de um ato. H executoriedade, por exemplo, na dissoluo de uma reunio ocorrente em determinado local.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Gabarito: alternativa A. 65. (2010/FCC - TRF/4 - Especialidade Execuo de Mandados) Dentre outros, so atributos ou qualidades do poder de polcia (A) o motivo e a tipicidade. (B) a forma e a finalidade. (C) a discricionariedade e a coercibilidade. (D) a autoexecutoriedade e a forma. (E) a presuno de legitimidade e a competncia. Comentrios: Questo de fixao. So atributos: a coercibilidade, a autoexecutoriedade e a discricionariedade. Gabarito: alternativa C. 66. (2002/Esaf ATE/MS) O atributo do poder de polcia pelo qual a Administrao impe uma conduta por meio indireto de coao denomina-se: a) exigibilidade b) imperatividade c) autoexecutoriedade d) discricionariedade e) proporcionalidade Comentrios: Questo de fixao. Modelo da anterior. Vou acertar, vou acertar... Repita vrias vezes, vou acertar.... O meio indireto exigibilidade.
Gabarito: alternativa A.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 67. (2012/ESAF CGU) Assinale a opo que contempla trs atributos do poder de polcia. a) Discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. b) Vinculao, coercibilidade e delegabilidade. c) Razoabilidade, proporcionalidade e legalidade. d) Hierarquia, discricionariedade e delegabilidade. e) Coercibilidade, hierarquia e vinculao. Comentrios: De acordo com a doutrina majoritria, os trs atributos clssicos do poder de polcia so: - Discricionariedade: a Administrao detm razovel liberdade de atuao no exerccio do Poder de Polcia. Dentro dos limites dados pela lei, poder valorar critrios de convenincia e oportunidade para a prtica dos atos de polcia, determinando critrios para definio, por exemplo, de quais atividades ir fiscalizar, bem como as sanes aplicveis em decorrncia de certa infrao, as quais, lgico, devem estar previstas em lei. Ressalte-se que a regra que atividade decorrente do Poder de Polcia, sobretudo a administrativa, discricionria, mas, sob determinadas circunstncias, ser vinculada. o caso da emisso das licenas, atos administrativos vinculados e definitivos, por meio dos quais a Administrao reconhece o direito subjetivo de um particular prtica de determinada atividade, a partir do preenchimento de certas condies necessrias ao gozo desse direito. Entretanto, isso no afasta a caracterstica que, geralmente, apontada para o desempenho da atividade de polcia administrativa - ela discricionria.
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A autoexecutoriedade consiste na possibilidade da maior parte dos atos administrativos decorrentes do exerccio do Poder de Polcia ser imediata e diretamente executados pela prpria Administrao, independentemente de autorizao ou interveno ordem judicial. Contudo, a autoexecutoriedade no est presente em todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia Administrativa. Com efeito, no caso, por exemplo, das multas, permite-se, de maneira autoexecutria, apenas a imposio (aplicao) destas, mas no a sua cobrana, a qual dever ser realizada por meio da ao adequada na esfera judicial. Nem todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia so, portanto, autoexecutrios. Em razo do atributo da coercibilidade, as medidas adotadas pela Administrao no exerccio do Poder de Polcia podem ser impostas de maneira coativa aos administrados, independente de concordncia. De todo modo, em face das pretenses da Administrao, que podero sofrer forte resistncia dos particulares, a Administrao poder, a priori, demandar manifestao do Judicirio, no intuito de diminuir essa resistncia. Bom registrar que nem todo ato de polcia dotado de coercibilidade: de fato, as licenas, autorizaes e permisses, decorrentes do poder de polcia, contam com a concordncia do destinatrio do ato, da dizer que, nestes atos, no h falar em coercibilidade. Chegamos ao gabarito: LETRA A! este item que aponta as caractersticas gerais do Poder de Polcia. Rpidos comentrios com relao aos outros itens:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges - Letra B: em regra, o poder de polcia DISCRICIONRIO (apesar de alguns atos decorrentes do Poder de Polcia serem vinculados, como dito). No que refere DELEGAO, o STF entende que isso possvel (ver ADI 1717), desde que, basicamente, dois requisitos sejam cumpridos: i) delegao por Lei; e, ii) delegao para pessoas de direito pblico. - Letra C: razoabilidade e proporcionalidade no so, exatamente, atributos do poder de polcia, mas sim LIMITES ao seu exerccio (o poder de polcia deve ser comedido - razovel e proporcional, ento). Quanto legalidade, a doutrina no a aponta como sendo atributo do poder de polcia. Mas claro que o exerccio de qualquer tarefa aos encargos do Estado deve se dar de acordo com a Lei. - Letra D: no h doutrina que indique hierarquia como sendo atributo do poder de polcia. fato que, na ADMINISTRAO, h hierarquia. Mas isso no atributo do poder de polcia, insista-se. - Letra E: todas as supostas caractersticas j foram tratadas nos itens anteriores. Gabarito: A
68. (2010/FCC - ALESP/SP - Tcnico Especializado/Direito) O poder de polcia (A) somente pode ser exercido pelo Poder Legislativo, mediante a criao, por lei, das limitaes administrativas ao exerccio das liberdades pblicas. (B) somente exercido pelo Poder Executivo, por intermdio da autoridade competente, nos limites da lei e sempre repressivamente. (C) comporta atos preventivos e repressivos, exercidos pela Administrao no interesse pblico, independentemente de limitao legal. (D) depende, seu exerccio, de previso legal expressa, porm no est sujeito ao controle judicial, em face do atributo da autoexecutoriedade. (E) abrange atividades do Poder Legislativo e do Poder Executivo, cabendo ao primeiro a edio de normas gerais e abstratas, e, ao segundo, as aes repressivas e preventivas de aplicao de tais limitaes. Comentrios: Acima, vimos o conceito de poder de polcia em sentido amplo. Agora, vejamos apenas o esqueminha.
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69. (2007/Cespe - ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de polcia pode expressar-se por meio de atos realizados no exerccio de competncia discricionria ou por intermdio de atos vinculados. (Certo/Errado) Comentrios: Ao lado da coercibilidade e autoexecutoriedade, caractersticas ou atributos do Poder de Polcia, destaca-se a discricionariedade. A Administrao detm razovel liberdade de atuao no exerccio do Poder de Polcia. Dentro dos limites dados pela lei, a Administrao poder valorar critrios de convenincia e oportunidade para a prtica dos atos de polcia, determinando critrios para definio, por exemplo, de quais atividades ir fiscalizar, bem como as sanes aplicveis em decorrncia de certa infrao, as quais, lgico, devem estar previstas em lei. A regra que atividade decorrente do Poder de Polcia, sobretudo a administrativa, discricionria, mas, em determinadas circunstncias, ser vinculada. o caso das concesses de licenas, atos administrativos vinculados e definitivos, por meio dos quais a Administrao reconhece o direito subjetivo de um particular prtica de determinada atividade, a partir do preenchimento de certas condies necessrias ao gozo desse direito. Por exemplo, para exercer uma profisso, que um direito constitucional, h que se obter licena para tanto. Cumpridos os requisitos para a obteno desta, a Administrao dever conced-la ao particular. Chamo ateno para que no confunda a licena com o alvar, pois este apenas se apresenta como uma das formas de exteriorizar a licena. Costumo fazer a seguinte comparao: os Decretos esto para os
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Regulamentos, assim como os alvars esto para as licenas. Isso mesmo. Os regulamentos so formalizados por decretos; e as licenas, por alvars. Assim, pode-se afirmar que a regra a discricionariedade do exerccio do Poder de Polcia, mas nada impede que este, em determinadas situaes, seja vinculado.
Gabarito: CERTO
70. (2005/FGV/TJ-PA/JUIZ) Assinale a alternativa apresente a correta conceituao de poder de polcia.
que
(A) Atividade coercitiva, autoexecutvel e vinculada do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. (B) Atividade discricionria e coercitiva do Estado, mediante autorizao judicial, consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. (C) Atividade discricionria, coercitiva e autoexecutvel do Estado consistente em limitaes e indenizaes quanto ao exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. (D) Atividade discricionria, coercitiva e autoexecutvel do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. (E) Atividade vinculada, coercitiva e autoexecutvel do Estado consistente em impor restries singulares ao exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. Comentrios: A questo, agora, no nos oferece muita dificuldade. A banca nos solicitou as caractersticas, os atributos do Poder de Polcia. So elas:
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71. (2004/CESPE/AGU) Se determinado rgo pblico apreende medicamentos comercializados ilegalmente, esse ato constitui exerccio do poder de polcia administrativa, embora tenha carter repressivo e apesar de esse poder agir de maneira, sobretudo, preventiva. (Certo/Errado) Comentrios: Faamos a distino entre a Polcia Administrativa e a Judiciria. A Polcia Administrativa atividade da Administrao que se exaure em si mesma, ou seja, com incio e fim no mbito da funo administrativa, levada a efeito por entidades e rgos administrativos, incidindo basicamente sobre as liberdades e propriedade dos indivduos. J Polcia Judiciria atua na preparao da atuao funo jurisdicional, sendo executada por rgos de segurana (polcia civil de um estado, a exemplo), referindo-se ao indivduo, ou seja, aquele que poderia cometer um ilcito penal.
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Evidentemente, administrativa.
ilcitos
penais
que
repercutiro
na
esfera
A doutrina indica que h uma linha de diferenciao bsica entre a Polcia Administrativa e a Judiciria, que diz respeito ocorrncia ou no de ilcito penal. Com efeito, quando atua na rea de ilcito puramente administrativo (preventiva ou repressivamente) a Polcia Administrativa. Quando o ilcito penal (crimes e contravenes) praticado, a Polcia Judiciria que age. Como exemplo de Polcia Administrativa pode-se citar a fiscalizao de atividades de comrcio, sobre condies de estocagem de alimentos. Quando h investigao criminal, com a audincia de testemunhas, inspees e percias, por exemplo, esto a se desenvolver atividades de Polcia Judiciria, aps o trmino das quais os elementos devero ser enviados ao Ministrio Pblico, para a adoo das providncias pertinentes. Outro critrio adotado para diferenciao entre as Polcias Administrativa e Judiciria seria quanto a seu carter: quando preventivo, trata-se de atividade de polcia administrativa; quando repressivo, de polcia judiciria. A Polcia Administrativa tambm atua repressivamente quando, por exemplo, apreende arma usada indevidamente ou quando interdita um estabelecimento comercial ou quando apreende medicamentos. J os agentes da Polcia Judiciria podem agir de modo preventivo, de modo a evitar a prtica de delitos, como, por exemplo, em campanhas de conscientizao para que se evite violncia contra crianas e idosos. Em resumo, pode-se afirmar: a Polcia Administrativa reveste-se, eminentemente, de carter preventivo, mas, em certos casos, ter carter repressivo. J a Polcia Judiciria eminentemente repressiva, mas pode agir, em alguns casos, de modo preventivo.
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Gabarito: CERTO.
72. (2006/Esaf IRB Brasil Resseguros Advogado) Considerando que o poder de polcia pode incidir em duas reas de atuao estatal, a administrativa e a judiciria, relacione cada rea de atuao com a respectiva caracterstica e aponte a ordem correta. (1) Polcia Administrativa (2) Polcia Judiciria ( ) Atua sobre bens, direitos ou atividades. ( ) Pune infratores da lei penal. ( ) privativa de corporaes especializadas. ( ) Atua preventiva ou repressivamente na rea do ilcito administrativo. ( ) Sua atuao incide apenas sobre as pessoas. a) 1/2/2/1/2 b) 2/1/2/1/2 c) 2/2/2/1/1 d) 1/2/1/1/2 e) 1/2/2/2/1 Comentrios: Em carter colaborativo, segue um quadro-resumo:
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Poder de Polcia Administrativa Judiciria
Natureza
(+) Preventiva Bens, direitos, e atividades Toda a Administrao Pblica (de Direito Pblico) Administrativas
(+) Repressiva
Incidncia
Pessoas
Competncia
Corporaes Especficas
Sanes
Criminais (CP e CPP)
Portanto, a resposta a letra A. Esses e outros esquemas de aula sero utilizados em futuro Manual de Direito Administrativo esquematizado. Desejo que seja algo bem diferente dos atuais Manuais impressos. s aguardar as cenas dos prximos captulos! Que tal transformarmos o quadro-resumo em letras? O poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em prol da sociedade e da segurana do prprio Estado. Essa prerrogativa que o Estado exerce pode incidir em duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, as quais so inconfundveis entre si quanto incidncia, competncia, e natureza. Quanto incidncia, enquanto a polcia administrativa regida pelo Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades, atuante na rea dos ilcitos administrativos; a judiciria, comandada pelo Direito Processual Penal, recai sobre as pessoas, atuando na rea do ilcito penal. Relativamente competncia, enquanto a administrativa espalhada por toda a Administrao Pblica de Direito Pblico, haja vista a indelegabilidade a particulares; a judiciria privativa de corporaes especializadas, na Unio, polcia federal; nos Estados, a polcia civil, por exemplo. Por fim, no que concerne natureza, enquanto a polcia administrativa eminentemente preventiva, atividade negativa,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges com aplicaes de represso, exemplo da interdio de estabelecimentos comerciais insalubres; a judiciria predominantemente repressiva, com sinais de preveno ao inibir a prtica de novo ilcito penal pelo infrator.
Gabarito: alternativa A. 73. (2012/ESAF MDIC) Correlacione as colunas I e II, distinguindo as polcias administrativa e judiciria. Ao final, assinale a opo que contenha a sequncia correta para a coluna II. I (1) Polcia Administrativa. (2) Polcia Judiciria. II ( ) Atuao predominantemente voltada para as pessoas. ( ) Atuao voltada para as atividades das pessoas. ( ) Preparatria para a represso penal. ( ) Relaciona-se com o valor contido na liberdade de ir e vir. ( ) Relaciona-se com os valores informadores dos interesses gerais, convivenciais.
a) 1, 1, 2, 1, 2 b) 2, 2, 1, 1, 1 c) 1, 2, 1, 2, 1 d) 2, 1, 2, 2, 1
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges e) 1, 2, 2, 1, 1 Comentrios: Primeiro um quadro-resumo:
Poder de Polcia Administrativa Judiciria
Natureza
(+) Preventiva Bens, direitos, e atividades Toda a Administrao Pblica (de Direito Pblico) Administrativas
(+) Repressiva
Incidncia
Pessoas
Competncia
Corporaes Especficas
Sanes
Criminais (CP e CPP)
Vamos, agora, transformar o quadro acima em texto, ok? E, ao mesmo tempo, correlacionar os nmeros: (1), para administrativa, e (2), para judiciria. O poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em prol da sociedade e da segurana do prprio Estado. Essa prerrogativa que o Estado exerce pode incidir em duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, as quais so inconfundveis entre si quanto incidncia, competncia, e natureza. Quanto incidncia, enquanto a polcia administrativa regida pelo Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades (1), atuante na rea dos ilcitos administrativos (interesses convivenciais) (1); a judiciria, comandada pelo Direito Processual Penal, recai sobre as pessoas (2), atuando na rea do ilcito penal. Relativamente competncia, enquanto a administrativa espalhada por toda a Administrao Pblica de Direito Pblico, haja vista a indelegabilidade a particulares; a judiciria privativa de corporaes
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges especializadas, na Unio, polcia federal; nos Estados, a polcia civil, por exemplo. Por fim, no que concerne natureza, enquanto a polcia administrativa eminentemente preventiva, atividade negativa, com aplicaes de represso, exemplo da interdio de estabelecimentos comerciais insalubres; a judiciria predominantemente repressiva, com sinais de preveno ao inibir a prtica de novo ilcito penal (2) pelo infrator. Assim, chegamos alternativa D. (2) Atuao predominantemente voltada para as pessoas. (1) Atuao voltada para as atividades das pessoas. (2) Preparatria para a represso penal. (2) Relaciona-se com o valor contido na liberdade de ir e vir. (1) Relaciona-se com os valores informadores dos interesses gerais, convivenciais. Gabarito: D 74. (2011/FCC TRE-AM - Analista Administrativo) No que se refere ao Poder de Polcia, considere as afirmaes abaixo. I Tem como meios de atuao os atos normativos e os atos administrativos e operaes materiais de aplicao da lei ao caso concreto. II Na rea de atuao administrativa, tem por escopo punir os infratores da lei penal. III Possui como atributos a legalidade, a necessidade e a proporcionalidade. IV A licena constitui modalidade de ato de polcia vinculado. Est correto o que se afirma APENAS em (A) I e II. (B) I, III e IV. (C) I e IV. (D) II e III. (E) III e IV. Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Item I - CORRETO. O poder de polcia em sentido amplo envolve, alm dos atos de execuo (os atos materiais), a produo de atos normativos. Item II INCORRETO. Na rea de atuao judiciria, tem por escopo punir os infratores da lei penal. Item III INCORRETO. Possui como atributos a discricionariedade, a coercibilidade e a autoexecutoriedade. So condies de validade, por sua vez, a necessidade, a eficcia e a proporcionalidade. Item IV CORRETO. de conhecimento que as licenas so atos unilaterais e vinculados, pelo qual a Administrao permite o exerccio de direito ou atividade por particular que preencher a certos requisitos previstos em lei. Gabarito: alternativa C. 75. (2006/FGV/SEFAZ-MS/Agente de Tributos) No incide o poder de polcia sobre: a) direitos. b) liberdades. c) bens. d) pessoas. e) atividades. Comentrios: Questo de fixao. O mais interessante que as bancas organizadoras ao se referirem, isoladamente, ao poder de polcia, esto se dirigindo ao poder de polcia administrativa. Por que fao esta considerao? porque, a rigor, a questo no teria resposta, afinal o enunciado no definiu, a priori, qual a rea de atuao do poder de polcia, se administrativa ou se judiciria. Ora, a judiciria incide sobre as pessoas!
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Logo, guerreiras(os), se o enunciado nada disser, saiba que ali est o conceito de polcia administrativa. Gabarito: alternativa D.
76. (2002/ESAF BACEN - Procurador) Conforme a doutrina, o poder de polcia administrativa no incide sobre: a) direitos. b) atividades. c) bens. d) pessoas. e) liberdades. Comentrios: Essa questo s para estabelecermos, de vez, nossa conveno. Conforme dito na questo imediatamente anterior, se a organizadora nada disser, pode imaginar a presena da polcia administrativa. Gabarito: alternativa D.
77. (1998/Esaf - Auditor de Fortaleza) Em razo do exerccio regular do poder de polcia, a Administrao pode: a) desapropriar terras improdutivas b) exigir pagamento pela concesso de alvar para funcionamento de casa comercial c) cobrar emolumentos pela expedio de certido
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges d) afastar servidor que possa influir na apurao dos fatos no processo administrativo e) ordenar a priso de servidor em flagrante delito de desacato Comentrios: A cobrana de taxas decorre do exerccio regular do poder de polcia, da a correo da alternativa C. A alternativa A est incorreta. , certamente, o item mais interessante. O poder de polcia definido em trs principais verbos: LIMITAR, CONDICIONAR E RESTRINGIR. Perceba que, em nenhum dos trs momentos, h a retirada integral do direito, h a fulminao da atividade ou direito. Nesse contexto, perceba que a desapropriao no simplesmente limita ou condiciona, atividade de imprio do Estado, decorrente do poder eminente, que fulmina todo o direito, no se confundindo, por isso, com o poder de polcia. Na alternativa D, a penalidade aplicada ao servidor exerccio do poder disciplinar. Na alternativa E, administrativa. est-se diante da polcia judiciria e no
Gabarito: alternativa C.
78. (2012/ESAF CGU) A Coluna I abaixo traz exemplos de atos punitivos da Administrao enquanto que na Coluna II encontram-se os fundamentos de sua prtica. Correlacione as colunas para, ao final, assinalar a opo que contenha a sequncia correta. Coluna I ( ) Penalidade de Demisso ( ) Multa de Trnsito ( ) Apreenso de Veculo ( ) Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a Administrao Pblica a) 1 / 1 / 2 / 2 b) 2 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 2 / 1 d) 1 / 2 / 2 / 2 e) 2 / 2 / 1 / 2
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Coluna II (1) Poder Disciplinar (2) Poder de Polcia
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: Primeiramente, relembre-se, em linhas gerais, o que significam os poderes disciplinar e de polcia. O Poder Disciplinar pode ser entendido como a possibilidade de a Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem administrativa INTERNA, cometem infraes. Chama-se ateno para o fato de que PARTICULARES tambm podem se submeter s vias do Poder Disciplinar. o caso, por exemplo, dos que firmam contratos com a Administrao Pblica, que estaro submetidos s sanes disciplinares pelo vnculo estabelecido por meio do instrumento contratual (o contrato cria um vnculo "especial" do contratado, que permite Administrao lanar mo de seu Poder Disciplinar).
Nesse sentido, o art. 87 da Lei 8.666/93 fixa as penalidades que podem ser aplicadas aos contratados, pelo descumprimento de suas obrigaes. Claro que, para tanto, as sanes devem estar previstas no contrato firmado, sobretudo especificando as infraes punveis. J o Poder de Polcia, para boa parte da doutrina, seria a faculdade colocada disposio do Estado para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do coletivo e do prprio Estado. No aspecto punitivo, o Poder de Polcia d Administrao a possibilidade de punir os particulares que, de modo geral, cometam infraes potencialmente ofensivas aos interesses coletivos. Pode se afirmar, em consequncia que o Poder de Polcia d Administrao uma pretenso punitiva geral ( como se fosse um aspecto de supremacia geral do Estado), j que, de um modo ou de outro, todos ns nos submetemos ao Poder de Polcia (de profisses, quanto ao uso da propriedade, etc.). Muito bem. As informaes aqui colocadas j so suficientes para resoluo da questo. Vamos a isso, ento. A penalidade de demisso e Declarao de Inidoneidade para Licitar ou Contratar com a Administrao Pblica so punies administrativas INTERNAS. Logo, decorrncia do Poder DISCIPLINAR. E, com isso, a questo j estaria gabaritada: como a questo tem de comear com 1 e acabar com 1 (pela correspondncia dos
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges itens), s pode ser a letra C! E, de fato, a MULTA um aspecto da supremacia GERAL do Estado, afinal todos ns podemos, em razo de alguma circunstncia, sermos multados. Bom, apenas uma crtica: a apreenso de um veculo no bem uma punio, mas sim um meio (indireto) que a Administrao Pblica dispe para que algum pague, por exemplo, os tributos referentes renovao da documentao veicular (IPVA). De toda forma, fcil gabaritar itens desse tipo, j que o candidato "esperto" vai eliminando as alternativas, para ficar com aquela que melhor atenda ao gabarito, e que, no caso, , sem dvida, a Letra C! Gabarito: C
79. (2007/Cespe PGE-PA - Advogado) Conforme entendimento do STF, o poder de polcia no pode ser delegado a pessoas ou instituies privadas, mesmo que haja lei nesse sentido. (Certo/Errado) Comentrios: O exerccio do Poder de Polcia administrativo, doutrinariamente, dividido em originrio e delegado. De maneira originria, o Poder de Polcia exercido pelas pessoas polticas que integram o Estado (Unio, Estados e Distrito Federal e Municpios), abarcando os atos administrativos praticados por estas, no exerccio do Poder de Polcia, por intermdio de seus rgos. Ocorre que o poder pblico, conhecidamente, no age exclusivamente por rgos e agentes internos a sua estrutura. Quando o poder de polcia levado a efeito pelas pessoas administrativas do Estado, componentes da Administrao indireta, em decorrncia de delegao (outorga) legal da entidade estatal a qual pertence est-se diante do poder de polcia delegado.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Duas so as condies para validade dessa delegao, conforme a jurisprudncia do STF: I) Deve decorrer de lei formal, oriunda do regular exerccio da funo Legislativa; II) O delegatrio (aquele que recebe a delegao) deve ser integrante da administrao indireta, devendo possuir, ainda, personalidade jurdica de direito pblico. Observe-se que a doutrina no admite outorga do poder de polcia a pessoas da iniciativa privada, sem vnculo oficial com os entes pblicos, dado que tais pessoas no possuem o poder de imprio (ius imperii), prprio e privativo do Poder Pblico. Essa questo foi tratada, incidentalmente, pelo STF no julgamento da ADI 1.717, na qual se tratou da natureza jurdica dos conselhos de fiscalizao de profisses, como, por exemplo, o de Engenheiros e Arquitetos, o de Economistas, de Mdicos. Excetuada a OAB, os conselhos de fiscalizao devem ser vistos como entidades de natureza autrquica, ou seja, SO AUTARQUIAS (corporativas de fiscalizao de profisses). Assim devem ser vistas tais entidades, sobretudo em razo de sua principal atividade PODER DE POLCIA COM RELAO S PROFISSES. Gabarito: CERTO
80. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de polcia apresenta como limites ao seu exerccio a necessidade, a proporcionalidade e a eficincia na prtica do ato. (Certo/Errado) Comentrios: Em razo do contnuo aumento das atividades estatais, o que tem se observado o proporcional aumento nas atividades de Polcia Administrativa, alcanando as mais diversas reas, tais como: proteo moral e aos bons costumes, controle de publicaes, sade pblica, entre outras. A regra para definir a rea de abrangncia da polcia administrativa a seguinte: verificando-se relevante interesse da coletividade ou do Estado, ocorre a possibilidade, de maneira correlata, do exerccio do Poder de Polcia Administrativa para a proteo desses interesses. De outra parte, o exerccio do Poder de Polcia no poderia ser ilimitado, haja vista que este no poderia simplesmente fulminar direitos da sociedade e dos indivduos, de modo geral. Assim, tm-se como limites ao exerccio do Poder de Polcia, dentre outros: os direitos do cidado, prerrogativas individuais e liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Outros pressupostos de limitao do Poder ora estudado so a proporcionalidade dos atos de polcia, bem como a observncia do devido processo legal. Em decorrncia da proporcionalidade, que pode ser entendida como a adequada relao entre a medida restritiva e o benefcio a ser atingido, a deciso adotada pela autoridade no poder ultrapassar o necessrio para atingimento do benefcio desejado pela coletividade, sendo desproporcional o ato de polcia praticado com abuso de, podendo ser corrigido pela atuao do Poder Judicirio, por exemplo. Na viso de alguns doutrinadores, eficcia, necessidade e proporcionalidade so as regras bsicas para o adequado exerccio do Poder de Polcia. Desses, a eficcia pode ser entendida como a escolha da deciso adequada para impedir um dano ao interesse pblico. A eficcia limita, sem dvida, a atuao do Estado no desempenho do Poder de Polcia administrativa, no qual s pode utilizar da medida precisa para o atendimento do interesse pblico. Por fim, para a aplicao das sanes decorrentes do Poder de Polcia deve ser observado o devido processo legal (due process of law), garantindo-se ao administrado o direito ampla defesa, assegurado constitucionalmente (art. 5, LIV e LV, CF). Gabarito: ERRADO
81. (2001/Esaf Procurador/BACEN) Em relao ao poder de polcia administrativa, assinale a opo correta. a) O mbito de sua abrangncia est limitado rea de segurana dos cidados. b) Somente ocorre em carter preventivo. c) Submete-se ao princpio da proporcionalidade, de forma a inibir atos excessivos por parte da Administrao. d) Denomina-se exigibilidade a coero por meios diretos, para compelir o administrado a observar o ato de polcia. e) O ato de polcia sempre um ato discricionrio. Comentrios: Vamos s anlises. Alternativa A - INCORRETA. Leitura do art. 78 do CTN. Vejamos:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina Prof. Cyonil Borges
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da produo dependentes tranquilidade individuais ou e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas de concesso ou autorizao do Poder Pblico, pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos coletivos.
Isso mesmo. A rea de segurana apenas uma das vrias reas de atuao do poder de polcia. Alternativa B - INCORRETA. O poder de polcia administrativa eminentemente preventivo. Isso mesmo. Ele mais preventivo, o que no afasta, sobremaneira, a possibilidade de atos repressivos, como a interdio de estabelecimento poluidor ou apreenso de CDs piratas.
Acrescento que o STF editou Smula Vinculante com o entendimento de que legislar sobre bingos (sorteios pblicos) competncia privativa da Unio, logo, no podem os demais Entes Federados regularem a matria. Pergunta o amigo: qual a ligao da Smula com o Poder de Polcia? Decorre do fato de os bingos, a partir do posicionamento da Justia, terem sofrido interdio, apreenso de bens, como fruto do Poder de Polcia Administrativa, de carter repressivo. Alternativa C - CORRETA. O princpio da princpio da razoabilidade dividido nos seguintes aspectos: a adequao, a necessidade e a proporcionalidade em sentido estrito. A adequao refere-se aferio da eficcia do meio escolhido em alcanar o fim pblico objetivado, enquanto que a necessidade traduz-se na escolha do melhor meio, menos oneroso e prejudicial aos administrados, e, por fim, a proporcionalidade, que quer significar equilbrio entre os meios e os fins pblicos a serem alcanados.
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Alternativa D - INCORRETA. A exigibilidade o desmembramento do atributo da autoexecutoriedade e representa o uso de meios indiretos de coero. O uso de meios materiais diretos a executoriedade.
Por exemplo: o Municpio determina que particular construa calada defronte da casa dele. O particular se nega a construir. O Municpio pode usar da fora fsica para obrigar a construo da calada? Aplic-lo aoites? Claro que no! Ou seja, no pode usar de coero direta, de executoriedade. Agora, pode o Municpio aplicar multa ao particular? Obviamente que sim! uma forma indireta de coagir, de obrigar, o cumprimento das normas pelos particulares. Em sntese: todos os atos coercitivos de Poder de Polcia so dotados de exigibilidade (coero indireta), mas nem todo ato dotado de executoriedade (coero direta), afinal, muitas das vezes, a Administrao necessitar da interveno do Judicirio.
Alternativa E - INCORRETA. Sempre e nunca so expresses que quase sempre entregam, de bandeja, a questo. Em direito, incomum a inexistncia de excees. Para cada regra, h um conjunto de excees. Por vezes, h tantas excees, que, sinceramente, penso que a exceo deveria ser a regra! A despeito de uma das notas peculiares do poder de polcia ser a discricionariedade, h momentos, igualmente, de vinculao, da a incorreo do quesito. Gabarito: alternativa C.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 82. (2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) O poder de polcia: a) possui, como meio de atuao, apenas medidas de carter repressivo. b) delegado limitado aos termos da delegao e se caracteriza por atos de execuo. c) sempre discricionrio. d) no inerente a toda Administrao, no estando presente, por exemplo, na esfera administrativa dos Municpios. e) no tem como um de seus limites a necessidade de observncia aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Comentrios: Vamos por partes.
Segundo MEIRELLES, o poder de polcia originrio porque nasce com a entidade que o exerce, sendo pleno no seu exerccio e consectrio. O poder de polcia delegado, por sua vez, ainda conforme o referido autor, aquele que provm dos agentes ou rgos internos do Estado, por meio da transferncia legal, sendo limitado aos termos da delegao e se caracteriza por atos de execuo. Da a correo da letra B. Vamos prosseguir. Para que haja validade da delegao, faz-se indispensvel a edio de uma lei formal, originria da funo regular do legislativo. Verifica-se que no poder de polcia delegado no se compreende a imposio de taxas, porque o poder de tributar intransfervel da entidade estatal que o recebeu constitucionalmente. A seguir, os erros nos demais itens. a) possui como meio de atuao, apenas medidas de carter repressivo E PREVENTIVO.
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c) sempre discricionrio (DE REGRA). NO SE AFASTA A POSSIBILIDADE DE ATOS VINCULADOS COMO DECORRNCIA DO EXERCCIO DO PODER DE POLCIA, COMO, POR EXEMPLO, O DEVER DE FISCALIZAO PARA A LIBERAO DO HABITE-SE. d) no inerente a toda Administrao, DE DIREITO PBLICO, no estando presente, por exemplo, na esfera administrativa dos Municpios. e) no tem como um de seus limites a necessidade de observncia aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Gabarito: alternativa B.
83. (2006/Esaf Estado/CE - Analista Contbil Financeiro) O Poder de Polcia exercido em quatro fases que consistem no ciclo de polcia, correspondendo a quatro modos de atuao. Assinale a opo que contenha a ordem cronolgica correta do ciclo de polcia. a) Sano/fiscalizao/ordem/consentimento de polcia. b) Ordem/consentimento/sano/fiscalizao de polcia. c) Fiscalizao/sano/consentimento/ordem de polcia. d) Consentimento/ordem/fiscalizao/sano de polcia. e) Ordem/consentimento/fiscalizao/sano de polcia. Comentrios: Que tal plagiar? Opa, citar a fonte no plgio, viu! Na qualidade de concursando, tenho cincia de que no gostamos de referncias doutrinrias. Para ns, concursandos, tanto faz se foi o autor
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges X, Y ou Z que escreveu a tese, sendo mais produtivo o entendimento da banca, esta sim que manda na parada. Porm, hoje, tambm na qualidade de instrutor, no posso me furtar citao de fontes bibliogrficas, quando estritamente necessrias. Peo que compreendam isso. Vamos que vamos. Para Diogo Figueiredo Neto, o poder de polcia ou pode ser exercido em quatro fases, ou como prefere o autor, ciclos de polcia, correspondendo a quatro modos de atuao: a ordem de polcia; o consentimento de polcia; a fiscalizao de polcia e a sano de polcia. Da a correo da alternativa E. Para o autor, a ordem de polcia o preceito legal, a satisfao da reserva constitucional, apresentada de duas formas: negativo absoluto, quando so vedadas certas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, impondo-se restries; negativo com reserva de consentimento, quando so vedadas determinadas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, sem o consentimento prvio e expresso da administrao, impondo-se condicionamentos. Nestes dois casos, o instrumento de atuao administrativa do poder de polcia a limitao. O consentimento de polcia o ato administrativo de anuncia, que possibilita a utilizao da propriedade pelo particular ou o exerccio da atividade privada, quando o legislador tenha exigido controle prvio da compatibilidade do uso do bem ou do exerccio da atividade com o interesse pblico. Tal ato de consentimento , formalmente, um alvar podendo conter, materialmente, uma licena ou uma autorizao. A fiscalizao de polcia se far para a verificao do cumprimento das ordens de polcia, como tambm para se observar os abusos que possam existir na utilizao de bens e nas atividades que foram consentidas pela administrao. Esta fiscalizao pode ser preventiva ou repressiva e pode ser iniciada de ofcio ou ser provocada. Por fim, a sano de polcia a submisso coercitiva do infrator a medidas inibidoras impostas pela administrao, sempre que falhar a fiscalizao preventiva e for verificada a ocorrncia de infraes s ordens de polcia.
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84. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) A coluna I contm alguns exemplos de atos administrativos praticados no exerccio do poder de polcia. A coluna II contm as fases do ciclo de polcia que culminam na prtica dos atos administrativos listados na coluna I. Correlacione as colunas I e II e, ao final, assinale a opo que expresse a correlao correta.
Coluna I ( ) Alvar de autorizao. ( ) Multa de trnsito. Coluna II (1) Sano de polcia (2) Ordem de polcia
( ) Normas que regulamentam a (3) Consentimento de fiscalizao sanitria. Polcia ( ) Alvar de licena. ( ) Auto de estabelecimento. interdio de
a) 3, 1, 2, 3, 1 b) 1, 2, 3, 1, 2 c) 2, 2, 3, 1, 2 d) 3, 1, 2, 1, 3 e) 2, 1, 3, 2, 1
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: Questo bem elaborada. Nos ltimos tempos, a ESAF tem sido menos ERRAF! Particularmente, gosto das provas de ESAF, sou ESAFEANO e CESPEANO e FCCEANO desde criana! E, agora, DOMCINTREANO. Vamos comear pelo que bem simples. A multa de trnsito e a interdio so sanes (item 1). Assim, restam-nos as alternativas A e E. E o alvar? Opa. Se h alvar (de permisso, de autorizao, de licena, de concesso), porque algum particular solicitou algo para a Administrao Pblica. E, diante do pedido, o Poder Pblico pode ou no consentir. Isso mesmo. Consentimento. Chegamos, portanto, alternativa A. Gabarito: alternativa A. 85. (2012/Fundao Dom Cintra FDC/ISS-BH) Na prtica de atos concretos de polcia administrativa so caracterizados como atos de consentimento aqueles que se substanciam em: a) multas b) licenas c) embargos d) resolues e) interdies Comentrios: H determinados autores que apresentam o seguinte ciclo, para o exerccio do Poder de Polcia: ordem, consentimento, fiscalizao e sano. Ou seja, do poder de polcia, um dos consectrios pode ser a sano. Por exemplo: o Estado consente com sua carteira de habilitao; a Lei "Seca" probe o consumo de bebidas se for dirigir; o poder pblico fiscaliza a aplicao da lei; voc bebe e pego, resultado: SANO. Ah - consectrio quer dizer CONSEQUNCIA. E, muitas vezes, o Poder de Polcia culmina na sano. Mas esse no o nico aspecto do poder de polcia. De fato, como dito, o ciclo do Poder de Polcia tem incio com a ordem do Estado, isso a maior parte das vezes. Por exemplo: o Estado ordena que o particular no ultrapasse a velocidade de 80 km/h. Ao lado da ordenao do Estado, o Poder de Polcia pode dar incio a partir do consentimento, quando o Estado concorda que os particulares
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges exeram determinadas atividades (direo de veculos, porte de arma) ou utilizem determinadas propriedades (licena para construir). Achamos, portanto, nosso gabarito: AS LICENAS CONSTITUEM-SE EM ATOS DE CONSENTIMENTO INERENTES AO PODER DE POLCIA. Agora entra em cena a necessidade de o Estado fiscalizar se os particulares encontram-se ou no obedientes aos requisitos impostos pela Lei. E, finalmente, se no-observados os requisitos da Lei, cumpre a aplicao de sanes, retornando-se ao ciclo: cumprimento da ordem, consentimento, fiscalizao. E esse ciclo se retroalimenta constantemente, ou seja, incessante!
Gabarito: B
86. (2010/Esaf MTE AFT) Ao exercer o poder de polcia, o agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao da polcia administrativa. a) Ordem de polcia. b) Consentimento de polcia. c) Sano de polcia. d) Fiscalizao de polcia. e) Aplicao da pena criminal. Comentrios:
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges O seguinte ciclo do Poder de Polcia apresentado pela doutrina: ordem, consentimento, fiscalizao e sano. Vejamos:
Assim, de cara, podemos afastar a alternativa E. A aplicao de pena criminal tpica do poder de polcia judiciria. Vamos vasculhar as demais alternativas.
Por exemplo: o semforo na Avenida Rio Branco, em Recife, uma ordem do Estado, algo do tipo: no ultrapasse o sinal! Se o particular, em condies avessas, ultrapassa, pode ser multado (sano). Esta s foi possvel porque a atividade de fiscalizao do Poder Pblico permanente e automtica. Por exemplo: a Lei determina que o particular dirija sem ter ingerido bebidas alcolicas acima de determinado patamar. Os agentes do Estado realizam, costumeiramente, blitz. Em determinada fiscalizao, o particular flagrado. A consequncia aplicao de sano. Por exemplo: a Lei determina que os hipermercados s comercializem produtos dentro do prazo de validade. O fiscal sanitrio, em revista, encontra produtos fora da validade. O resultado naturalstico ser a aplicao de sano.
Perceba que, nos trs exemplos acima, no h a fase do consentimento. Isso mesmo. Independentemente de qualquer participao do particular, haver a necessidade de cumprimento da ordem do Estado. Outro exemplo.
Por exemplo: o particular X solicita autorizao para a instalao de hotel em regio nobre da Cidade. O Estado, depois da anlise, consente com a instalao. O hotel est dando pouco R$, razo pela qual converte o hotel em casa de lazer sexual. O Poder Pblico, depois de denncia, fiscaliza o local e constata a destinao ilcita. A consequncia a aplicao de sano. Prof. Cyonil Borges
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Neste caso, tivemos o pedido do particular, e, atendidos os requisitos, o Estado pode ou no consentir com a atividade requerida. Da a correo da alternativa B. Gabarito: alternativa B.
87. (2012/ESAF MDIC) Abaixo, na coluna I, esto descritas diversas formas de atuao do poder de polcia. Classifique-as conforme as tcnicas descritas na coluna II e assinale a opo que apresente a sequncia correta para a coluna I. I Declarao de Renda de Pessoas Fsicas. Apresentao do carto de vacinas para a efetivao de matrcula de menor na rede pblica de ensino. Multa pelo avano de sinal vermelho. Concesso de alvar de funcionamento. Concesso da Carteira Nacional de Habilitao. II (1) Tcnica de informao. ordenao pela
()
()
(2)
Tcnica de ordenao condicionamento. Tcnica de sancionatria.
pelo
() () ()
(3)
ordenao
a) 2, 2, 3, 1, 1 b) 3, 3, 1, 2, 1 c) 1, 1, 3, 2, 2 d) 3, 1, 3, 2, 2 e) 2, 1, 3, 1, 2 Comentrios: Na qualidade de concursando, tenho cincia de que no gostamos de referncias doutrinrias. Para ns, concursandos, tanto faz se foi o autor "X", "Y" ou "Z" que escreveu a tese, sendo mais produtivo o entendimento da banca, esta sim que manda na "parada". Porm, hoje, tambm na qualidade de instrutor, no posso me furtar citao de fontes bibliogrficas, quando estritamente necessrias. Peo que compreendam isso. Vamos que vamos. Para Diogo Figueiredo Neto, o poder de polcia ou pode ser exercido em quatro fases, ou como prefere o autor, "ciclos de polcia", correspondendo a quatro modos de atuao: a ordem de polcia; o
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges consentimento de polcia; a fiscalizao de polcia e a sano de polcia. Para o autor, a ordem de polcia o preceito legal, a satisfao da reserva constitucional, apresentada de duas formas: negativo absoluto, quando so vedadas certas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, impondo-se restries; negativo com reserva de consentimento, quando so vedadas determinadas formas de exerccio de atividades e de uso da propriedade privada, sem o consentimento prvio e expresso da administrao, impondo-se condicionamentos. Nestes dois casos, o instrumento de atuao administrativa do poder de polcia a limitao. exemplo da tcnica de ordenao por condicionamento a concesso de alvars, pois, nesses casos, para que o particular tenha o direito franqueado deve observar os requisitos (condicionamentos) fixados pelo Estado. Assim, ficamos entre as alternativas "C" e "D". O consentimento de polcia o ato administrativo de anuncia, que possibilita a utilizao da propriedade pelo particular ou o exerccio da atividade privada, quando o legislador tenha exigido controle prvio da compatibilidade do uso do bem ou do exerccio da atividade com o interesse pblico. Tal ato de consentimento , formalmente, um alvar podendo conter, materialmente, uma licena ou uma autorizao. O que s faz confirmar a correo das alternativas "C" e "D". A ordem do Estado se faz por um conjunto de condicionamentos. A fiscalizao de polcia se far para a verificao do cumprimento das ordens de polcia, como tambm para se observar os abusos que possam existir na utilizao de bens e nas atividades que foram consentidas pela administrao. Esta fiscalizao pode ser preventiva ou repressiva e pode ser iniciada de ofcio ou ser provocada. Por fim, a sano de polcia a submisso coercitiva do infrator a medidas inibidoras impostas pela administrao, sempre que falhar a fiscalizao preventiva e for verificada a ocorrncia de infraes s ordens de polcia. Exemplo das multas. Essa tcnica de ordenao a ltima medida, s aplicvel quando a tcnica da ordenao pela informao ou pelo condicionamento forem inobservadas. Sem saber o que tcnica da ordenao pela informao, o candidato consegue atingir o gabarito, isso porque, no item D, a banca afirma que a "Declarao de Rendas das Pessoas Fsicas" uma sano, o que est, gritantemente, incorreto. Chegamos, assim, alternativa "C". A tcnica da ordenao pela informao usada para "forar" que os particulares entreguem contedos especficos Administrao. Por exemplo: o imposto de renda um imposto lanado por homologao, logo o particular fica obrigado a declarar seus rendimentos anuais. A
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges banca fez meno, ainda, ao carto de vacinao. Se essas informaes no forem prestadas, a contento, entrar em cena a tcnica da ordenao pela sano. Gabarito: B
88. (2003/ESAF Prefeitura/PE Analista de Compras) O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem compatvel com a prtica de ato administrativo que seja do tipo: a) enunciativo. b) negocial. c) normativo. d) ordinatrio. e) punitivo. Comentrios: Questo excelente. Primeiro. Vamos relembrar o conceito de atos enunciativos. Os atos enunciativos so aqueles que atestam ou certificam uma situao preexistente, sem, contudo, haver manifestao de vontade estatal, propriamente dita. Constituem, portanto, atos administrativos em sentido formal (mas no material), que apenas trazem uma informao ou contm uma opinio de algum a respeito de algo que lhe fora submetido apreciao. Os atos enunciativos mais conhecidos so as certides, atestados, pareceres, apostila, e visto.
Assim, os atos enunciativos so praticados considerando uma situao preexistente, portanto, no h incompatibilidade com o exerccio do Poder de Polcia. Se bem que, depois da prtica do ato enunciativo, a ordem de Polcia advir. Segundo. Atos normativos. So os que estabelecem as regras gerais e abstratas. Aqui, em SP, por exemplo, temos a Lei do Rodzio (ato normativo), regulamentada pelo Decreto do Rodzio (ato normativo), decorrentes do exerccio regular do Poder de Polcia. Terceiro. Atos ordinatrios. Os atos ordinatrios so os decorrentes da hierarquia com que age a Administrao ao se autoProf. Cyonil Borges
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges organizar. So atos de ordem interna e tm por objetivo disciplinar o funcionamento da Administrao e a conduta de seus agentes. O prprio nome j denuncia o seu conceito, ordinatrio provm de ordem. De fato, o poder de polcia uma prerrogativa de o Estado impor suas ordens aos particulares, em geral, e, igualmente, aos agentes pblicos, seja em prol da coletividade, seja em preservao do prprio Estado.
Quarto. Atos punitivos. O poder de polcia administrativa eminentemente preventivo, porm, descumpridas as ordens estatais, o Estado, no uso do atributo da autoexecutoriedade, pode impor aos particulares sanes, como, por exemplo, multas, interdies, destruio de bens e apreenses. A resposta letra B. Atos negociais. Vamos por partes. So atributos do poder de polcia: coercibilidade, autoexecutoriedade e discricionariedade. A coercibilidade a determinao do Estado ao particular, o qual, independentemente de sua aquiescncia, deve cumprir a ordem do Estado. A autoexecutoriedade, por sua vez, garante ao Estado a execuo direta do ato, sem depender de prvio ttulo expedido pelo Poder Judicirio. Agora, vejamos o conceito de atos negociais. Os atos negociais so aqueles nos quais ocorre coincidncia da pretenso do particular com relao ao interesse da Administrao Pblica, havendo interesse recproco entre as partes. De toda maneira, estabelecem efeitos jurdicos entre a Administrao e os administrados, impondo a ambos a observncia de seu contedo e o respeito s condies de sua execuo. Como se percebe, no h que falar em coercibilidade em tal tipo de ato, vista da coincidncia da vontade administrativa com a do particular, bem como, no h a presena de autoexecutoriedade.
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Da a correo da letra B. Mas, Sean, a licena e a autorizao no so tipos de atos negociais? Sim, so. No ciclo do poder de polcia, no h ou pode haver a etapa do consentimento? Sim, possvel. Ento, quando um particular solicita a instalao de um circo, em Parque da Cidade, e o Estado consente (permite ou autoriza), est-se diante de poder de polcia e, portanto, plena compatibilidade com os atos negociais. Assim, no haveria resposta, n? A chave da questo est no enunciado, mais precisamente no entre vrgulas, vejamos:
O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem compatvel (...).
Isso mesmo. Na sua essncia! Na essncia, o poder de polcia uma ordem, dotado de coercibilidade, de autoexecutoriedade e no decorrente de consenso entre o Estado e o particular. Gabarito: alternativa B.
89. (2002/Esaf Fiscal de Tributos Estaduais/PA) A aplicao de uma penalidade de trnsito, por desrespeito legislao desta matria, decorre do seguinte poder: a) disciplinar b) normativo c) de polcia d) regulamentar e) hierrquico Comentrios: A aplicao de penalidade de trnsito uma das sanes decorrentes do exerccio regular do Poder de Polcia. Da a correo da alternativa C. As sanes devem ser fixadas em lei, no podendo ser institudas por decreto ou outro ato de natureza infralegal. Essencialmente, so exemplos de atos punitivos: a) multa;
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges b) interdio; c) demolio; d) destruio; e) embargo de obra. Nos termos do art. 5, LV, da CF, de 1988, a aplicao das penalidades depender do amplo direito de defesa e de contraditrio. Obviamente, a observncia dos aludidos princpios no precisa ser, em todo caso, prvia. Por exemplo: na interdio de estabelecimento comercial que acarrete risco sade pblica, o contraditrio diferido, afinal se est diante de situao de emergncia em que o Estado dever coibir, previamente, a ao do particular, resguardando-se de prejuzo maior a toda uma coletividade. Gabarito: alternativa C.
90. (2002/ESAF BACEN Procurador) Assinale a opo falsa quanto prescrio para o exerccio da ao punitiva pela Administrao Pblica Federal. a) Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal. b) A citao do indiciado ou acusado s interrompe a prescrio quando realizada pessoalmente ou por meio de correspondncia. c) No caso de infrao permanente ou continuada, a prescrio comea a contar da data em que tiver cessado a prtica do ato. d) A prescrio incide no procedimento administrativo paralisado h mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho. e) Interrompe-se a prescrio por qualquer motivo inequvoco, que importe apurao do fato. Comentrios: A ao punitiva da Administrao Pblica Federal direta e indireta , no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infraes legislao em vigor, prescreve em cinco anos, a contar da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Esse prazo prescricional est fixado na Lei 9.873, de 1999 (art. 1).
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Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal (art. 1, 2). Vamos aos quesitos. Alternativa A - CORRETA. Nos termos do 2 do art. 1 da Lei 9.783, de 1999. Alternativa B - INCORRETA. Ver alternativa "E". Perceba que citao pode operar-se ainda por meio de edital, da a incorreo do quesito. Alternativa C CORRETA. Caput do art. 1 da Lei. Alternativa D - CORRETA. Chamada de prescrio intercorrente. Art. 4 da Lei. Alternativa E - CORRETA. o que determina o art. 2 da Lei 9.873, de 1999. Vejamos:
Art. 2o Interrompe-se a prescrio da ao punitiva: I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de edital; II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato; III - pela deciso condenatria recorrvel. IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao pblica federal.
O inc. IV tem nova redao. Foi oferecida pela Lei 11.941, de 2009. Fiquem atentos! Gabarito: alternativa B.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 91. (2010/FCC TRT/PR - Analista Administrativo) No que concerne ao tema poder de polcia, correto afirmar: (A) No desempenho do poder de polcia, a Administrao Pblica no pode determinar medidas sumrias, isto , sem a oitiva do particular; logo, ainda que se trate de situao de urgncia, mister se faz a garantia da plenitude da defesa. (B) Polcia administrativa e polcia judiciria no se confundem; a primeira rege-se pelo Direito Administrativo e incide sobre bens, direitos ou atividades; a segunda, pelo Direito Processual Penal, incidindo sobre pessoas. (C) Os meios de atuao do poder de polcia compreendem somente duas categorias: atos administrativos preventivos, como, por exemplo, vistoria e fiscalizao, e atos administrativos repressivos, como interdio de atividade e apreenso de mercadorias deterioradas. (D) Na esfera federal, prescreve em dez anos a ao punitiva da Administrao, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao (que no constitua crime), contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. (E) Nem sempre o poder de polcia ser discricionrio, ou seja, em algumas hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, como o caso da autorizao. Comentrios:
Agora, volta ao item B e o releia! Isso mesmo. a resposta da questo. Abaixo, os erros nos demais quesitos.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (A) No desempenho do poder de polcia, a Administrao Pblica no pode determinar medidas sumrias, isto , sem a oitiva do particular; logo, ainda que QUANDO se trate de situao de urgncia, mister se faz a garantia da plenitude da defesa FICANDO O EXERCCIO DO CONTRADITRIO DIFERIDO. (C) Os meios de atuao do poder de polcia compreendem somente duas categorias: AS LEIS DE POLCIA, OS ATOS NORMATIVOS DA ADMINISTRAO, E OS ATOS ADMINISTRATIVOS DE APLICAO AOS CASOS CONCRETOS, COMPREENDENDO OS atos administrativos preventivos, como, por exemplo, vistoria e fiscalizao, e atos administrativos repressivos, como interdio de atividade e apreenso de mercadorias deterioradas.
(D) Na esfera federal, prescreve em dez anos CINCO ANOS a ao punitiva da Administrao, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao (que no constitua crime), contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (E) Nem sempre o poder de polcia ser discricionrio, ou seja, em algumas hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, como o caso da autorizao LICENA, POIS O ATO DE AUTORIZAO EXERCCIO DO PODER DISCRICIONRIO.
Gabarito: alternativa B.
92. (2010/Esaf Susep Administrao e Finanas) Sobre o que dispe a Lei n. 9.873/1999, incorreto afirmar: a) seus termos no se aplicam s infraes de natureza funcional e aos processos e procedimentos de natureza tributria. b) quando o fato-objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal. c) interrompe-se a prescrio da ao punitiva pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, sendo vedado o uso de edital. d) prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato. e) incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho. Comentrios: A presente questo modelo da anterior. Nos termos do art. 2 da Lei 9.873, de 1999, a prescrio da ao punitiva pode ser interrompida nos seguintes casos:
I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de edital, da a incorreo da letra C; II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato; III - pela deciso condenatria recorrvel. Prof. Cyonil Borges
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IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao pblica federal.
93. (2006/FCC/GEMDP/EP) Com administrativa, correto afirmar que:
relao
polcia a
a) so seus atributos, conforme afirmado pela autoexecutoriedade e a coercibilidade, dentre outros.
doutrina,
b) deve ser exercida mediante atividades normativas que objetivem atender o interesse individual do administrado. c) a atividade do Executivo consistente na obrigao de restringir o exerccio da liberdade individual em benefcio da coletividade, independente de limites traados em lei. d) as restries quanto ao uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio do interesse pblico, no se aplicam aos estrangeiros de passagem pelo territrio nacional. e) suas medidas destinadas a limitar interesses privados em detrimento do interesse social so exclusivamente preventivas, enquanto que as da polcia judiciria so estritamente repressivas. Comentrios: Em nome do pragmatismo, da objetividade, vamos diretamente aos quesitos. Alternativa A CORRETA. O item est corretssimo. Revimos que, alm do atributo da discricionariedade, o Poder de Polcia Administrativa conta com a autoexecutoriedade e a coercibilidade. Acrescento que o termo atributo refere-se a caracterstica marcante no Poder de Polcia que o distingue dos atos praticados pelos particulares em geral, em outros termos, algo que conta a favor do Estado para fazer valer o interesse da coletividade. Alternativa B INCORRETA. O erro que o Poder de Polcia tem por fundamento o princpio da supremacia do pblico sobre o particular (leia-se: individual), portanto, existe para proteo do interesse geral e no individual, como cita a Banca. O amigo concursando poderia at cogitar de erro tambm no termo atividades normativas, mas incorreria em erro, afinal, alm das atividades materiais, dos atos concretos, individuais, a Administrao pode editar atos normativos, p. ex., para regular o uso de feiras de rua. Alternativa C INCORRETA. O item falho no ponto que menciona que o Poder de Polcia pode ser exercido fora dos limites da Lei. Com base no princpio da legalidade (art. 37, caput, da CF), temos que o
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges administrador tem sua conduta funcional adstrita, presa, aos comandos legais. Em outros termos, s faz ou deixa de fazer o que o legislador autorizou ou permitiu. Alternativa D INCORRETA. Responda rpido: pode um argentino, em trnsito no Brasil, ultrapassar o sinal vermelho? Pode avanar a velocidade permitida? Obviamente no! Mas no porque Argentino, viu! Afinal, para a incidncia do Poder de Polcia, diferentemente do que ocorre com o Poder Disciplinar, no exigido qualquer vnculo ou supremacia especial, sendo suficiente encontrar-se no territrio sujeito a determinada ordenao. Alternativa E INCORRETA. De fato o Poder de Polcia dirige-se proteo do interesse social em relao ao interesse individual, todavia, Poder de Polcia Administrativa no to-somente preventivo e Judiciria no apenas repressivo. Melhor assim, enquanto Administrativa EMINENTEMENTE preventiva, a Judiciria EMINENTEMENTE repressiva. Gabarito: alternativa A. o a a
94. (2007/ESAF PGFN) Em relao ao Poder de Polcia, analise os itens a seguir e marque com (V) a assertiva verdadeira e com (F) a falsa, assinalando ao final a opo correspondente: Item I - ( ) o Poder de Polcia que o Estado exerce pode incidir em duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, podendo ser apontada como principal diferena entre ambas o carter preventivo da polcia judiciria. Item II - ( ) a competncia, a finalidade e a forma, acrescidas da proporcionalidade da sano e da legalidade dos meios empregados pela Administrao so atributos do Poder de Polcia. Item III - ( ) a aplicao das sanes prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do Poder de Polcia, sendo passvel a interrupo e a suspenso da prescrio. Item IV - ( ) quanto aos fins, o Poder de Polcia pode ser exercido para atender a interesse pblico ou particular. Item V - ( ) a autoexecutoriedade a possibilidade que tem a Administrao de, com os prprios meios, por em execuo as suas decises, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio. a) V, V, F, F, F b) V, F, F, V, V c) F, F, V, F, V
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges d) F, V, V, F, V e) V, F, V, V, F Comentrios: Vamos direto s anlises. Item I FALSO. verdade que o Poder de Polcia incide em duas reas: administrativa e judiciria. No entanto, como revimos, a Polcia Administrativa tem a natureza eminentemente preventiva, enquanto a Judiciria eminentemente repressiva. Nota que a organizadora inverteu os conceitos, ao afirmar que a Judiciria mais preventiva. Item II FALSO. Atributos no se confundem com elementos do Poder de Polcia. So atributos do poder de polcia: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. So elementos do ato administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Item III VERDADEIRO. De acordo com a Lei 9.873/1999, a ao punitiva da Administrao Pblica Federal direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infraes legislao em vigor, prescreve em cinco anos, a contar da data da prtica do ato, ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal (art. 1, 2, da mesma lei). Diferentemente da decadncia, a prescrio pode ser interrompida ou suspensa. Item IV FALSO. No existe qualquer ato da Administrao que no seja guiado, dirigido ao interesse pblico. Tudo o que o Poder Pblico faz ou deixar de fazer tem o pressuposto de interesse pblico. At poderamos cogitar de ato da Administrao, decorrente do poder de polcia, com propsitos pblicos E particulares. Isso mesmo. De forma cumulativa, como, por exemplo, a autorizao de porte de arma, em que h a comunho do interesse do particular com o pblico. Nota que a ilustre banca utilizou o conectivo OU, donde decorre o erro do quesito. Item V VERDADEIRO. exatamente autoexecutoriedade, j visto e revisto. Gabarito: alternativa C. 95. (2002/ESAF Defensor Pblico/CE) Quanto ao Poder de Polcia Administrativa, pode-se afirmar, corretamente: a) pode ser imposto coercitivamente pela Administrao Pblica e abrange genericamente as atividades, propriedades e os monoplios fiscais.
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conceito
de
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges b) caracteriza-se, normalmente, pela imposio de abstenes aos particulares. c) manifesta-se somente atravs de atos normativos gerais. d) objetiva impedir ou paralisar atividades antissociais e responsabilizar os violadores da ordem jurdica. Comentrios: Vamos direto s anlises. A resposta ns j conhecemos, no verdade? Isso mesmo. O poder de polcia atividade negativa, isto , impe um no fazer, abstenes aos particulares. Da a correo da letra B. Vejamos os erros nos demais quesitos. O erro na alternativa A encontrado por raciocnio lgico. Se o poder de polcia abrange genericamente as atividades e propriedades, no pode, por obviedade, incidir no campo dos monoplios fiscais, afinal so atividades que beneficiam a uma s atividade ou patrimnio, no favorecendo o interesse pblico geral. O erro da letra C que o poder de polcia, em sentido amplo, alm dos atos normativos, gerais e abstratos, garante a prtica de atos concretos, materiais, individuais, como, por exemplo, a aplicao de sanes. O erro da letra D mais tranquilinho de ser pontuado. H inmeras atividades antissociais e violadoras da ordem pblica que esto fora do alcance do poder de polcia administrativa. H violaes ordem pblica que sero reprimidas pela Polcia Judiciria. Gabarito: alternativa A.
96. (2007/ESAF Procurador do Distrito Federal) Com pertinncia ao Poder de Polcia, observe as assertivas a seguir: I. Os meios pelos quais o Estado se utiliza para exercer o Poder de Polcia, de modo a abranger as atividades do Legislativo e do Executivo, so os atos normativos, os atos administrativos e operaes materiais de aplicao ao caso concreto; II. A medida de polcia, ainda que seja discricionria, encontra algumas limitaes impostas pela lei, quanto competncia e forma, aos fins e mesmo com relao aos motivos ou ao objeto; III. Considera-se poder de polcia atividade da Administrao Pblica que regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges disciplina da produo e do mercado, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos; IV. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder; V. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADIN 1.717/DF, cujo relator foi o Ministro Sydney Sanches, decidiu que o exerccio do poder de polcia pode ser delegado a entidades privadas. A quantidade de itens corretos igual a: a) 1 b) 4 c) 3 d) 2 e) 5 Comentrios: Vamos direto s anlises. Item I CORRETO. O poder de polcia, em sentido amplo, engloba: os atos legislativos (produo das leis de polcia) e os atos normativos e materiais de competncia do Executivo. Por exemplo: a Lei do Rodzio Municipal de Veculos garante que o Executivo restrinja o uso de veculos automotores pelos particulares em determinados dias e horrios da semana. O Decreto do Executivo (ato normativo) estabelece os finais de placa e a gradao das multas (essas criadas pela Lei). No caso de inobservncia, a Administrao aplica multas (atos materiais).
Item II CORRETO. O exerccio do poder de polcia certamente encontra limitaes, por exemplo: a interdio de Hipermercado por conta de uma lata de Nescau fora da validade no devida, por ferir o princpio da proporcionalidade. Itens III e IV CORRETOS. Aplicao direta do art. 78 do CTN. Item V INCORRETO. Esse o nico item incorreto. O Poder de Polcia no pode ser delegado a particulares, afinal o poder de polcia
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges atividade tpica de Estado, exerccio puro do Poder Extroverso (da coercibilidade). Gabarito: alternativa B.
97. (2005/ESAF GEFAZ/MG) Com relao ao poder de polcia, assinale a opo incorreta. a) No se pode falar em utilizao de poder de polcia pela Administrao indireta. b) Como regra, tal poder ser discricionrio. c) O meio de ao que concretize a atuao do poder de polcia encontra limites no princpio da proporcionalidade. d) Nem sempre autoexecutveis. as aes atinentes ao poder de polcia sero
e) O poder de polcia no abrange apenas medidas repressivas. Comentrios: Ufa! Chegamos ltima questo sobre o Poder de Polcia. Eita Poder queridinho das organizadoras em geral! O poder de polcia atividade exclusiva do Estado, s podendo ser realizado por pessoas jurdicas de Direito Pblico. So integrantes da Administrao Indireta: autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas. No entanto, nem todas as pessoas da Administrao Descentralizada so de Direito Pblico, as SEMs, as EPs e algumas fundaes do Estado so de Direito Privado, e, portanto, no desempenham o regular poder de polcia. Da a incorreo da letra A. Gabarito: alternativa A.
USO E ABUSO DE PODER
98. (2012/ESAF MDIC) A determinao de realizao de viagem a servio de agente pblico, com pagamento de dirias e passagens pela Administrao Pblica, sem que haja qualquer interesse ou benefcio para o servio pblico e cujo propsito seja o deleite do agente pago com recursos pblicos, configura-se: a) Excesso de poder. b) Ato jurdico vlido.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges c) Afronta publicidade. d) Ato passvel de convalidao. e) Desvio de poder. Comentrios: Os Poderes concedidos aos agentes para o bom desempenho de suas atribuies de interesse pblico devem ser usados com normalidade, dentro dos contornos da lei. No pode a autoridade, por achar-se no uso legtimo dos poderes que lhe foram cometidos, ir alm dos limites que lhe foram estabelecidos. Para que no sejam invalidados, os atos das autoridades e dos agentes em geral devem, ento, ser legtimos, legais e morais, atendo-se, em qualquer espcie, aos interesses pblicos da coletividade. O mau uso do poder, de forma desproporcional, ilegal, ou sem atendimento do interesse pblico, constitui o abuso de poder, que pode ocorrer de duas formas: I) O agente atua fora dos limites de sua competncia; e,
II) O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico que deve nortear todo o desempenho administrativo. No primeiro caso, verifica-se o excesso de poder, com o agente pblico exorbitando das competncias que lhe foram atribudas, invadindo competncias de outros agentes, ou praticando atividades que no lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui de competncia, tornando o ato arbitrrio, ilcito, portanto. Na segunda situao, embora o agente esteja atuando nas raias de sua competncia, pratica ato visando fim diverso do fixado em lei ou exigido pelo interesse pblico. Ocorre, ento, o que a doutrina costumeiramente chama de desvio de poder ou de finalidade. Consequentemente, o vcio do ato, nesse caso, no de competncia do agente, mas de finalidade.
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Ento, em rpida sntese, o abuso de poder gnero, do qual so espcies o excesso de poder e o desvio de poder ou de finalidade. Prontos? A concesso de dirias em razo de viagem a servio de agente pblico ato que no exorbita a competncia do administrador, no se configurando, na hiptese, excesso de poder. Perceba que, no caso, no houve interesse pblico, a concesso objetivou o deleite do agente pblico, donde conclumos pela existncia de DESVIO DE PODER OU FINALIDADE, como previsto na alternativa E. Acrescento que apenas os vcios nos elementos dos atos administrativos competncia (acaso no exclusiva) e forma (se no essencial) autorizam a convalidao (a correo) do ato administrativo. No caso, o desvio de poder atinge o elemento finalidade, no sendo, portanto, passvel de convalidao, como aponta a alternativa D.
Gabarito: letra E.
99. (2010/Esaf MTE AFT) Sabendo-se que o agente pblico, ao utilizar-se do poder que lhe foi conferido para atender o interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que contenha a sequncia correta. ( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte; ( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar; ( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino; ( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado. a) 2 / 1 / 2 / 1 b) 1 / 1 / 2 / 2 c) 1 / 2 / 1 / 2 d) 2 / 2 / 1 / 2 e) 2 / 1 / 1 / 2 Comentrios: Os Poderes concedidos aos agentes para o bom desempenho de suas atribuies de interesse pblico devem ser usados com normalidade, dentro dos contornos da lei. No pode a autoridade, por achar-se no uso legtimo dos poderes que lhe foram cometidos, ir alm dos limites que lhe foram estabelecidos. Para que no sejam invalidados, os atos das autoridades e dos agentes em geral devem, ento, ser legtimos, legais e morais, atendo-se, em qualquer espcie, aos interesses pblicos da coletividade. O mau uso do poder, de forma desproporcional, ilegal, ou sem atendimento do interesse pblico, constitui o abuso de poder, que pode ocorrer de duas formas: I) O agente atua fora dos limites de sua competncia; e, II) O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico que deve nortear todo o desempenho administrativo.
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No primeiro caso, verifica-se o excesso de poder, com o agente pblico exorbitando das competncias que lhe foram atribudas, invadindo competncias de outros agentes, ou praticando atividades que no lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui de competncia, tornando o ato arbitrrio, ilcito, portanto.
(2000/ESAF TCE-RN Inspetor) A figura do excesso de poder classifica-se como vcio em relao ao seguinte elemento do ato administrativo: a) forma b) motivo c) finalidade d) competncia e) objeto1
Na segunda situao, embora o agente esteja atuando nas raias de sua competncia, pratica ato visando fim diverso do fixado em lei ou exigido pelo interesse pblico. Ocorre, ento, o que a doutrina costumeiramente chama de desvio de poder ou de finalidade. Consequentemente, o vcio do ato, nesse caso, no de competncia do agente, mas de finalidade.
(2010/Esaf SUSEP Analista Tcnico) No desvio de poder, ocorre o seguinte fenmeno: a) o agente, que tem competncia para a prtica do ato, o realiza, contudo, com finalidade diversa daquela prevista em lei. b) o agente pratica um ato para o qual no tem competncia. c) o agente pratica um ato com objeto ou motivo diverso do originalmente previsto em lei.
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Gabarito oficial: letra D. O excesso de poder, espcie do gnero abuso de poder, ocorre em dois casos. O primeiro d-se quando o agente atua fora dos limites de sua competncia. O segundo, menos comum, quando o agente, embora competente, atua de forma no proporcional, no razovel.
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d) o agente deixa de praticar um ato vinculado. e) o agente pratica um ato discricionrio com motivo diverso do previsto em lei.2 (1999/ESAF Assistente Jurdico/AGU) Quando a autoridade remove servidor para localidade remota, com o intuito de puni-lo, a) incorre em desvio de poder. b) pratica ato disciplinar. c) age dentro de suas atribuies. d) no est obrigada a instaurar processo administrativo. e) utiliza-se do poder hierrquico3.
Em duas acepes pode ocorrer essa violao da finalidade: de forma ampla, quando o ato praticado ofende genericamente o interesse pblico, como a concesso de vantagens pecunirias a um grupo de servidores, ou de forma especfica, quando o ato, por exemplo, desatende o objetivo previsto em norma, tal como no j clssico exemplo da remoo de ofcio do servidor como forma de punio do mesmo. Tal figura jurdica [a remoo] tem por fim o atendimento de necessidade do servio, e no poderia, com intuito diverso, ser utilizada como forma de punio do servidor, sob pena de invalidao por desvio de finalidade.
Gabarito oficial: letra A. O desvio de finalidade ou de poder ocorre quando o agente, embora competente, pratica o ato visando finalidade diversa da inicialmente estabelecida. 3 Gabarito oficial: letra A. A remoo de ofcio para o atendimento do interesse pblico, tendo por objeto, no entanto, o preenchimento de vagas. Por isso, eventual punio deve ser aplicada depois de garantidos o contraditrio e a ampla defesa em meio apuratrio prprio.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Ento, em rpida sntese, o abuso de poder gnero, do qual so espcies o excesso de poder e o desvio de poder ou de finalidade.
Prontos? Agora, vamos aos itens da banca. Item I - Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz parte. O agente tem competncia para a prtica do ato, porm, no caso concreto, a remoo est sendo utilizada com finalidade diversa da prevista (Desvio de finalidade). Item II - Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar. A comisso disciplinar no tem competncia para aplicar advertncia. O trabalho da comisso disciplinar termina com a emisso do Relatrio, o qual encaminhado para a autoridade competente, a quem compete o ato de julgamento (Excesso de poder). Item III - Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os servidores da localidade de destino . Neste caso concreto, perceba que a diria est sendo paga com finalidade diversa da prevista em Lei, a qual estabelece que as dirias destinam-se a custear os deslocamentos transitrios dos servidores (Desvio de finalidade). Item IV Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado . Perceba que, no caso, o agente competente. Porm, o ato foi praticado com desproporcionalidade (Excesso de poder).
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Gabarito: alternativa A (2 - 1 - 2 1)
100. (2010/FCC - MP/RN - Agente Administrativo) Sobre o poder da autoridade, analise: I. A autoridade, embora competente para praticar o ato, vai alm do permitido e exorbita no uso de suas faculdades administrativas. II. A autoridade, embora atuando nos limites de sua competncia, pratica o ato por motivos ou com fins diversos dos objetivados pela lei ou exigidos pelo interesse pblico. Tais espcies configuram, tcnica e respectivamente, (A) desvio de finalidade e uso de gesto de poder. (B) desvio de poder e excesso de poder. (C) abuso de poder e uso regular do poder. (D) uso de gesto do poder e excesso de poder. (E) excesso de poder e desvio de finalidade. Comentrios: Questo de reforo. No item I, a autoridade competente, porm pratica o ato exorbitando de suas faculdades. Isso mesmo. Excesso de Poder. No item II, embora competente, a autoridade persegue, na prtica do ato, interesse diverso do previsto pela lei ou exigido pelo interesse pblico. Isso mesmo. Desvio de poder ou finalidade. Gabarito: alternativa E.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges 101. (2007/CESPE/PC-ES/AGENTE) A razoabilidade pode ser utilizada como parmetro para o controle dos excessos emanados de agentes do Estado, servindo para reprimir eventuais abusos de poder. (Certo/Errado) Comentrios: De pronto, vamos relembrar o princpio razoabilidade. Revimos, na ocasio, que h doutrinadores que defendem a tese de que a proporcionalidade seria uma faceta da razoabilidade. Entendendo-se atuao razovel como aquela que seria adotada por um homem de conhecimento mediano ante uma situao concreta que se apresenta, tal homem (mdio) lanaria mo dos meios adequados para que os fins pretendidos fossem atendidos, sem exageros. Nesse contexto, o princpio da razoabilidade constituir um dos principais fundamentos para controle dos atos administrativos discricionrios. Nos atos discricionrios, a Administrao conta com certo grau de liberdade, o qual, contudo, no pode ultrapassar os limites do razovel. Mas ento, quais seriam esses limites? No h dvida de que a conduta no razovel ilegtima, uma vez que arbitrria, desbordando dos contornos dados pela Lei. A razoabilidade, por conseguinte, tambm exige a adequao entre meios e fins, pelo que no estaria incorreto, numa prova de concurso, afirmar-se que o princpio da proporcionalidade est contido, ou uma decorrncia, da razoabilidade.
Apenas para fechar, alguns exemplos de como o Judicirio tem se utilizado da razoabilidade para controlar atos da Administrao Pblica. Cito, abaixo, a jurisprudncia do STF, porque , normalmente, a mais cobrada em prova: I Recurso Extraordinrio n 140.889. Razoabilidade da exigncia de altura mnima para ingresso na carreira de delegado de polcia, dada a natureza do cargo a ser exercido. Violao ao princpio da isonomia. Inexistncia.
Para o STF, razovel a exigncia de altura mnima para o cargo de Delegado de Polcia.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges II Adin 1.158. Esse julgado timo. A norma legal, que concede a servidor inativo gratificao de frias correspondente a um tero (1/3) do valor da remunerao mensal, ofende o critrio da razoabilidade que atua, enquanto projeo concretizadora da clusula do substantive due process of law, como insupervel limitao ao poder normativo do Estado. Incide o legislador comum em desvio tico-jurdico, quando concede a agentes estatais determinada vantagem pecuniria cuja razo de ser se revela absolutamente destituda de causa.
Abstraindo a linguagem prpria do STF, o juridiqus, sabem o que a Administrao queria fazer? CONCEDER GRATIFICAO DE FRIAS A APOSENTADOS! isso mesmo! Frias para aposentado! S rindo, n? Absolutamente desarrazoado, no?
Gabarito: CERTO. 102. (2010/FCC TRE/AL Analista Judicirio - Contabilidade) O abuso de poder: (A) no pode ser combatido por meio de Mandado de Segurana. (B) caracteriza-se na forma omissiva, apenas. (C) no se configura se a Administrao retarda ato que deva praticar, sendo certo que essa conduta caracteriza mera falha administrativa. (D) pode se configurar nas modalidades de excesso de poder e desvio de finalidade ou de poder. (E) embora constitua vcio do ato administrativo, nunca causa de nulidade do mesmo. Comentrios: A resposta letra D. Questo de fixao.
103. (2002/CESPE/AGU) Marcos governador de um estadomembro do Brasil e, por isso, tem o poder de remover servidores pblicos de uma localidade para outra, para melhor atender ao interesse pblico. Um servidor do estado namorava a filha de
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Marcos, pr um remota, descrito contrariamente a sua vontade. A autoridade, desejando fim ao romance, removeu o servidor para localidade onde, inclusive, no havia servio telefnico. O ato est viciado por desvio de finalidade. (Certo/Errado)
Comentrios: O desvio de poder ocorre quando o agente pblico pratica ato visando fim diverso do previsto na norma. No caso da remoo, ora analisada, percebe-se patente vcio quanto finalidade do ato: no a remoo um ato punitivo, mas sim uma forma de a Administrao manejar seus quadros para melhor atendimento dos interesses pblicos. Gabarito: CERTO
104. (2011/FCC TRE-AM - Analista Administrativo) A prtica, pelo agente pblico, de ato que excede os limites de sua competncia ou atribuio e de ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou explicitamente da lei configuram, respectivamente: (A) ato redundante e desvio de execuo. (B) usurpao de funo e vcio de poder. (C) excesso de poder e ato de discricionariedade. (D) excesso de poder e desvio de poder. (E) falta de poder e excesso de atribuio. Comentrios: No vou falar mais nada! Oi l de voc se errar esta questo. Vai se v comigo! Gabarito: Alternativa D.
105. (2006/FCC/TRE/Analista) Quando a autoridade, competente para aplicar a pena de suspenso, impe penalidade mais grave, que no se encontra na esfera de suas atribuies, est caracterizado o: a) excesso de poder. b) desvio de poder. c) regular exerccio do poder discricionrio. d) uso regular e ilimitado do poder. e) exerccio do poder regulamentar.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Comentrios: Verifica-se o excesso de poder quando o agente pblico exorbita das competncias que lhe foram atribudas, invadindo competncias de outros agentes, ou praticando atividades que no lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui no elemento competncia. Gabarito: alternativa A
106. (2007/ESAF Procurador do Distrito Federal) Quanto aos Poderes da Administrao Pblica, Desvio e Abuso de Poder examine os itens a seguir: I. Corolrio do poder-dever de agir a situao de ilegitimidade de que se reveste a inrcia do administrador, na medida em que lhe incumbe conduta comissiva, podendo a omisso configurar-se como ilegal; II. A conduta abusiva dos administradores pode decorrer da situao em que h excesso de poder, que a forma de abuso prpria da atuao do agente fora dos limites de sua competncia administrativa; III. Os regulamentos administrativos ou de organizao contm normas sobre a organizao administrativa ou sobre as relaes entre os particulares que estejam em situao de submisso especial ao Estado, decorrente de um ttulo jurdico especial; IV. Pelo poder vinculado, compete ao superior estar permanentemente atento aos atos praticados pelos subordinados, a fim de corrigi-los sempre que se desviem da legalidade; V. A discricionariedade existe, ilimitadamente, nos procedimentos previstos para apurao da falta, uma vez que os Estatutos funcionais no estabelecem regras rgidas como as que se impem na esfera criminal. A quantidade de itens corretos igual a: a) 3 b) 2 c) 1 d) 4 e) 5 Comentrios: Vamos direto s anlises. Item I CORRETO. O quesito est perfeito. Quando o agente tem o dever de agir e no atua, incorrer em omisso especfica, tpico ato ilcito.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Item II CORRETO. H dois tipos de abuso de poder: o desvio de finalidade e o excesso de poder. Nesse ltimo caso, o agente atua fora das raias de sua competncia. Por exemplo: o agente tem competncia para aplicar, no mximo, a penalidade de suspenso, e decide pela demisso. Item III CORRETO. O quesito est perfeito. Revimos que, diferentemente dos regulamentos jurdicos ou normativos, os regulamentos de organizao detm maior discricionariedade, exatamente por que alcanam particulares que estejam em situao de submisso especial, e no como decorrncia do Poder de Polcia, como o so os jurdicos. Item IV INCORRETO. Essa a definio de poder hierrquico, da a incorreo. Item V INCORRETO. A discricionariedade nunca ilimitada, isso porque determinados elementos so sempre vinculados: competncia, finalidade, e forma. Da a incorreo do item. Gabarito: alternativa A. 107. (2010/FCC TRE/AL Tcnico Jud./Adm) O ato administrativo praticado com fim diverso daquele objetivado pela lei ou exigido pelo interesse pblico caracteriza: (A) crime de desvio de poder. (B) excesso de poder. (C) desvio de finalidade. (D) perda da finalidade. (E) mera inadequao da conduta. Comentrios: Legal, prometo que a ltima questo!
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108. (2011/FCC TRE-AP Tcnico Judicirio) Considere a seguinte hiptese: o municpio desapropria um imvel de propriedade de desafeto do Chefe do Executivo com o fim predeterminado de prejudic-lo. O exemplo narrado: a) caracteriza hiptese de vcio no objeto do ato administrativo. b) corresponde a vcio de forma do ato administrativo. c) corresponde a vcio no motivo do ato administrativo. d) corresponde a desvio de finalidade. e) no caracteriza qualquer vcio nos requisitos dos atos administrativos, haja vista a competncia discricionria do Poder Pblico. Comentrios: Mentirinha! Esta a ltima da srie. No h falta de competncia. O ato foi praticado nos limites traados pela lei, porm com finalidade diversa da prevista na norma, da o cometimento do desvio de poder ou finalidade. Gabarito: alternativa D.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges SIMULADO 1. (2010/FCC TRE/AM Analista Judicirio) Considere os conceitos abaixo, sobre os poderes administrativos. I Poder que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia e oportunidade. II Poder de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as funes de seus rgos e ordenar a atuao dos seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de pessoal. III Faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes (A) regulamentar, vinculado e disciplinar. (B) arbitrrio, disciplinar e de polcia. (C) vinculado, subordinado e hierrquico. (D) de polcia, disciplinar e hierrquico. (E) discricionrio, hierrquico e disciplinar.4 2. (2010/FCC - TRF/4 - rea Judiciria) Em relao aos poderes administrativos, INCORRETO afirmar: (A) O poder de polcia administrativa, tendo em vista os meios de atuao, vem dividido em dois grupos: poder de polcia originrio e poder de polcia outorgado. (B) O poder disciplinar da Administrao Pblica e o poder punitivo do Estado (jus puniendi) exercido pelo Poder Judicirio no tem qualquer distino no que se refere sua natureza. (C) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so apontados como relevantes e eficazes limitaes impostas ao poder discricionrio da Administrao Pblica. (D) A Administrao Pblica, como resultado do poder hierrquico, dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de seus rgos e agentes no seu ambiente interno. (E) Os atos normativos do Chefe do Poder Executivo tm suporte no poder regulamentar, ao passo que os atos normativos de qualquer
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Questo 1 - Letra E.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges autoridade administrativa tm fundamento em um genrico poder normativo.5 3. (2010/FCC - MPA - Agente Administrativo) Acerca hierarquia e disciplina, analise as proposies que se seguem: da
I. Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes da Administrao. II. A disciplina funcional resulta do controle judicial. III. Existe hierarquia entre os agentes que exercem funo jurisdicional ou legislativa. IV. A hierarquia tem como objetivo a organizao da funo administrativa. As proposies corretas so, apenas: A) I e II. B) II e IV. C) I e IV. D) II e III. E) I e III.6 4. (2010/FCC TRE/RS Analista) Sobre administrativos, considere as seguintes afirmaes: os poderes
I. A discricionariedade do poder discricionrio diz respeito apenas convenincia, oportunidade e contedo do ato administrativo. II. Poder hierrquico a faculdade de punir as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao. III. Por fora do poder disciplinar o Chefe do Executivo pode distribuir e escalonar as funes dos seus rgos, ordenar e rever a atuao dos seus agentes. IV. Poder regulamentar a faculdade de que dispem os Chefes de Poder Executivo de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada em lei. V. Quando o Poder Executivo exorbita do seu poder regulamentar pode ter seus atos sustados pelo Congresso Nacional.
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Questo 2 - Letra B. Questo 3 - Letra C.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges Est correto o que se afirma SOMENTE em (A) I e III. (B) I, IV e V. (C) II, III e V. (D) II e IV. (E) III e IV.7 5. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Sobre os poderes administrativos, considere: I. Poder que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. II. Poder que o Direito concede Administrao Pblica, de modo implcito ou explcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade de escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. III. Faculdade de que dispem os Chefes de Executivo de explicar a lei para a sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei. Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes (A) subordinado, discricionrio e hierrquico. (B) discricionrio, arbitrrio e disciplinar. (C) vinculado, disciplinar e de polcia. (D) hierrquico, de polcia e regulamentar. (E) vinculado, discricionrio e regulamentar8 6. (2011/FCC TCE/SP Procurador) Em relao aos poderes da Administrao Pblica, correto afirmar que o poder: (A) normativo decorrncia do poder vinculado da Administrao, na medida em que s admite a prtica de atos expressamente previstos em lei. (B) normativo reflexo do poder discricionrio nos casos em que dado Administrao Pblica o poder de substituir a lei em determinada matria. (C) disciplinar decorrente do poder de polcia administrativo, na medida em que admite a aplicao de sanes a todos os particulares.
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Questo 4 - Letra B. Questo 5 - Letra E.
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Curso de Direito Administrativo, em exerccios, para AFT Prof. Cyonil Borges (D) disciplinar, no que diz respeito aos servidores pblicos, decorrente do poder hierrquico, na medida em que se traduz no poder da Administrao de apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos sujeitos sua disciplina. (E) regulamentar, quando decorrente do poder hierrquico, discricionrio, porque no encontra estabelecidos em lei as hipteses taxativas de sua incidncia.9 7. (2011/FCC - TRT/4R - Execuo de Mandados) correta a afirmao de que o exerccio do poder regulamentar est consubstanciado na competncia: (A) das autoridades hierarquicamente superiores das administraes direta e indireta, para a prtica de atos administrativos vinculados, objetivando delimitar o mbito de aplicabilidade das leis. (B) dos Chefes dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, objetivando a fiel aplicao das leis, mediante atos administrativos expedidos sob a forma de homologao. (C) originria dos Ministros e Secretrios estaduais, de editarem atos administrativos destinados a esclarecer a aplicabilidade das leis ordinrias. (D) dos Chefes do Poder Executivo para editar atos administrativos normativos destinados a dar fiel execuo s leis. (E) do Chefe do Poder Executivo Federal, com a finalidade de editar atos administrativos de gesto, para esclarecer textos controversos de normas federais.10
10
Questo 6 - Letra D. Questo 7 - Letra D.
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