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INSPECCIONES LABORALES
Ante el impedimento de ingresar en las instalaciones de las empresas
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Csar Puntriano Rosas

2 | Procesos tributarios. Al existir diferencias entre entidades del Estado Csar Alva Falcn 3 | Seguridad ocupacional. Labor es continua, no es aislada ni espordica
Juan Carlos Benavente Texeira

6 | Los nios soldados. Una prioridad para la justicia internacional Pamela Lpez-Ruiz Montes 7 | La Corte Penal Internacional. Institucin de innegable importancia pese a escasa jurisprudencia Jessica Maeda Jer 8 | Crmenes e impunidad. La cooperacin de los estados miembros resulta fundamental Lizbeth Vlez Gadea

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MARTES 23 DE JULIO DE 2013

CONTRIBUYENTES

Procesos tributarios
CSAR ALVA FALCN
Gerente snior de Aduanas, KPMG en el Per. Abogado especializado en Comercio Internacional y Derecho Aduanero, con maestra en Comercio Internacional por la Universidad de Alicante (Espaa), con diversos estudios tcnicos en materias de su especialidad.

OENTIDADES DEL ESTADO DIRIMEN EN EL PODER JUDICIAL

uando la Sunat considera que una persona natural o jurdica dej de pagar tributos o que cometi alguna infraccin sancionable con multa procede a su respectivo cobro noticando al deudor. En caso el contribuyente no est de acuerdo podr impugnar iniciando una discusin que podr abarcar dos instancias administrativas (reclamo y apelacin) y en conjunto un tiempo de dos a cuatro aos. Lo complicado, aunque parezca contradictorio, es cuando el contribuyente obtiene un resultado positivo en la ltima instancia administrativa, es decir, gana ante el Tribunal Fiscal (TF); esto debido a que si la Sunat no est conforme con el fallo, y pese a que ha habido dos instancias previas, puede proceder a interponer una demanda contencioso administrativa, lo que implica "judicializar" el procedimiento administrativo con el simple sustento que la resolucin emitida por el TF "incurre en causal de nulidad". En estos casos se llega al absurdo de que la Sunat, dependiente del Ministerio de Economa y Finanzas (MEF), demanda al Tribunal Fiscal (tambin dependiente del MEF), lo que en palabras simples signica que el propio Estado se demanda a s mismo. Ahora bien, adems de lo absurdo de la situacin que lamentablemente se da en la prctica, hay que tomar en cuenta que una demanda ante el Poder Judicial es sinnimo de un proceso que, entre primera instancia, segunda y un posible recurso de casacin puede durar, cuando menos, entre tres y seis aos (plazo adicional al transcurrido en sede administrativa). El gran problema es que el administrado tendr que intervenir y defenderse en este juicio durante todo el tiempo que dure, con el n de buscar que la resolucin emitida inicialmente por el TF a su favor no se anule porque, evidentemente, tal resultado lo afectara. Entonces vemos que pueden existir casos en los que, lamentablemente, los contribuyentes no podrn tener la certeza de que su proceso ha

culminado de manera denitiva, sino es al cabo de unos cinco u ocho aos, cuando menos, y luego de haber pasado por una etapa administrativa y otra judicial. Claramente estamos frente a un problema que en la prctica, de acuerdo con nuestra experiencia profesional, es creciente, dado que la administracin tributaria es proclive a interponer demandas contenciosas aduciendo simplemente "causales de nulidad" en las resoluciones que impugna, a pesar de que doctrinariamente se coincide en que el Estado solo debe accionar este tipo de demandas en casos muy excepcionales. Ante la situacin descrita, para que los particulares no tengan la sensacin de que son interminables las discusiones que se generen con Sunat y para evitar que el Estado se demande a s mismo, creemos que deben evaluarse cambios a las disposiciones ac-

"El gran problema es que el administrado tendr que intervenir y defenderse en este juicio durante todo el tiempo que dure, con el fin de buscar que la resolucin emitida inicialmente por el TF a su favor no se anule porque, evidentemente, tal resultado lo afectara."

tuales del Cdigo Tributario en lo que respecta a los alcances de la Demanda Contencioso Administrativa (artculo 157), debindose establecer lmites y supuestos muy puntuales que claramente establezcan cundo una resolucin del Tribunal Fiscal puede ser recurrida por la Sunat ante el Poder Judicial, considerndose el carcter eminentemente excepcional que debe tener este tipo de demandas. Esperemos la solucin venga pronto.

jurdica

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El Peruano

LABORAL

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Seguridad ocupacional
JUAN CARLOS BENAVENTE TEXEIRA
Abogado por la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. Jefe del rea Laboral de TyTL Abogados. rbitro del OSCE. Asesor de Teleley, El Primer Banco de Datos Legal del Per.

OLABOR ES CONTINUA, NO ES AISLADA NI ESPORDICA

Accidentes
QEl empleador debe cumplir a cabalidad con la normatividad, en caso contrario, ante la ocurrencia de un accidente, el representante puede asumir responsabilidad de carcter penal, pues la Ley ha incorporado el art. 168-A al Cdigo Penal, estableciendo que puede ser reprimido con pena privativa de la libertad entre 2 a 5 aos aquel que, infringiendo aquellas normas y estando legalmente obligado, no adopta las medidas preventivas necesarias para que los trabajadores desempeen su trabajo, poniendo en riesgo su vida, salud o integridad fsica. Es ms, si como consecuencia de una inobservancia de las normas ocurre un accidente que genera la muerte o lesiones graves del trabajador o de terceros, la pena privativa de la libertad ser no menor de 5 aos ni mayor de 10 aos. puesto y del centro de trabajo; capacitar tambin al personal en forma adecuada en materia de seguridad y salud, brindando al menos cuatro capacitaciones anuales. Contar igualmente con una poltica escrita en materia de seguridad y salud; disear un mapa de riesgos del centro de trabajo para que en forma grca su personal conozca de ellos en el interior de su centro de trabajo; dotar al personal de equipos de proteccin personal y de herramientas y maquinaria segura; planicar la actividad preventiva; contar con un programa anual de seguridad y salud en el trabajo, as como con los registros que exige la ley, como el registro de accidentes de trabajo, enfermedades ocupacionales, incidentes peligrosos y otros incidentes, el de exmenes mdicos ocupacionales, de monitoreo de agentes fsicos, qumicos, biolgicos, psicosociales y factores de riesgo ergonmicos, de las inspecciones internas de seguridad laboral, de estadsticas y de equipos de seguridad y emergencia, el de induccin, capacitacin y simulacros de emergencia y el de auditoras. Para las empresas con 20 trabajadores o ms contar con un reglamento de seguridad laboral cuyo contenido mnimo establece la ley, as como con un comit formado por integrantes de la parte trabajadora y empleador de igual nmero de representantes. Mientras que en el caso de empresas con menos de 20 trabajadores contar con un supervisor de seguridad y salud.

a Ley de Seguridad y Salud Ocupacional (Ley 29783) y su reglamento el DS 0052012-TR regulan el rgimen legal que deben respetar todos los empleadores de todos los sectores econmicos y de servicios, comprendiendo a los empleadores y trabajadores del rgimen laboral comn, a los trabajadores y funcionarios del sector pblico y a los trabajadores de las Fuerzas Armadas y de la PNP y trabajadores por cuenta propia, en materia de seguridad y salud en el trabajo. Es ms, la normativa precisa que en aplicacin del "Principio de Prevencin" se deben entender incluidos dentro del mbito de aplicacin de la Ley tambin a: personas bajo modalidades formativas, trabajadores autnomos y a toda aquella persona que, no obstante no prestar servicios, se encuentre en el centro de trabajo, en lo que les resulte aplicable. Como puede apreciarse, la ley y el reglamento se aplican al personal dependiente, a las personas no dependientes como el caso de quienes hayan celebrado convenios formativos (convenios de prcticas preprofesionales, profesionales, capacitacin laboral juvenil, etctera) e incluso para quienes sin prestar servicios se encuentren en el centro de trabajo, por ejemplo visitantes, invitados, autoridades, etctera. Es en esa medida en que un empleador no solo debe preocuparse, en materia de seguridad y salud en el trabajo, del propio personal dependiente sino tambin del personal independiente, del personal de terceros, del personal de modalidades formativas y de cualquier otra persona que sin prestar servicios se encuentra dentro de sus instalaciones. La nalidad mayor de esta normativa es promover una cultura de "Prevencin de Riesgos Laborales", reconocindose que los riesgos existen, pero que est en manos de los empleadores y trabajadores, actuando en forma conjunta, evitar que ocurran accidentes y que en su caso tengan las consecuencias menos lesivas. En tal sentido se busca primero eliminar los riesgos y peligros, en segundo lugar controlar y aislar los peligros y riesgos, en tercer lugar minimizarlos,

Porrovidit am fugit optibus aut provid maximo excepe anihic to odi untio mi, necupta corias susdaer, aditiorat. Beaquos andam, con ne re vel et qui to rendis di to voluptatiis doluptat.
luego programar la sustitucin progresiva de procedimientos, tcnicas, sustancias y productos peligrosos por aquellos que produzcan menos riesgos y, en ltimo caso, facilitar los equipos de proteccin personal. La normativa exige una actividad constante y permanente de los empleadores en materia de seguridad y salud, desde que un trabajador ingresa a laborar, durante su permanencia en incluso en el momento de su cese. La labor es continua, no es aislada ni espordica. As, las obligaciones del empleador son diversas y todas dirigidas al mismo n: la seguridad y salud en el trabajo. A continuacin, detallaremos algunas de las ms importantes. En principio, el empleador deber identicar los peligros y riesgos en el centro de trabajo y por cada puesto de trabajo; someter a exmenes mdicos a sus trabajadores (al iniciar la relacin laboral, durante ella y al n de la misma); informar a sus trabajadores sobre los procedimientos de trabajo, los riesgos de su

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O A PROPSITO DE UNA RECIENTE DIRECTIVA DEL MTPE

El inspector de trabajo en la empresa

CSAR PUNTRIANO ROSAS
Abogado por la Ponticia Universidad Catlica del Per. Docente en la Universidad ESAN. Director TLS Laboral PricewaterhouseCoopers (PwC)

a inspeccin de trabajo es un servicio pblico encargado de vigilar el cumplimiento de la normativa sociolaboral y de seguridad social por parte de los empleadores, de orientar a los administrados cuando corresponda y sancionar los incumplimientos que detecte. Constituye sin duda una piedra angular para asegurar el real y efectivo cumplimiento de los derechos laborales. Tengamos en cuenta que no basta el solo reconocimiento de estos, sino que resulta fundamental la existencia de mecanismos que aseguren su ecacia, siendo justamente la inspeccin del trabajo uno de ellos. En base a lo anterior la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) ha planteado unas lneas maestras con miras a fortalecer al sistema inspectivo, siendo el pilar de esta tendencia el Convenio N 81, raticado por el Per en 1960. A partir de la mencionada norma internacional, el 22 de julio de 2006 fue publicada en el Per la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo (en adelante "LGIT"), que tiene por objetivo regular el sistema de inspeccin del trabajo, su composicin, estructura orgnica, facultades y competencias, de conformidad con el mencionado Convenio (1). Esta norma fue reglamentada por el Decreto Supremo N 019-2006-TR, publicado el 29 de octubre de 2006. Luego, a inicios del presente ao, y con miras a fortalecer al sistema inspectivo, el Poder Ejecutivo promulg la Ley N 29981, norma que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalizacin Laboral (Sunal). La Sunal ser la autoridad central de inspeccin laboral para cuyo funcionamiento ser fundamental una importante inyeccin de recursos

La directiva establece que las actuaciones inspectivas en caso de negativa injustificada o impedimento de ingreso culminan con la tercera visita inspectiva. Cada negativa injustificada o impedimento de ingreso que se verifique constituye una infraccin autnoma pudiendo ser el empleador sancionado hasta con S/. 1'110,000, esto cuando se implemente la Sunafil.

que permita contratar inspectores adicionales y dotarlos de la infraestructura necesaria. La eficacia de la inspeccin laboral exige tambin dotar a los inspectores de trabajo con medidas coercitivas apropiadas ante los malos empleadores que impiden u obstaculizan el ejercicio de sus funciones. Para ello no basta que se haya considerado en la LGIT un catlogo de infracciones a la labor inspectiva, como la falta de colaboracin, la negativa injusticada o impedimento de entrada del inspector al centro laboral, el abandono de la diligencia por el empleador, la inasistencia a la comparecencia, entre otros, sino que se requieren reglas operativas que permitan al funcionario inspectivo tomar medidas ante las referidas infracciones.

DECISIN DE LA AUTORIDAD La reciente Directiva General N 001-2012MTPE/2/16 aprobada por R.M. N 118-2013-TR aborda la problemtica relativa a la negativa injusticada o impedimento de que el inspector ingrese a un centro de trabajo por parte del empleador inspeccionado. La directiva considera como negativa injusticada la oposicin al ingreso del inspector de trabajo sin expresar motivo alguno de su rechazo o expresando razones inconsistentes, mientras que impedimento es cualquier obstculo que interponga el empleador inspeccionado que haga difcil o riesgoso el ingreso del inspector laboral, que utilice la fuerza fsica para evitar el ingreso o simplemente no abran la puerta ante el llamado del inspector. Recordemos que hace unos aos se estableci que no debe mediar ms de 10 minutos desde que el inspector comunica su presencia y se le permita ingresar al centro de trabajo, disposicin reiterada por la directiva bajo comentario. LAS INFRACCIONES Aade la directiva que el empleador debe agotar los medios necesarios para llevar a cabo la comprobacin del contenido de la orden de inspeccin, sin perjuicio de extender el acta por la infraccin a la labor inspectiva. Esto supone que si despus de una segunda visita el inspector es

TRABAJO

El principal efecto buscado por la directiva consiste en que el inspector laboral cuente con pautas operativas que le permitan, sin atentar contra su integridad, el sortear los distintos obstculos que le coloque el mal empleador y as cumplir con su rol esencial."

Presencia vital
Q Estadsticas publicadas por el Ministerio de Trabajo en su portal web (www.mintra.gob.pe) evidencian que durante el mes de mayo de 2013, en Lima Metropolitana, los inspectores han cerrado 1663 rdenes de inspeccin, de las que 376 culminaron en actas de infraccin, cuyo 30% (113 aproximadamente) comprendi a conductas consideradas como obstruccin a la labor inspectiva. recibido y no detecta incumplimiento de norma laboral alguna, el empleador no se librar de la multa por haber impedido el ingreso la primera vez. Se indica que el agotamiento de medios necesarios implica que el inspector verique en las inmediaciones del lugar en que se produjo la infraccin, tome fotografas o videos, entre otros, pudiendo inclusive hacerse acompaar por la polica desde la primera visita al centro de trabajo. La negativa o impedimento de ingreso podr constar en el acta de constatacin policial que se anexa al expediente inspectivo, encontrndose el inspector facultado a denunciar penalmente al empleador por desobediencia y/o resistencia a la autoridad. Es conveniente sealar que la directiva establece que las actuaciones inspectivas en caso de negativa injusticada o impedimento de ingreso culminan con la tercera visita inspectiva. Cada negativa injusticada o impedimento de ingreso que se verique constituye una infraccin autnoma pudiendo ser el empleador sancionado en un ao hasta con S/. 111,000 o S/. 1'110,000, esto ltimo cuando se implemente la Sunal. La inspeccin laboral podr, a partir de la directiva, solicitar a travs de la Procuradura Pblica del Ministerio de Trabajo o Gobierno Regional respectivo, la expedicin de una autorizacin judicial de ingreso al centro de trabajo, la cual, conforme lo regula la Nueva Ley Procesal del Trabajo, debe otorgarse dentro de las 24 horas de solicitada. La solicitud de auxilio puede requerir que el Juez autorice el descerraje, la remocin de barricadas, el uso de la fuerza pblica para remover a quienes impidan el ingreso del inspector, el resguardo policial en la inspeccin u otros que correspondan. Como podr advertirse, el principal efecto buscado por la directiva consiste en que el inspector laboral cuente con pautas operativas que le permitan, sin atentar contra su integridad, el sortear los distintos obstculos que le coloque el mal empleador y as cumplir con su rol esencial. En suma, teniendo la inspeccin del trabajo como eje central la vericacin por parte de los empleadores del cumplimiento de sus obligaciones como tales en tanto subordinan a personas a cambio de una remuneracin, buscando "proteger a los trabajadores en el ejercicio de su profesin", es absolutamente acertado dotar a los inspectores de herramientas que les permitan cumplir a cabalidad con las metas realistas que se jen. X
[1] Convenio ratificado por el Per el 1 de febrero de 1960.

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DERECHOS HUMANOS

Los nios soldados

PAMELA LPEZ-RUIZ MONTES
Mster en Derecho Internacional, Universidad de Pars II - Assas. Asesora de la Direccin General de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.

OUNA PRIORIDAD PARA LA JUSTICIA INTERNACIONAL

todo colocarlo como una de las prioridades de la justicia internacional. Cabe resaltar que previo a ambas sentencias, la justicia internacional examin este delito (1), dando inicio a una evolucin del derecho penal internacional en la persecucin de los reclutadores de nios, y la cual ser desarrollada ampliamente por la CPI aos despus en la sentencia Lubanga. En esta, la caracterstica ms resaltante es el impacto histrico que conlleva, dado que se trata de la primera sentencia de la CPI y del

Lesa humanidad
Q No obstante el importante avance en la sancin del delito de reclutamiento y alistamiento de nios, la justicia internacional no es infalible. En Uganda, millones de personas han huido debido a la rebelin que se vive en el pas desde hace ms de 20 aos, y hasta la fecha contina pendiente la captura del ugands Joseph Kony, comandante del Ejrcito de Resistencia del Seor acusado por reclutar a menores de 15 aos. Pesa sobre l, una orden de arresto de la CPI desde 2005 por crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra, incluyendo el reclutamiento de nios.

a situacin de los nios en los conictos armados resulta preocupante, en especial la de los menores utilizados en el marco de un conicto, los mal llamados "nios soldados". Reclutados por la fuerza y obligados a tomar las armas, este fenmeno presenta en la actualidad una amplitud sin precedentes, al ser mayor su presencia en las las de los ejrcitos, de los grupos rebeldes, y en los campos de batalla. Como combatientes en los conictos armados, los nios no slo se convierten en vctimas, por su misma condicin de menores, sino tambin se ven forzados a cometer actos de extrema violencia. De cara a este fenmeno, la comunidad internacional ha elaborado una serie de instrumentos vinculantes en el plano jurdico y poltico que pone nfasis en la absoluta necesidad de asegurar una proteccin especial a los nios que participan en las hostilidades. Desde los Convenios de Ginebra (1949) y sus Protocolos Adicionales (1977) que otorgan una proteccin especial a los nios en situaciones de conflicto armado, pasando por la Convencin sobre los Derechos del Nio (1999) y su Protocolo Facultativo relativo a la participacin de nios en los conictos armados (2000), hasta el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (CPI). Este ltimo, reconoce la gravedad de esta conducta, considerndola incluso como un crimen de guerra independientemente de la caracterstica del conicto. Por otro lado, es claro al establecer que ningn menor de 18 aos puede ser juzgado al momento de la presunta comisin del crimen (Art. 26). A pesar de las leyes vigentes, estas no han logrado proteger a los cientos de miles de nios del trauma de ser parte de los agentes en conicto. Sin embargo, las recientes sentencias de los tribunales penales internacionales contra Thomas Lubanga (Repblica Democrtica del Congo - RDC) por la CPI y la de Charles Taylor (Liberia) por el Tribunal Especial para Sierra Leona (TESL), ambas de 2012, han permitido visibilizar y reprimir este fenmeno, pero sobre

primer proceso penal internacional sobre los crmenes de guerra cometidos en la RDC entre 2002 y 2003. Igualmente, constituye la primera ocasin en la que un tribunal internacional juzga integralmente el reclutamiento y alistamiento de nios en un contexto de conicto, ordenando reparaciones a las vctimas. Adems, esta sentencia abre la posibilidad de juzgar a otros acusados por la comisin de los mismos hechos. Los jueces de la CPI condenaron a Lubanga a 14 aos de prisin. Meses despus de la sentencia de la CPI, el TESL conden a 50 aos de prisin al expresidente de Liberia, Charles Taylor, por el reclutamiento de 500 a 1000 menores de 15 aos, as como por otros delitos cometidos durante la guerra civil que asol Sierra Leona entre 1991 y 2002. Su importancia reside en ser esta la primera vez en que un ex Jefe de Estado es condenando por estos delitos ante un tribunal internacional. Se puede rescatar de ambas sentencias que las sanciones impuestas contribuyeron a fortalecer el sentido de la responsabilidad en el reclutamiento de nios soldados, y disuadir su prctica al estigmatizar estas conductas contrarias a los valores de la comunidad internacional. Asimismo, el denir y denunciar el carcter delictivo de esta conducta atroz ayuda a mejorar el alcance normativo del derecho penal internacional. Por tal razn, ms all del efecto real de las decisiones de ambos tribunales, se espera que estas constituyan una leccin aprendida y un importante reconocimiento social de los valores protegidos por la justicia internacional. Cabe precisar que para lograrlo, la justicia internacional solo puede complementar los mecanismos nacionales cuando los Estados no estn dispuestos o no son capaces de llevar a los responsables ante la justicia, y en los pases en desarrollo afectados por conictos no siempre existe una falta de voluntad, pero a menudo de capacidad. Un claro ejemplo de aplicacin del principio de complementariedad es el examen preliminar que viene realizando la CPI en Colombia, en donde el reclutamiento de nios por las FARC constituye un delito cotidiano. X
[1] Otras sentencias relativas al reclutamiento y la utilizacin de nios soldados son: El Fiscal vs. Brima et al. SCSL-2004-16-T, 20 de junio de 2007; El Fiscal vs. Fofana et al., SCSL-2004-14-T, 2 de agosto de 2007; El Fiscal vs. Sesay et al., SCSL-2004-15-T, 2 marzo de 2009.

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La Corte Penal Internacional

JESSICA MAEDA JER
LLM con especializacin en Derecho Internacional Pblico por la Universidad de Leiden. Asesora de la Direccin General de Derechos Humanos.

OINSTITUCIN DE INNEGABLE IMPORTANCIA PESE A ESCASA JURISPRUDENCIA

l pasado 17 de julio se celebr el Da de la Justicia Penal Internacional, instaurado para conmemorar la adopcin del Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional (CPI). De ese modo, se celebra la decisin de crear el primer tribunal criminal internacional con carcter permanente y de vocacin universal. Quince aos despus, la CPI se erige como un rgano de innegable importancia, lo que no descarta las crticas en su contra. Una de las principales se enfoca en su escasa jurisprudencia, existiendo a la fecha tan solo una sentencia (1). Sin embargo, esta crtica puede explicarse en un lmite establecido en el mismo Estatuto de Roma y que constituye la piedra angular de la relacin entre la CPI y las jurisdicciones nacionales: el principio de complementariedad. Dicho principio establece que la CPI es una jurisdiccin de ltima ratio, competente solo ante la falta de capacidad o de voluntad de las jurisdicciones nacionales. Ello, aunado a que el objetivo de la CPI es juzgar a los autores de los "crmenes ms graves de transcendencia internacional", limita la cantidad de casos que puedan estar bajo su competencia. Ahora bien, a pesar de las crticas, no se puede desconocer la relevancia de un tribunal con las caractersticas de la CPI, especialmente para aquellas sociedades que salen de perodos de violencia, durante los cuales se han cometido graves violaciones de los derechos. En ese sentido, la labor de la CPI resulta vital para la consecucin de la justicia, paz y reconciliacin nacionales, por lo que puede servir de herramienta complementaria a otros mecanismos de Justicia Transicional.

mulgacin al trmino de un conicto armado no internacional. Sin embargo, lo que s se prohbe son aquellas leyes de amnista que se dan con el objetivo de proteger a agentes del Estado que han cometido violaciones de derechos humanos (3). En ese sentido, deber tenerse en cuenta lo que se dispone en el artculo 17.2.a, y denir si la decisin nacional fue o no "adoptada con el propsito de sustraer a la persona de que se trate de su responsabilidad penal por crmenes de la competencia de la Corte". En consecuencia, y a pesar de la utilizacin de herramientas de justicia transicional, la CPI deber exigir el pronunciamiento del rgano estatal competente y analizar caso por caso, a n de poder determinar si es competente o no. De esa manera, su existencia asegura de manera denitiva el n de la impunidad y permite as la reconciliacin buscada en estos casos. X
[1] La sentencia a la que nos referimos es sobre el caso de Thomas Lubanga Dyilo, la cual se enmarca en una de las ocho situaciones que han sido llevadas frente a la Corte Penal Internacional. Adicionalmente, tenemos las situaciones de Uganda, Repblica Centro Africana, Darfur (en Sudn), Kenia, Libia, Costa de Marfil y Mali. (2) Artculo 17.- Cuestiones de admisibilidad. 1. La Corte teniendo en cuenta el dcimo prrafo del prembulo y el artculo 1, resolver la inadmisibilidad de un asunto cuando: a) El asunto sea objeto de una investigacin o enjuiciamiento por un Estado que tenga jurisdiccin sobre l salvo que este no est dispuesto a llevar a cabo la investigacin o el enjuiciamiento o no pueda realmente hacerlo (...) [3] A fin de determinar la incapacidad para investigar o enjuiciar en un asunto determinado, la Corte examinar si el Estado, debido al colapso total o sustancial de su administracin nacional de justicia o al hecho de que carece de ella, no puede hacer comparecer al acusado, no dispone de las pruebas y los testimonios necesarios o no est por otras razones en condiciones de llevar a cabo el juicio. [4] As lo ha establecido el Comit de los Derechos Humanos en su Observacin General N 20, en el caso Rodrguez vs. Uruguay (Comunicacin N 322/1988), entre otros; el Comit contra la Tortura en su Observacin General N 2; la Corte Interamericana de Derechos Humanos en los Casos Barrios Altos vs. Per, Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Gomes Lund y otros vs. Brasil, Gelman vs. Uruguay, Masacres de El Mozote y lugares aledaos vs. El Salvador, Garca y familiares vs. Guatemala, por mencionar algunos ejemplos.

MECANISMOS Y PRINCIPIOS La Justicia Transicional implica la utilizacin de herramientas judiciales y no judiciales para dar

cuenta de los excesos cometidos y se utilizan distintos enfoques para la bsqueda de un sentido de justicia ms inclusivo y plural. En Amrica Latina, se ha optado principalmente por dos caminos dismiles: las comisiones de la verdad y las leyes de amnista, aplicndose la mayora de las veces de manera conjunta, como en los casos de El Salvador y Per. Es en este escenario que resulta pertinente preguntarse si se puede activar la jurisdiccin de la CPI en situaciones donde ya se hayan implementado estas herramientas. Esto se determinar de acuerdo al artculo 17 del Estatuto (2). As, de una lectura simple del artculo 17.1.a, sera necesaria la sola investigacin para establecer la inadmisibilidad de la Corte,

lo que podra inferirse de la implementacin de las comisiones de la verdad. Sin embargo, una lectura completa del prrafo anterior junto con el artculo 17.1.b sugiere que la referencia hecha a "investigacin" debe implicar una intencin de posterior juzgamiento. De ah que las comisiones de la verdad no podrn ser entendidas como rganos que reemplacen a los judiciales, cuyos pronunciamientos s podran enmarcarse dentro de los supuestos considerados para la activacin del principio de complementariedad y con ello, impedir la actuacin de la CPI. En el caso de las leyes de amnista, se deber analizar la legalidad de las mismas. Es preciso sealar que estas no estn per se prohibidas por el derecho internacional, permitindose su pro-

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DERECHOS HUMANOS

Crmenes e impunidad
LIZBETH VLEZ GADEA
Abogada por la PUCP, con estudios de maestra en Ciencia Poltica con mencin en Relaciones Internacionales. Asesora de la Direccin General de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.

OLA COOPERACIN DE LOS ESTADOS MIEMBROS RESULTA FUNDAMENTAL

l Da de la Justicia Internacional conmemora la entrada en vigor del Estatuto de Roma (ER) en el 2002, que constituy la Corte Penal Internacional (CPI), institucin permanente con jurisdiccin y competencia para investigar y sancionar a personas frente a la comisin de los crmenes ms graves determinados por la comunidad internacional: i) Crimen de genocidio. ii) Crmenes de lesa humanidad. iii) Crmenes de guerra. iv) Crimen de agresin. La constitucin de la CPI signica la consolidacin del Derecho Penal Internacional por la posibilidad de sancionar la comisin de estos crmenes cuando las jurisdicciones nacionales no lo hayan hecho (Principio de Complementariedad). En esa lnea, el ER obliga a los Estados parte a tipicar estos crmenes en el sentido otorgado por este y, a su vez, a establecer mecanismos internos que coadyuven a la nalidad de la CPI. Ello tiene como trasfondo la lucha contra la impunidad en cualquier circunstancia. Entre los mecanismos establecidos por el ER se encuentra la obligacin general de los estados de cooperar plenamente con la CPI para la investigacin y el enjuiciamiento de los crmenes sometidos a esta (Parte IX del ER) (1). stos, entonces, tienen la obligacin de asegurar que en sus ordenamientos existan procedimientos aplicables a las formas de cooperacin sealadas en el ER. La cooperacin convierte a los Estados en "instrumentos para la aplicacin del ius puniendi de la comunidad internacional cuyo ejercicio ha sido encomendado a esta Corte cuando los Estados han fallado en juzgar a aquellos responsables por los crmenes en su jurisdiccin"(2). Su importancia radica, en que son actores claves y dinmicos

para el funcionamiento de la CPI y no meros observadores en la escena internacional. El ER establece como formas de cooperacin: i) La detencin y entrega de una persona. ii) La detencin provisional. iii) Solicitudes de asistencia, consistentes en prctica de pruebas, interrogatorios, inspecciones, registros, proteccin de vctimas, identicacin y bsqueda de objetos y cualquier otro tipo de asistencia no prohibida por la ley del Estado requerido. Cabe indicar, a su vez, que la obligacin no slo recae en los Estados parte sino tambin en los Estados que, aun no siendo parte del ER, se han obligado a prestar asistencia sobre la base de arreglos especiales. La cooperacin y asistencia importa tambin las solicitudes hechas a organizaciones intergubernamentales en virtud de acuerdos (3) y el respeto por parte de los Estados parte de los privilegios e inmunidades que le corresponden al personal de la CPI en sus territorios, necesarios para el cumplimiento de sus funciones (artculo 48 ER). Como se puede apreciar, estas formas buscan facilitar la investigacin y el enjuiciamiento de los crmenes, n ltimo de la CPI. Por ello, el ER establece la medida de informar al Consejo de Seguridad y a la Asamblea de Estados parte ante la negativa de cooperar con la CPI. La Asamblea de Estados parte estableci adems procedimientos relativos a la falta de cooperacin que incluan interponer buenos ocios e informar a los Estados partes. Empero, destac, en un reconocimiento preocupante, que una vez ms "no era de esperar que el Consejo de Seguridad adoptara medidas en relacin con este asunto" y concluy que "no hay indicios de que la aplicacin de los Procedimientos (...) relativos a la falta de cooperacin hayan tenido efecto alguno"(4). Con esto se tiene que la cooperacin de los Estados resulta vital para el funcionamiento de la CPI y ello, en mayor medida, porque ste no tiene los medios inmediatos para la investigacin, el juzgamiento y la sancin. As, se advierte una serie de retos y desafos urgentes para la comunidad internacional. De lo contrario, se reducen preocupantemente las posibilidades de romper con la impunidad y lograr la consecucin nal del ER, la CPI y el DPI. X

[1] Ello tiene su correlato en los propsitos y principios de las Naciones Unidas (NNUU) de fomentar la cooperacin internacional en el estmulo del respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales sin distincin (Art. 1.3 Carta de NNUU). [2] CORTE PENAL INTERNACIONAL. Sala de Cuestiones Preliminares I. Caso Fiscal contra Omar Hassan Ahmad Al Bashir. 12 de diciembre de 2011. Prr. 46. [3] El ER establece que la CPI y el Fiscal pueden realizar acuerdos con organizaciones intergubernamentales (art. 87.6 y 54.4 c) y d) ER). Algunos de estos acuerdos son: Acuerdo CPI y NNUU (2004), CPI y La Unin Europea (2006), La Fiscala y la Interpol (2004). Cabe resaltar que la Corte y la Unin Africana elaboraron en el 2005 un borrador de acuerdo de cooperacin. [4] CORTE PENAL INTERNACIONAL. Asamblea de los Estados Partes. Undcimo perodo de sesiones. Informe de la Mesa sobre falta de cooperacin. ICC-ASP/11/29 de fecha 1 de noviembre de 2012. Prr. 11 y 17, respectivamente.