APLICACIN DE LA LEY BUSTOS EN SUBCONTRATACIN

Corte Suprema unific jurisprudencia en el sentido que la sancin de nulidad de despido resulta aplicable a la empresa principal o mandante en el rgimen de trabajo de subcontratacin

I. ANTECEDENTES
El actual procedimiento laboral contempla el recurso de unificacin de jurisprudencia que permite a la Corte Suprema unificar criterios en caso de existir diferentes interpretaciones sostenidas en uno o ms fallos firmes emanados de Tribunales Superiores de Justicia. La Corte Suprema en sentencia de 31 de marzo de 2011, dictada en recurso N 7502/2010, unific jurisprudencia haciendo extensiva la sancin de nulidad de despido aplicada al contratista a la responsabilidad solidaria de la empresa principal en el trabajo en rgimen de subcontratacin. La sancin de nulidad del despido establecida en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo1,
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comnmente conocida como Ley Bustos, consiste en el hecho que el despido no produce el efecto de poner trmino al contrato de trabajo cuando las cotizaciones previsionales no se encuentran ntegramente pagadas. En ese sentido, el empleador debe continuar pagando las remuneraciones hasta que todas las cotizaciones se encuentren pagadas y ello sea comunicado al trabajador.

II. ARGUMENTOS
Los argumentos esenciales que dio la Corte Suprema fueron los siguientes: a) La Ley N 20.123 o Ley de Subcontratacin, a travs de los artculos 183 B y 183 D que incorpor al Cdigo del Trabajo, estableci que la empresa principal es responsable solidaria o subsidiariamente, entre otras, del pago de las remuneraciones de los trabajadores y del entero en el organismo pertinente, de las cotizaciones previsionales retenidas sobre dicha remuneracin. Ello sin perjuicio de cualquier otra que pueda ser calificada como obligacin laboral y previsional de dar o como, por ejemplo, las indemnizaciones legales por trmino de la relacin laboral. b) Tales responsabilidades se encuentran limitadas al tiempo o periodo durante el cual el o los trabajadores del contratista o

Artculo 162 incisos 5 y 6 del Cdigo del Trabajo textualmente disponen: Para proceder al despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artculo anterior, el empleador del deber informar por escrito el estado de pago de cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al momento del despido, ste no producir el efecto de poner trmino al contrato de trabajo. Con todo, el empleador podr convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones morosas al trabajador, lo que comunicar a ste mediante carta certificada acompaada de la documentacin emitida

por las instituciones previsionales correspondientes, en que conste la recepcin de dicho pago.

INFORME LABORAL N 05/2011

subcontratista prestaron servicios en rgimen de subcontratacin para la empresa principal. c) La existencia de dicho lmite temporal, no impide, a juicio de la referida Corte, aplicar y extender los efectos de sancin de la nulidad del despido, a la empresa principal en el mbito de la responsabilidad solidaria que se le asigna. Ello porque el incumplimiento o hecho generador de la sancin ocurri durante el periodo de la subcontratacin, ya que en este caso la causa que genera la incorporacin al objeto de la responsabilidad del empresario principal o del contratista, de las remuneraciones y dems prestaciones legales se origin en el mbito controlado por la empresa principal y dentro de la cual la ley ha asignado dicha responsabilidad.

III.

COMENTARIO

Las empresas que utilicen servicios contratados bajo el rgimen de la subcontratacin debern ser exigentes al efectuar el control del cumplimiento de pago de las obligaciones previsionales por parte de los contratistas y subcontratistas por cuanto, conforme a la sentencia revisada, no slo sern responsables solidariamente de las cotizaciones impagas, sino que adems les resulta aplicable la sancin de nulidad de despido, lo que puede encarecer en elevadas sumas de dinero sus costos en materia de subcontratacin. A nuestro juicio, no debiera corresponder la aplicacin de la referida sancin a la empresa principal por cuanto, sin perjuicio de otras razones, no resulta aplicable la responsabilidad solidaria respecto de situaciones que la ley expresamente no la establece, como ocurre precisamente en el caso a que nos hemos abocado.

En caso de tener cualquier duda sobre esta materia puede usted dirigirse al departamento laboral del Estudio Jurdico.

PHILIPPI, YRARRAZAVAL PULIDO & BRUNNER ABOGADOS