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UNIVERSIDADE CATLICA DE MOAMBIQUE

Faculdade de Direito

Nelton Muando Rosalina Cossa

As novas figuras contratuais: Factoring Franchising Know-how

Nampula 2011

UNIVERSIDADE CATLICA DE MOAMBIQUE


Faculdade de Direito

As novas figuras contratuais: Factoring Franchising Know-how


Trabalho investigativo em grupo, da cadeira de Direito das Obrigaes II, 2 ano, turma C, leccionada pelo Dr. Nelson Chapananga.

Nampula
2

2011

ndice
LISTA DE ABREVIATURAS....................................................................................5 INTRODUO..................................................................................................... 6 I.FACTORING...................................................................................................... 7 1. CONCEITO.......................................................................................................................... 7 2. NATUREZA JURDICA............................................................................................................. 7 3. MODALIDADES.................................................................................................................... 7 3.1.Critrio da poca.......................................................................................................... 7 3.2.Critrio do objectivo..................................................................................................... 8 3.3.Critrio do instrumento................................................................................................. 8 4. CARACTERSTICAS................................................................................................................ 9 5. PARTES............................................................................................................................. 9 5.1.Facturizador.................................................................................................................. 9 5.2.Facturizado................................................................................................................... 9 6. IMPORTNCIA E EFEITOS...................................................................................................... 10 II.FRANCHISING................................................................................................ 11 1. CONCEITO........................................................................................................................ 11 2. NATUREZA JURDICA........................................................................................................... 11 3. MODALIDADES.................................................................................................................. 11 4. CARACTERSTICAS.............................................................................................................. 12 5. PARTES........................................................................................................................... 12 5.1.Franqueador............................................................................................................... 12 5.2.Franqueado................................................................................................................ 12 6. IMPORTNCIA E EFEITOS...................................................................................................... 13 III.KNOW-HOW.................................................................................................14 1. CONCEITO........................................................................................................................ 14 2. NATUREZA JURDICA........................................................................................................... 14 3. IMPORTNCIA E EFEITOS...................................................................................................... 14 CONCLUSO..................................................................................................... 15 BIBLIOGRAFIA.................................................................................................. 16

Lista de Abreviaturas
Art. Artigo; art. artigo; CC Cdigo Civil Prof. Professor; prof. professor;

Introduo
O presente trabalho vem enquadrado no plano temtico da disciplina de Direito das Obrigaes II e, pretende-se com ele fazer uma abordagem sobre as novas figuras contratuais nomeadamente o Factoring, Franchising e Know-how. As novas figuras contratuais atpicas actualmente tem tido uma grande relevncia devido a constante intercmbio (comercial e tecnolgico principalmente). O factoring tem grande relevncia quando se pretende criar uma facilidade na cobrana de dvidas, o franchising tem importncia porque permite a circulao de marcas (de produtos ou servios) e a sua designao inglesa tem uma verso portuguesa na qual alguns autores designam por Franquia (um termo no qual evitaremos fazer meno porque pode causar uma certa confuso com a franquia estudada no Direito dos Seguros) e o Know-how que uma figura que envolve a transferncia de tecnologias e conhecimentos. Num mundo evoludo como actualmente est seria quase que impossvel em certos pases no existir tais formas contratuais devido a importncia supracitada. A sua no tipificao legal no obsta que ele possa ser celebrado, graas ao Princpio da Liberdade Contratual previsto no art. 405, n o 1 CC que estatu dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de (), celebrar contratos diferentes dos previstos neste Cdigo (), pois, na rea dos contratos, os particulares podem agir por sua prpria e autnoma vontade. Para uma abordagem cientfica e sistemtica do trabalho ele encontra-se estruturado em trs partes, sendo a primeira dedicada ao Contrato de Factoring, a segunda ao Contrato de Franchising e a terceira ao Contrato de Know-how, sendo que em todas figuras ser feita uma anlise em torno do conceito, natureza jurdica, modalidades, figuras afins, caractersticas, as partes envolvidas (direitos e deveres de cada envolvido) e a importncia e efeitos dos mesmos. Para prosseguir com o trabalho foi necessria uma pesquisa cientfica muito minuciosa, tendo em conta o escasso volume de obras disponveis em relao a matria. Contudo, grande parte do contedo do presente trabalho foi extrada pela via da internet (a principal fonte), meio pelo qual tive acesso a um nmero considerado de obra 1 e a opinio de alguns juristas. Na pesquisa bibliogrfica o contedo foi obtido grande parte nos livros disponveis nas bibliotecas da nossa cidade (Biblioteca da Faculdade de Direito em particular). Tendo em vista a relevncia que as trocas comerciais tm tido para a conjuntura actual, da surge a necessidade de se aprofundarem estudos sobre a matria, que se mostra muito relevante para a nossa relao social.

Aps extrair esses contedos na internet, este mesmo contedo passou por um processo de seleco para atestar a veracidade da informao. Pelo que a fonte fidedigna.

I.
1. Conceito

Factoring

O prof. VARELA conceptualiza o factoring como um contrato essencialmente virado para a cobrana de crditos difceis2, posio influenciada pela legislao portuguesa que define o factoring como:
a actividade que consiste, grosso modo, na tomada por um intermedirio financeiro (o factor) dos crditos a curto prazo que os fornecedores de bens ou servios (os aderentes a um contrato de factoring) constituem sobre os seus clientes (os devedores)3

Uma definio legal que resume tudo que gira em torno do contrato de factoring (as partes, o objecto e a finalidade).

2. Natureza Jurdica
O contrato de factoring consta do leque dos vrios contratos atpicos e s, o que torna necessrio a aplicao de regimes jurdicos das outras figuras contratuais em alguns aspectos. O factoring tem natureza privada-comercial e engloba a compra de activos financeiros e no adiantamento ou emprstimo. A compra de crdito o fundamento da natureza. Com o factoring o facturizado compra o crdito de uma instituio (e adquire o ttulo da dvida) e cobra o crdito ao devedor.

3. Modalidades
Consoante a poca, o objectivo e o instrumento existem diferentes espcies de factoring, todos com uma grande relevncia mais at Anto desconhecidos.

3.1.

Critrio da poca
Factoring antigo verifica-se quando o factorizador intermediava na compra e venda de mercadorias. Ou seja, o facturizador recebia uma comisso que venda do produto do facturizado.
Exemplo: A (facturizado) entrega seu carro a B (facturizador) para que o mesmo proceda a venda, com a promessa deste ficar com 5% do valor a ser comercializado

2 3

VARELA, Antunes de Lima, Das Obrigaes em Geral, I volume, 1996, Livraria Almedina, pg. 284. REPBLICA DE PORTUGAL, Decreto-Lei no 56/86, de 18 de Maro, Aviso do Banco de Portugal, 1986, art. 1.

Factoring moderno o facturizador compra o crdito do facturizador (com o risco prprio) e vai cobrar o mesmo ao devedor, excluindo-se aqui o direito de regresso desde que o ttulo do crdito seja verdadeiro.
Exemplo: C contrai uma dvida a mdio prazo com D (facturizado) e E (facturizador) compra o crdito com D e vai exigir no momento de pagamento que o C lhe pague a dvida.

3.2.

Critrio do objectivo
Factoring como tcnica financeira nesta modalidade o facturizado concede o seu crdito, vendendo para o facturizador e este cobrando ao devedor. Esta prtica essencialmente leva ao adiantamento da prestao creditcia.
Exemplo: F (facturizador) compra o crdito de G perante H (facturizado) pagando o preo correspondente ao respectivo ttulo da dvida. Ficando o H inimputvel por possvel insolvncia de G.

Factoring como tcnica de gesto comercial esta no corresponde a um factoring no verdadeiro sentido, pois, o facturizador apenas tem a responsabilidade de administrar os crdito do facturizado, cobrando-os na altura devida e assegurando o cumprimento da mesma.
Exemplo: I (facturizado) tem crdito com J, K e L. Pode celebrar um contrato com M (facturizador) par5a que o mesmo cobre a dvida perante os credores e em troca o M ficar com uma comisso.

3.3.

Critrio do instrumento
Factoring convencional a forma mais visvel de manifestao do factoring, onde o credor vende o crdito ao facturizador (mas mantem o ttulo da dvida em sua posse), ficando encarregado de notificar o devedor e colaborar com o facturizador disponibilizando os meios de defesa oponveis ao devedor.
Exemplo: N (facturizado) vende seu crdito para O (facturizador) mas continua com a factura, apenas notifica ao P (devedor) que deve efectuar a prestao junto O.

Factoring maturity (ou factor sem antecipao) o facturizador recebe a sua prestao aps o pagamento do crdito. Esta modalidade foge um pouco do conceito de factoring, pois, o pagamento fica condicionado tambm ao pagamento a ser realizado pelo devedor (deixando de ser um risco ao facturizador).
Exemplo: R (facturizado) tem uma factura para cobrar a S (devedor), sendo que encarrega o T (facturizador) para efectuar a cobrana na esperana de o mesmo receber uma contrapartida em caso de pagamento da dvida.

4. Caractersticas
O factoring apresenta como principais caractersticas as seguintes: um contrato atpico e ; um contrato de ndole comercial; um contrato escrito; O no pagamento pelo terceiro no implica o direito de regresso do facturizador perante o facturizado; um contrato bancrio imprprio.

5. Partes
Os envolvidos na relao factorizadora so: facturizado ou cedente, facturizador ou cessionrio e o factor ou cedido.

5.1.
Direitos

Facturizador

Deveres

Recusar-se a aprovar uma factura apresentada; Cobrar facturas e; Deduzir sua remunerao das quantias pagas ao facturizado, conforme o acordado.

Pagar ao facturizado as importncias relativas s facturas recebidas e; Assumir o risco pelo no-pagamento, por parte do devedor.

5.2.
Direitos

Facturizado

Receber o pagamento das facturas conforme acordado; Transferir facturas no aprovadas ao facturizador, para cobrana, agora na qualidade de mandatrio do facturizado e; Receber do facturizador informaes e assistncia, par que as relaes se mantenham amigveis.

Deveres Pagar ao facturizador as comisses relativas ao factoring;

Submeter ao facturizador as contas cujos crditos tenciona ceder; Remeter as contas ao facturizador, da forma convencionada e; Prestar ao facturizador todas as informaes, sobre clientes e sobre recebimento dos crditos.

6. Importncia e efeitos
O factoring uma nova forma de contrato comercial e que trs consigo enormes vantagens, tanto para o facturizado como para o facturizador. Podemos destacar a ttulo de exemplo o pagamento antecipada do crdito que o facturizado recebe com o facturizador e, para o facturizador a principal importncia a possibilidade de comprar o crdito a um valor inferior e tambm a possibilidade de desfrutar das garantias prestadas pelo devedor. S com estas vantagens que se pode perceber porque uma instituio financeira investe em um contrato de grande risco mais vivel como este.

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II.
1. Conceito

Franchising

a operao pelo qual um empresrio concede a outro o direito de usar a marca de produto seu com assistncia tcica para a comercializao, recebendo, em troca, determinada remunerao.4

2. Natureza Jurdica
Assim como o factoring, o franchising tambm uma figura contratual recente, atpica e inominada. A sua essncia est na concesso do uso de uma marca por parte de uma outra empresa normalmente uma marca de reconhecido mrito. O contrato de franchising (denominao inglesa) tem sido doutrinariamente designado por contrato de franquia, mas tal concepo no unnime dada a confuso que pode causar com o contrato de franquia nos seguros. Uma vez que a figura importada de outro ordenamento jurdico seria uma ousadia convertermos a designao franchising por franquia, isto porque tal alterao coloca o sentido do contrato ambguo. Esta figura contratual recente tem evoludo de uma forma sem precedentes, sendo comum envolvendo as multinacionais, tais como: General Motors, Coca-Cola, Mc Donalds, etc.

3. Modalidades
So as seguintes modalidades comuns de franchising: Franchising de negcio formatado o franqueador coloca disposio do franqueado sua marca, regras sobre implementao, operao e administrao, estruturao e conduo da empresa; Franchising multimarcas o franqueado franquia marcas diferentes. o que sucede com a Coca-Cola Moambique, que franquia a marca de produtos da Cola-cola SABCO e os produtos da Sweeps; Franchising mista no qual o franqueador concede ao franqueado o direito de fabricar e distribuir os seus produtos para uma determinada rea;

VARELA, Antunes de Lima, Op. Cit., pg. 284. 11

Franchising de distribuio o franqueado se obriga a vender determinados produtos num estabelecimento seu, mas com o nome e imagem do franqueador, ou seja, o contrato visa a comercializao de determinados produtos.

4. Caractersticas
oneroso possu encargos recprocos, embora comparando com a abertura de uma empresa nova seja menos oneroso; De execuo continuada parte das obrigaes esto relacionadas ao resultado do negcio, que pode ser progressivo ou regressivo; Intuitu personae em relao ao franqueado geralmente feita uma seleco criteriosa, na busca do franqueado ideal. Atpico porque no dispes de um regime jurdico prprio, a sua consumao carece de subsdio de outras formas contratuais;

5. Partes
5.1.
Direitos Deveres Concede o direito de uso e aproveitamento da marca; Providencia assistncia tcnica ao franqueado; Remunerar o franqueado. Controlar as actividades do franqueado; Determinar o mbito territorial de actuao do franqueado.

Franqueador

5.2.
Direitos

Franqueado

Fazer o uso da marca conforme o convencionado e as regras de boa-f; Receber uma contra-prestao pelas actividades desenvolvidas no mbito do franchising.

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Deveres Produzir seguindo as linhas de orientao do franqueador;

6. Importncia e efeitos
Trata-se essencialmente de um contrato de expanso e desenvolvimento, para o franqueador, e a possibilidade de iniciar uma nova vida empresarial, para o franqueado. Dispondo de um mercado mais vasto, com um mnimo de investimento, ao contrrio das filiais, em que o investimento integralmente suportado por uma nica estrutura empresarial, no franchising o franqueador conta ainda com os pagamentos do franqueado.5

As formas de remunerao do franqueado, normalmente so: Um royalty consiste em uma percentagem fixa do volume de negcio movimentado pelo franqueado; Uma margem sobre o preo dos materiais adquiridos pelo franqueador; Um montante regular fixo por acordo entre as partes.

FERREIRA, Antnio Pedro, Manual de Direito Bancrio, 3 edio, Coimbra, 2004, pg. 167. 13

III.
1. Conceito

Know-how

O contrato de Know-how consequentemente, aquele em que uma parte, mediante o pagamento de uma soma, fornece a outra informaes tecnolgicas escassas, de forma a possibilitar a esta uma posio privilegiada no mercado .

2. Natureza Jurdica
A maneira pela qual se paga o fornecimento destas informaes ilustra com preciso o real objecto do contrato Know-how. Com efeito, usualmente o pagamento feito, no por uma quantia fixa, em uma s em uma ou em vrias prestaes, mas por um percentual sobre a receita do produto fabricado com auxlio das informaes. irrelevante, na maior parte das vezes, o quanto se investiu originalmente para conseguir a tecnologia; Como se viu, a tecnologia, embora o objecto do contrato, no seu objectivo. A forma do pagamento assim, leva em considerao o valor da oportunidade comercial renunciada.

3. Importncia e efeitos
Aps a 1 Guerra Mundial, a ideia de desenvolvimento acentuou-se consideravelmente, atigindo propores maiores depois da 2 Guerra Mundial. A Revoluo Industrial eclodiu, tornando-se o factor marcante do progresso, com a substituio do trabalho humano pela mquina. Como consequncia vaio a produo em massa, gerando problemas de colocao de novos produtos, da expanso dos mercados e da concorrncia desleal. Isso exigiu a procura de novas frmulas e tcnicas para enriquecer a produo. A necessidade de obter, dos pases tecnocratas, o know-how desejado pelos menos desenvolvidos, enseja o aparecimento de filiais de empresas estrangeiras em diversos ramos, especialmente na indstria e fornecimento de tecnologia mediante contratos especficos. Despontam ento as multinacionais, no somente no sector industrial, como tambm nrea das comunicaes. Ocorre a ingerncia dessas frmulas na economia dos pases que as recebem.

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Concluso
Do exposto ao longo da abordagem ficou claro que as novas figuras contratuais revelam-se de grande importncia, conforme acima fora mencionado. O factoring envolve a cobrana de facturas devidas a uma instituio, o franchising a forma de transmisso de direitos referentes ao uso de determinada marca, enquanto isso o know-how a forma de transferncia de tecnologias. Todas as figuras abordadas esto no leque dos contratos atpicos, cuja regulamentao ainda no foi objecto de estudo por parte dos poderes com competncia no mbito da elaborao das leis. Tais figuras tem aplicabilidade graas ao princpio da liberdade contratual que permite a formulao de contratos diferentes dos legalmente previstos. Em estados mais evoludos tem se multiplicado o nmero de empresas de factoring, franchising e know-how para responder as necessidades de tais economias. O trabalho foi fruto de grande esforo colectivo no sentido de facilitar na assimilao da matria e na transmisso da mesma sendo, por isso, possvel que certos aspectos (julgamos irrelevantes por enquanto) no tenham sido abordados profundamente. Estamos esperanosos que surjam mais oportunidades deste gnero, ps isso, estimulo o nosso esprito investigativo e consequentemente aumenta o nosso envolvimento na matria, o que de uma certa forma -nos muito vantajoso. Esperamos sinceramente que este trabalho seja vantajoso num futuro prximo para todos que dele se disponibilizem a consultar

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Bibliografia
Fonte
REPBLICA DE PORTUGAL, Decreto-Lei no 56/86, de 18 de Maro, Aviso do Banco de Portugal, 1986

Literatura FERREIRA, Antnio Pedro, Manual de Direito Bancrio, 3 edio, Coimbra, 2004; VARELA, Antunes de Lima, Das Obrigaes em Geral, I volume, Livraria Almedina, 1996; PONTES, Onlia de Medeiros, http://www.facipe.edu.br/revista, 2005.

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