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DERECHO DE SUCESIONES DOS: SUCESIN TESTAMENTARIA 1.- EL TESTAMENTO EN GENERAL: 1.1.- FUNDAMENTO DEL DERECHO DE TESTAR: Ha surgido controversia acerca del origen o causa jurdica para otorgar testamento, es decir, el fundamento de la facultad de disponer de sus bienes en forma gratuita por parte del causante, para que tenga efectos cuando l haya fallecido. Para unos es un derecho propio del individuo, que el Estado no puede desconocer, para otros es una concesin gratuita del Estado, que este puede ignorar Autores como Hugo Groccio sostienen que el fundamento jurdico-filosfico de testar es propio, por cuanto se trata de una simple excepcin del derecho de propiedad que es el derecho natural: es la manifestacin neta del derecho de propiedad que faculta al propietario para disponer de las cosas en que se ejercita, segn Claro Solar. Entre nosotros, el Art. 58 de la Constitucin Poltica garantiza la propiedad privada y los derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles. Si el testamento es una manera de ejercer el derecho de dominio para que sus disposiciones se cumplan despus de la muerte del testador, ha de entenderse que se acoge a la primera tesis, en consecuencia la supresin del derecho estara sometida a una reforma constitucional, ms no su reglamentacin y gravamen, que seran funciones propias de la autoridad legislativa del Estado. Don Andrs Bello, redactor del Cdigo Chileno, era partidario de la libertad de testar, pero encontr resistencia para la implantacin de este sistema. Nuestro cdigo opt por el sistema de la divisin forzosa, combinado con la libertad de hacer ciertas mejoras en el orden de los descendientes y de disponer libremente de una parte del patrimonio y estableci lo que se llaman las asignaciones forzosas, siendo estas las que el testador est obligado a hacer y que se cumplen an con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresadas. El Cdigo Civil, en el ttulo III, libro III trata de la ordenacin del testamento el cual inicia con el Testamento en general. De la reglamentacin de la sucesin intestada se concluye que sta slo tiene efecto cuando no existe testamento o cuando ste carece de eficacia por cualquier causa legal. Es mas comn entre nosotros la sucesin intestada que la testamentaria, por lo cual podra decirse que la regla general es la sucesin abintestato y la excepcin la testamentaria. Cada da la sucesin testamentaria pierde importancia debido a la intervencin del Estado en el establecimiento de asignaciones forzosas, lo cual ha conducido a que la iniciativa de la persona en la distribucin de sus bienes vea reducido su mbito de libertad; en efecto, en

las legislaciones de origen latino gran parte de la masa hereditaria ha sido obligatoriamente asignada a ciertos herederos, con lo cual el causante en vida perdi iniciativa en su destinacin y solo en ausencia de legitimarios puede disponer de sus bienes con relativa libertad. Sobre la otra parte de la sucesin, al causante se le concede una libertad limitada para testar, ya que el legislador le seala una especie de opciones, de las cuales no puede apartarse. Es el caso, entre nosotros, de la cuarta de mejoras, cuyo objetivo es el beneficio de los descendientes, aspecto ste que el de cuyus debe atender en su testamento, aunque con libertad para escoger a cul o a cuales de sus descendientes beneficia. La libertad de testar solo se puede ejercer a plenitud con relacin a la cuarta de libre disposicin, en la que el legislador deja en plena libertad al testador para escoger su asignatario. 1.2.- LA FACULTAD DE DISPOSICIN Las personas pueden disponer de bienes a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. El ttulo es gratuito cuando no se tiene por objeto la utilidad sino la simple liberalidad y es oneroso cuando se persigue la utilidad o el beneficio econmico, art. 1497 C. C. Cuando el acto de mera liberalidad lo realiza en vida el propietario de la cosa, mediante acto jurdico legalmente idneo, nos hallamos ante un caso de donacin. Cuando tal acto, no obstante realizarse en vida se celebra u otorga para que tenga efecto despus de muerto su autor nos hallamos frente al testamento. Esta diferencia tiene su fundamento jurdico en el artculo 1056 del C. C. 1.3.- INSTITUCIONES TESTAMENTARIAS: Dentro del principio de la autonoma de la voluntad, el cual impera en el mbito de derecho privado, la ley faculta a las personas hbiles y capaces para disponer del todo o de una parte de los bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, como lo estatuye el art. 1055 C.C-. Esta facultad, si bien sujeta a restricciones permite al testador tomar, por ejemplo, entre otras, las siguientes disposiciones A) Otorgar testamento dentro de cualquiera de las modalidades que seala la ley, segn las circunstancias en que se encuentre B) Revocarlo libremente cuando a bien lo tenga, con la excepcin prevista en el literal tercero del artculo 1, de la ley 75 de 1.968 o sea reconocimiento de un hijo. C) Reconocer hijos extramatrimoniales, designar guardadores o albaceas cuando hubiere lugar a ello. D) Favorecer con la cuarta de mejoras a descendientes o a hijos adoptivos.

E) Asignar la cuarta de libre disposicin a quien a bien tenga. F) Si carece de legitimarios, disponer de todo el caudal relicto. G) Instituir herederos o legatarios y H) Hacer la particin de sus bienes en el mismo acto testamentario, en cuanto no fuere contrario a derecho ajeno, segn el artculo 1375 del C. C. y 619 del C. de P. Civil. Sin embargo, estas atribuciones de que se halla investido el testador, estn sujetas a ciertas limitaciones establecidas por la ley, tales como las de respetar las asignaciones forzosas cuando su destinacin no se acomode a la ley; quienes resulten vulnerados en sus derechos pueden hacerlos valer por la va judicial, entre otros, en los siguientes casos: 1) Cuando el testador asigna a un legitimario determinada cuota que resulta inferior a la que legalmente le corresponde, este puede ejercer la accin de reforma del testamento, dentro de los cuatro (4) aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimario, consagrada en el art, 1274 del C. C. Si por el contrario, el testador lo pasa en silencio y por lo tanto, nada le asigna se est en presencia del fenmeno de la pretericin que consagra el art,. 1276, en virtud del cual el legitimario preterido, por ministerio de la ley se entiende instituido en su legtima. Este asignatario forzoso no tiene que presentar la reforma del testamento, ya que le basta con invocar el derecho que le otorga la norma en cita. La Corte Suprema de justicia ha dicho a este respecto que la simple pretericin de un legitimario no puede servir de fundamento a la accin de reforma del testamento. Al legitimario preterido le basta para lograr el reconocimiento de su derecho, presentarse al respectivo juicio de sucesin con las pruebas pertinentes, o proponer, si ya est concluido, la correspondiente accin de peticin de herencia (Casacin de 26 de abril de l.955). 2) Con el fin de garantizar los derechos de los herederos, forzosos o no, se consagra en el artculo 1325 del C. C., se otorga a estos las acciones de peticin de herencia y la reivindicacin. La accin reivindicatoria se distingue de la accin de peticin de herencia por razones de origen, objeto, partes, controversia y pruebas, asi: 1) la Reivindicatoria se origina en el derecho real de dominio; la de peticin de herencia se origina en el derecho real de herencia 2) La reivindicatoria tiene por objeto una cosa singular, esto es, particular, determinada y cierta; la de peticin de herencia tiene por objeto una cosa universal con universalidad de derecho, no de hecho ( estas pueden reivindicarse como un rebao, una biblioteca) 3) La reivindicatoria corresponde al verdadero dueo contra el que posee una cosa singular que no es suya; la de peticin de herencia corresponde al legtimo herederos contra el que ocupa indebidamente una herencia , dicindose heredero;

4) La reivindicatoria da origen a un juicio en que se discute la calidad de dueo, la de peticin de herencia da origen a un juicio en que se discute la calidad de heredero; y 5) La reivindicatoria impone al actor la carga de probar el derecho de propiedad que invoca; la de peticin de herencia impone al actor la carga de probar la calidad de heredero. En nuestro derecho, se le concede al testamento por ser un acto que contiene la voluntad de una persona sobre la destinacin de todos los bienes integrantes del patrimonio se le da el carcter de acto solemne. En consecuencia, se puede concluir que entre nosotros no tiene ningn valor el testamento olgrafo otorgado de puo y letra del causante. 1.4.- DEFINICIN La palabra testamento proviene de las acepciones latinas testatio mentis, que quiere decir testamento de la voluntad. Segn el artculo 1055: El testamento es un acto ms o menos solemne , el que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en el mismo mientras viva. Para el caso de la sucesin testamentaria el causante toma el nombre de Testador y el causahabiente de Heredero-legatario. 1.4.1.- CARACTERISTICAS DEL TESTAMENTO: a.- Presenta el testamento algunas caractersticas derivativas de su misma definicin, as: Son: 1.- Es un acto jurdico, por cuanto contiene una manifestacin expresa de la voluntad del estador, encaminada a producir determinados efectos jurdicos en cuanto a la distribucin de sus bienes despus de fallecido el causante. 2.- Es un acto unilateral, lo cual significa que para ser jurdicamente viable basta con la sola voluntad del testador, expresada conforme a la ley. En tal sentido, son nulas las disposiciones contenidas en testamento mancomunado, esto es, otorgado por dos o ms personas en un mismo acto, ya sea en beneficio recproco de los otorgantes o de una tercera persona. La nulidad opera cuando en un mismo instrumento testan dos o ms personas, disponiendo cada una de ellas de sus respectivos bienes. 3.- El testamento es un acto personal.- El testamento debe otorgarse directa y personalmente por el causante o testador, quien debe ser capaz, lo que quiere decir que es indelegable; por consiguiente no puede valerse de procurador, delegado o intermediario para testar. Art. 1060, 1061 C.C. 4.- Es un acto ms o menos solemne. Art. 1055 y 1064 C.C. 5.- Suele ser un acto de disposicin de bienes.- Esta es la finalidad primordial del testamento. En nuestra legislacin puede contener adems el reconocimiento de hijos extramatrimoniales, art. 1 de la ley 75 de 1.968; igualmente se puede hacer constar en l la

designacin de tutores o curadores, o el nombramiento de albaceas, actos stos que no tienen propiamente carcter de econmico. 6.- Es un acto esencialmente revocable y libre. Esta caracterstica aparece consignada en el artculo 1055 y 1057, donde se establece que las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, a no ser que el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas. En este orden, las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque se confirmen con juramento. Igualmente, si en un testamento anterior se ha ordenado que no vale su revocacin si no se hace con ciertas palabras o seales, se mirar est disposicin como no escrita. Hay casos de excepcin en los que la ley no le concede efectos a la revocatoria del testamento como en el de reconocimientos de los hijos extramatrimoniales. 7.- El testamento es un acto libre. No puede el testador obligarse por contrato o por convenio a no testar, o a testar bajo ciertas condiciones, o bien trasmitir por testamento slo parte de sus bienes y reservar otra parte para sus herederos legtimos. Cualquier pacto que en este sentido restrinja la facultad de testar, o que implique renuncia de ella es inexistente. 8.- Sus efectos se surten despus de la muerte del causante.- Esto resulta de la misma naturaleza del testamento, el cual debe producir efectos despus de fallecido el de cuyus. No obstante, hay casos de excepcin en los que el simple otorgamiento del acto crea situaciones jurdicas con sus efectos correspondientes, como cuando se reconoce a un hijo; o, en el caso de donaciones revocables a ttulo singular que son legados anticipados conforme al art. 1119 C. C. b.- La doctrina se ha manifestado sobre las caractersticas del testamento en los siguientes trminos: El Cdigo Civil define el testamento en los trminos indicados, aunque no dice que sea un acto jurdico unilateral, sino simplemente que es un acto. Naturalmente se caracteriza como acto jurdico porque es una manifestacin de voluntad que se hace con la intencin de producir consecuencias de derecho; y es unilateral porque slo interviene una manifestacin de voluntad. Los dems elementos s se reconocen en la definicin del artculo 1295 del C. C. 1.4.2.- REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL TESTAMENTO: De conformidad con el art. 1055 del C.C. la ley faculta a las personas hbiles y capaces para disponer de todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das y al consagrarlo como un acto o declaracin de voluntad del testador, para que sea plenamente vlida y eficaz ante el derecho se exige la concurrencia de unos requisitos. Tales requisitos son de tres clases: Unos internos y otros externos, y los que dicen relacin con las disposiciones testamentarias en s mismas. Los primeros hacen relacin a la capacidad, es decir, a la aptitud legal del testador y a la perfeccin de su voluntad exenta de vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la legitimacin testamentaria, Art. 1061, 1062, 1063 Art. 309,

Los requisitos externos tiene que ver con las formalidades del acto, o sea, a la manera como el testamento debe ser otorgado. 1.4.2.1.-LOS REQUISITOS INTERNOS O DE FONDO: Se rigen por la ley vigente al otorgamiento del testamento. Son: 1.- Capacidad para Testar: Consiste en la aptitud o habilidad para otorgar vlidamente un testamento. En el derecho la regla general es la capacidad la excepcin es la incapacidad. Art. 1061 C. C. Art. 309 C. C. Las causales de incapacidad son taxativas. El Testador debe ser capaz al tiempo de otorgar el testamento, ARt. 1062 C. C. La capacidad jurdica para testar es especial, razn por la cual los principios que la rigen no coinciden con los que gobiernan la capacidad civil en general y la excepcin es la incapacidad. La incapacidad testamentaria es una ineptitud de carcter general establecida en beneficio de quien la padece, mientras que la inhabilidad concierne a casos especiales de personas con el fin de proteger a terceros de buena fe. Entre los requisitos para la validez de toda declaracin de voluntad, art. 1502 del C. C. el Cdigo coloca la capacidad para obligarse y declara absolutamente incapaces a los impberes, dementes y sordomudos que no puedan darse a entender; todas estas personas carecen de razn y no tienen voluntad. Los actos jurdicos que ejecuten son nulos y no producen ni siquiera obligaciones naturales. En los testamentos el Cdigo es todava ms riguroso, pues declara inhbiles no solamente a todos estos incapaces, sino a los que teniendo discernimiento, sufran en el acto de testar una alteracin de sus facultades que permite afirmar un desequilibrio grave en el juicio.- El sordomudo como el demente puede ser colocado en interdiccin, pero la incapacidad de aquel no es igual a la de ste. Si el sordomudo aprende a darse a entender, recobra su capacidad plena, de modo que an estando vigente el decreto de interdiccin, si aprende a darse a entender el acto jurdico que celebre ser vlido pues los efectos del entredicho no son los mismos del artculo 553 del C. C. ni hay presuncin de invalidez en contra suya. El art. 1061 establece quienes son inhbiles para testar. Cuando se trate de demencia, probatoriamente es indispensable hacer la distincin indicada anteriormente. Si el testador ha sido declarado en interdiccin, basta con demostrar la sentencia judicial respectiva, lo cual conlleva a una presuncin de derecho de incapacidad, por virtud de la cual el acto testamentario es absolutamente nulo. Art. 553 del C. C. Si no obstante la grave dolencia mental que afect al testador no ha mediado el mencionado decreto judicial de interdiccin, para triunfar en la pretensin de que se anule el testamento, el interesado debe demostrar plenamente la carencia de lucidez mental en el momento de testar, por causa de demencia o por ebriedad o cualquier otra causa.

La interdiccin por demencia y la de prodigalidad son diferentes. La primera es constitutiva per se de la inhabilidad para testar y no admite demostrar que cuando test la persona interdicta se hallaba en un intervalo lcido y por tanto, en uso de sus facultades mentales. En cambio, ni la prodigalidad en s misma ni la interdiccin por ese motivo, constituyen inhabilidad para testar. Esa interdiccin tiene por objeto proteger al prdigo y a quienes de l dependen, a fin de impedir que por su conducta desordenada y por la imprudencia con que acte en la vida de los negocios y por derroche en que incurra en sus gastos, pueda llegar a quedar en la indigencia. 2.- La Voluntad exenta de Vicios: La voluntad es el sustrato de los actos jurdicos y es necesario que se emita en forma plenamente consciente y libre. Se oponen a la libre manifestacin de la voluntad los vicios del consentimiento: fuerza, dolo y error. No hay lesin enorme en el testamento, ni en sus asignaciones por tratarse de un acto a ttulo gratuito. 2.2.- Vicios del consentimiento en el testamento: a.- La Fuerza .- Art. 1063 del C. C. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. La violencia puede provenir de un tercero o del propio asignatario. b.- El Dolo.- El dolo en los testamentos puede revestir dos variedades: la sugestin y la captacin. Por la sugestin se le inspira al testador odio hacia las personas a quienes quiere gratificar por testamento; por la captacin se finge un afecto profundo hacia el testador, basado en falsas causas, y dirigido a obtener alguna asignacin testamentaria. Se le deben aplicar las reglas generales del dolo como vicio de la voluntad en el testamento, Art 1515 y 1516 del C.C. El Art. 1025 numeral 4 declara indigno de suceder al que por dolo obtuvo una disposicin testamentaria. La aceptacin y repudiacin de la herencia son rescindibles por causa de dolo, art,1291 y 1294 que tendr que ser obra de un tercero. Viciar la voluntad el dolo que es determinante del testamento. C.- El error: De acuerdo con el artculo 1117 es posible que el error de lugar a una nulidad parcial y no total. Esto sucede cuando de las varias asignaciones hechas por el testador, slo algunas estn afectadas por error, las no afectadas por ese vicio permanecen vlidas. La doctrina distingue el error de hecho y el de derecho. El error de hecho puede presentarse en tres casos: se yerra sobre la persona, sobre la causa u objeto y sobre los motivos. El error de hecho que recayere sobre el asignatario anular siempre la asignacin. Tambin anula la asignacin el error que recae sobre las cualidades de la persona, si aquella se hizo en consideracin a una de esas cualidades. Ej: el testador hace un legado a una persona en consideracin a que es su primo, y as lo dice expresamente; si resulta que el testador se encontraba en error, pues luego se acredita que dicha persona no era primo, tal asignacin es nula. Tambin es posible indicar errneamente el objeto de la asignacin. Si de las clusulas testamentarias o de otros hechos o documentos puede determinarse el objeto, la asignacin no pierde su valor. De otro modo carece de eficacia.

Si resulta falseado el motivo que dio lugar a la asignacin, sta se anula, siempre y cuando conste el motivo o causa en el propio testamento. Ej: si se deja un legado a una persona en seal de gratitud por un servicio prestado al testador y resulta que el asignatario no ha prestado servicio alguno, no valdr la asignacin. Sin embargo el error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la voluntad, si no hubiere duda acerca de una persona. Art. 1116, art. 1117 y 1190 C.C. El error de derecho en el otorgamiento del testamento o algunas de sus disposiciones no constituye vicio de aqul o de stas, Art. 1509, sino que por el contrario la norma errada tendr su completa aplicacin. Ej: Si se otorg testamento en el extranjero con la creencia equivocada de que no produca efectos jurdicos en Colombia, aquel acto tendr dichos efectos si rene los requisitos legales o si por ejemplo, bajo la creencia equivocada de que se deshereda a un legitimario mediante la simple omisin en el testamento, el error no vicia esta voluntad negativa pero tampoco impide que la ley se aplique, la cual permite a ese asignatario desconocido en sus asignaciones forzosas para ejercer la accin de reforma del testamento. 3.- Objeto lcito: El testamento como toda declaracin de voluntad destinada a producir un fin jurdico, cual es disponer de los bienes para despus de la muerte, debe tener un objeto lcito. El objeto de las asignaciones, la materia sobre que versan, puede ser la totalidad del patrimonio o una cuota de esta universalidad, art. 1008 y 1124 debe ser lcito, determinado, posible y estar en el comercio. 4.- La causa de las liberalidades. Constituye el motivo determinante que tuvo el testador; motivo que debe ser real y lcito. Art,. 1524. Es necesario que el desinters prime en el acto testamentario. 5.- La Legitimacin testamentaria. La persona que otorga el testamento debe estar legitimada. Debe gozar de la potestad para hacer producir plenos efectos a sus asignaciones testamentarias. La legitimacin testamentaria es esencialmente personal. El testamento otorgado por medio de un representante, legal o voluntario, es completamente ineficaz e inoponible a las personas interesadas. La omisin de estos requisitos trae consigo, por regla general la nulidad o ineficacia total del testamento.
1.4.2.2.-REQUISITOS EXTERNOS DEL TESTAMENTO.Estos tienen que ver con las formalidades del acto, o sea, a la manera como el testamento debe ser otorgado, las cuales varan teniendo en cuenta la clase de testamento. Su sancin es igualmente la nulidad integral del testamento. 1.- CLASIFICACIN DEL TESTAMENTO.- La clasificacin del testamento se hace en atencin a las solemnidades de que est revestido. 2.- La ley que rige las solemnidades del testamento.- El art. 34 de ley 153 de 1.887 dispone las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. De modo que si un a ley posterior exige

mayores requisitos para la validez de un testamento, no por ello el otorgado bajo la legislacin anterior sin dicha solemnidad, deja de ser vlido.3.- Los requisitos de las disposiciones testamentarias en s mismas se diferencian fundamentalmente de las anteriores, en que su infraccin no produce sino la nulidad de la respectiva clusula testamentaria, pudiendo tener validez las dems disposiciones que no se vean afectadas por algn vicio legal. Ej si el testador infringe el artculo 1119 del C. C. y le hace un legado al notario que autoriza el testamento, esta disposicin ser nula, pero el resto del testamento, cumpliendo con los requisitos legales ser vlido. 1.5.- LIMITACIONES A LA LIBERTAD TESTAMENTARIA: Las facultades que tiene el testador no son ilimitadas, estn sujetas a ciertas restricciones establecidas en la ley. Generalmente tales limitaciones hacen relacin a aquellos eventos en que el testador no respeta las asignaciones forzosas. En consecuencia, cuando las desatiende, los beneficiarios de las mismas pueden hacer valer sus derechos por la va judicial, en los siguientes casos: a.- Si el testador asigna a un legitimario determina cuota que resulta inferior a la que legalmente le corresponde, ese legitimario puede ejercer la accin de reforma del testamento consagrada en el artculo 1274 C.C. b.- Si por el contrario, el testador lo pasa en silencio y por ende nada le asigna. Se est en presencia del fenmeno de la pretericin, que consagra el art. 1276 del C. C. en virtud del cual el legitimario preterido, por ministerio de la ley se entiende instituido en su legtima. Este asignatario forzoso no necesita pedir la reforma del testamento, porque le basta con invocar el derecho que le otorga la norma citada, presentndose al respectivo juicio de sucesin con las pruebas pertinentes para lograr el reconocimiento de su derecho, o proponer, si ya est concluido el proceso, la correspondiente accin de peticin de herencia, c.- Para garantizar los derechos de los herederos forzosos o no se otorgan a estos las acciones de peticin de herencia y la accin reivindicatoria que consagra el artculo 1325 del C.C. 1.6.- CLASIFICACIN DE LOS TESTAMENTOS: De conformidad con el art. 1064 del C.C. los testamentos son ordinarios y privilegiados segn se observe la plenitud de las solemnidades que la ley ordinariamente requiere, o simplificarse algunas de estas formalidades en consideracin a circunstancias particulares determinadas expresamente en la ley. El art, 1071 prev el testamento nuncupativo solemne ante testigos, sin la presencia del notario, pero solo como una forma subsidiaria del nuncupativo abierto o pblico ordinario, para el caso excepcional de que en el lugar en que ha de otorgarse el testamento no hay notario o falte este funcionario. Fuera de

esta especial situacin de excepcin la ley no autoriza testar validamente ante cinco testigos. Los testamentos se clasifican en solemnes o privilegiados. Los solemnes pueden ser testamentos abiertos o cerrados. Los privilegiados o menos solemnes se clasifican en verbales, militares y martimos. 1.6.1.- EL TESTAMENTO SOLEMNE. Art. 1067 C. C. El testamento solemne es aqul en el cual se han observado todas y cada una de las exigencias establecidas por la ley en materia de solemnidades. REQUISITOS: 1.- El testamento solemne es siempre escrito. 2.- El testamento solemne debe otorgarse ante testigos hbiles. La habilidad es la regla, de la cual estn excluidas las personas que la ley considera inhbiles. Por su parte, dos, a lo menos, de los testigos deben estar domiciliados en el lugar donde se otorga el testamento, y uno, a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurran cinco. La ausencia de cualquiera de estos requisitos hace que el testamento no tenga ningn valor. 1.6.2.- INCAPACIDAD DE LOS TESTIGOS: Art. 1068 C.C. No pueden ser testigos en un testamento solemne las siguientes personas: 1.- Los menores de 18 aos. 2.- Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia. 3.- Todos los que actualmente se hallen privados de la razn. Los numerales 5, 6 y 7 fueron declarados inexequibles por la Corte Constitucional mediante sentencia C. 065 de febrero 4 de 2003. 7.- Los condenados a pena privativa de la libertad superior a un ao, y en general los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos. La Corte Constitucional mediante sentencia C. 230 de marzo 18 de 2003 declar la exequibilidad condicionndola en el entendido que la prohibicin de ser testigo en un testamento solemne tendr como tiempo mximo de duracin el equivalente al trmino de la pena prevista para el hecho punible. 8.- Los amanuenses o escribientes del notario que autorizare el testamento. ARt. 1068 C.C. 9.- Los extranjeros no domiciliados en el territorio.

10.- Las personas que no entiendan el idioma del testador Art. 1081 C.C. 11.- Los ascendientes, descendientes y parientes dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad del otorgante o del funcionario que autorice el testamento. 12.- El cnyuge del testador 13.- Los dependientes o domsticos del testador, de su consorte, del funcionario que autorice el testamento. 14.- Los que tengan con otro de los testigos el parentesco o las relaciones de que habla en los numerales 12 y 14. 15.- el sacerdote que haya sido el confesor habitual del testador y el que haya confesado a ste en la ltima enfermedad. 16.- Los herederos y legatarios y en general, todos aquellos a quienes resulte un provecho directo del testamento. No todas las inhabilidades de los testigos obedecen a una misma razn. En los testamentos solemnes abiertos que deben ser siempre escritos, la intervencin de los testigos forma parte de las solemnidades a que aquellos deben sujetarse so pena de nulidad, deben asistir al acto de otorgamiento, or la lectura en voz alta de la memoria testamentaria y hacerse sabedores de las disposiciones escritas del testador, Cuando se procede a la publicacin del testamento nuncupativo, o sea que no ha sido otorgado ante notario, los testigos deben comparecer a reconocer sus firmas y las del testador. En el caso del testamento cerrado que se otorga ante notario, para cuya apertura se requiere adems del reconocimiento de las firmas, que dicho funcionario y los testigos declaren si en su concepto est cerrado, sellado o marcado, como en el acto de la entrega. Art. 1082 inc. 2 El nico evento en que los testigos son puramente instrumentales, en que su intervencin se limita a firmar el testamento y a hacerse sabedores de sus disposiciones, luego de haber odo su lectura, es cuando ste se otorga en forma abierta ante notario Art. 1070, 1072 y 1074 C.C. Si alguna de las causas de inhabilidad, expresadas anteriormente, no se manifiesta en el aspecto o comportamiento de un testigo, y se ignora generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos, 1.7.- NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE:

EL Testamento solemne, sea abierto o cerrado, en que se omita cualquiera de las formalidades a que debe respectivamente sujetarse, segn la ley, no tiene valor alguno, Artculo 1083 del C.C.. Con todo, cuando se omita una o ms de las designaciones prescritas en el artculo 1073, en el inciso 4 del artculo 1080 y en el inciso 2 del artculo 1081, no ser por eso nulo el testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, notario o testigo. 1.8.- CLASES DE TESTAMENTO SOLEMNE: El testamento solemne puede ser abierto, nuncupativo o pblico y el cerrado o secreto, y en ambos casos extenderse por escrito y ante testigos hbiles. Se distinguen esencialmente estas dos formas, segn que las personas que intervienen en el acto, distintas del testador, conozcan o no el contenido del testamento. A.- TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O PBLICO. El testamento abierto, denominado nuncupativo o pblico es aquel en que el testador hace sabedor de sus disposiciones a los testigos y al notario, cuando ste concurre, Art. 1067 a 1083 C.C. El testamento abierto es siempre escrito; puede otorgarse bajo una doble modalidad: Ante el respectivo notario o su suplente y tres testigos, caso en el cual suele denominarse ordinario o ante cinco testigos cuando no hubiere notario, caso en el cual se le denomina extraordinario. Lo que tipifica a este testamento es el conocimiento de la voluntad del testador, por parte del notario y de los testigos instrumentales en su otorgamiento y la solemnidad es la lectura y firma del testamento, Art. 1072. El contenido del testamento abierto est consignado en el art. 1973 del C. C. El acto de dictar testamento termina con las firmas del testador y los testigos y la del notario, que es la ltima firma que se asienta en la escritura, por cuanto el notario da fe del contenido de todo lo escrito, Art1075. TESTAMENTO ABIERTO NUNCUPATIVO ANTE CINCO TESTIGOS: Esta forma subsidiaria de testamento solo es autorizada por la ley para el caso excepcional de que en el lugar en que ha de otorgarse el testamento no haya notario o este funcionario se halle ausente. Art. 1071, 1072, 1074, y 1078 La memoria escrita ante cinco testigos no es testamento, ni tiene el carcter de tal, mientras no se proceda a su publicacin. Art. 1077 del C. C. Esta diligencia est encabezada a convertir en documento pblico lo que sin ella es uno puramente privado. La solemnidad se realiza pidiendo al Juez competente que es el del ltimo domicilio del de cujus que haga comparecer a los testigos instrumentales, para que reconozcan sus firmas y la del testador, cumplidas

estas formalidades el Juez y el secretario rubricarn el testamento, que el Juez declarar nuncupativo y expresando la fecha mandar pasar, con todo lo actuado al notario respectivo, previo registro Art. 572 del C. de P. Civil. TESTAMENTO DEL CIEGO.Dispone el artculo 1076 del C. C. que el ciego slo podr testar nuncupativamente y ante notario o funcionario que haga veces de tal. Su testamento ser ledo en alta voz dos veces: la primera por el notario o funcionario y la segunda por uno de los testigos, elegidos al efecto por el testador, de lo cual debe quedar constancia en el testamento. TESTAMENTO CERRADO O SECRETO. El testamento cerrado o secreto, es aquel en que no se exige que los testigos y el notario tengan conocimiento de las disposiciones contenidas en l. El causante pretende que sus disposiciones se den a conocer despus de su muerte. De conformidad con el artculo 1079 del C. C. no puede otorgar testamento cerrado el que no sepa leer ni escribir. El testamento solemne cerrado deber otorgarse ante notario y cinco (5) testigos, Art. 1078 y 1080. El testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al notario y los testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que tanto aquel como estos lo vean, oigan y entiendan que tal escritura contiene su testamento. Si esto se cumple y as se practica, y adems de ello dan fe el notario y los cinco testigos, al escribir sobre la cubierta cerrada la anotacin que manda el citado precepto, se habr cumplido la parte esencial del otorgamiento del testamento cerrado. Las partes que comprende el testamento cerrado son: El sobrescrito o cubierta del testamento, que tiene la fuerza de un instrumento pblico, por estar autorizado por el funcionario competente con las solemnidades legales y la memoria testamentaria o testamento que es obra exclusiva del testador. Con el fin de conocer esa memoria testamentaria, mantenida en secreto hasta su apertura despus de la muerte del testador y darle fuerza de un instrumento pblico la ley fija las formalidades necesarias para su apertura y publicacin en el Art. 1077, Art. 59 a 67 del Decreto 960 de 1.970, cuales son: 1.- Este testamento es abierto por el notario o el cnsul colombiano que lo haya autorizado, para su custodia, en la forma y condiciones determinadas reglamentariamente. 2.- Cualquier interesado presunto en la sucesin puede solicitar la apertura y publicacin del testamento, presentando prueba legal de defuncin del testador, copia de la escritura contentiva del testamento, y cuando fuere el caso, el sobre que lo contenga, o peticin de requerimiento de entrega a quien lo conserve.

3.- Presentada la solicitud y el sobre, el notario har constar el estado de ste, con expresin de las marcas, sellos y dems circunstancias distintivas, sealar el da y hora en que deban comparecer ante l los testigos que intervinieron en la autorizacin del testamento y dispondr que se les cite. 4.- Llegados el da y la hora sealados, se proceder al reconocimiento del sobre y de las firmas puestas en el por el testador, los testigos y el notario, teniendo a la vista el sobre y la escritura original que se haya otorgado en cumplimiento de lo dispuesto por la ley 36 de 1.931. 5.- Acto seguido el notario, en presencia de los testigos e interesados concurrentes, extraer el pliego contenido en la cubierta y lo leer de viva voz; terminada la lectura lo firmar con los testigos a continuacin de la firma del testador o en las mrgenes y en todas las hojas de que conste. 6.- De lo ocurrido se sentar un acta con mencin de los presentes y constancia de su identificacin correspondiente, y trascripcin del texto ntegro del testamento. 7.- El testamento as abierto y publicado, se protocolizar con lo actuado por el mismo notario, quien expedir las copias a que haya lugar. El registro se efectuar sobre copia enviada directamente por aquel y no sobre el original. 8.- Si alguna persona que acredite inters en ello, expone las razones que tenga, se opone a la apertura, el notario se abstendr de practicar la apertura y publicacin y entregar el sobre y copia de lo actuado al juez competente para conocer del proceso de sucesin, para que ante l se tramite y decida la oposicin a la apertura como un incidente. 9.- Si las firmas del notario o los testigos no son reconocidas o abonadas, o la cubierta no aparece cerrada, marcada y sellada como cuando se present para el otorgamiento, el notario, dejando constancia de ello, practicar la apertura y publicacin del testamento y enviar el sobre, el pliego y copia de la actuacin al juez competente, Art. 571 del C. de P. C. En este caso el testamento no presta mrito mientras no se declare su validez en proceso ordinario, con citacin de quienes tengan inters en la sucesin por ley o por razn de un testamento anterior. 10.- Declarada la validez del testamento, el juez ordenar su protocolizacin y posterior registro. TESTAMENTO PRIVILEGIADOS: Art. 1087 y ss- 1112 C.C. Los testamentos menos solemnes o privilegiados es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades que la ley ordinariamente requiere, por consideracin a circunstancias particulares determinadas expresamente por la misma ley.

Los testamentos privilegiados pueden ser de tres clases: Verbales, Martimos y Militares. REQUISITOS: Conforme al artculo 1089 todo testamento privilegiado exige tres requisitos comunes a todos ellos: a.- La manifestacin de viva voz del testador su nimo de testar lo cual debe ser declarado por l de manera inequvoca, de tal manera que todos lo vean, oigan y entiendan. b.- Que las personas cuya presencia es necesaria en el otorgamiento del testamento, se encuentra ante el testador desde el principio hasta el fin del testamento y c.- Que el acto sea continuo, vale decir, que no puede ser interrumpido sino excepcionalmente en breves intervalos, cuando algn accidente as lo exija. En los testamentos privilegiados puede servir de testigo toda persona de sano juicio, hombre o mujer, mayor de diez y ocho aos, que vea, oiga y entienda al testador, que no haya sido condenado a pena privativa de la libertad superior a un ao y en general los que por sentencia ejecutoriada estn inhabilitados para ser testigo. Caractersticas de los testamentos privilegiados: constituyen excepcin, son siempre solemnes y tienen valor provisional. 1.- EL TESTAMENTO VERBAL: El testamento verbal slo tiene lugar en los casos de peligro tan inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne. Se otorga de viva voz por el causante y ante tres testigos. Art. 1091, 1092, 1094. El testamento verbal no tiene valor alguno si el testador fallece despus de los treinta das subsiguientes al otorgamiento, o si habiendo fallecido antes no se ha puesto por escrito el testamento, con las formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta das subsiguientes al de la muerte. Para poner el testamento verbal por escrito, el juez competente del crculo en que se ha otorgado, a instancia de cualquier persona que pueda tener inters en la sucesin, y con citacin de los dems interesado, residentes en el mismo circuito, tomar declaraciones juradas a los individuos que lo presenciaron como testigos instrumentales y a todas las otras personas cuyo testimonio le pareciere conducente a esclarecer los puntos siguientes: Nombre, apellido, domicilio, lugar de nacimiento, nacionalidad del testador, edad y circunstancias que hicieron creer que su vida se hallaba en peligro inminente, nombre y apellido de los testigos instrumentales, lugar, da mes y ao del otorgamiento, casos de

los testigos instrumentales debern deponer sobre si el testador pareca estar en su sano juicio; si manifest la intencin de testar ante ellos, sus declaraciones y disposiciones testamentarias. El art. 573 del C. de P. Civil ha fijado el procedimiento para reducir a escrito el testamento verbal. EL TESTAMENTO MILITAR: Para testar militarmente es preciso hallarse en una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha, o campaa contra el enemigo o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada. En consecuencia, en tiempo de guerra, el testamento de los militares, y de los dems individuos empleados en un cuerpo de tropas del territorio o de la repblica y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho cuerpo y el de las personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los anteriores, puede ser recibido por un capitn o por un oficial de grado superior al de capitn, o por un intendente del ejrcito, comisario o auditor de guerra. Si el que desea testar se encuentra enfermo o herido, puede ser recibido su testamento por el capelln, mdico o cirujano que le asista, y si se halla en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn. El testamento ser firmado por el testador, si sabe y puede firmar. Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresar as en el testamento. Ser firmado igualmente por el funcionario que lo recibi y por los testigos. Si el testador fallece antes de expirar los noventa das subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto a l las circunstancias que lo habilitan para testar militarmente, vale su testamento como si hubiera sido otorgado en la forma ordinaria. Pero si el testador sobrevive a este plazo, caducar el testamento. Para que valga el testamento militar es necesario que lleve al pie el visto bueno del jefe superior de la expedicin o del comandante de la plaza, si no ha sido otorgado ante el mismo jefe o comandante, que vaya rubricado al principio de cada pgina por dicho jefe o comandante y que la firma de ste sea abonada por la autoridad correspondiente adscrita al organismo de defensa respectivo. Para que este testamento sea incorporado en el protocolo de instrumentos pblicos, debe remitirse, una vez cumplidas las formalidades legales, al notario del ltimo domicilio del testador. Cuando una persona que puede testar militarmente se halla en inminente peligro, puede otorgar testamento verbal en la forma examinada con anterioridad, pero este testamento caducar por el hecho de sobrevivir el testador al peligro. Si el que puede testar militarmente prefiere hacer testamento cerrado, deben observarse las solemnidades prescritas para el testamento cerrado, actuando

como ministro de fe el capelln, mdico o cirujano que le asista, o el oficial de mando si se encuentra en un destacamento. La cartula ser revisada en la forma indicada para el trmite posterior del testamento militar y para su remisin se proceder segn lo all mismo establecido. TESTAMENTO MARTIMO: La forma como este testamento debe otorgarse se encuentra consignada en el art. 1105 del C.C., segn el cual se podr otorgar testamento martimo a bordo de un buque colombiano de guerra en alta mar. Ser recibido por el comandante o por su segundo en presencia de tres testigos. Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresar esta circunstancia en el testamento. Se extender un duplicado del testamento con las mismas firmas que el original. El art. 1106 del C. C. establece que el testamento se guardar entre los papeles ms importantes de la nave, y se dar noticia de su otorgamiento en el diario de la nave. Si el buque antes de volver a Colombia, arribare a puerto extranjero, en que haya un agente diplomtico o consular colombiano, el comandante entregar a este agente un ejemplar del testamento, exigiendo recibo, y poniendo nota de ello en el diario, a fin de que puedan surtirse los efectos y requisitos de que se trata en los incisos 5, 6 y 7 del art. 1085 y 1086 del C. C. Si el buque llega antes a Colombia se enviar dicho ejemplar, con las debidas seguridades a la autoridad correspondiente para que puedan surtirse lo mismo efectos expresados anteriormente. El testamento martimo no vale sino cuando el testador ha fallecido antes de desembarcar, o antes de expirar los noventa das subsiguientes al desembarque. En este sentido no se entender por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el mismo buque. En caso de peligro inminente puede otorgarse testamento verbal a bordo de un buque de guerra en alta mar, observndose lo indicado para el testamento verbal militar y el testamento caducar si el testador sobrevive al peligro. La informacin correspondiente ser recibida por el comandante o su segundo. Si el que pueda otorgar testamento martimo prefiere hacerlo cerrado, se observarn las formalidades prescritas para el testamento cerrado, actuando como ministro de fe el comandante de la nave o su segundo. TESTAMENTO OLOGRAFO: Es la forma ms sencilla de testamento y requiere como nica solemnidad que sea escrito, fechado y firmado por el testador. Nuestro Cdigo no ha admitido esta forma de testamento.

TESTAMENTO OTORGADO EN EL EXTRANJERO: De dos maneras puede el colombiano que se encuentra en pas extranjero hacer su testamento vlido en Colombia. Cindose a la regla Locus regit actum, dndole validez a los actos jurdicos que los extranjeros ejecutan cuando se amoldan a las ritualidades exigidas por la ley del lugar donde se encuentran, o llenado ante funcionario diplomtico o consultar, observando los presupuestos del Cdigo para testamentos solemnes art. 1085 numeral 4. APERTURA Y PUBLICACIN DEL TESTAMENTO: Anteriormente la apertura y publicacin del testamento se haca ante el juez del ltimo domicilio del testador, pero a partir de la vigencia del Decreto 960 de 1.970 es una funcin notarial, limitndose su intervencin slo a los casos de oposicin. Es de advertir que particularmente en materia de testamentos pblicos abiertos o nuncupativos, deben tenerse en cuenta los requisitos de formalidad en las declaraciones, lectura y otorgamiento. Los primeros hacen relacin al nombre y apellido del testador, el lugar de nacimiento, su edad, nacionalidad, vecindad, domicilio, la circunstancia de encontrarse en cabal juicio, los nombres de las personas con quienes ha contrado matrimonio, los hijos habidos durante el mismo, distinguiendo los vivos y los fallecidos y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. El segundo requisito tiene que ver con la obligacin impuesta a los notarios de leer en voz alta todo el instrumento. El ltimo, es decir, el otorgamiento se alcanza con las firmas del testador y los testigos, al igual que la del notario si lo hay. Por lo dems si el testador no sabe o no puede firmar, debe dejarse constancia de tal hecho, expresando la causa. Siempre que haya de procederse a la apertura y publicacin de un testamento, debe cerciorarse previamente de la muerte del testador. Se exceptan los casos en que, segn la ley deba presumirse la muerte. REVOCACION Y REFORMA DEL TESTAMENTO: Art. 1270 1273 C.C Por definicin, pertenece a la esencia del testamento el ser revocable. Art. 1055-1057 del C. C. Una vez que el testamento ha sido otorgado validamente no puede invalidarse sino por la revocacin del testador. En realidad, no se invalida, simplemente se revoca; al fin y al cabo revocacin es sinnimo de retractacin, en el caso del testamento. Como el testamento es declaracin de ltima voluntad, sin que tengan valor las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras, l es esencialmente revocable, no importa que el testador exprese en el testamento su voluntad de

no revocarlo, pues al ser abiertamente contrario a la ley, se tendr por no escrito. El legislador quiere que los bienes de una persona difunta tengan el destino post mortem que su dueo les haya sealado, considerando como voluntad la ltima que l haya expresado legalmente. Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos en la ley. Revocar un testamento pura y simplemente, es disponer que los bienes del de cujus no se repartan de la manera indicada en el testamento, sino de otra distinta, es decir, de acuerdo con la ley. Por lo tanto, puede decirse que un acto de revocacin del testamento es, al menos implcitamente, un acto de disposicin de bienes. El acto por el cual se revoca un testamento debe llenar las formalidades del testamento. CLASES DE REVOCACIN: La revocacin puede ser expresa o tcita. La revocacin expresa es la explcita que se hace con las mismas formalidades del testamento. Un testamento no se revoca tcitamente en todas sus partes por la existencia de otros y otros posteriores. Los testamentos posteriores que expresamente no revoquen los anteriores, dejarn subsistentes en estos las disposiciones que no sean incompatibles con las posteriores o contrarias a ellas, segn el art. 1273 inc. 2. La revocacin tcita proviene de la voluntad del causante pero deducida de algo que la ley interpreta como signo inequvoco de esa voluntad. La Corte, en sentencia del 17 de Enero de 1.973 expres que si el testador ha dejado varios testamentos, que total o parcialmente no son incompatibles entre s, la declaracin de ltima voluntad del testador est integrada por todos ellos en cuanto de manera expresa o tcita no hubieran sido revocados por los posteriores. La ltima voluntad del testador no tiene que estar contenida en un mismo acto escriturario. Si el testamento posterior es declarado nulo, entonces revive el primero. REVOCACIN TOTAL Y REVOCACIN PARCIAL La revocacin es total cuando se deroga el testamento en su integridad o cuando se reemplaza totalmente por otro.

Es parcial cuando tan solo se revoca parte del testamento, como si, por ejemplo, se suprime un legado que se hubiese hecho. REVOCACIN DEL TESTAMENTO SOLEMNE: El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado. Pero la revocacin que se haga en un testamento privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y subsistir el anterior. DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS IRREVOCABLES: Con fundamento en el artculo 3 de la ley 75 de 1.968, cuando se reconoce a un hijo como extramatrimonial en un testamento, la clusula es irrevocable aunque el resto del acto sea objeto de revocacin. REFORMA DEL TESTAMENTO Y EJERCICIO DE LA ACCIN: Art. 1274 , 1387 y ss .del C.C. Art. 618 C.P.C Los legitimarios, cnyuge, o alimentarios, mencionados en el testamento, a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les corresponde, es decir, han sido privados del todo o de parte de la legtima; tienen derecho a que se reforme a su favor el testamento, mediante la cual pueden reclamar la legtima rigurosa o la efectiva, y podrn intentar la accin de reforma los legitimarios o las personas a quienes se hubieren trasmitido sus derechos, dentro de los cuatro (4) aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios. Si el legitimario ha sido preterido u omitido en el testamento, no necesita entablar la accin de reforma, porque en virtud de la ley se considera instituido heredero en su legtima; y en consecuencia le basta comprobar su calidad de legitimario; y pedir con arreglo al art,. 1276 que se le incluya entre los legitimarios. En caso necesario y al terminar la sucesin puede entablar la accin de peticin de herencia. Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de los bienes, no prescribir en l la accin de reforma del testamento antes de la expiracin de cuatro aos contados desde el da en que tomare esa administracin. El art. 1387 del C. C. establece que antes de proceder a la particin se decidirn por la justicia ordinaria las controversias sobre derechos a la sucesin por testamento o ab intestato, desheredamiento, indignidad, etc. En consecuencia, es antes de la particin de bienes que debe solicitarse la suspensin del proceso, invocando la existencia de un proceso ordinario, en el que se est ventilando la accin de reforma del testamento. Decretada por el juez, la suspensin del proceso, sta se mantendr hasta tanto no se resuelva

lo pertinente en el proceso ordinario. Una vez dictada sentencia en el proceso ordinario, se llevar al proceso de sucesin, el cual podr proseguir, teniendo en cuenta lo dispuesto en el proceso ordinario. Dictada la sentencia que aprueba la particin, sta queda en firme. La nica forma en que se puede cambiar es mediante el ejercicio de la accin de reforma del testamento, pero deber ejercerse dentro de los cuatro aos siguientes. Igualmente se puede intentar modificar lo dispuesto por la sentencia aprobatoria de la particin en el proceso de sucesin interponiendo, dentro de los 10 aos siguientes a la particin, la accin de peticin de herencia, que tambin se ventila mediante un proceso ordinario. NATURALEZA DE LA ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO: A diferencia de la accin de peticin de herencia que es real, la de reforma del testamento es de tipo personal, por cuanto lo que se pretende con ella es impugnar el testamento; no est de por medio una discusin sobre un derecho real, sino la modificacin de un acto de carcter testamentario. El testamento tendr plena eficacia jurdica, mientras el juez no decrete su reforma. En virtud del resultado de una accin de reforma del testamento se puede originar una accin de carcter real, como la reivindicatoria. El desheredado carece totalmente de la vocacin hereditaria, no as el desheredado parcialmente. OBJETO DE LA ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO: A) En general, lo que por ley corresponde a los legitimarios, y lo que tienen derecho a reclamar por la accin de reforma, es su legtima rigurosa o la efectiva en su caso. B) El legitimario que ha sido indebidamente desheredado tendr, adems, derecho para que subsistan las donaciones entre vivos comprendidas en la desheredacin. TITULARES DE LA ACCION DE REFORMA DEL TESTAMENTO: Son titulares: A) Los legitimarios, con respecto a la legtima. Son legitimario, los hijos, los ascendientes, los padres adoptantes. B) Los descendientes en cuanto a la cuarta de mejoras: Si el que tiene descendientes dispusiera de cualquier parte de la cuarta de mejoras, a favor de otras personas, los legitimarios tienen el derecho para que se reforme el testamento y se les adjudique su parte. Art. 1277, inc, 2. C.C. C) El cnyuge sobreviviente en relacin con la porcin conyugal tendr accin de reforma para integrarle en la cuarta que le reconoce el C. C. que equivale a

la legtima rigurosa en el orden de los descendientes legtimos y en la cuarta parte de los bienes en los dems. D) El desheredado, respecto de su legtima o mejora, si considera que el desheredamiento no est conforme a la ley. E) Los beneficiarios de asignaciones alimenticias forzosas, en cuanto stas no hayan sido respetadas. CADUCIDAD DEL TESTAMENTO O DE ALGUNAS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: 1.- Muerte del asignatario antes que el testador 2.- La prdida de la cosa legada antes de la muerte del testador y por causa independiente de la voluntad de ste. 3.- La supervivencia de legitimarios de mejor derecho que los asignatarios testamentarios. 4.- En los testamentos privilegiados el transcurso del tiempo unido a determinado hecho. 5.- La no realizacin del fin perseguido por el testador. NORMAS GENERALES SOBRE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: El art. 1010 del C.C. establece que se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin. BENEFICIARIOS: A) Todo asignatario testamentario debe ser persona cierta y determinada, individual o colectiva, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tiene por no escrita. B) Con todo, tienen validez las asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para determinadas personas. C) Las asignaciones que se hagan a un establecimiento de beneficencia sin designarlo, se dan al establecimiento de beneficencia que por ley deba recibirlas, prefiriendo alguno de la residencia del testador, y lo determina el alcalde del lugar. Art. 1115 del C. C. D) Lo que se deja al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entender dejado a un establecimiento de beneficencia, y se

sujeta a lo indicado anteriormente. Es el alcalde del lugar el que designa el establecimiento prefiriendo el del lugar del testador. Art. 1113. E) Lo que en general se dejare a los pobres, sin determinar el modo de distribuirlo, se aplicar al establecimiento pblico de beneficencia que exista en el lugar del domicilio del testador, si lo hay, y si no lo hubiere, se aplicar al establecimiento pblico de beneficencia ms inmediato a dicho domicilio, salvo en los siguientes casos: 1.- Cuando el testador lo prohba expresamente y 2.Cuando haya manifestado su voluntad de dejarlo a los pobres de determinado lugar, en donde no exista establecimiento pblico de beneficencia. ERROR EN LA ASIGNACIN Y DESCRIPCIONES CAPTATORIAS ART. 1117 : La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Las disposiciones captatorias no tienen ningn valor. Se entienden por tales aquellas en que el testador asigna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. Segn la Corte Suprema de Justicia la razn de los incisos 1 y 2 del artculo 1117 es evitar que la sucesin por causa de muerte se convierta, en una especie de contrato aleatorio, con mviles de lucro, y formar un muro infranqueable a toda pretensin codiciosa que, por reciprocidad, tendiera a menoscabar la plena libertad de los testadores. CLASIFICACIN DE LAS ASIGNACIONES: El artculo 1011 distingue las asignaciones por causa de muerte en dos categoras: Las asignaciones a titulo universal que se llaman herencias, y las asignaciones a titulo singular que se llaman legados. El asignatario de herencia se llama Heredero y el asignatario de legado se llama Legatario. DESIGNACIN DE LOS ASIGNATARIOS: La sucesin testamentaria da origen a una relacin jurdica entre el testador y el asignatario que obviamente exige en su momento, su determinacin y comprobacin, de tal manera que si no es determinable o comprobable, la asignacin se tendr por no escrita. Art. 1113 del C. C. De acuerdo con esta norma el testador dispone de uno de estos dos medios para designar el asignatario: a.) el directo, segn el cual la designacin se hace utilizando el nombre del beneficiario; si se trata de persona natural bastar que se haga por su nombre y apellido, sin que sea menester precisar el nmero del documento de identificacin u otro anlogo. Cuando se trata de personas jurdicas, estas debern determinarse por el nombre que aparece en sus estatutos o el fijado

por la ley. b.) El indirecto, mediante el cual se recurre a trminos o palabras distintas del nombre tendentes a precisar la persona del beneficiario, de tal manera que de su anlisis se llegue inequvocamente a la persona del asignatario. De todas maneras si el asignatario no es cognoscible: no vale la asignacin, Debe configurarse una certidumbre en relacin con la persona del asignatario, la que puede ser intrnseca cuando de los elementos que suministre el testador se determine el asignatario; o extrnseca cuando los otros asignatarios y los terceros no duden de la entidad de la persona del heredero o legatario testamentario beneficiado por el causante. De conformidad con el artculo 1121 del C.C. la designacin del asignatario no puede dejarse al arbitrio ajeno, lo cual debe entenderse en el sentido de que el causante no puede instituir a un tercero para que escoja el asignatario, como tampoco podr integrar un grupo de personas para que dentro de ellas un tercero escoja el asignatario. DETERMINACION DE LA ASIGNACIN: Toda asignacin debe ser: A) A ttulo universal o de especies determinadas, o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse. B) De gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. Si es de otra manera distinta de las anteriores, la asignacin se tendr por no escrita. Sin embargo, si la asignacin se destina a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador y a las fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer libremente. De no poderse determinar, corresponde al juez respectivo hacer la determinacin, oyendo a las personas interesadas y conformndose en cuanto sea posible a la intencin del testador. FALTA DE ASIGNATARIO: Segn el artculo 1126 inc. 1, Cuando ello ocurre, quiere decir que el heredero beneficiado con la sustitucin o con el acrecimiento recibe la cosa objeto de la asignacin con sus cargas y obligaciones, como seran los gravmenes hipotecarios, las servidumbres o las obligaciones a cargo del causante en el

momento de fallecer y que le corresponden al beneficiario dado su carcter de heredero. INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO: El principio general que domina el mbito de la interpretacin del testamento es el respeto del Juzgador a la voluntad del testador y esa voluntad no puede cambiarse sino cuando pugne abiertamente con las disposiciones que rigen la materia. Art. 1127 C.C. CLASES DE ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: Por principio general, toda asignacin suele ser pura y simple. Sin embargo, el cdigo civil estructur en el libro 3, titulo IV, la institucin de las asignaciones testamentarias y en los captulos II, III, y IV del mismo ttulo trata de las asignaciones testamentarias condicionales, de las a da y de las simplemente modales. Cuando el cumplimiento de las obligaciones derivadas de un testamento no son puras y simples sino que estn afectadas por clusulas restrictivas, quiere decir, que estn sometidas a una modalidad. Las asignaciones testamentarias pueden entonces someterse a una de estas tres modalidades: A condicin, a plazo, o a modo propiamente tal o modo especfico. 1.- ASIGNACIONES CONDICIONALES: a.- Es aquella cuya efectividad jurdica depende de una condicin. La condicin implica el hecho futuro e incierto, de manera que segn las intenciones del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaese, o si acaece el negativo. Art. 1128. Son tres los elementos constitutivos: 1.- La necesidad de un hecho futuro e incierto; 2.- La sujecin de la institucin testamentaria a ese hecho futuro e incierto; 3.- el carcter voluntario, o sea convencional, del origen de la condicin. En consecuencia, la condicin a que se someta la institucin testamentaria podr ser positiva si consiste en el acontecer una cosa, art. 1531, la cual debe ser fsica y moralmente posible, o negativa, cuando se la hace descansar sobre la exigencia de que una cosa no acontezca, en este caso, si recae sobre algo fsicamente imposible, la institucin testamentaria es pura y simple. Si consiste en que el asignatario se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, la institucin testamentaria queda viciada.

b.- La condicin que consiste en un hecho presente o pasado no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido se mira como no escrita. Si no existe o no ha existido, no vale la disposicin. Lo pasado, presente o futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese otra cosa. c.- Las asignaciones testamentarias, bajo condicin suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras subsista la condicin, a ms de poder impetrar las providencias conservativas necesarias. Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no trasmite derecho alguno. d.- Cumplida la condicin, el asignatario no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente concedido. CONDICIONES POTESTATIVAS, CASUALES Y MIXTAS. La condicin es CASUAL si el suceso contemplado es por completo independiente de la voluntad de los interesados, porque no pende del arbitrio de los hombres sino de la aventura o casualidad; La condicin es POTESTATIVA cuando pende del arbitrio o voluntad de la persona a quien se impone. La condicin es MIXTA cuando pende en parte del arbitrio de la persona a quien se impone y en parte del acaso o aventura, o de la voluntad de un tercero, Art. 1534 C.C. En la condicin potestativa hay que diferenciar la puramente potestativa de la simplemente potestativa. Esta ltima no depende nicamente de la voluntad del obligado, sino que exige de parte de este la ejecucin de un hecho voluntario. La puramente potestativa, cuelga solamente de la voluntad del obligado. LAS ASIGNACIONES BAJO CONDICIN pueden serlo: a.- Asignacin sometida a condicin suspensiva, es aquella cuya ejecucin est sujeta a que se cumpla una condicin. Cuando una asignacin testamentaria se somete a condicin suspensiva, no se defiere la asignacin sino hasta el cumplimiento de la condicin. Art. 1136. b.- Asignacin sometida a condicin resolutoria, es aquella en que se entrega la asignacin en forma pura y simple al asignatario desde el primer momento; pero el asignatario perder el bien a favor de un tercero u otro asignatario, en caso de verificarse la condicin. 2- LAS ASIGNACIONES A DIA ( A TRMINO)

Las asignaciones testamentarias a da son aquellas que limitan a plazos o a das la exigibilidad o la ejecucin del derecho incorporado a ellas. A diferencia de las condicionales y dada la naturaleza especfica del plazo, en este tipo de asignaciones no hay incertidumbre sobre el derecho mismo, sino indeterminacin en su exigibilidad. El plazo solo suspende la exigibilidad o la ejecucin del derecho. El plazo, como lo dispone el art. 1551 del C, Civil, es el lapso de tiempo que se fija para el cumplimiento de la obligacin; en nuestro caso, para que el asignatario haga efectivo su derecho incorporado a la institucin testamentaria. La doctrina, en consonancia con la jurisprudencia y teniendo en cuenta la ley, ha considerado cuatro especies de plazo: el expreso, el tcito, el judicial y el legal. El plazo es expreso, cuando aparece de manera concreta estipulado en el acto o contrato; es tcito el indispensable para que el heredero pueda cumplir con la institucin testamentaria; el judicial, en los casos especiales, lo fija el juez, como son el caso del art. 1152 para la ejecucin del modo cuando el testador no determine el tiempo en que debe cumplirse, o el de la aceptacin o repudiacin cuando el asignatario guarda silencio; o el del ejercicio del albaceazgo cuando el albacea no comparece y uno de los interesados se lo solicita, art. 1333; por ltimo, el legal, cuando es fijado por la ley. En el testamento ser el fijado de manera concreta por el testador en el testamento. Realmente la diferencia entre el plazo y la condicin radica en que el plazo envuelve el ocurrimiento de un hecho futuro pero cierto, mientras que la condicin abriga una total incertidumbre en cuanto al ocurrimiento del hecho futuro. Para el caso de la sucesin por causa de muerte el plazo puede ser cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo, como tantos das, un nmero de meses, un ao, etc; lo que hace que el plazo sea determinado es que permite que con los criterios que se fijen en el testamento se pueda precisar exactamente la exigibilidad de la asignacin o su extincin. Cuando la asignacin se somete en su exigibilidad por el testador a plazo determinado, es decir, desde da cierto y determinado, confiere al asignatario la propiedad de la cosa asignada desde el momento de la muerte del causante, y el derecho a enajenarla; pero no goza del derecho a reclamarla antes de que se cumpla el plazo. Art. 1142 C.C. El plazo es cierto pero indeterminado si necesariamente debe llegar pero no se sabe cundo, como sera el caso del da de la muerte de una persona.

El plazo es incierto pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que haya de llegar se sabe cundo, como el da que una persona cumpla 25 aos, art. 1139 inc. 3. El plazo es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de llegar, ni cundo, como el da en que una persona se case. Pero un plazo de esta naturaleza es una verdadera condicin, y se sujeta a la reglamentacin de estas. Art 1141 del C.C. El art. 1140 del C. C. prev la eventualidad de la sujecin de una asignacin a un plazo que se fijara por el causante en el momento de otorgar testamento; pero obviamente, como el testamento es un acto que surte sus efectos despus de la muerte de su autor, tal plazo se extendera hasta que el causante muera, vale decir, se entender asignado para despus de sus das, y slo se deber desde que se abra la sucesin. Las asignaciones a da, plazo o trmino pueden ser, suspensivas o resolutorias. ASIGNACIONES SOMETIDAS A PLAZO SUSPENSIVO: En estas no se suspende la existencia misma de la asignacin, puesto que esta nace o surge ante el derecho, sino que se suspende su exigibilidad. Art. 1142 C.C. ASIGNACIONES SOMETIDAS A PLAZO RESOLUTORIO. El art. 1145 inc. 1 le da el tratamiento de usufructo. El asignatario har suyo los frutos del bien, salvo estipulacin testamentaria en contra, Si el asignatario fallece antes del vencimiento, no trasmite nada a los herederos, por virtud del artculo 828 del C. C. El causante confiere al beneficiario el derecho sobre la cosa asignada pero hasta cierto da, sea determinado o no. Se constituye a favor del asignatario un usufructo sobre la cosa asignada. Si es a favor de una corporacin o de una fundacin no podr durar ms de diez aos. El art. 1145 consagra la asignacin de prestaciones peridicas, que se diferencian de la pensin alimenticia consagrada en el testamento, ya que esta tiene por objeto los alimentos congruos o necesarios, en tanto que la pensin peridica puede ser menor o mayor. 3.- LAS ASIGNACIONES MODALES: En su acepcin inicial, el modo remonta sus orgenes al derecho romano. Conforme al derecho justinianeo por MODO se entenda una clusula de un negocio jurdico a ttulo gratuito, con la cual al destinatario de una liberalidad se le impona un cierto comportamiento. En el derecho romano el concepto de modo se hallaba ntimamente vinculado al de liberalidad. En la asignacin testamentaria modal el asignatario hace suyo el respectivo

objeto de ella. El modo, dada su naturaleza y la manera como se encuentra entre nosotros concebido en la sucesin por causa de muerte, debe hallarse subordinado a una disposicin testamentaria principal que implique de cierta manera una liberalidad, por cuanto no es concebible su imposicin al legitimario sobre su legtima o al cnyuge sobre su porcin conyugal. Segn la Corte es de la esencia, en las asignaciones modales, la entrega al instituido para que los bienes los haga suyos; el modo no constituye una condicin o requisito para la adquisicin del derecho ni tampoco es un plazo; el testador le asigna los bienes en propiedad con la carga de aplicarlos al objeto o fin principal indicado por el causante. Hay casos en los cuales puede tornarse difcil la diferenciacin de una asignacin condicional con una modal. Fundamentalmente el modo puede tener semejanza con algunas especies de condicin, generalmente no se presenta confusin entre el modo y la condicin casual; no as con las condiciones potestativas. El modo siempre presupone la institucin testamentaria, vale decir, no es concebible en las sucesiones abintestato. El modo, en la sucesin por causa de muerte, puede gravar tanto al heredero como al legatario; pero el heredero solo est obligado a cumplirlo cuando la cuota hereditaria le haya proporcionado un enriquecimiento real y superior a su asignacin legitimara, mientras que para el legatario el modo es de inexorable cumplimiento en cuanto acepte la institucin del legado. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL MODO: A) EL CAUSANTE CONSTITUYENTE: Es la persona del de cujus que por medio del testamento, instituye la asignacin de mera liberalidad, vale decir, distinta de la forzosa, a favor del heredero o legatario, y sobre la cual justifica el establecimiento del modo. B) EL HEREDERO O LEGATARIO: Es, el intermediario en el modo. Es la persona instituida con una asignacin, llmese herencia o legado, pero a quien a su vez se le impone un gravamen o carga, consistente generalmente en una obligacin de dar o de hacer algo en beneficio de otra. C) EL BENEFICIARIO: Es la persona a quien de manera directa beneficia la obligacin impuesta al heredero o legatario, beneficio que se traduce en bienes o en dinero, cuando se trata de obligaciones de dar, o en la actividad a su favor que debe desarrollar el asignatario obligado, cuando se trata de obligaciones o cargas de hacer.

CLUSULA RESOLUTARIA EN LAS ASIGNACIONES MODALES: Se entiende por clusula resolutoria en las asignaciones modales, la obligacin establecida de manera expresa por el testador que se impone al heredero o legatario de restituir la cosa que es causa de la carga y sus frutos, en el caso de no cumplirse el modo. La clusula resolutoria debe instituirse de manera expresa en el testamento; de no ser as, ella no se presume. Es una estipulacin que en el fondo incluye una sancin para el asignatario renuente a cumplir el modo. Toda asignacin modal lleva implcito el derecho del asignatario, consistente en poder solicitar ante la justicia la ejecucin forzada de la asignacin por parte del heredero o legatario renuente, a quien corresponda la ejecucin del modo. Pero esta accin ser doble cuando de manera expresa se incluya la clusula resolutoria, por cuanto adems de la ejecucin forzada podr impetrarse la restitucin del bien objeto de la asignacin. El heredero o legatario que recibe su cuota herencial bajo modo, no requiere prestar caucin o fianza con la cual se acredite la restitucin en caso de no cumplimiento. ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL: Segn los trminos del artculo 1008 del C.C. se sucede a una persona difunta a ttulo universal o singular. Segn lo anterior la asignacin a ttulo universal es la que se hace con el fin de que el asignatario suceda al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones trasmisibles o en una cuota de ellos, o del remanente Art. 1011, 1057, 1157 C. C.. Estos asignatarios tienen la calidad de herederos, aunque en el testamento se les califique de otra manera. Art, 1155 C.C. No es atributo esencial para gozar de la calidad de heredero que ste reciba provecho econmico de su ttulo, o en nada perjudica su calidad de asignatario universal el que el monto de las obligaciones del causante exceda al de los bienes relictos. El ttulo de heredero no es cesible y si se efecta la cesin, el cedente no el cesionario tiene la calidad de heredero. Se distinguen por ley dos especies de asignatarios: El heredero a ttulo universal, que es el heredero universal propiamente dicho y es a quien se le deja todo un patrimonio. El heredero de cuota es a quien se le deja una parte fija o proporcional del patrimonio. El asignatario de cuota tiene su vocacin hereditaria limitada. El asignatario de cuota de especie es legatario. Art. 1156 inc. 2. CARACTERSTICAS DE LA ASIGNACIN A TTULO UNIVERSAL:

1.- La causa de la asignacin a ttulo universal puede ser indistintamente la ley o el testamento. 2.- El asignatario a ttulo universal adquiere la posesin legal de la herencia, desde el momento del fallecimiento del causante. 3.- El heredero en su calidad de tal, y para el ejercicio de sus derechos cuando le sean perturbados, goza de dos acciones primordiales: La accin de peticin de herencia y la accin de reforma del testamento. 4.- Si los herederos son varios, se forma una comunidad hereditaria. 5.- El heredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de este; no hereda bienes determinados. 6.- El heredero representa a la persona del causante en relacin a todos sus derechos patrimoniales, con excepcin de aquellos que por causa constitutiva se hacen intrasmisibles, como son: a.- Los patrimonios adquiridos intuitu personae. b.- Los concedidos a determinada persona por el resto de sus das, tales como una renta vitalicia y c.- los de uso y habitacin, concedidos a determinada persona. Los derechos derivados de la propia personalidad, como el estado civil, la nacionalidad, etc., son intrasmisibles. NORMAS DE INTERPRETACIN DE LAS ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL. El artculo 1156 y 1161 del C. C. fijan las pautas para interpretar los testamentos que tengan una redaccin ambigua. 1.- Cuando se llama a un heredero en trminos generales, es decir, no se le designan cuotas, como dejo a pedro como mi heredero o dejo mis bienes a Pedro, en este caso el as llamado tiene la calidad de heredero. 2.- Si el causante instituye como heredero sin asignarle una cuota pero concurre con otros herederos de cuota, se entiende que el heredero as designado es heredero de la cuota que falta para completar la unidad. Ejemplo: El causante instituyo como heredero a Jos, le deja a Pedro la mitad de sus bienes y le deja a Mnica una cuarta parte. Se debe entender que a Jos le corresponde una cuarta parte, por cuanto las asignaciones de Mnica y Jos suman tres cuartas partes. 3.- Si se designan varios herederos para suceder al causante sin precisas sus cuotas, la herencia se divide entre ellos por partes iguales. DETERMINACIN DE LAS ASIGNACIONES:

1.-Cuando el testador instituye herederos con cuotas que sumen la unidad, no existe problema si se respetan las legtimas. Ej. El testador le deja a sus tres hijos la totalidad de la herencia, dividida en tres partes iguales, una para cada uno, Al sumarse estas se completa la unidad, que est representada por el valor del patrimonio herencial. 2.- Otra es la situacin que se presenta cuando el testador dispone de parte de sus bienes, sin instituir asignatario para el resto. Ej, deja una tercera parte de los bienes a su hijo Mario, una tercera parte a su Hijo Jos y guarda silencio sobre el remanente, que sera una tercera parte. El art. 1158 dispone que en este caso los herederos abintestato son herederos del remanente. 3.-Otra situacin que se presenta, es el caso de que el testador constituye nicamente legados, esto es, asignaciones a ttulo singular. De conformidad con el mencionado artculo se entender que los herederos abintestato son herederos universales. 4.- Cuando el testador deja instituciones a ttulo universal que suman ms que la unidad, como sera el caso en que deje la mitad de sus bienes a su hermano Carlos, la otra mitad a su hermano Juan y la tercera parte a mi Hermano Sebastin. En esta circunstancia se debe proceder conforme al ARt. 1160, esto es que se reducen las cuotas a un comn denominador, se resolvera as el caso: Para Carlos 6/12, para Juan 6/12 y para Sebastin 4/12, luego se suman los numeradores 6 ms 6 ms 4 da un total de 16 y se divide por 16 y luego se adjudican las cuotas para cada heredero, para Juan 6 cuotas, para Carlos 6 cuotas y para Sebastin 4 cuotas. 5.- Si el testador dispone de cuotas que suman ms que la unidad y designa un heredero universal. Segn esto el artculo 1159 ha previsto que el heredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad, y el denominador el nmero total de herederos. Ej: El causante deja a Pedro una unidad, a Juan otra mitad, a Santiago una tercera parte y a Nicols instituye como heredero universal. La cuota de Nicols sera una cuarta parte por cuanto la norma citada, establece que se forma un quebrado cuyo numerador es la unidad y el denominador el nmero total de herederos, que en este caso es cuatro. Las cuotas estaran representadas as: ; ; 1/3 y , reducidas a un comn denominador da el siguiente resultado: 6/126/12, 4/12 y 3/12, luego se suman los numeradores, para un total de 19, por esta suma se divide el monto de los bienes herenciales, correspondindola a cada heredero su cuota as; Pedro 6/19, Juan 6/19, Santiago 4/19 y Nicols 3/19. Cuando se instituyen unas asignaciones, y adems se dispone del remanente, el heredero, en este caso, es heredero universal, art. 1157 y si alguna de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que resta para completar la unidad. No pueden coexistir herederos del remanente testamentarios y abintestato, si ello se presenta el juez y el partidor deben atenerse a lo establecido en el testamento.

PRUEBA

DE

LA

CALIDAD

DE

HEREDERO:

El carcter de heredero de una persona no se adquiere por la declaracin judicial que se haga de ese carcter, sino por el hecho de la defuncin del de cujus, que lo haya instituido como tal o que por los lazos de sangre se halla en caso de ser considerado heredero. El que promueva una accin, aduciendo su carcter de heredero legtimo, debe justificar ese hecho con las pruebas demostrativas de su parentesco con el difunto, es decir, aportando las actas del estado civil. INTERES JURDICO DEL HEREDERO:

El heredero que demanda para la comunidad herencial, es decir, para todos los copartcipes, debe expresar su calidad de tal, pues si acta a nombre propio, sin invocar la calidad dicha, que es la que pide, vera frustrada su pretensin; desde luego que su condicin de heredero es la que lo hace titular de ese derecho. Del mismo modo si una persona es convocada a proceso a responder, no en nombre propio, sino como heredero o cnyuge, la demanda deber expresar que en esa calidad debe comparecer el demandado. El cnyuge suprstite que por haber sido instituido como heredero en el testamento de su consorte premuerto, rene en s las calidades de heredero y de cnyuge, es comunero en la comunidad universal creada al disolverse la sociedad conyugal y es comunero en la comunidad universal, llamada herencia. Por consiguiente que para responder en su calidad de heredero, debe ser llamado como tal y para responder como cnyuge sobreviviente debe ser convocado en esa especfica condicin. TITULOS QUE PRESTAN MRITO EJECUTIVO: Los herederos al ser los continuadores de la persona del difunto, proceden contra ellos no slo las acciones ordinarias que tengan los acreedores contra el causante, sino tambin la ejecutiva. Los ttulos que prestan mrito ejecutivo conservan su vigor contra los herederos, pero el art. 1434 del C. C. dispone que los acreedores no podrn llevar adelante la ejecucin sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos. Esto es con el fin de proteger a los herederos contra una posible sorpresa. La falta de notificacin de la existencia del crdito a los herederos para iniciar la ejecucin o continuarla es causal de nulidad. Esta accin de nulidad la tienen los no notificados o emplazados, que son los nicos que tienen inters jurdico para pedir y obtener la reposicin de todo lo actuado. RESPONSABILIDAD DEL HEREDERO:

El hecho de que una persona tenga el carcter de heredero no la convierte en responsable directo sobre la totalidad de las obligaciones del causante. Responde nicamente a prorrata de su cuota hereditaria. La aceptacin pura y simple de la herencia le impone la obligacin de atender todas las cargas que pesen sobre la sucesin, an aquellas nacidas despus del fallecimiento del causante y el heredero tiene tal responsabilidad en virtud del principio de que quien reporta el beneficio debe sobrellevar las cargas. Los herederos como sucesores de los derechos y obligaciones del causante, asumen las que nacen de los delitos o cuasidelitos que se les trasmiten activa y pasivamente, de tal modo que pueden pedir la indemnizacin correspondiente al difunto y estn en su caso obligados a pagar lo que l deba. ARt. 2342 y 2343 del C.C. Las deudas hereditarias por este concepto se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas o se pagan por el nico heredero instituido. El beneficio de inventario apenas establece una limitacin en la responsabilidad del heredero que no queda obligado al pago de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de los bienes que ha heredado, pero en nada modifica o altera su condicin jurdica de continuador de la persona del de cujus. Muerto el causante de una sucesin las acciones que l tuviera competen a los herederos, quienes puedan ejecutarlas individual o conjuntamente. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR: La palabra legado viene del latn alege que quiere decir todo lo dispuesto en el testamento. Art. 1008, 1011 del C. C. Los asignatarios a ttulo singular son legatarios. En consecuencia, ser asignacin a ttulo singular la disposicin por la cual el testador designa a alguien su sucesor a ttulo singular, el legatario sucede al difunto en el dominio de la cosa legada. RESPONSABILIDAD DEL LEGATARIO: El Art. 1162 los legatarios no representan al testador, no tienen ms derechos ni cargas distintas de las que expresamente se les confiera o impongan en el testamento. El derecho del legatario no puede extenderse por interpretacin o analoga, salvo el de acrecimiento, pero tampoco le corresponder asumir carga distinta de la prevista de manera expresa en el testamento. El mencionado artculo, en el inciso segundo prev una responsabilidad adicional para el legatario en dos eventualidades:

a.- Una subsidiaria de la del heredero, art. 1419 y b.- La otra para el caso de la accin de reforma. La responsabilidad subsidiaria del legatario solo se puede afectar con relacin a su legado, es decir, el legatario en ningn caso puede ser obligado a cubrir deudas o cargas de la sucesin con bienes de su propio peculio, en razn de que su responsabilidad est limitada al monto de su asignacin. Los casos de responsabilidad del legatario estn consagrados en los artculos 1419 y 1420 del C. C. NATURALEZA DEL TITULO: El ttulo de adquisicin de todo legatario es siempre el testamento. La ley nunca hace asignaciones a ttulo singular, institucin reservada a los testadores, pero el modo de adquirir el dominio de ese cuerpo cierto es el de la sucesin por causa de muerte y no la tradicin. El asignatario a quien el testador deja en su memoria testamentaria la propiedad plena o nuda de cuerpo cierto, adquiere sobre este el derecho de dominio desde el mismo instante en que el testador fallece, es decir, el ttulo es el testamento, el cual hace al legatario que acepta, titular del derecho de dominio, sin que para llegar a ostentar la calidad jurdica de seor requirase de previa adjudicacin del objeto legado, de sentencia aprobatoria de esa particin y de registro, con su muerte se realiza el modo de adquirir llamado sucesin por causa de muerte. En cambio el heredero, quien por ser asignatario a ttulo universal con la muerte del causante adquiere el derecho real de herencia que le da vocacin a la universalidad, mas no el real dominio sobre cada una de las cosas que componen el acervo sucesoral. El legatario de especie es propietario del cuerpo cierto que se le ha legado, y en consecuencia es titular del derecho de reivindicarlo para s y no para la sucesin. Por el contrario, el heredero por ser asignatario a ttulo universal, calidad que le otorga desde la muerte del causante el derecho real de la herencia, pero no el real de dominio, mientras en la particin no se le adjudiquen las especies, no puede demandar para s la reivindicacin de las mismas, por carecer de dominio sobre los distintos cuerpos ciertos que componen el haber herencial. Los bien es de uso pblico o de que no puedan separarse sin deteriorar el bien no pueden ser objeto de legado, Art. 1163 y en el 1171 se establece que el legado de una cosa futura vale siempre y cuando llegue a existir. En el art. 1185 se establece qu cosas pueden ser objeto de legados. Por principio general el legado de cosa ajena vale siempre que se cumplan los siguientes requisitos: a.- Cuando el legado se hace a sabiendas de que la cosa es ajena, y el testador ordena que se adquiera esa especie ajena para entregarla al legatario o para destinarla a un objeto de beneficio. Si el heredero

no puede cumplir con la asignacin por no ser posible su adquisicin por cuanto el propietario no la quiere enajenar, o porque es demasiado gravoso el cumplimiento de la prestacin por su excesivo precio, se deber acordar con el legatario el monto del precio o por el juez. Si la cosa legada ajena fue adquirida por el legatario beneficiado con la asignacin se le deber el precio de la cosa si fue adquirida a titulo oneroso. Art. 1164. b.- Cuando el testador ignora que la cosa es ajena. En principio el legado es nulo, salvo que de los trminos del testamento se llegue a la conclusin de que el testador saba que la cosa no era suya, en dicho caso se procede como se indic anteriormente. c.- Si la cosa es ajena en el momento de otorgar el testamento pero a la muerte del testador pasa a ser suya o del asignatario obligado a entregarla, el legado vale. LEGADO EN ESPECIE: El cuerpo cierto se determina por su individualidad, lo mismo ocurre con el legado en especie. El legado segn la designacin del lugar donde se encuentre vale, art. 1165 y 1169. De estos artculos se deduce: A.- Es vlido el legado de una cosa sin designarla, pero precisando el lugar donde se encuentra. B.- Si la cosa no se encuentra en el lugar pero forma parte del patrimonio del causante y es determinable, el legado vale. C.- Si el legado no se encuentra en parte alguna se deber una especie de mediana calidad del mismo gnero, pero slo cuando con la accin se beneficie a un descendiente o ascendiente o al cnyuge del testador. LEGADO DE GNERO: a diferencia del cuerpo cierto, el gnero se determina por su clase. El art. 1124 y 1173 del C. C. Si el legado de gnero no se determina por su cantidad, el legado es nulo. LEGADO DE COSA FUNGIBLE: Cosa fungible, segn el art. 663 del C. C. es la que, al hacerse su uso conveniente a su naturaleza, se destruye, ejemplo las especies monetarias. El art. 1170 sienta un principio con respecto a este legado y es que si la cosa fungible, objeto del legado no es determinable de algn modo, el legado no vale, pero si se lega la cosa fungible, sealando el lugar donde ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre a la muerte del testador, en el evento en que el testador no haya determinado la cantidad, y si la determin hasta concurrencia de la cantidad determinada por el testador. Si la cantidad existente fuere menor que la cantidad designada, slo se deber la cantidad existente, y si no existe all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber. Las limitaciones que existen son:

a.- Valdr el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador a favor de un descendiente o ascendiente legtimo o extramatrimonial o de su cnyuge. b.- No importar que la cosa legada no se encuentre en el lugar sealado por el testador, cuando el legado y el sealamiento del lugar no forman una clusula indivisible. Ejemplo, si el legado de 30 Kilos de trigo que se hallan en tal parte, vale aunque no se encuentre all trigo alguno, pero el legado de 30 kilos de trigo que se hallaren en tal parte, no vale, sino respecto del trigo que all se encontrare, y que no pase de 30 kilos. LEGADO Y USUFRUCTO: El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato. E n consecuencia, quien es titular de un derecho de usufructo no puede dejarlo a un asignatario como legado, por expresa prohibicin del inc, 2 del art.832 del C.C. Y 828 DEL c. c. LEGADO DE INMUEBLES: Para el legado de inmuebles, el legislador establece: a.- La especie que se lega simple y llanamente, se debe en el estado en que se encuentra al tiempo de la muerte del testador, no se comprendern en el legado los utensilios indispensables para su uso y que existan con ella. b.- Cuando el legado consista en un predio y el testador le hubiere agregado, despus del testamento, nuevos terrenos o edificios, estos no se comprendern en el legado. c.- Cuando lo agregado a un predio, objeto de un legado, forma un todo con l se ha de tener en cuenta lo establecido en el art. 1177. d.- Cuando se lega un terreno fijando su cabida, no se entender que aumenta el terreno objeto del legado por el hecho de que se adquieran terreno contiguo con posterioridad al otorgamiento del testamento. Pero si las agregaciones que se hagan al predio original no pueden dividirse, se deber el valor del terreno objeto del legado, tal como se hallaba al momento de la institucin en el testamento, salvo estipulacin expresa en contrario del causante. e.- Si se lega un solar y luego el testador edifica en l, slo se debe el valor del solar. f.- Cuando se lega una parte de un predio, se entendern legadas las servidumbres que para su goce y cultivo sean necesarias. LEGADO DE ALIMENTOS: El art. 1192 del C. C. prev de manera expresa el legado de alimentos, cuando se determina su forma y su cuanta.

CMO SE CUMPLEN LOS LEGADOS: Por principio general, toda especie legada por testamento se debe en el estado en que se encuentre al tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella, Art, 1176. Esta disposicin no tiene aplicacin para el caso de los legados en dinero, los cuales deben cumplirse de acuerdo con la voluntad del causante, expresada en el acto testamentario. Lo mismo ocurre con el legado de gnero, si el causante no la limita a lo que exista en su patrimonio, se impone al heredero la obligacin de dar una cosa de mediana calidad o valor del mismo gnero. Cuando se trata de un cuerpo cierto y este perece, se extingue el legado, se entiende que la cosa perece cuando se destruye o cuando deja de estar en el comercio, o cuando desaparece o se ignora si existe. El deudor, en el caso comn de las asignaciones a titulo singular, suele ser el heredero. Cuando la cosa perece en poder del deudor se presume que ha sido por su hecho o culpa, corresponder al heredero demostrar que la cosa hubiere perecido en igual forma estando en manos del legatario, o si perece por fuerza mayor o caso fortuito. Art. 1729 C. C. Cuando hay mora del heredero en el pago del legado, y la cosa objeto del mismo perece en sus manos o por culpa suya, la obligacin persiste pero vara de objeto, el heredero es obligado para con el legatario a pagarle el precio del legado y a indemnizarle los perjuicios, art. 1731 C. C. Sin embargo, si el heredero incurre en mora de entregar el legado al legatario, y el objeto del legado perece en su poder por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo estando en poder del legatario, slo se deber la indemnizacin de perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente estando la cosa en poder del acreedor, se debe el precio de esta y los perjuicios de la mora. Los frutos del legado pertenecen al legatario, sin importar si son frutos civiles o naturales. Si se trata de frutos civiles, que permiten divisin, la parte causada en vida del causante pertenecen a la sucesin y la otra parte al heredero. En cuanto a los naturales, los percibidos en vida del causante y subsistentes al abrirse la sucesin, pertenecen a esta, los percibidos despus de la muerte del causante son del legatario. LAS DONACIONES: Por donacin se entiende el acto de liberalidad por el cual una persona trasfiere a otra, que acepta, uno o varios de sus bienes. Es un acto jurdico unilateral, de mera liberalidad por parte del donante a favor del donatario, cuya aceptacin se impone para formalizar la donacin. Las donaciones se clasifican en: Remuneratorias, revocables e irrevocables

a.- DONACIONES REMUNERATORIAS: Es la que, no obstante hacerse con nimo de liberalidad, el bien objeto de la misma se entrega al donatario como contraprestacin de un servicio recibido de los que suelen pagarse. Art. 1490. b.- DONACIN REVOCABLE: se entiende que existe nimo de simple liberalidad del donante, pero puede revocarse a su arbitrio. Art. 1194, 1199, 1119 del C. C. Esta caracterstica de la revocabilidad lo es tambin de la asignacin testamentaria, la cual puede ser revocada por el donante a su arbitrio. c.- DONACIN IRREVOCABLE; implica un acto de mera liberalidad, pero el bien objeto de la misma se transfiere al donatario en forma gratuita e irrevocable. Art. 1443 del C. C. DIFERENCIAS ENTRE DONACIN REVOCABLE E IRREVOCABLE: 1.- Dada su naturaleza, la donacin entre vivos es un contrato unilateral gratuito, en el que se impone el acuerdo de voluntades en vida del donante y del donatario; la donacin revocable se somete comnmente a la normatividad del testamento. 2.- Las donaciones irrevocables requieren insinuacin cuando exceden a cincuenta salarios mnimos, por consiguiente escritura pblica y su registro cuando se trata de inmuebles, decreto 1712 de 1.989, art. 1. En cambio las donaciones revocables se someten por principio a las solemnidades de los testamentos, y excepcionalmente a las propias previstas por la ley para las donaciones entre vivos. 3.- El modo de adquirir el dominio en las donaciones irrevocables es el de la tradicin; en las revocables es la sucesin por causa de muerte. 4.- El ttulo en las donaciones irrevocables es el contrato; en las revocables, el testamento. 5.- En cuanto a las facultades del donante, en la donacin entre vivos, una vez acepta esta, es irrevocable; en cambio, en la donacin revocable puede el donante revocarla; no obstante, se torna irrevocable por la muerte del donante. DIFERENCIAS ENTRE LA DONACIN REVOCABLE Y EL TESTAMENTO: No hay diferencias sustanciales entre la donacin revocable y el testamento, pero si las hay accidentales, as: 1.- El testamento es un acto unipersonal; en la donacin revocable, en cuanto requiere que intervenga la aceptacin del donatario, se manifiesta la voluntad de dos personas.

2.- el testamento no produce efectos sino despus de la muerte del testador; la donacin revocable, cuando es seguida de la entrega de la cosa donada, produce efectos en vida del donante. 3.- La donacin revocable puede hacerse por acto entre vivos, entre cnyuges y entre extraos tambin, si se confirma por testamento. 4.- Las donaciones revocables se colacionan para computar las legtimas, segn el art. 1243, por el valor que tenan las cosas donadas al tiempo de la entrega; las dems asignaciones por el valor que tengan al tiempo de la muerte del de cujus. 5.- Las donaciones revocables a ttulo singular en que se ha hecho entrega, prefieren a los dems legados cuando los bienes que deja el testador no alcanzan para cubrirlos todos, -art. 1200. SOLEMNIDADES DE LA DONACIN REVOCABLE: El art. 1195 del C. C, establece las solemnidades de la donacin revocable. Si se hace donacin de inmueble, se debe hacer por medio de escritura pblica, la cual debe registrarse. La donacin sobre muebles puede hacerse por documento privado. Art. 1198 del C. C. por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario, sin embargo, no est obligado a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los usufructuarios, si no lo exige el donante. El art. 1196 establece que son nulas las donaciones de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Existe una doble interpretacin de este artculo. Unos tratadistas consideran que este artculo exige una doble capacidad: la necesaria para recibir asignaciones testamentarias y la propia de quien pretenda otorgar donaciones entre vivos. Los otros tratadistas, como Somarriva, dice que el artculo 1138 permite darle otra interpretacin, relacionndolo con el artculo 1196, que distingue: si la donacin revocable se otorga conforme a la regla de los testamentos o de las donaciones entre vivos. Si la donacin se hace de acuerdo a las reglas del testamento, el donante requiere capacidad para testar y el donatario para recibir asignaciones testamentarias, y si se efecta en conformidad con las reglas de las donaciones irrevocables, el donante requiere capacidad para donar entre vivos y el donatario para adquirir donaciones entre vivos. De acuerdo a esta doctrina, podemos decir que sera hasta cierto punto afirmar la nulidad de las donaciones revocables de personas que no pueden testar y donar entre vivos, pues la capacidad requerida para hacer donaciones

irrevocables es plena y absoluta. El donante debe tener la libre disposicin de sus bienes, capacidad que lleva involucrada la capacidad de testar. Si el testador habla de capacidad para testar y para donar entre vivos, es porque se est refiriendo a las dos situaciones contempladas en el artculo 1137 del C. C., sera intil exigir la doble capacidad, dado que la capacidad para donar entre vivos supone la capacidad para testar. En general, quien puede testar puede hacer donaciones revocables. Se presenta excepcin con el menor adulto, que se refiere a las donaciones seguidas de la tradicin. Porque el hijo de familia slo es capaz otorgar testamento que haya de tener efecto despus de su muerte, art. 309 y la donacin revocable, seguida de la tradicin, erige al donatario en gozador de la cosa en vida del menor. Luego sin la autorizacin del guardador, o del padre o madre, el menor adulto no puede dar ese goce precario. El art. 309 se refiere al hijo de familia, pero debe extenderse a todo menor, porque donde hay la misma razn debe existir igual disposicin. Pero adems de la capacidad del donante la ley exige que el donatario sea personal legalmente idnea para recibir la donacin. El art. 1196 inc. 2 establece que son nulas las donaciones entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. De esto se deduce, y en consonancia con el artculo 1018 del C.C. que quien no sea capaz y digno para suceder a otro, no9 puede ser beneficiado con una donacin revocable, de lo contrario la donacin ser nula, lo propio ocurre con los inhbiles para suceder, quien se hallan impedidos para recibir donaciones por causa de muerte. CADUCIDAD DE LAS DONACIONES REVOCABLES: Segn el art. 1202 del C. C, las donaciones revocables caducan en la eventualidad de que el donatario muera antes que el donante. En caso de muerte del donante sin que hubiera mediado la revocacin de la donacin, sta se convierte en una institucin testamentaria mediante la cual el donatario adquiere la categora de heredero o legatario, lo que a su vez trae como consecuencia que ste pase a ser propietario de los bienes objeto de la donacin que le fue hecha en vida. Si en el trmino transcurrido entre el acto de la donacin y la muerte del donante hubiera aparecido alguna causal de incapacidad o de indignidad por parte del donatario, la donacin carecer de valor como tal o como asignacin testamentaria. REVOCACIN DE LAS DONACIONES. El artculo 1194 del C. C. La revocacin puede ser expresa o tcita. EFECTO DE LAS DONACIONES REVOCABLES:

1.- La donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, concede al donatario los derechos e impone las obligaciones del usufructuario. Art. 1197. 2.- Cuando la donacin revocable es seguida de la entrega de la cosa, objeto de la misma, el donatario adquiere los derechos y contrae las obligaciones del usufructuario. Art. 1198. 3.- Cuando el donante o causante da en vida del donatario o causahabiente el goce la cosa objeto de la institucin, llmese legado o donacin, se prefiere esta institucin a los legados en que no se hubiere entregado el goce de la cosa, cuando los bienes del causante no alcanzan a cubrir las asignaciones a ttulo singular en su totalidad. 4.- El art., 1201, establece un caso especial de donacin, Se refiere a la donacin revocable que versa sobre todos los bienes o una cuota de ellos, caso en el cual el legislador considera que la donacin solo tendr efecto una vez muerto el donante. El donatario beneficiario de la universalidad de bienes del donante, o de una cuota de ella, es facultado para ejercer los derechos propios del usufructuario en el caso de que tales bienes se le hubieren entregado. EL DERECHO DE ACRECER. Se presenta el acrecimiento cuando, destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, por falta de uno de ellos, su porcin o cuota se agrega a la porcin o porciones de los otros. Art. 1206 y ss del C.C. El derecho de acrecer es una institucin testamentaria, pues se funda en la voluntad del testador que hace consignatarios conjuntos de los simples consignatarios. Art. 1209, la persona colectiva formada por los consignatarios conjuntos no se entender faltar sino cuando todos estos falten. Se entiende por conjuntos los consignatarios asociados por una expresin copulativa, como Pedro y Juan, o los comprendidos en una denominacin colectiva como los hijos de Pedro. Hay tambin derecho de acrecer cuando se llame a los consignatarios en una misma clusula o en clusulas separadas de un mismo testamento. El derecho de acrecimiento no existe nicamente para los legatarios, tambin se extiende a los herederos.

REQUISITOS: Para que se configure legalmente el acrecimiento es necesario:

1.- Que se llame a un conjunto de personas.- Esto quiere decir que el causante haga un llamamiento testamentario a dos o ms asignatarios a quienes les destina un bien, el acrecimiento solo tiene cabida entre los consignatarios de un bien que el testador haya dividido entre ellos, y que cuando falta uno de los consignatarios, su derecho se agrega a los dems. Art. 1209. 2.- Que el llamamiento verse sobre un mismo objeto. La expresin un mismo objeto est tomada en el sentido de asignacin, y no de especie o cuerpo cierto. De ah se deduce que el acrecimiento se presenta tanto en las asignaciones a ttulo universal como los legados. Art. 1207 3.- Que uno de los consignatarios falte. Esta eventualidad se presenta en el caso de muerte, incapacidad o indignidad del coasignatario. 4.- Que la porcin de uno pase a los dems. 5.- Que el testador no hay prohibido el acrecimiento. El acrecimiento se da por ministerio de la ley, pero el legislador faculta al testador para que en casos concretos prohiba el acrecimiento. Art. 1214. 6.- Que no obre el derecho de transmisin. Art. 1212 del C.C. No trasmite nada el heredero o legatario que haya fallecido antes del causante, lo cual es obvio si se tiene en cuenta que un derecho herencial solo se trasmite por causa o con ocasin de la muerte del causante. LA SUSTITUCIN. Art. 1215 C.C: La sustitucin lleva consigo la idea de suplencia. Existe un asignatario principal designado por el testador, pero existe otro asignatario que suplir al principal, en caso de que este falte. El derecho del suplente a quedar instituido est condicionado a que el asignatario principal falte. La sustitucin puede ser Vulgar o Fideicomisaria. La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de defererrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su eventual derecho. La sustitucin vulgar puede ser singular o plural, es decir, se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno. La sustitucin Fideicomisaria, segn el artculo 1223 del C. C. es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. En esta intervienen un asignatario principal (fideicomiario) que posee una cosa en propiedad fiduciaria, y otro asignatario sustituto, cuyo derecho depende de la verificacin de una condicin, por ello, el asignatario sustituto se hace dueo absoluto de lo que el asignatario principal posea en propiedad fiduciaria. Ni el

fideicomisario de primer grado ni el sustituto llamado a ocupar su lugar, trasmiten su expectativa si falta, Art. 1224 del C.C. La sustitucin fideicomisaria se sujeta a lo dispuesto en la propiedad fiduciaria, Art. 794 del C.C. La propiedad fiduciaria est sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. EL DERECHO DE TRASMISIN EXCLUYE AL DE SUSTITUCIN Y EL DERECHO DE SUSTITUCIN AL DE ACRECIMIENTO. Art. 1222. Esto quiere decir que, en el caso de la sustitucin vulgar los derechos del heredero o beneficiario ltimo que resulte beneficiado con la trasmisin priman sobre los de quien se nombre para que ocupe el lugar de otro asignatario que no acepte, fallezca, o que por otra causa se extinga su derecho eventual. EL DESHEREDAMIENTO: De acuerdo con el art. 1265 del C. C. el desheredamiento es una institucin testamentaria por medio de la cual el causante establece una sancin de tipo civil a un legitimario, consistente en la reduccin de su cuota en la legtima an hasta hacer desaparecer tal derecho, por causas taxativamente previstas en la ley, las cuales se refieren a infracciones graves contra la esfera moral o fsica del deudor de la legtima, o contra la propia del legitimario. La desheredacin no puede ser dispuesta sino por el testador en su memoria testamentaria. CARACTERISTICAS: 1.- Es una disposicin testamentaria.- A diferencia de la indignidad que tiene cabida en cualquier tipo de sucesin, el desheredamiento solo puede instituirse por medio de testamento. 2.- Es una disposicin de tipo sancin.- el causante la incluye en el testamento con el fin de castigar a un legitimario por un hecho o acto realizado contra la persona del causante o sus parientes ms cercanos o sus bienes. 3.- Debe ser expresa.- Art 1265 a 1269 del C. C. Esa orden no es valedera si no se expresa especficamente la causa determinada taxativamente en la ley para motivarla, siempre que haya sido probada en vida del testador y que no haya revocacin tcita del desheredamiento por ulterior reconciliacin. 4.- Solo obra por causas legales.- Al ser una institucin de naturaleza punitiva no puede extenderse a casos anlogos, sino a los taxativamente sealados en la ley.

5.- Debe haberse probado judicialmente en vida del testador o de las personas interesadas en el desheredamiento probarlo despus de la muerte del causante.- esto significa que las causales de desheredamiento no obran de pleno derecho, sino cuando ocurrido el hecho constitutivo de las mismas, se demuestre en juicio, y encontrndose vivo el causante, quien confecciona su testamento negando total o parcialmente su derecho a la legtima a un legitimario. Fallecido el causante, quien est interesado en hacer valer el desheredamiento deber frente a la institucin testamentaria del desheredamiento, presentar adems la copia idnea de las piezas procesales en las que aparezca probado el hecho constitutivo de la causal de desheredamiento. Pero puede ocurrir, de conformidad con el art. 1267 del C. C. que el hecho constitutivo de la causal no haya sido probado en juicio en vida del causante, quien simplemente se limita a incluir la institucin de desheredamiento en el testamento. En este caso, quien est interesado en la prueba de desheredamiento debe acudir al juez competente para probar judicialmente el hecho constitutivo de la causal, a fin de que, declarado ello por el juez, se haga efectivo el desheredamiento. La simple institucin testamentaria del desheredamiento sin la prueba judicial de la causal no es suficiente para que ella produzca efectos. 6.- Es para los legitimarios.- El desheredamiento solo afecta a los legitimarios; no siendo el cnyuge sobreviviente un legitimario, no cabe su desheredamiento. La clusula del testamento en la cual se deshereda al cnyuge no es, por s solo, un desheredamiento. Los efectos que el desheredamiento surta respecto a la porcin conyugal no dependen de tal institucin, sino de que el cnyuge haya perdido su derecho a esa porcin, por causa legal, independiente de la disposicin del testador. El artculo 1266 del C. C. establece las causales de desheredamiento, las cuales obran respecto de los descendientes, ellas son: Injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes; por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo; por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar; por haberse casado sin su consentimiento, estando obligado a obtenerlo, y por haber cometido un delito con pena privativa de la libertad superior a un ao, o por haberse abandonado a los vicios a menos que se pruebe que el testador no cuid de su educacin, Los ascendientes pueden ser desheredados solo por las tres causales primeras del artculo, los descendientes por las cinco causales. Para que una causal de desheredamiento adquiera eficacia jurdica es menester que llene dos requisitos, art. 1267 inc, 2

1.- Que especficamente se exprese en el testamento la causal de desheredamiento. Esto significa que no le es dado al causante desheredar sin explicar las razones, esto es, debe expresar los hechos constitutivos de la causal que se invoca. 2.- Que la causal est probada.- el legislador fija dos maneras o pocas para probar la causal: o en vida del causante testador, o despus de su muerte. En vida del causante, por medio de un proceso en el que se pretenda como fin la prueba, o en el que, aunque no sea esa la finalidad, a travs del mismo se establezca judicialmente la configuracin de la causal. Si es despus de la muerte del causante, es indispensable que la causal se demuestre ante juez, lo cual requerir un procedimiento orientado a tal fin, el cual comunicado al juez, podr hacer suspender el correspondiente juicio de sucesin. EFECTOS DEL DESHEREDAMIENTO: El art. 1268 establece que el desheredamiento puede recaer sobre la totalidad de la cuota hereditaria o sobre una parte de ella. Cuando el testador se limita a consagrar de manera escueta el desheredamiento en la respectiva institucin testamentaria, significa que la sancin para el asignatario es integral, esto es, recae sobre la totalidad de su cuota hereditaria, comprendiendo tanto la legtima como las mejoras, e incluso las donaciones revocables. Si el testador limita expresamente el desheredamiento ha de estarse a lo dispuesto en el testamento. El desheredamiento no se extiende a los alimentos forzosos, a los que tiene derecho el heredero por ley, salvo el caso de injuria atroz, que ocasiona su prdida. Constituyen injuria atroz los delitos graves y aquellos delitos leves que entraen ataque a la persona de que debe alimentos. REVOCACIN DEL DESHEREDAMIENTO: La revocacin del desheredamiento se somete a las reglas generales de la revocacin del testamento, es decir, es igualmente revocable, pero solo por medio de otro testamento donde se consigne la revocatoria. Art. 1269. La revocacin puede ser total o parcial. Es parcial cuando por un testamento posterior se revoca parte de la institucin testamentaria anterior de tal manera que la sancin impuesta por el causante se refiere a una parte del derecho herencial del heredero. Es total cuando a la institucin del primer testamento, que presumiblemente es parcial, se le reemplaza totalmente, No es posible la revocacin tcita, debe ser expresa.

INEFECTIVIDAD DE LAS CAUSALES DEL DESHEREDAMIENTO: No valdr ninguna de las causales de desheredamiento en los casos siguientes: a.- Si no se expresa en el testamento especficamente.- El desheredamiento es una sancin del testador al heredero, y como sancin que es debe ser expresa y explcitamente consagrada por el causante, no admite, por tanto, ser deducida o interpretada analgicamente. b.- No ser necesaria la prueba de la causal cuando el desheredado no reclama su legtima despus de los cuatro aos subsiguientes a la apertura de la sucesin; o dentro de los cuatro aos contados desde el da en que haya cesado su incapacidad de administrar, si al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz, art. 1267. LA INDIGNIDAD: Art. 1925, 1026, 1031 del C. C. Es una sancin de carcter civil, impuesta al heredero culpable de haber inferido un agravio grave al causante o a su memoria. Estos agravios, por ser una especie de castigo o pena civil, deben hallarse expresamente establecidos en la ley. La indignidad es una exclusin de la sucesin, el efecto natural de ella consiste en que el interesado indigno es privado de lo que le hubiere correspondido en la sucesin, sin esas circunstancias. La indignidad es un institucin de excepcin, porque la capacidad y dignidad de toda persona para suceder es la regla general, art. 1018. La indignidad puede tener lugar tanto en la sucesin testada como en la intestada, comprende lo mismo las herencias que los legados. La indignidad es pronunciada como pena, es la sancin civil que la ley civil establece para el sucesor que ha ejecutado ciertos actos, aparte de la sancin penal en que pueda incurrir el heredero indigno por la comisin del acto que la haya ocasionado. La indignidad, cuyo estatuto obedece al inters privado, no se configura mientras no sea declarada por sentencia que cause ejecutoria, art. 1031 del C. C. Una vez pronunciada, se extingue en el asignatario la aptitud legal para recibir toda herencia o legado, como si no hubiese tenido jams; o est obligado a la restitucin de los bienes que hubiere recibido como asignatario, con las accesiones y frutos producidos durante el tiempo que los haya gozado. DIFERENCIAS ENTRE LA INCAPACIDAD Y LA INDIGNIDAD: 1.- La incapacidad es una inaptitud jurdica de carcter general que excepcionalmente se refiere a una herencia determinada. La indignidad es, por el contrario, aplicable a determinada sucesin, es realmente una inhabilidad jurdica de carcter particular.

2.- La incapacidad obra de pleno derecho. La indignidad requiere declaracin judicial. 3.- el heredero incapaz no adquiere la herencia, carece entonces de la posesin legal. El indigno puede adquirir la posesin legal y solo la pierde por declaracin del juez. SANEAMIENTO DE LA INDIGNIDAD: 1.- El art. 1030 del C. C. establece que las causales de indignidad no podrn alegarse contra disposiciones testamentaria posteriores a los hechos que la produjeron. 2.- La indignidad no produce efecto alguno si no es declarada en juicio, 3.- La indignidad se purga en diez aos de posesin legal de la herencia o legado, no de la posesin de los bienes, art. 1032. El heredero que ha cometido un acto causante de indignidad mientras esta no sea declarada judicialmente, es verdadero titular de la herencia. 4.- La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena f. At. 1033 5.- A los herederos se trasmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los diez aos, art. 1034 del C, C. La declaratoria de indignidad tiene efectos retroactivos y quien resulta perjudicado con ella para efectos de la restitucin de la herencia con sus accesiones y frutos se le iguala al poseedor de mala fe. ASIGNACIONES FORZOSAS: En el derecho Colombiano no hay libertad absoluta para testar. Esta libertad solo hace referencia a la parte que queda libre, despus de haber sido otorgadas las asignaciones forzosas, o cuando el causante no est en la obligacin de instituirlas. Art. 1266 del C. C. CLASES DE ASIGNACIONES FORZOSAS: SON: 1.- Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2.- La porcin conyugal; 3.- Las legtimas; 4.- La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes.

1.- ASIGNACIONES ALIMENTARIAS FORZOSAS: Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria, menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin. Se hace la distincin entre las dos especies de alimentos: Los que se deben por ley a ciertas y determinadas personas, cuya reglamentacin corresponde al Titulo XXI del libro I del C. C. y los que son de carcter voluntario descritos en el art. 427 del C. C.; estos se otorgan voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos. De conformidad con el art. 411 del C. C. quien deba alimentos por ley a ciertas personas y no ha pagado el monto de las mesadas u obligaciones alimentaras atrasadas, estas gravarn la masa hereditaria a menos que el testador, mediante una asignacin modal, haya impuesto como carga a uno de los herederos o legatarios cubrir el monto de los alimentos debidos, Art. 159 del C. del Menor. De acuerdo con la Corte Suprema de Justicia para exigir el pago de los alimentos que se deban por el causante, ste tendr que haber sido condenado por sentencia judicial a su pago, con la fijacin del monto respectivo. Los alimentos que se deben por ley se conceden intuitu personae, tanto del alimentante como del alimentario; y ello se explica por la naturaleza misma de la obligacin; lo que significa que cuando uno de los miembros de la relacin familiar fallece, cesa la pensin alimenticia. Cuando por disposicin de una providencia judicial se ha condenado a una persona a pagar una determinada suma de dinero por concepto de pensin alimenticia y aquella se abstiene de pagarla y luego fallece debiendo alimentos, estos debern ser liquidados en su cuanta de acuerdo con lo fijado en la providencia del juez y hasta la fecha del fallecimiento del causante. La suma as fijada ser la que se debe con el carcter de pasivo sucesoral con destino al de los alimentos, que viene a constituir la primera de las asignaciones forzosas. Art. 1016 y 1226 y 1229 del C. C. Los alimentarios voluntarios instituidos en un testamento se imputarn a la cuarta de libre disposicin. 2.- LA PORCIN CONYUGAL: La porcin conyugal es aquella parte del patrimonio de una persona difunta que la ley asigna al cnyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su congrua subsistencia. Art. 1230 del C. C. La porcin conyugal es una de las asignaciones forzosas que el testador est obligado a respetar y que se tiene que cumplir aun con perjuicio de las

disposiciones

legales

testamentarias.

NATURALEZA DE LA PORCIN CONYUGAL: La porcin conyugal es una prestacin sui generis, de carcter alimentario e indemnizatorio, establecida por la ley a favor del viudo o viuda que carece de lo necesario para atender a su congrua subsistencia y que grava la sucesin del cnyuge premuerto, Art. 1016 numeral 5 y 1230 del C. C. Esta institucin jurdica es considerada como una consecuencia del contrato matrimonial que impone el deber de auxilio mutuo entre los cnyuges, art. 113 y 176 del C. C. La porcin conyugal tiene operancia tanto en las sucesiones testamentarias como en las sucesiones ab intestato, ya que en todos los rdenes el cnyuge suprstite es asignatario legal en una cuota no inferior a la porcin conyugal. La porcin conyugal es solo para el cnyuge que carece de lo necesario para atender su congrua subsistencia. Pero el cnyuge que tiene bienes suficientes para su congrua subsistencia, pero de menor valor que la porcin, tiene derecho al complemento, Art. 1235. A la porcin conyugal se imputa todo lo que el cnyuge sobreviviente tuviere derecho a percibir por cualquier otro ttulo en la sucesin del finado, incluida su mitad de gananciales, Art. 1234 inc. 2 y el cnyuge sobreviviente tiene opcin para retener lo que posea o se le deba renunciando a la porcin conyugal, o para pedir esta asignacin abandonando sus otros bienes o derecho, art. 1235. El cnyuge en su porcin conyugal no participa ni responde principalmente de las deudas hereditarias sino en forma subsidiaria, Art. 1238 inc. Final, precisamente porque su cuota no emana del patrimonio del difunto sino nicamente de los bienes que conforman el activo de ste ltimo, art. 1236 y 1016 numeral 5. A QUIEN CORRESPONDE: En razn de su naturaleza, tiene derecho a la porcin conyugal el cnyuge suprstite, digno y no culpable de la separacin de cuerpos, caso en el cual pierde el derecho a ella, Art. 1231. En caso de divorcio, rompimiento del vnculo por sentencia judicial, el divorciado sobreviviente no tiene derecho a exigir el pago de porcin conyugal. Art. 162 pargrafo. DETERMINACIN DE LA PORCIN CONYUGAL: El derecho a la porcin conyugal se entender existe, al tiempo del fallecimiento del cnyuge causante, y que no caduca, ni total ni parcialmente, si posteriormente a la muerte de aquel el suprstite adquiere bienes propios, Art, 1232.

Para efectos de precisar el monto de la porcin conyugal el legislador prev dos eventualidades: La primera cuando exista prole y la segunda cuando existan parientes con vocacin hereditaria. 1.- Caso de concurrencia con descendientes, Art. 1236: De conformidad con la ley 29 de 1.982 los hijos legtimos, los extramatrimoniales y adoptivos concurren con la cnyuge suprstite en la mitad legitimara, la cual se divide entre el nmero de hijos y la cnyuge, es decir, la porcin equivale a la legtima rigurosa de un hijo. El cnyuge se ver beneficiado de todas las acumulaciones imaginarias que se hagan a la herencia, ya que con base en aquella se calcular la mitad legitimaria, de donde va a salir la porcin conyugal. 2.- Caso en que no concurren descendientes ni adoptivos, desde el segundo orden hereditario en adelante: Segn el art, 1236, inc. 1 y 1016 ordinal 5, segn este artculo la porcin conyugal es diferente al caso primero. El acervo bruto sucesoral est formado por todos los bienes del difunto, la porcin conyugal ser la cuarta parte de ese acervo bruto. El acervo lquido slo se formar despus de descontar deudas, costas, impuestos, asignaciones alimenticias y la porcin conyugal. Lo que significa que la porcin conyugal en estos rdenes diferentes al primero, responde a un pasivo de la sucesin, que se deduce del acervo bruto sucesoral. En estos rdenes la porcin conyugal no se beneficia de las acumulaciones imaginarias porque stas slo favorecen a las legtimas, mejoras y la porcin conyugal del primer orden, que ha de valer lo mismo que la legtima rigurosa de un hijo. PORCIN CONYUGAL COMPLETA O INTEGRA: Es La que asciende al total de la porcin terica correspondiente, es decir, la establecida en el cdigo civil para el primer orden y dems ordenes hereditarios, y se presenta en dos casos: a.- Cuando el cnyuge carece totalmente de lo necesario para su congrua subsistencia, es decir, carece de bienes propios que constituyan econmicamente un capital, o un inters econmico valioso que pueda servir de garanta eficaz para los acreedores, de gananciales y de herencia (testamentaria o abintestato). b.- Cuando teniendo el cnyuge ciertos bienes y derechos, se ha despojado de su titularidad a fin de quedar completamente pobre y pedir que se le reconozca la porcin conyugal completa. Esto acontece cuando abandona los bienes propios, renuncia a los gananciales y repudia a las asignaciones legales o testamentarias, art. 1234 y 1235 del C. C., para ello debe proceder a realizar las transferencias de los bienes a favor de la herencia y manifestarlo ante el juez competente a fin de reconocer la porcin conyugal completa.

PORCIN CONYUGAL COMPLEMENTARIA: Ocurre cuando el cnyuge tiene bienes o derechos propios, gananciales o asignaciones inferiores a lo que le correspondera como porcin conyugal terica y que equivale a lo que falte para completar sta ltima. Art. 1248 y 1234 del C. C. Ejemplo: El causante deja un hijo legtimo y su cnyuge sobreviviente y un activo bruto de $1000.000 y la cnyuge tiene bienes propios por $200.000 Activo bruto $1000.000 Pasivo: 0 Activo lquido; $1000.000 Distribucin: Mitad legitimaria: $500.000 El heredero recibe $250.000 como legtima rigurosa La cnyuge recibe $250.000 como porcin conyugal Como la cnyuge tiene bienes propios por valor de $200.000, de los $250.000 que recibe de porcin se le descuentan los $200.000 que ya tiene y le quedan $50.000. Como a la cnyuge se le dedujeron $200.000, estos acrecen a la cuota del heredero, quien recibira $450.000, Entonces, la mitad legitimaria queda conformada as: $450.000 para el heredero $ 50.000 para la cnyuge por porcin conyugal $250.000 de cuarta de mejoras $250.000 de libre disposicin Luego el heredero recibe $950.000 y la cnyuge $50.000 B,-En los dems rdenes hereditarios: Art. 1016 numeral 5, 1234 del C, C, se incluye como pasivo el complemento de la porcin conyugal sin que sea necesario hacer acumulaciones imaginarias. Ejemplo: El causante dejo un hijo a quien le deja toda la herencia disponible y una cnyuge sobreviviente, quien tiene bienes propios por $200.000 Activo Bruto $1000.000 (mitad legitimaria $500.000 dividido en dos $250.000 par el hijo y la cnyuge) como tiene bienes por $200.000 se le descuentan al activo bruto los $50.000 que faltan para completar la porcin conyugal.

Pasivo (Porcin complementaria) $50.000 Activo lquido $950.000, que los recibe el hijo. Lo dicho para los bienes propios se extiende a los gananciales y las asignaciones por causa de muerte que se reciban, las cuales no se acumulan. En tales casos, basta simplemente calcular el complemento y sacarlo de la mitad legitimaria o del pasivo, segn se trate del primer orden hereditario o de los dems. PORCIN CONYUGAL FICTICIA: Art. 1234, inc. 2 y 1238 inc. 2 Es aquella porcin conyugal que no recibe directamente sino indirectamente en virtud de la imputacin que a ella se hace con la adquisicin de cualquier otro derecho como gananciales, donacin o asignaciones por causa de muerte. Se llama ficticia porque realmente el cnyuge no recibe nada por porcin conyugal por tener bienes iguales o superiores a la porcin terica, pero se finge que tales bienes o derecho pagan totalmente la porcin conyugal del cnyuge sobreviviente. La porcin conyugal no es incompatible con los gananciales sino que son inacumulables, pues se puede aceptar gananciales y pedir porcin conyugal complementaria, pero aquella parte se imputar ficticiamente como porcin conyugal. Si lo que recibe el cnyuge es a ttulo de donacin, herencia o legado, y es ms de lo que le corresponde a ttulo de porcin conyugal, el sobrante se imputar a la parte de los bienes de que el difunto pudo disponer a su arbitrio (cuarta de libre disposicin), art. 1237 del C. C. De esto se desprende que ficticiamente se recibe la porcin conyugal y ella se encuentra comprendida dentro de la donacin, herencia o legado. En este caso a diferencia del anterior hay un pago indirecto de la porcin conyugal y el sobrante sale de la libre disposicin, lo cual es importante para establecer la responsabilidad. CONDICIN PARA QUE SE CAUSE LA PORCIN CONYUGAL: El art. 1230 establece que la porcin conyugal se asigna al cnyuge suprstite que carece de lo necesario para su congrua subsistencia. En consecuencia si el cnyuge puede subsistir congruamente, segn la posicin social que ocupe, con los bienes que posee, no tiene derecho a porcin conyugal, por eso se afirma que la porcin conyugal es una cuota alimentaria. CONSOLIDACIN DE LA PORCIN CONYUGAL: Art. 1232 y 1233 del C. C. El derecho se entiende existir al tiempo del fallecimiento del otro cnyuge y no caduca por la adquisicin de bienes que

haga el cnyuge sobreviviente posteriormente y el cnyuge sobreviviente que al tiempo de fallecer el otro cnyuge no tuvo derecho a porcin conyugal, no lo adquiere despus por el hecho de caer en pobreza.

OPCIONES DEL CNYUGE SUPRSTITE: Al fallecer un cnyuge el que lo sobrevive puede optar por gananciales o por porcin conyugal, Art. 1235. El cnyuge antes de ejercer el derecho de opcin, debe precisar cul es el monto de gananciales o a cunto asciende su porcin conyugal para as poder resolver sobre la situacin ms ventajosa. Art. 594 C. de P. Civil La eleccin deber hacerse antes de la diligencia de inventarios y avalos. En caso de que haya guardado silencio se entender que opt por gananciales, sin necesidad de auto que as lo declare. El cnyuge tambin puede optar entre porcin conyugal y herencia o legado. El derecho a porcin conyugal se tiene en cualquier orden hereditario, y que el cnyuge suprstite no es heredero en primer orden sucesoral, salvo si es instituido por testamento. En los otros rdenes sucesorales puede serlo por testamento o ab intestato, Art. 1237 del C. C. Segn este artculo el cnyuge suprstite puede recibir a la vez porcin conyugal, herencia o legado de bienes, siempre que stos sean de libre disposicin, Las herencias y legados de bienes de libre disposicin constituyen una excepcin a la opcin que debe ejercerse entre los bienes y derechos propios y la porcin conyugal. No es necesario renunciar a la herencia o legado que provenga de la parte de libre disposicin, para poder recibir la porcin conyugal, pero si la herencia o legado no proviene de la parte de los bienes de que se puede disponer libremente es incompatible con la porcin conyugal. La porcin conyugal es inacumulable con gananciales y con cualquier otro bien o derecho del cnyuge suprstite. Excepcionalmente en los casos siguientes: 1.- Si ese derecho es sobre las herencias y legados de bienes de los que se puede disponer libremente. 2.- Si los bienes o derecho del cnyuge suprstite son menores que la porcin conyugal, caso en que se tiene derecho a porcin conyugal complementaria. DERECHO DE ABANDONO: Con el objeto de asegurar que la opcin del cnyuge suprstite se realice, el Cdigo Civil le autoriza a escoger entre retener lo que posea o se le deba, renunciando la porcin conyugal, o pedir la porcin conyugal, abandonando sus

otros bienes y derechos, art. 1235 del C. C. Si el cnyuge sobreviviente opta por porcin conyugal y abandona sus bienes propios, estos se incluirn en el activo correspondiente, art. 594 inc. 2 del C. de P. Civil. Si el cnyuge sobreviviente tuviere bienes, pero no de tanto valor como la porcin conyugal, slo tendr derecho al complemento, a ttulo de porcin conyugal. Art. 1234 del C. C, La porcin conyugal es ntegra, cuando se recibe completamente por no tener bienes, Art 1234, o complementaria cuando se tienen bienes propios pero en menor proporcin al valor de la porcin conyugal, art. 1235; en este caso la parte de bienes deducida de la porcin viene a engrosar a las legtimas. La porcin conyugal no puede acumularse a ningn otro derecho que el cnyuge tenga en la sucesin, trtese de alimentos, legados o gananciales. DIVORCIO Y SEPARACIN DE BIENES: A.- En el divorcio: La ley primera de 1.976 dispuso que ninguno de los divorciados tendr derecho a invocar la calidad de cnyuge sobreviviente para heredar abintestato en la sucesin del otro, ni a reclamar porcin conyugal, lo cual es obvio frente a un divorcio vincular, lo cual se mantiene despus de la vigencia de la ley 25 de 1.992. B.- En la separacin de Bienes: Cuando fallece un cnyuge separado de bienes no es posible reclamar porcin conyugal en la sucesin del otro por cuanto ya ha recibido en vida su cuota de gananciales, Art. 168 del C. C. C.- RESPONSABILIDAD DEL CNYUGE: El cnyuge a quien por cuenta de su porcin conyugal haya cabido a ttulo universal alguna parte en la sucesin del difunto, ser responsable a prorrata de esa parte, como los herederos en sus respectivas cuotas. Si se imputara a dicha porcin conyugal la mitad de gananciales, subsistir en esta la responsabilidad especial que le es propia, Art. 1238 ACCIN DE REFORMA Y LA PORCIN CONYUGAL: Esta accin de tipo personal, slo tiene cabida cuando el causante vulnere derecho herenciales de los legitimarios en sus legtimas, o de los descendientes en la cuarta de mejoras, o del alimentario en sus alimentos y tambin tiene cabida esta accin en el caso en que mediante una institucin testamentaria el testador de manera expresa desconozca el derecho del cnyuge sobreviviente a la porcin conyugal, o se la reduzca cuantitativamente, art. 1278. 3.- LAS LEGTIMAS:

El artculo 1239 del C. C, define la legtima como la cuota mnima de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos, son simplemente los titulares de la legtima. De este texto se colige que las asignaciones testamentarias son de dos clases: las voluntarias y las forzosas, las primeras las puede hacer el causante libremente, las forzosas las seala el legislador con dos limitaciones: la persona y la cuanta. En consecuencia la herencia se divide en una parte de que el testador no puede disponer a su arbitrio y que se reserva por ley a los legitimarios; y de otra parte en que el testador puede ejercitar libremente su facultad de testar.

QUIENES SON LEGITIMARIOS: Segn el artculo 1240, modificado por el art. 9 de la ley 19 de 1.982 son legitimarios: 1.- Los hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales, personalmente o representados por su descendencia legtima o extramatrimonial. 2.- Los ascendientes 3.- Los padres adoptantes 4.- Los padres de sangre del hijo adoptivo de forma simple. Los legitimarios, segn el artculo 1241 concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. Este artculo se aplica a los legitimarios exclusivamente, es decir, aquellos herederos forzosos titulares de la legtima, que no son otros que los ascendientes y los descendientes, los adoptantes y los padres de sangre del hijo adoptivo. En segundo trmino, la mitad legitimara, en principio, se divide entre los legitimarios por cabezas, cuando se presentan a reclamar su derecho directamente, Cuando se presentan los hijos del legitimario, por virtud del derecho de representacin, a reclamar la cuota que tendra su padre fallecido, caso en el cual estos recibirn su derecho por estirpes. Los legitimarios sern excluidos de la sucesin del causante de acuerdo con las normas de la sucesin intestada, cuando se configure una causal de indignidad y esta sea probada en juicio. Lo propio ocurre en la sucesin testamentaria, con el desheredamiento.

De conformidad con la ley 19 de 1.982, artculo 3, la representacin solo se da en el caso de la descendencia de los hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos. CARACTERISTICAS DE LAS LEGTIMAS: A.- Son asignaciones Forzosas en el sentido de que son obligatorias: Tanto el causante como los dems interesados en la sucesin tienen que respetarla o reconocerla. Si el causante a travs de un testamento vulnera los derechos de los legitimarios en la legtima, estos tienen accin de reforma del testamento. B,- Es una asignacin hereditaria: Esta caracterstica quiere decir que el legitimario es heredero y continuador de la persona del causante, con las contingencias que de ello se derivan. C.- Es una cuota mnima: la legtima es la cuota mnima que el legitimario puede recibir en la sucesin; en relacin con cada heredero viene a tomar el nombre de rigurosa. Por tal razn, el legitimario puede recibir derecho herenciales adicionales a las legtimas por otros conceptos. D.- En ciertas condiciones y con el cumplimiento de determinados requisitos, la legtima puede ser asignada por el causante en vida, por medio de una donacin; Estas donaciones entre vivos, tambin llamadas revocables, hechas por el causante a sus descendientes, o a personas extraas, sern tenidas en cuenta en la liquidacin de la herencia. El acervo bruto sucesoral menos las costas, impuestos, deudas, alimentos forzosos, porcin conyugal darn el activo lquido sucesoral. A este lquido sucesoral debern sumrsele las donaciones revocables o irrevocables de los legitimarios y las donaciones revocables a extraos que constituyen acervo imaginario, del que se parte para obtener el monto de la legtima a que se tendr derecho. Esto se hace as con la finalidad de no vulnerar los derechos de los legitimarios. E.- El asignatario legtimo goza de prelacin para el pago de sus legtimas, sobre las asignaciones voluntarias. F.- La legtima no es susceptible de ninguna modalidad, sea condicin, plazo o modo especfico, ni de gravamen. G.- Las legtimas estn protegidas por la accin de reforma del testamento. DETERMINACIN DE LA LEGTIMA: Segn el artculo 1242 del C. C. la mitad legitimara resulta de deducir al acervo bruto sucesoral las bajas de que habla el artculo 1016 y sumarle las agregaciones provenientes de la liquidacin de los acervos imaginarios previstos por los artculos 1243 a 1245 del mismo Cdigo. Este acervo se le llama lquido, se parte por mitad. Esta mitad es lo que constituye la mitad

legitimara. LEGITIMA RIGUROSA: La legtima rigurosa resulta de dividir la mitad legitimara entre los legitimarios con vocacin hereditaria. Es decir, determinado el acervo lquido y dividido por dos, una de las mitades, en el caso de la descendencia, se dividir entre los descendientes por cabezas. Lo que le corresponda a cada uno de ellos ser la legtima rigurosa, es decir, sta es la cuota mnima del legitimario en la mitad legitimara. El cmputo de la mitad legitimara y de la cuarta de mejoras y de libre disposicin, tratndose de sucesin intestada o abintestato en la que hay descendientes, tiene que efectuarse sobre el acervo sucesoral lquido, Art. 1242. Las legtimas rigurosas por tener un carcter ms forzoso que la cuarta de mejoras, tienen preferencia en el pago con relacin a stas ltimas. Cuando en una sucesin uno de los legitimarios es declarado indigno, es desheredado, o repudia la herencia y carece de descendencia con derecho a representarlo, la cuota herencial que le hubiere correspondido debe agregarse a la mitad legitimara para conformar as las legtimas rigurosas de los dems legitimaros y a la porcin conyugal. El mismo tratamiento reciben los bienes provenientes del ejercicio del derecho de abandono ejercido por el cnyuge sobreviviente que teniendo bienes propios pero de inferior valor a la porcin conyugal resuelve abandonarlos, estos bienes se agregan a la mitad legitimara, sobre la cual deber imputarse la porcin conyugal. El testador no puede designar curador al hijo cuando exista cnyuge sobreviviente que ejerza la patria potestad, a fin de que administre los bienes que integran su legtima rigurosa, Art. 1250, lo que si es posible con relacin a los bienes que le asigne al hijo con cargo a la cuarta de mejoras o la de libre disposicin, art. 573 del C.C LA LEGTIMA EFECTIVA: Es la legtima rigurosa ms lo que le corresponda al heredero por cuarta de mejoras y libre disposicin. En consecuencia, cuando al heredero legitimario slo se le beneficia con la legtima rigurosa, esta viene a confundirse en su cuanta con la legtima efectiva. 4.- CUARTA DE MEJORAS: El acervo lquido, para efectos de determinar las legtimas y las mejoras, se divide en dos partes; una mitad conforma la de las legtimas; las otra se dividir, a su vez, en dos partes, que equivalen a dos cuartas partes del acervo lquido sucesoral: la una constituye lo que se ha denominado la cuarta de mejoras y la otra como cuarta de libre disposicin.

La cuarta de mejoras beneficia a los descendientes o adoptivos; puede ser destinada por el causante, mediante testamento, a uno de sus descendientes, con prescindencia de los dems; vale decir, que el causante goza del derecho de escoger a un hijo, nieto, bisnieto, como titular de la cuarta de mejoras, en lo que existe una libertad relativa para testar. El causante no puede destinar la cuarta de mejoras a persona distinta de un descendiente, como sera el cnyuge o un colateral o a un tercero. Cuando las mejoras excedan en su cuanta la cuarta parte del acervo lquido, este exceso se imputar a la cuarta de libre disposicin. La accin de reforma del testamento comprende tambin la cuarta de mejoras en todo o en parte cuando fuere asignada a personas distintas de los descendientes contraviniendo su reglamentacin especfica prevista por la ley. La cuarta de mejoras se caracteriza: a.- Con ella solo se puede beneficiar a los descendientes. b.- Debe tenerse en cuenta si la sucesin es testada o no. Si es intestada, la cuarta existe jurdicamente y acrece al legitimario; se le suma a las legtimas. Si la sucesin es testada se atiende al testamento, si est bien otorgado. c.- Por ser una asignacin forzosa est protegida por la accin de reforma del testamento. d.- Es una asignacin hereditaria para descendientes, a diferencia de las legtimas, que pueden destinarse tambin a ascendientes cuando no hay descendientes. e.- La porcin conyugal, por la forma de determinarse, no afecta la cuarta de mejoras en forma directa. f.- La cuarta de mejoras tambin es anticipable por medio de donaciones en vida del causante. g.- Puede ser gravada o afectada con modalidad, pero sin desvirtuar su naturaleza. h.- El testador goza de libertad restringida para concederla. i.- Puede ser materia de estipulaciones contractuales, art. 1256 Pero instituido un hijo del testador como heredero de este en todos sus bienes, a tiempo que el testador pas por alto otros dos hijos suyos que dejaron descendencia tiene derecho aquel a reclamar la cuarta de mejoras y la libre disposicin sin menoscabar la legtima de los otros legitimarios.

CUARTA DE LIBRE DISPOSICIN: La ley 29 de 1.982 , modific el artculo 1242 y segn la cual, la cuarta de libre disposicin la tiene el causante siempre, existiendo otros legitimarios y ante la ausencia de hijos legtimos, extramatrimoniales y adoptivos, puede disponer libremente de la mitad de los bienes. Si faltan legitimarios y sin perjuicio de la porcin conyugal, puede disponer libremente de todos sus bienes. DETERMINACIN DE LA HERENCIA: La palabra Acervo significa, un conjunto de bienes que tiene caractersticas de afectacin haca un destino comn. En la sucesin por causa de muerte el acervo se compone por todos los bienes radicados en cabeza del causante, que tienen una destinacin especial sealada por la ley o excepcionalmente por el testamento. En la sucesin por causa de muerte se presentan tres tipos de acervos: El acervo bruto, el acervo lquido y los acervos imaginarios. 1.- ACERVO BRUTO: Es la totalidad de todos los bienes pertenecientes al causante en el momento de su muerte, considerados como una universalidad jurdica, art. 1016 Para determinar el acervo bruto sucesoral hay que distinguir dos situaciones: Si el causante muere sin tener sociedad conyugal vigente, o si el causante al fallecer tena sociedad conyugal vigente con el cnyuge suprstite. a.- Si no existe sociedad conyugal. Esta situacin puede surgir de dos eventualidades: que el causante fue soltero o viudo, o que, habiendo sido casado, liquid en vida su sociedad conyugal ntegramente y conforme a derecho, ya por mutuo acuerdo por medio de una escritura, ya mediante un proceso contencioso que termin con la providencia respectiva. b.- Si existe sociedad conyugal con el cnyuge sobreviviente al momento de ocurrir la muerte del causante.- Cuando la sociedad conyugal se disuelve por muerte de uno de los cnyuges el haber social corresponde en comn y proindiviso al cnyuge suprstite, de una parte, y a los herederos de la otra y mientras no se liquide la comunidad, ninguno de los partcipes es dueo exclusivo de alguno de los bienes que conforman ese patrimonio, lo propio ocurre cuando la sociedad est disuelta pero ilquida. Para saber con precisin cul es el acervo bruto sucesoral es necesario proceder a la liquidacin de la sociedad conyugal. La liquidacin de la sociedad conyugal por muerte de uno de los cnyuges, se realiza dentro del juicio de sucesin del premuerto, art. 1398 del C. C. En consecuencia, si la sociedad conyugal est vigente al momento de la muerte del causante, se debe

proceder a liquidarla, operacin que culminar con la determinacin de lo que corresponde a cada uno de los cnyuges por concepto de gananciales o de recompensas. Concluida la liquidacin de la sociedad conyugal y determinado el monto de bienes que le hubieran correspondido al cnyuge fallecido, la totalidad de estos bienes, sumados a aquellos que son propios del causante y que consiguientemente no tuvieron el carcter de bienes sociales, forman el acervo bruto sucesoral. Sobre este acervo se practicarn las deducciones de que trata el art, 1016 del C. C. para efectos de determinar cul es el acervo lquido, o se le sumarn imaginariamente las agregaciones de que tratan los artculos que se refieren a los acervos imaginarios, con el fin de precisar el acervo sobre el cual se hace la liquidacin de la sucesin. COMUNIDAD INTEGRADA POR LOS SUCESORES DEL CAUSANTE: Es la comunidad sucesoral que se forma en torno del acervo bruto. Los bienes que se asignen a los sucesores del causante como consecuencia de la liquidacin de la sociedad conyugal, se sumarn a los bienes propios del causante y as se forma el acervo bruto. Si la sociedad conyugal est liquidada, el acervo bruto se forma simplemente con lo que tena el causante al morir, pues las recompensas y la reparticin de gananciales fue hecha al liquidar previamente la sociedad. OPCIN POR LA PORCIN CONYUGAL, Art. 1230: Si hay sociedad conyugal vigente, el cnyuge que opta por porcin conyugal debe renunciar a sus eventuales gananciales, los que entran a formar parte del acervo sucesoral, por lo tanto, no es necesario liquidar la sociedad conyugal pues la totalidad de los gananciales engrosaran el acervo bruto sucesoral. Este acervo bruto se formar por todos los bienes propios del causante y lo que provengan de la sociedad conyugal (previa deduccin de las deudas de sta): adems se deben agregar los bienes propios del cnyuge suprstite, quien debe renunciar a ellos. Si la sociedad conyugal haba sido liquidada en vida del causante el cnyuge sobreviviente no tiene derecho a porcin conyugal, pues al liquidarse la sociedad y al asignrsele los gananciales, ya ejercit su derecho de opcin. 2.- ACERVO LQUIDO: Es el conjunto de bienes que resulta de deducir las bajas herenciales enumeradas en el art. 1016 del C.C. del acervo bruto. Esto es, el acervo lquido

es igual al acervo bruto menos los pasivos sucesorales, que son los crditos previstos en el art. 1016 del C. C. 3.- ACUM ULACIONES IMAGINARIAS: Las acumulaciones vienen del verbo conferir, son aquellas agregaciones o adiciones que imaginariamente se hacen a la herencia, es decir, que no estn realmente en ella, por haberse donado irrevocablemente o revocablemente con entrega, pero su valor se traen a la masa o se colacionan con el fin de restablecer el patrimonio del causante, lo que conduce a dar garanta para el pago y conservar la igualdad de ciertas asignaciones forzosas, as como para mantener el equilibrio de algunas asignaciones no forzosas. El Cdigo civil trae dos tipos de acumulaciones imaginarias, lo cual da origen a los llamados acervos imaginarios, que son diferentes a los activos bruto y lquido. El primer activo o acervo imaginario es el resultado de la suma del activo lquido ms la primera acumulacin imaginaria, y el segundo activo o acervo imaginario es el resultado de la suma del activo lquido o del primer acervo imaginario, si lo hay, ms la segunda acumulacin imaginaria. Estas acumulaciones o colaciones pueden traer como consecuencia las imputaciones y las restituciones. La imputacin es aquel fenmeno en virtud del cual se da o se tiene por recibido, de manera anticipada los bienes que le haba donado el causante, es decir, lo que le corresponde en la herencia se le imputa o se le da por recibido lo que recibi por donacin, lo cual debi ser previamente acumulado en forma imaginaria. Por lo tanto, si en la herencia al donatario le corresponden $100.000 y en vida recibi una donacin de $50.000, se le da por recibido este valor como imputacin y puede exigir el saldo de $50.000 La restitucin se presenta cuando el asignatario ha recibido por donacin una cantidad (la que se acumul imaginariamente) superior a la que le corresponde en la liquidacin, caso en el cual se tendr la obligacin de restituir la diferencia. El acervo imaginario se presenta en dos categoras bien definidas: La primera acumulacin imaginaria est constituida por las donaciones entre vivos a los legitimaros, Art. 1243 la segunda Acumulacin imaginaria est conformada por donaciones hechas en vida por el causante a terceros, Art. 1244 del C. C,

1.- DONACIONES ENTRE VIVOS A LEGITIMARIOS (PRIMERA ACUMULACIN IMAGINARIA):

El causante puede donar revocable o irrevocablemente, bienes a sus legitimarios a ttulo de legtima (dentro de esta queda incluida la porcin conyugal del primer orden, ya que equivale a la legtima rigurosa de un hijo) o de cuarta de mejoras. Pero este bien donado no se agrega a lo que se recibi como legtima o como cuarta de mejoras sino que forma parte de ellas. Si es mayor o menor que la legtima, se hacen los correspondientes ajustes, Art. 1243 del C. C. Por el hecho de que este artculo hable de las cuartas se infiere que estos legitimarios han de ser descendientes y en consecuencia esta acumulacin no favorece a los ascendientes. Esta primera acumulacin es para proteger las legtimas. Es indispensable que existan varios legitimarios, o por lo menos un legitimario o cnyuge del primer orden, diferente al donatario, ya que la acumulacin persigue obtener la distribucin equitativa y garantizarle a aquel su legtima rigurosa y su cuota de mejoras. Existiendo solamente el donatario no existe ninguna utilidad sustancial al hacer dicha acumulacin imaginaria. Para que una donacin sea colacionable se necesitan dos requisitos: 1.- Que se trate de una autntica donacin y de valor considerable y 2.- que se revocable con entrega o irrevocable. Los bienes que se regalan o se donan en ciertos das no son acumulables siempre que de acuerdo a la costumbre suelan hacerse y conforme a la fuerza del patrimonio del causante. Por lo tanto, la donacin de una casa o vehculo costoso a un hijo con ocasin de su matrimonio o cumpleaos seran acumulable puesto que la costumbre no impone la obligacin de dar ese tipo de regalos. En cuanto a su naturaleza son colacionables las donaciones irrevocables, Art 1443 y las donaciones o legados revocables con entrega, art. 1194, desde la entrega de la cosa donada el donatario adquiere los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario, art 1198 y con la muerte del donante adquiere la propiedad plena del objeto donado, art. 1203. En estas donaciones revocables con entrega, mientras viva el donante, ste tiene la propiedad, mientras que donatario es el usufructuario; a diferencia de la donacin revocable sin entrega, en la cual el donante contina con la plena propiedad hasta su muerte. El artculo 1243 exige expresamente que se acumulen imaginariamente las donaciones revocables con entrega, lo cual debe extenderse a las cosas legadas por el testador que en vida entreg su goce al legatario, Art. 1199 del C. C. La exigencia de acumulacin imaginaria para esta clase de donaciones y legados no es completamente exacta ya que las cosas donadas o legadas en esa forma no han salido del patrimonio del causante, por cuanto el causante

tiene la nuda propiedad al momento de su muerte, as como las donaciones revocables o legados en donde no ha habido entrega, conservando la plena propiedad, por consiguiente en ambos casos las cosas deberan entrar a conformar el activo bruto de la herencia, por cuanto ellas existan jurdicamente en el patrimonio del causante al momento de su fallecimiento. Sin embargo, el legislador quiso darle un tratamiento diferente as: Deben acumularse imaginariamente las donaciones revocables o legados con entrega; y deben engrosar el activo bruto las cosas donadas revocablemente o dejadas en legado y de las cuales no se hizo entrega en vida del donante o testador. Cul es el inters del legislador de que se acumulen imaginariamente las primeras y no integren el activo bruto de la herencia? El inters radica en las consecuencias que se obtienen con la acumulacin imaginaria: 1.- Con la acumulacin imaginaria a tales donatarios o legatarios que han recibido la cosa, hay que hacerle la imputacin correspondiente, lo cual indica que han tenido un pago anticipado. En cambio cuando no ha existido entrega lo que existir es adjudicacin. 2.- En este caso se acumula el valor que han tenido las cosas donadas o legadas al tiempo de la entrega, con lo cual el donatario no solo se beneficia de los frutos y de los incrementos materiales o inmateriales de la cosa, sino que tambin corre con los riesgos de dicha cosa. En cambio, cuando no hay entrega el avalo se determina por el valor que tenga al momento de la apertura de la sucesin y es directamente el causante y la herencia quien se beneficia con los frutos y corre con los riesgos y, 3.- Las donaciones revocables o legados con entrega prefieren en el pago frente a aquellos en que no se han entregado; y tienen privilegios frente a sta en la contribucin al pago de legtimas, etc., y deudas hereditarias, art. 1200 del C.C. Por el contrario, respecto de las donaciones irrevocables s puede existir una autntica acumulacin imaginaria, ya que las cosas donadas salieron en vida del causante de su patrimonio. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LAS ACUMULACIONES POR DONACIONES REVOCABLES CON ENTREGA Y LAS ACUMULACIONES DE DONACIONES IRREVOCABLES: 1.- Se asemejan fundamentalmente en cuanto benefician a las legtimas, la porcin conyugal en el primer orden y las mejoras, art. 1243 y 1257. 2.- Se diferencian principalmente en que la acumulacin de las donaciones irrevocables, a diferencia de lo que acontece con la acumulacin de las donaciones revocables con entrega, no aprovecha a los acreedores hereditarios ni a los asignatarios que lo sean a otro ttulo que el de legtima o mejora, art. 1257.

2.1.- Cuando se trata de acumulacin de donaciones revocables con entrega, los acreedores hereditarios, si no hay bienes del activo bruto suficiente para la cancelacin de sus acreencias, podrn solicitar que se reduzcan tales donaciones o legados a fin de que contribuyan a su cancelacin y los donatarios tendrn responsabilidad subsidiaria. En cambio, en el mismo caso los acreedores hereditarios no podrn perseguir los bienes donados irrevocablemente y dichos donatarios no tienen responsabilidad alguna. A estos acreedores les queda la facultad de ejercitar la accin pauliana, si se renen las condiciones legales. 3.- Las acumulaciones de donaciones revocables con entrega s aprovechan a la cuota de libre disposicin y, en consecuencia, a sus asignatarios, art. 1243. En tanto, que la acumulacin de lo dado irrevocablemente aprovecha a la cuota de libre disposicin, pero no beneficia a los asignatarios voluntarios. Ejemplo del primer caso: El causante deja en dinero la suma de $1000.000 y un hijo legtimo, Pedro, a quien le hizo donacin revocable con entrega por valor de $200.000 y el difunto deja por testamento a su hermano Mario la suma de $300.000, haciendo la liquidacin, tenemos: Activo bruto..$1000.000 Pasivo. 0 Activo lquido$1000.000 El primer acervo imaginario, sumando imaginariamente lo donado Es .. $1200.000. Este acervo se distribuye as: Mitad legitimaria$600.000 es para Pedro La cuarta de mejoras$300.000 es para Pedro La cuarta de Libre disposicin $300.000 se extraer la asignacin testamentaria de Mario, quien se benefici de la acumulacin, por cuanto el activo bruto era de $1000.000 y la cuarta de mejoras era de $250.000 y con el acervo imaginario aumento a $300.000. Ejemplo del segundo caso, con el mismo activo pero la donacin es irrevocable: La liquidacin sera idntica con esta diferencia: Como la acumulacin no beneficia a los asignatario voluntarios, ello indica que solamente pueden extraer su cuota hasta el lmite de la cuarta parte que tenga el activo lquido, es decir, hasta $250.000 (cuarta de libre disposicin) y no hasta el lmite de la cuarta parte despus de efectuada la acumulacin, o sea, $300.000, por lo

tanto, el hermano del causante, no podr recibir validamente sino $250.000, de donde la cuota de libre disposicin de lo acumulado imaginariamente $300.000, quedara as: $250.000 para Mario y $50.000 para Pedro. CANCELACIN DE LAS DONACIONES: La regla general consiste en que toda donacin colacionada se imputa as: 1.Al pago de la legtima rigurosa del donatario-legitimario, cuya proporcin no puede ser variada por el testamento o donante. 2.- Si lo dado excede de lo que le corresponde por legtima rigurosa, el exceso se imputar a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de dividirse por partes iguales entre los legitimarios, art. 1251, titulares de esta cuota de mejoras. Ejemplo: Un causante deja $750.000 y dos hijos legtimos Juan y Mario y una hermana Mercedes. El difunto hizo donacin irrevocable a Juan por valor de $1250.000 y dej a Mario, imputable a la libre disposicin, una asignacin testamentaria de $500.000. Tenemos: Activo lquido ..$ 750.000 Primera Acumulacin Imaginaria$1250.000 PRIMER ACERVO IMAGINARIO$2000.000 Mitad Legitimaria$1000.000 ($500.000 Cada uno) Una cuarta de mejoras$500.000 ($250.000 cada uno) Una cuarta de libre disposicin que se reparte as: De un lado, tenemos un exceso donado de $500.000, el cual resulta de restarle a $1250.000, valor de la donacin, la suma de $750.000 que corresponde a la cantidad que debe imputarse por legtima y mejoras y de otro lado, una asignacin testamentaria tambin de $500.000. Debido a la preferencia de la primera, la libre disposicin ser para Juan, luego ste recibira, $500.000 de legtima, $250.000 de mejoras, ms los $500.000 de la cuarta de libre disposicin, para un total de $1250.000 que qued pagado con la donacin y Mario recibe $500.000 de legtima y $250.000 para un total de $750.000 que se pagaran con el dinero donado. De otra parte, si la asignacin testamentaria se hubiera dejado a Mercedes, con mayor razn no recibira nada porque a este no le beneficiaria la acumulacin de la donacin irrevocable y se prefiere pagar lo donado. 2.- DONACIONES ENTRE VIVOS A TERCEROS: El causante puede donar bienes a terceros a ttulo de cuarta de libre disposicin, o de mitad de libre disposicin si

no hay descendientes. Si es mayor o menor que la cuarta de libre disposicin o que la mitad de libre disposicin, se hacen los ajustes correspondientes. Art. 1244 y 1245 del C. C. La finalidad es evitar que se vulneren los derechos de los legitimarios, para lo cual el valor de esas donaciones se aade imaginariamente al acervo lquido. De acuerdo con esta disposicin se requiere 1.- que el causante tuviera legitimarios a la fecha de la donacin porque ya existe un inters de aquellos en esta. Si no hay, al hacerse la donacin no afecta ni implica el riesgo de causar perjuicios a legtimas o a las mejoras. Por ello, estas ltimas donaciones no son acumulables. 2.- Que la donacin sea irrevocable y colacionable, por lo general todas tienen este carcter. Sin embargo no son acumulables las de poco valor, art. 1246. Por otra parte, no son acumulables las donaciones revocables (con o sin entrega) sino que ellas engrosan directamente el activo bruto de la herencia. 3.- Que el donatario sea un extrao, es decir, cualquier persona a quien deba deducirse la donacin, expresa o tcitamente, de la cuota de libre disposicin. Las donaciones hechas al cnyuge deben imputarse a su porcin conyugal y su excedente a la cuota de libre disposicin, art. 1237, 4.- Que a la fecha del fallecimiento existan legitimarios, que pueden ser los mismos que existan a la fecha de la donacin u otros diferentes. 5.- que la donacin se sea excesiva segn el patrimonio del causante, el cual puede consistir en el activo lquido o en primer acervo imaginario, y para que haya exceso, la donacin o donaciones debe ser superior a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario. Desde un punto de vista prctico no hay exceso cuando la donacin no es superior a la tercera parte del activo lquido de la herencia o del primer acervo imaginario, en caso contrario si hay lugar a exceso Ej: No hay exceso cuando el activo lquido o primer acervo imaginario es de $900.000 y la donacin es de $300.000 y si lo hay cuando la donacin es de $400.000. Este requisito es esencial ya que lo que se acumula es nicamente lo excesivamente donado. En efecto: DA E= D ----------------4 Luego E= 300.000 300.000 = 0 para el primer caso y 400.000 900.000 E= 400.000 - -------------------------- 4 E= 400.000- 325.000= 75.000

La acumulacin del exceso se aplica en los tres primeros rdenes hereditarios y tiene por finalidad establecer si el exceso donado y no toda la donacin se ajustan o no a la cuota de libre disposicin, lo cual es una condicin de validez de la donacin. Si dicho exceso no se ajusta a la cuota de libre disposicin, la donacin se rescinde en la cantidad que exceda a esta cuota, art. 1482, crendose por tanto la obligacin de restituir por parte de los donatarios, comenzando por el ltimo hacia atrs, art. 1245 del C.C. El monto exacto de la restitucin ser la diferencia entre el exceso acumulado y la cuota de libre disposicin R=E-L.D Ejemplos: 1.- No hay lugar a restitucin cuando habiendo descendientes el activo lquido se encuentra formado por $900.000 y las donaciones irrevocables a terceros fueron de $700.000 Activo lquido $900.000 Segundo acumulacin imaginaria D A 700.000 900.000 E= D- ------------- = 700.000 ---------------------------44 E= 700.000- 400.000= 300.000 2.- Acervo Imaginario $1200.000 Mitad legitimaria: $600.000 Cuarta de Mejoras: $300.000 Cuarta de Libre disposicin: $300.000 que es igual al exceso acumulado. 2.- Hay lugar a restitucin en el mismo caso, cuando las donaciones fueron de $1100.000 distribuidas as: en 1.975 se le don a Maria $850.000 y en 1.977 a Juan se le don $250.000 Acervo lquido $900.000 2.- Acumulacin imaginaria D D 1.100.000 900.000 E= D - ------------------ = 1.100.000 - --------------------------44 E= 1.100.000- 500.000 = 600.000

Acervo lquido 900.000 600.000 = 1500.000 2.- Acervo Imaginario Mitad legitimaria = 750.000 Cuarta de Mejoras= 375.000 Cuarta de Libre disposicin = 375.000 Luego calculamos la restitucin R= E- LD= 600.000 375.000=225.000 Esto es lo que debe restituir y le corresponder hacerlo al donatario ms reciente que es Juan.

Segundo Ejemplo: a.- No hay lugar a restitucin cuando no habiendo descendientes (solo ascendientes) el activo lquido o primer acervo imaginario, si fuere el caso es de $450.000 y las donaciones irrevocables a extraos ascienden a $750.000 Veamos: Activo Lquido:. $450.000

2.- Acumulaciones imaginarias D A 750.000 450.000 E= D- ------------- = 750.000 - ------------------------44

E= 750.000- 300.000 = 450.000 Exceso donado$450.000 Segundo Acervo Imaginario..$900.000 Mitad legitimaria..$450.000 Mitad de libre disposicin...$450.000, que es igual al exceso acumulado.

B.- Pero si hay lugar a restitucin cuando en el mismo caso las donaciones ascienden a $1150.000 y fueron hechas as: $900.000 a Mario, en 1.980;

$130.000 a Nancy en 1.982; $70.000 a Ramiro en 1.984 y $50.000 a Susana en 1.989. Activo lquido.$450.000 Segunda Acumulacin imaginaria D A 1.150.000 450.000 E= D - ---------------= 1.150.000 - ----------------------------44

E= 1.150.000- 400.000= 750.000.$750.000 Segundo Acerco Imaginario..$1200.000 Mitad legitimaria..600.000 Mitad de libre disposicin..600.000 Luego se calcula el valor de la Restitucin: R= E- LD= 750.000-600.000= 150.000 Esta cantidad deber restituirse por los siguientes donatarios en esta proporcin; Susana restituye $50.000, que fue todo lo que recibi; y Ramiro restituir $70.000 que recibi y Nancy $30.000 de los $130.000 que recibi y Mario no tendr ninguna obligacin de restitucin. De todo lo anterior se desprende que el causante puede disponer por donacin irrevocable a terceros una cantidad mayor de la que se le reserva para hacerlo testamentariamente.

El exceso acumulado tiene preferencia para deducirse de la cuota de libre disposicin frente a cualquier otra asignacin testamentaria, tal como se desprende del artculo 1245, pero no goza de preferencia en el mismo sentido frente a los excesos de donaciones a ttulo de legtima o mejora que tambin deban extraerse de la misma cuota de libre disposicin. En este caso, primero se deducen estos ltimos excesos de las donaciones del primer acervo, art. 1252 inc, final y posteriormente, los que correspondan al segundo acervo. Luego sern los donatarios extraos los primeros que deban restituir y posteriormente los donatarios legitimarios. Ejemplo: En el presente ao, 2005, fallece una persona dejando cinco hijos legtimos ( ngel, Beatriz, Carlos, Daniel y Emilio) y un vehculo que vale 90.000. En vida el causante hizo las siguientes donaciones irrevocables: a) $1710.000 en

donaciones a ttulo de legtimas en la siguiente forma: En 1.990 don a ngel $705.000 y en 1.995 don a Beatriz $1005.000 y b.- Realiz donaciones por $1800.000 a extraos en la siguiente forma: En 1.980 don a Marlon $800.000; en 1.982 a Nury $600.000 y en 1.984 don a Rafael $400.000 1.-Activo Bruto ..90.000 2.-Pasivo..0 3.-Activo lquido 90.000 4.- Acumulaciones imaginarias: a.- Primera Acumulacin 1710.000 Primer acervo imaginario.. 1800.000 b.- Segunda Acumulacin D A 1800.000 1800.000 E= D- ---------------- 1800.000 - ------------------------------44 E= 1800.000- 900.000= 900.000 900.000 Segundo Acervo Imaginario 2700.000 Distribucin: A.- De legtimas y mejoras. Mitad legitimaria $1350.000 y cuarta de Mejoras $675.000 Por legtima le corresponde a cada uno de los hijos la suma de $270.000 y por cuarta de mejoras les corresponde a cada uno de los hijos la suma de $135.000, para un total cada uno de $405.000 De la cuarta de libre disposicin $675.000: De esta cuota sacamos inicialmente los excesos de las donaciones a ttulo de legtima y si queda algn remanente, de ste se saca lo excesivamente donado y acumulado en el segundo acervo. En aplicacin de lo dicho el exceso donado a ngel es de $300.000 (Se le don $705.000 y le correspondieron por legtima y mejora $405.000, el exceso es de $300.000 y el de Beatriz el exceso es de $600.000 ($1005.000 de donacin menos $405.000 de legtima y mejora) y el exceso donado asciende a $900.000 (300.000 de ngel y 600.000 de Beatriz) y la cuota de libre disposicin es de $675.000. Esto indica que esta cuarta slo servir para imputar tales excesos, sin que de ella pueda extraerse el exceso acumulado en el segundo acervo. La proporcin de tales excesos es de uno (ngel) a dos (Beatriz), con lo cual dividiremos la libre disposicin as: Angel recibir $225.000 y Beatriz $450.000 C.- De Toda la herencia: Asignatario Mitad Leg. Cuarta Mej. Cuarta LD. Total

Angel 270.000 135.000 225.000 630.000 Beatriz 270.000 135.000 450.000 855.000 Daniel 270.000 135.000 0 405.000 Emilio 270.000 135.000 0 405.000 Carlos 270.000 135.000 0 405.000 Terceros: Donatarios 0 0 Total 1350.000 675.000 675.000 2700.000 d.- Obligacin de Restituir: En cuanto a los terceros donatarios tenemos: R= E- L.D (lo imputado) = 900.000- 0 = 900.000. Esta suma debern restituirla en orden inverso a la fecha de las donaciones. En cuanto a los legitimarios tenemos: a.- Con relacin a ngel: R= D- H= 705.000- 630.000= 75.000 b.- Con relacin a Beatriz: R= D- H= 1005.000- 855.000= 150.000 Obligacin de Restituir los terceros: Ramiro debe restituir $400.000 Nury debe restituir $500.000 ngel debe restituir $75.000 Beatriz debe restituir 150.000 Total a restituir ..$1125.000 Cancelacin:

Asign. Imputacin Vehculo Crdito por Restitucin total

ngel 630.000 630.000 Beatriz 855.000 855.000 Daniel 30.000 375.000 405.000 Carlos 30.000 375.000 405.000 Emilio 30.000 375.000 405.000 Total 1485.000 90.000 1125.000 2700.000

DETERMINACIN DE LA HERENCIA: Se pueden presentar las siguientes hiptesis: 1.- No se opta por porcin conyugal: El acervo bruto se compone de los bienes propios del causante, de los gananciales que se le hayan asignado al liquidar la sociedad conyugal y de los bienes restituidos de la sociedad conyugal. A este acervo bruto se le debern deducir las costas de la sucesin, las deudas hereditarias y las asignaciones alimenticias forzosas, as se obtendr el acervo lquido. Al acervo lquido se le debern sumar las donaciones hechas a los legitimarios y a terceros, y as se obtendr el acervo imaginario. El acervo imaginario (o el lquido si no hay donaciones) ser la base para liquidar la herencia. Este acervo se dividir en cuatro partes. La mitad (dos cuartas partes) ser para los legitimarios. Una cuarta parte ser para mejorar a los descendientes. La otra cuarta parte es de libre disposicin; si no hay descendientes, las dos cuartas sern de libre disposicin del causante. Adems, debe tenerse en cuenta: a.- Los legados se imputan a la legtima, art. 1255 del C. C. b.- El causante puede escoger los bienes con que se pague la legtima, ms no fijar su valor. c.- Si el legado es con gravamen, deber tasarse ste. 2.- Se opta por porcin conyugal.- En primer lugar, se debe formar el acervo bruto. Este estar formado por los bienes de la sociedad conyugal (deducidas sus deudas y recompensas) los bienes propios del causante y los bienes propios del cnyuge suprstite. Hay que distinguir: a.- Primer Orden Sucesoral: Del acervo bruto, se deducirn los costos de la sucesin, las deudas hereditarias y las asignaciones alimenticias forzosas para obtener el acervo lquido. A este acervo lquido se sumarn las donaciones hechas a legitimarios y terceros para obtener el acervo imaginario (lquido). Este acervo imaginario ser la base para la liquidacin de la herencia; se divide en dos partes. La mitad legitimaria (dos cuartas partes) se dividir por igual entre los legitimarios, ms una para el viudo o la viuda. Otra cuarta parte ser para mejorar a los descendientes y la otra cuarta parte ser de libre disposicin. b.- Otros rdenes sucesorales diferentes del primero: En estos rdenes, del acervo bruto se debern deducir los costos de la sucesin, las deudas hereditarias, las asignaciones alimenticias forzosas y una cuarta parte correspondiente a la porcin conyugal, solo as quedar formado el acervo lquido. A este acervo lquido se agregarn las sumas necesarias correspondientes a donaciones, para formar el acervo imaginario. Este acervo imaginario ser la base para determinar las cuotas herenciales, las cuales se computarn en la misma forma que cuando no se opt por porcin conyugal.

EFECTOS DE LAS IMPUTACIONES EN RAZN DE LAS LEGTIMAS: Cuando el difunto ha otorgado donaciones revocables e irrevocables, legados, sin hacer imputacin expresa, se procede as: a.- Si son de menor valor al de las legtimas, el heredero las conserva. b.- Si son iguales a la legtima, esta queda pagada. c.- Si resultan de mayor valor se imputan a la cuarta de mejoras, art. 1251 del C. C. d.- Si fueren de mayor valor que la cuarta de mejoras, se imputan a la libre disposicin. e.- Si fueren mayores tendrn que devolverse. EL INVENTARIO Y LOS AVALOS: Art. 600 C. P. Civil El inventario, se encuentra destinado a demostrar la posicin contable del patrimonio del causante en el momento de su muerte. Es la base para conocer el contenido pecuniario de la herencia, a travs del avalo y lo que permite liquidar la sucesin. Por su naturaleza y fines, el inventario no est llamado en derecho ni a conferir ni a negar el dominio sobre los bienes all relacionados, sino que su trascendencia es apenas relativa a la actuacin dentro de la cual se produce. El efecto traslaticio de dominio se cumplir por causa de muerte, no por razn de los inventarios y avalos, sino cuando los bienes adjudicados a los asignatarios hayan sido propiedad del causante. No se producir la transferencia si el de cujus no tena el carcter de dueo, por mucho que los bienes figuren en los inventarios. En la confeccin del inventario se observar lo prevenido para el de los tutores y curadores en los artculos 472 y ss. Del C. C., y el art. 600 del C. de P. Civil. En el art. 601 del C. de P. Civil consagra el traslado y la objecin a los inventarios. PERSONAS QUE PUEDEN INTERVENIR EN EL INVENTARIO: Tienen derecho asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos presuntos testamentarios o ab intestato, el cnyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios, y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito. Estas personas podrn ser representadas por otras que exhiban escritura pblica o privada en que se les confiera el encargo, cuando no lo fueren por sus tutores o curadores, o cualesquiera otros legtimos representantes, quienes tendrn facultad para reclamar contra el inventario, en lo que les pareciere inexacto.

OMISIN DE BIENES EN EL INVENTARIO: El heredero que en la confeccin del inventario omitiere, de mala fe, Hacer mencin de cualquiera parte de los bienes, por pequea que sea, o relacionare deudas que no existen no gozar del beneficio de Inventario, el cual consiste en no hacer a los herederos que aceptan, responsables de las obligaciones hereditarias o testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA: Art. 607 del C. P. C. Una vez aprobados el inventario y los avalos de los bienes, si entre estos hay inmuebles, cualquiera de los herederos podr pedir al juez que expida a favor de todos el decreto de posesin efectiva y que ordene su inscripcin en el registro de instrumentos pblicos. Los herederos que se presenten luego, podrn pedir que el decreto se extienda a ellos. El auto que recaiga a estas solicitudes es apelable. TITULOS EJECUTIVOS CONTRA EL CAUSANTE: Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo son igualmente contra los herederos, pero los acreedores no podrn llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos. En consecuencia, los acreedores tienen el deber legal de notificar personalmente a los herederos el ttulo ejecutivo a cargo del causante, como condicin previa y necesaria para iniciar la ejecucin. Si no se procede de la forma mencionada se ocasiona una nulidad en el trmite procesal. LA PARTICIN DE LA HERENCIA: Arts. 608, 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620 del C. P. Civil. La particin hereditaria es el negocio jurdico solemne que pone fin a la comunidad hereditaria mediante la liquidacin y distribucin de lo que le corresponde a cada asignatario. Art. 615 del C. P. Civil. Es presupuesto de la particin la existencia de una comunidad hereditaria. La comunidad en nuestro derecho, se presenta en dos modalidades: La comunidad Universal o a titulo universal, en la que los comuneros son los titulares de un patrimonio proindiviso, como ocurre con la sucesin ilquida o con la sociedad conyugal en estado de liquidacin, y la comunidad a ttulo singular, en la que los comuneros lo son sobre un cuerpo cierto, inmueble o mueble, como una casa o un automvil, pero con cuotas definidas. Fallecido el causante surge una comunidad a ttulo universal sobre los bienes

herenciales. El hecho de su fallecimiento ocasiona la apertura de la sucesin que, a su vez, es el hecho por el cual se trasmiten los bienes del causante a sus herederos. Sin embargo, esos herederos no lo son de cada bien, individualmente considerado, sino que, por el contrario, se considera que todos los sucesores son miembros de una comunidad que posee la totalidad de los bienes del causante. Tales herederos no estn obligados a permanecer en esa comunidad, Fallecido el causante, los herederos pueden optar por intentar la divisin de bienes, art. 1374 C.C. por medio de un juicio de sucesin o mediante trmite ante notario o pactar la indivisin, art, 1374, inc. 2, esto puede ocurrir cuando los herederos acuerden constituir una sociedad a la que aportan todos los bienes que han obtenido en la sucesin y reciben como contraprestacin una cuota o accin en la sociedad, representativa de su derecho herencial. Al hacer la particin, el juez adjudicar el bien a la sociedad a la cual se hayan cedido los derechos herenciales.

OPERACIONES DE PARTICIN La particin de bienes herenciales entraa dos operaciones esenciales: La liquidacin y la adjudicacin de los efectos partibles, Art. 1394. La liquidacin comprende no solo el ajuste de lo que se debe a una sucesin por terceros y de lo que esta les debe, sino tambin la verificacin de los crditos y las deudas de los partcipes y por esta razn el partidor liquidar lo que a cada coasignatario se le deba y sobre esta liquidacin se proceder a la distribucin y adjudicacin individual de los bienes, o sea a la formacin de las hijuelas. QUIENES SON INTERESADOS EN LA DIVISIN: Son interesados para intentar la divisin de la universalidad herencial el coasignatario, en primer trmino, quien es el comunero con carcter de heredero y quien est legitimado en la causa para intentar la accin legal correspondiente. Este derecho se extiende al cnyuge sobreviviente. El art. 608 inc. 1, del C. de P. Civil extiende este derecho al legatario, salvo que est pendiente el remate de los bienes. CASOS DE EXCEPCIN EN LOS CUALES EL COASIGNATARIO NO PUEDE INTENTAR LA PARTICIN: Son cuatro las eventualidades en las que el coasignatario carece de idoneidad para intentar la particin: a.- Cuando su calidad se halla sometida a condicin suspensiva. Art. 1376 del

C. C. El artculo es explicable dado que cuando el asignatario somete su propio derecho a una condicin, es obvio que mientras sta se halle pendiente carece de derecho alguno, configurndose tan solo una expectativa, art. 1136 del C. C. Pero tiene la facultad de impetrar las providencias conservativas necesarias. Si el coasignatario muere antes de que se cumpla la condicin, no trasmite derecho alguno. b.- Cuando ha vendido o traspasado su derecho. Art. 1377 del C. C. Quien adquiere de un heredero su cuota herencial, con ella va implcito el derecho a solicitar la particin. c.- Cuando fallece.- Segn el artculo 1378 del C. C. el derecho de solicitar la particin se trasmite a los herederos del coasignatario fallecido, derecho que podr ser ejercido individualmente por cada uno de ellos. Puede suceder que el heredero fallezca antes de abrirse el proceso de sucesin, despus de haberse iniciado o simplemente despus de presentada la peticin de liquidacin ante notario, pero desde luego, siempre que haya fallecido el causante. En el primer caso se dar origen al ejercicio del derecho de trasmisin y se proceder conforme a ello. Para ejercer el derecho a solicitar la particin tendr que haber aceptado la herencia del causante que trasmite el derecho. Tambin puede ocurrir que fallezca alguno de los asignatarios despus de haber sido reconocido en el proceso o en trmite ante notario, en tal eventualidad cualquiera de sus herederos podr intervenir en su lugar para solicitar la particin; se har a nombre y a favor del fallecido., Art. 621 del C. de P. Civil. Si lo que se ha iniciado es el trmite ante el notario, la liquidacin continuar con el apoderado del heredero fallecido, siempre que los herederos de este sean plenamente capaces y no revoquen el poder. Dcto 902 de 1.988. d.- Los incapaces, quienes directamente no pueden solicitar la particin. Los representantes legales, tutores o curadores y en general todos los administradores de bienes ajenos, por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de una herencia en que tengan parte sus pupilos, sin autorizacin judicial. La omisin de la autorizacin judicial, da lugar a una nulidad relativa que puede ser saneada por las personas en cuyo favor se establecen .Art. 1379 del C. C. QUIENES PUEDEN LLEVAR A TRMINO LA PARTICIN: Pueden proceder a realizar el trabajo de particin: 1.- el mismo causante, 2.los herederos y 3.- El partidor. 1.- Particin efectuada por el causante. El art. 1375 del C. C. dispone que el causante, en vida, puede proceder a elaborar el trabajo de particin. Para esto dispone de dos medios legales idneos: Por acto entre vivos o valindose del propio testamento. La particin hecha por testamento es la que consulta ms autnticamente la voluntad del causante, pero debe cuidarse de no excederse

en sus derechos vulnerando las asignaciones forzosas. Una vez aprobada la diligencia de inventarios y avaluos, segn el artculo 619 del C. de P. Civil, si el testador ha hecho la particin directamente, el juez dictar la sentencia respectiva aprobndola, siempre y cuando verse exclusivamente sobre bienes herenciales, no sea contraria a derecho y no se requiera formar hijuela de deudas, o bien la prevista por el testador sea suficiente. Si la particin incluye la liquidacin de la sociedad conyugal, ser necesario que el cnyuge suprstite la acepte expresamente. Si no se cumplen estos requisitos, la particin deber ser confeccionada por un partidor designado expresamente para tal efecto. Sobre la particin por acto entre vivos es indispensable que exista un testamento anterior al acto de particin, por cuanto este se otorg para dar cumplimiento a las disposiciones de la ltima voluntad del difunto; y no se trata de la simple donacin entre vivos de sus bienes, que no entiende hacer desde que est disponiendo de sus bienes para despus de su muerte y no puede haber herencia de una persona viva. Puede ocurrir que el causante en el testamento y en ejercicio del art. 1375 del C. C. al otorgarlo destine para los herederos cuerpos ciertos o especies determinadas, y no por ello pierden la calidad de herederos para convertirse en legatarios. En tal caso, la asignacin a ttulo singular se imputar a la universal. DESIGNACIN DEL PARTIDOR: Art. 1380 del C. C. Valdr el nombramiento de partidor que el difunto haya hecho aunque la persona sea de las inhabilitadas por el artculo 1381 del C. C. que prohbe al albacea o al coasignatario de la cosa de cuya particin se trate ser partidores; sin embargo, esta inhabilidad se obvia cuando la designacin proviene del causante, y lo puede hacer en el testamento, ARt. 608 inc. 4 del C. de P. Civil. Otra manera de designar el partidor es la que se hace por todos los consignatarios cuando tienen la libre disposicin de sus bienes. En este caso no lo cobijan las inhabilidades consagradas en el artculo 1380. En esta eventualidad el juez reconocer al partidor que hayan designado los consignatarios. Si existen bienes de la sociedad conyugal y el cnyuge sobreviviente no acepta al partidor testamentario, el juez lo designar para el solo efecto de la liquidacin de la sociedad conyugal; el designado por testamento se limitar a la particin de los bienes de la sucesin, pero en este caso los dos partidores presentarn un solo trabajo. La designacin que hacen los consignatarios exige el cumplimiento de dos requisitos: que ellos tengan la libre administracin de sus bienes y que el acto de designacin se apruebe por unanimidad de los consignatarios; de lo contrario, corresponder hacer la designacin al juez. En sntesis: el partidor designado por el causante o por los consignatarios con

el lleno de las formalidades legales, para proceder a la particin deber ser previamente autorizado por el juez, en el auto que decrete la particin. Otra forma de designar partidor es la efectuada directamente por el juez, el cual lo hace de la lista de auxiliares de la justicia, si la hubiere, o si no, lo har libremente. Art. 608 del C. de P. Civil, inciso final. El partidor debe ser abogado y persona plenamente capaz. El cargo de partidor no es de forzosa aceptacin, quien ha sido designado no est obligado a aceptar el cargo contra su voluntad. No obstante, cuando la designacin proviene del testamento y no acepta el cago sin probar inconveniente grave, se hace indigno de suceder al causante, art. 1384 del C. C. El trmino para efectuar la particin es el de un ao contado desde la aceptacin del cargo La responsabilidad del partidor, a semejanza del albacea, se extiende hasta la culpa leve, art. 1386 del C. C. Esto quiere decir que el partidor debe observar la diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios; en caso de no actuar as incurren en responsabilidad, art. 63 del C. C. ACCIN RESCISORIA DE LA PARTICIN: Art. 1405, 1406, 1409 y 1410 del C.C. El principio general es que las particiones se anulan o rescinden de la misma manera que los contratos. Las particiones pueden rescindirse por lesin enorme, an en el caso de que las adjudicaciones correspondientes hubiesen cado sobre bienes muebles. La accin rescisoria se concede al partcipe que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota. No cabe la accin rescisoria cuando se hayan omitido involuntariamente bienes; si ello hubiere ocurrido se continuar despus dividiendo los bienes omitidos entre los distintos partcipes y en proporcin de sus derechos. No puede intentar la accin rescisoria el partcipe que haya enajenado su porcin, en todo o en parte, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo. CONFECCIN DE LA PARTICIN: Antes de proceder a dividir el patrimonio herencial, quien confeccione la particin deber cuantificarlo y precisar si este estuviere confundido con bienes y derechos pertenecientes a otras personas, art. 1398 del C. C. La confusin a que se hace referencia puede provenir de la existencia de sociedad conyugal por parte del difunto, de contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, etc. En cuanto hace referencia a la sociedad conyugal puede ocurrir que al fallecer

el causante exista una de estas tres situaciones: a.- Sociedad conyugal disuelta y liquidada. b.- Sociedad conyugal disuelta y en va de liquidacin y c.- La sociedad conyugal se disolvi precisamente por la muerte del causante. En la primera eventualidad, no existir problema, porque el patrimonio del causante se conformar con los bienes que fueron propios y los que se le adjudicaron en liquidacin de la sociedad conyugal como gananciales. Si la sociedad conyugal est disuelta y en va de liquidacin, por el hecho de haber sido decretada su disolucin en vida del causante, art. 625 y 626 del C. de P. Civil, a consecuencia, de una sentencia de nulidad, de divorcio o separacin de cuerpos y en este estado fallece el causante, los herederos continuarn con el proceso de separacin, y solo a las resultas de este se podr determinar el monto del patrimonio herencial, el cual estar conformado por los gananciales que le hubieren correspondido al difunto y por los bienes propios que se hallen en cabeza suya. Si al fallecer el causante existe sociedad conyugal vigente, corresponde al partidor proceder a liquidar la sociedad conyugal. PASIVO SUCESORAL: La apertura de la sucesin es un hecho jurdico que justifica la trasmisin del patrimonio del causante a sus herederos. Al hablar de patrimonio, significamos la universalidad jurdica compuesta de activo y pasivo. El pasivo, que equivale a las deudas, es de dos clases: El que est constituido por obligaciones provenientes o que tienen su justificacin en el patrimonio del causante, que fueron contradas en vida por ste, y el que est compuesto por aquellas obligaciones que encuentran su causa en el testamento. Se sostiene por la jurisprudencia que el pasivo lo componen: 1.- Las deudas hereditarias, o sea, las obligaciones contradas en vida por el causante que tengan la calidad de trasmisibles; 2.- Las deudas testamentarias, que son aquellas que se constituyen por el testamento y de las cuales no existe siquiera un principio de prueba por escrito y 3.- Las costas o gastos a que da origen la apertura de la sucesin, el trmite del juicio respectivo, los inventarios y la particin. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, art. 1397 del C. C. La ley le concede al acreedor hereditario los medios y los recursos para que dentro del juicio de sucesin pueda obtener el reconocimiento de su crdito. El acreedor tiene tres acciones: 1.- Demandar a la sucesin representada por sus herederos, para obtener el pago de lo que le adeudaba el causante, Art. 1162 del C. C. 2.- Esperar a la terminacin del juicio y liquidacin de la herencia, para

demandar a los herederos a prorrata de su cuota hereditaria, Art. 1411 3.- Intervenir en el juicio de sucesin para que, cuando sea el caso , su crdito quede incluido en el inventario y para pagarlo se sealen bienes en la particin. Art. 1298, 1312 del C. C. El principio de la responsabilidad unitaria del heredero consagrada en el artculo 1412 del C. C. tiene su excepcin, en los casos previstos en el art. 1344, lo que quiere decir que cuando un heredero no puede pagar sus deudas deben ser satisfechas por los dems. DIVISIN DE DEUDAS HECHAS POR EL CAUSANTE: El causante puede, dentro de la facultad de disposicin de bienes que le confiere la ley para expresar su voluntad, distribuir en el testamento las obligaciones que existan en el momento de otorgarlo. Sin embargo, no es este el caso que merezca un anlisis. Puede presentarse la situacin que el testador por expresa disposicin pueda distribuir el pasivo de tal manera que grave en mayor proporcin a unos herederos que a otros, o que le asigne el pago de la totalidad del pasivo a uno de los herederos. Una distribucin caprichosa por parte del causante no puede ir en desmedro de los derechos de los acreedores hereditarios, quienes segn el art. 1415 del C. C. gozan de una doble opcin: Hacer exigibles sus acreencias conformndose a las disposiciones testamentarias, es decir, haciendo valer una mayor cuota del pasivo contra un determinado heredero, o ceirse al principio general, de que cada heredero es responsable del pasivo a prorrata de su cuota herencial. Los herederos pueden distribuirse las deudas u obligaciones de la manera como ellos lo convengan, art. 1411 del C. C. HIJUELA DE DEUDAS: La ley impone al partidor la obligacin de conformar la hijuela de deudas, art. 1393 del C. C., esta obligacin tambin es del albacea para exigir que se haga, ARt. 1343, 1375 del C. C. En principio, los bienes que conforman la hijuela de deudas deben adjudicarse a los herederos en comn; pero no hay obstculo legal que impida adjudicrselos a uno de ellos, cuando todos son capaces. Quien acepta la adjudicacin adquiere la obligacin de cancelar las deudas y reintegrar a los copartcipes el saldo sobrante, si lo hubiere. Los bienes que reciba el heredero para el pago de las deudas no resultan con gravamen real. Simplemente quedan en poder del heredero para el pago de las deudas hereditarias. EL BENEFICIO DE SEPARACIN: El beneficio de Separacin es un derecho que la ley radica en cabeza de los

acreedores de la sucesin, no importa que sean hereditarios o testamentarios, por virtud del cual pueden solicitar al juez que evite que los bienes de la herencia se confundan con los del heredero. Este beneficio tiene por objetivo primordial, segn la ley, el que con los bienes del difunto se cumplan las obligaciones testamentarias y hereditarias, pero con preferencia las deudas propias del heredero, art. 1435. Mientras en el proceso no se haya decretado la particin o aprobado la adjudicacin, los acreedores hereditarios o testamentarios podrn hacer uso del beneficio, art. 606 del C. de P.C. El beneficio de separacin se fundamenta en razones de equidad. Con el se pretende que los acreedores del causante, por el hecho de la muerte de ste, no vean disminuida la prenda comn de sus acreencias frente a un heredero que ha radicado en su patrimonio individual un pasivo elevado. El art. 1415 del C. C. extiende el derecho a ejercer el beneficio de separacin a los acreedores hereditarios y a los testamentarios