(NOMBRE DE LA EMPRESA) V.S.

ADMINISTRADOR LOCAL JURDICO DE CRDOBA Y ADMINISTRADOR LOCAL DE AUDITORA FISCAL DE CRDOBA Y JEFE DEL SERVICIO DE ADMNISTRACIN TRIBUTARIA JUICIO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

C.C. MAGISTRADOS QUE INTEGRAN LA SALA REGIONAL DEL GOLFO DEL H. TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA EN TURNO. PRESENTE

( Nombre de quien promueve ), en representacin legal de ( Nombre de la empresa ), personalidad que acredito con el instrumento pblico que para tal efecto se acompaa y que se relaciona como prueba nmero 1 dentro del presente escrito en el captulo respectivo, y sealando como domicilio para or y recibir notificaciones el ubicado en __________________. autorizando en trminos del artculo 5 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo a los C.C. Licenciados en Derecho _______ (con cdula profesional nmero XXXXX), ________ (con cdula profesional nmero XXXXX), ________ (con cdula profesional nmero XXXXX, registrada con el nmero XXXX, foja No. 92, del Libro XI de Registro de Cdulas Profesionales que lleva la Secretara General de Acuerdos del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa), respetuosamente comparezco y expongo: Que con el mencionado carcter de representante legal y con fundamento en lo dispuesto en los artculos 1, 2, 3, 5, 13, 14, 15, 51, 52 y dems que resulten aplicables de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, as como el artculo 14, fraccin I, de la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, vengo a demandar que se declare la ilegalidad de la resolucin contenida en el oficio No. 600-71-20040028, emitida por la Administracin Local Jurdica de Crdoba por medio de la cual se declara la validez de la resolucin recurrida, as como la nulidad de la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2004-6214, de fecha 25 de julio de 2003, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a travs de la cual se determinan los crditos fiscales nmeros 212312, 212313, 212314 y 212315, en cantidad total de $1,144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, recargos y multas, en el periodo comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003 y un reparto adicional de utilidades por pagar con importe de $89,501.18.

Dichas resoluciones son contrarias a derecho tal y como se demostrar con los conceptos de impugnacin que posteriormente se expresarn. A efecto de dar cumplimiento a los requisitos contemplados por el artculo 14 de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, se proporcionan los siguientes datos: I.NOMBRE DEL DEMANDANTE Y DOMICILIO PARA RECIBIR

NOTIFICACIONES. Los que han quedado sealados en el proemio de esta demanda. II.- RESOLUCIONES IMPUGNADAS. La resolucin contenida en el oficio 600-71-2003-0028, por medio de la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba, confirma la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2003-6214, de fecha 25 de julio de 2003, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a travs del cual se determinan los crditos fiscales nmeros 212312, 212313, 212314 y 212315, en cantidad total de $1,144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, recargos y multas, en el periodo comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003 y un reparto de utilidades por pagar con importe de $89,501.18, misma que fue notificada con fecha 23 de enero de 2004. As como la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2003-6214, de fecha 25 de julio de 2003, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a travs de la cual se determinan los crditos fiscales nmeros 212312, 212313, 212314 y 212315, en cantidad total de $1,144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, recargos y multas, en el periodo comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003 y un reparto adicional de utilidades por pagar con importe de $89,501.18.

III.- AUTORIDADES DEMANDADAS.

A)
a)

El C. Administrador Local Jurdico de Crdoba dependiente del Servicio del artculo 3. de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso

de Administracin Tributaria, conforme a lo dispuesto en la fraccin II, inciso Administrativo.

B)

El C. Administrador Local de Auditora Fiscal de Crdoba dependiente

del Servicio de Administracin Tributaria, conforme a lo dispuesto en la

fraccin II, inciso a) del artculo 3. de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.

C)

El Jefe del Servicio de Administracin Tributaria, en trminos de lo

dispuesto en el inciso c) del artculo 3 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo. PROCEDENCIA La presente demanda se interpone dentro del trmino contemplado por el artculo 13, fraccin I, inciso a), de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, en virtud de que la resolucin que se impugna fue notificada a esta parte actora con fecha 23 de enero de 2006. COMPETENCIA Es competente para conocer del presente juicio esa H. Sala Regional del Golfo del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, de conformidad con lo que establecen los artculos 14 fraccin I, 31, 32, 33 y 34 de la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. IV. TERCERO INTERESADO Con fundamento en lo dispuesto por el artculo 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, manifiesto, bajo protesta de decir verdad que no existe, no obstante que la autoridad demandada al emitir las resoluciones impugnadas determin una participacin a los trabajadores en las utilidades. As pues, tal y como se demuestra a travs del Concepto de Impugnacin identificado con el nmero Noveno, mi mandante no cuenta con trabajadores, por lo que en la especie no existen terceros interesados. Con fundamento en lo sealado por la fraccin IV del artculo 14 de la citada Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, reproduzco los siguientes: V. HECHOS 1.- ( Nombre de la empresa ) es una sociedad civil legalmente constituida conforme al Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, que ao con ao ha cumplido con sus obligaciones fiscales. 2.- Mediante sesin de fecha 6 de junio de 2003, el Consejo Directo de la sociedad ______, resolvi admitir como nuevos socios a el C. ______ y a el C.

___________, siendo que una vez realizado el pago correspondiente a las partes sociales adquiridas, se haran las anotaciones respectivas en el Libro de Registro de socios. 3.- Con fecha _______ se efectu la trasferencia electrnica a la cuenta de la sociedad __________, la cantidad de _____________, proveniente de la cuenta bancaria abierta a nombre de ____________ y ____________, derivado de la adquisicin, de cada una, de 8,500 partes sociales. 4.- Mediante oficio nmero 324-SAT-30-IV-966, del 7 de Marzo de 2003 y notificada el da 21 de Marzo de 2003, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, le solicit informes, datos y documentos, al Contador Pblico Registrado ___________, con nmero de registro XXXX, para que exhibiera los papeles de trabajo con motivo de la auditoria que practic sobre los estados financieros de la contribuyente __________, correspondiente al ejercicio fiscal comprendido del 1 de Enero de 2003 al 31 de Diciembre de 2003, para efecto de proceder y dar respuesta a los cuestionamientos que sobre el particular esa autoridad formul. 5.- Derivado del anterior hecho, con fecha 16 de Abril de 2003, se llev a cabo la revisin de los papeles de trabajo, levantndose el Acta de Aportacin de Datos e Informes de fecha 16 de abril de 2003, con nmeros de folio del 324SAT-30-IV-C-02001-01 al 324-SAT-30-IV-C-02001-07. 6.- La Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, determin que no contaba con los elementos necesarios (sin determinar cuales) que le permitieran tener un conocimiento pleno de la situacin fiscal, para efectos del Impuesto Sobre la Renta y del Impuesto al Valor Agregado del contribuyente _________, razn por la cual mediante el oficio nmero 324-SAT-30-IV-3182, de fecha 14 de Agosto de 2003, mismo que fue notificado a mi representada, el da 15 de Agosto de 2003, se le solicit para que exhibiera la declaracin del ejercicio comprendido del 1 de Enero de 2003 al 31 de Diciembre de 2003, as como diversa documentacin relativa a la misma. 7.- El da 6 de Septiembre de 2003, mi representada mediante escrito de fecha 5 de Septiembre de 2003, exhibi a la Administracin Local de Auditoria Fiscal de Crdoba, la documentacin que le fuera solicitada, mediante el oficio nmero 324-SAT-30-IV-3182, de fecha 14 de Agosto de 2003. 8.- No obstante lo narrado en los hechos anteriores 3 y 4, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, mediante oficio nmero 500-21-00-0401-2006-1857, de fecha 28 de Febrero de 2006, mismo que fue notificado a mi representada el da 29 de Febrero de 2006, solicit ms informacin y

documentacin correspondiente al ejercicio fiscal comprendido del 1 de Enero de 2003 al 31 de Diciembre de 2003. 9.- El da 27 de Marzo de 2003, mi representada mediante escrito de fecha 13 de Marzo de 2003, exhibi a la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, la documentacin que le fuera solicitada, mediante el oficio nmero 500-21-00-04-01-2003-1857, de fecha 28 de Febrero de 2006. 10.- Mediante oficio nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de fecha 5 de Junio de 2006 y notificada a mi representada el da 11 de Junio de 2006, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, dio a conocer las observaciones determinadas como resultado de su revisin. 11.- El da 8 de Julio de 2006, mi representada present ante la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, escrito de fecha 8 de Julio de 2006, mediante el cual se desvirtan los hechos y omisiones consignados en el oficio nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de fecha 5 de Junio de 2006, en trminos del artculo 48, fraccin VI, del Cdigo Fiscal de la Federacin, con el cual se aport la informacin y documentacin necesarias para desvirtuar las supuestas irregularidades detectadas por la autoridad fiscalizadora. 12.- Con fecha 15 de Agosto de 2006, se notific a mi representada la Resolucin nmero 500-21-00-04 01-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, emitida por el Administrador Local de Auditora Fiscal de Crdoba, mediante el cual se determina en cantidad liquida los crditos fiscales 212312: 212313; 212314 y 212315 a cargo de la recurrente en cantidad total de $1 114,891.57, por concepto de Impuesto Sobre la Renta e Impuesto al Valor Agregado omitidos actualizados, Recargos y Multas por el ejercicio fiscal de 2003, sin estar debidamente fundada ni motivada. 13.- Con fecha 17 de octubre de 2006, mi poderdante present recurso de revocacin en contra de la resolucin sealada en el punto anterior. 14.Con fecha 23 de enero de 2007, me fue notificada la resolucin en el oficio 600-71-2007-0028, por medio de la cual la

contenida

Administracin Local Jurdica de Crdoba, confirma la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a travs del cual se determinan los crditos fiscales nmeros 212312, 212313, 212314 y 212315, en cantidad total de $1,144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, recargos y multas, en el periodo comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003 y un reparto de utilidades por pagar con importe de $89,501.18.

En virtud de no estar de acuerdo con el actuar de la autoridad y con las resoluciones que en esta va se impugnan; con fundamento en lo dispuesto en el artculo 14 fraccin VI de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, a continuacin hago valer los siguientes: VI. CONCEPTOS DE IMPUGNACION PRIMERO: Procede que esa H. Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin declare la nulidad lisa y llana de las resoluciones que por esta va se impugnan, toda vez que la autoridad demandada no fundo debidamente su competencia por razn de grado para la emisin de dicho acto de molestia. Como ese H. Tribunal Federal tiene conocimiento, en nuestro pas el Supremo Poder de la Federacin se divide para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial, segn lo dispone el artculo 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Por su parte, el Supremo Poder Ejecutivo en nuestro pas se deposita en un solo individuo, que se denomina Presidente de los Estados Unidos Mexicanos , segn lo establece el diverso artculo 80 tambin de nuestra Carta Magna. Es de explorado derecho, que el Poder Ejecutivo de la Unin a travs del Presidente de la Repblica se encarga de realizar la tarea administrativa del Supremo Poder Federal a que hace referencia el artculo 49 de nuestra Constitucin, que consiste segn lo seala el maestro Gabino Fraga en aquella que realiza el Estado bajo un orden jurdico, y que consiste en la ejecucin de actos materiales o de actos que determinan situaciones jurdicas para casos individuales.1 De dicha definicin podemos concluir que el Presidente de la Repblica, es el encargado de la satisfaccin de los intereses colectivos de la nacin por medio de la funcin administrativa, teniendo a su cargo todo un aparato u organismo complejo para el desarrollo y cumplimiento de dicha funcin, que se denomina Administracin Pblica Federal y de la cual es Titular. As pues, el artculo 90 de nuestra Carta Magna establece que la

Administracin Pblica Federal se dividir en centralizada y paraestatal conforme a la Ley Orgnica que expida el Congreso de la Unin. Adems, seala dicho artculo constitucional que la Ley Orgnica de referencia
1

Fraga, Gabino. Derecho Administrativo. Ed. Porra, 25 Edicin, P. 63. Mxico 1986.

distribuir los negocios de orden administrativo de la Federacin que estarn a cargo de las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos, tal y como se lee de su transcripcin: Artculo 90: La Administracin Pblica Federal ser Centralizada y Paraestatal conforme a la Ley Orgnica que expida el Congreso, que distribuir los negocios del orden administrativo de la Federacin que estarn a cargo de las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos y definir las bases generales de creacin de las entidades paraestatales y la intervencin del Ejecutivo Federal en su operacin. Las leyes determinarn las relaciones entre las entidades paraestatales y el Ejecutivo Federal, o entre stas y las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos. Del artculo constitucional anteriormente transcrito, tenemos que la Ley Orgnica que al efecto expida el Congreso de la Unin, tendr como finalidad la distribucin de la tarea administrativa de la Federacin, la cual estar a cargo de las Secretaras pblica de Estado y y Departamentos las entidades Administrativos paraestatales (administracin centralizada)

(administracin pblica paraestatal). Es decir, todas las funciones administrativas de la Federacin estarn a cargo de las Secretaras de Estado, Departamentos Administrativos y Entidades Paraestatales. Como es sabido, la Ley a que hace referencia el artculo 90 de nuestra Constitucin Poltica es la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, que es el ordenamiento que establece las bases de la organizacin de la Administracin Pblica Federal, Centralizada y Paraestatal. Dicha Ley, en su artculo 1, establece que la Administracin Pblica Centralizada, la integran el Presidente de la Repblica, las Secretaras de Estado, los Departamentos Administrativos y la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, segn se aprecia de la transcripcin del citado artculo: Artculo 1.- La presente Ley establece las bases de la organizacin de la Administracin Pblica Federal, centralizada y paraestatal. La Presidencia de la Repblica, las Secretaras de Estado, los Departamentos Administrativos y la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal, integran al Administracin Pblica Centralizada. Ahora bien, el artculo 2 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, seala que en el ejercicio de sus atribuciones y para el despacho de

los negocios del orden administrativo encomendados al Poder Ejecutivo de la Unin, existirn las siguientes dependencias: I.- Secretaras de Estado; 2.- Departamentos Administrativos; y 3.- Consejera Jurdica Por su parte, el artculo 11 de la misma Ley Orgnica antes citada, establece lo siguiente: Artculo 11: Los titulares de las Secretaras de Estado y de los Departamentos Administrativos ejercern las funciones de su competencia por acuerdo del Presidente de la Repblica. De todo lo hasta ahora expuesto, podemos concluir que la funcin

administrativa del nuestra Federacin se encuentra a cargo del Presidente de la Repblica, as como de las Secretaras de Estado, los Departamentos Administrativos, y las Entidades Paraestatales, las cuales ejercern las funciones que les sean encomendadas en el mbito de su competencia. En ese orden de ideas, el artculo 26 prrafo sexto de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, prev que el Ejecutivo de la Unin para el despacho de los asuntos se apoyar en la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, y sta a su vez, cuenta con las atribuciones previstas en el artculo 31, fraccin XI, de la ley en cita. sta ltima disposicin, nos dice que una de las facultades de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, es cobrar impuestos, contribuciones de mejoras, derechos, productos y aprovechamientos, y en general, vigilar y asegurar el cumplimiento de las obligaciones fiscales, precepto que para mayor claridad, a continuacin se transcribe a la letra: Artculo 31.- A la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico corresponde el despacho de los siguientes asuntos: // XI.- Cobrar los impuestos, contribuciones de mejoras, derechos, productos y aprovechamientos federales en los trminos de las leyes aplicables y vigilar y asegurar el cumplimiento de las disposiciones fiscales; Del numeral transcrito tenemos que la facultad originaria para verificar el cumplimiento de obligaciones fiscales a cargo de los contribuyentes, es de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, organismo que en principio estara

facultado para que sea l quien exclusivamente lleve a cabo la verificacin del cumplimiento de sus obligaciones de carcter fiscal.

Sin embargo, de conformidad con el artculo 17 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, dicha Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, puede contar con rganos administrativos desconcentrados, que les estarn jerrquicamente subordinados y solo tendrn facultades especficas sobre su materia y dentro de su mbito competencial, precepto legal que expresa lo siguiente: Artculo 17.- Para la ms eficaz atencin y eficiente despacho de los asuntos de su competencia, las Secretaras de Estado y los Departamentos Administrativos podrn contar con rganos administrativos desconcentrados que les estarn jerrquicamente subordinados y tendrn facultades especficas para resolver sobre la materia y dentro del mbito territorial que se determine en cada caso, de conformidad con las disposiciones legales aplicables. De conformidad con dicho precepto legal, tenemos que la creacin de rganos administrativos desconcentrados queda al criterio o a la voluntad de la Secretara de Estado atendiendo a sus necesidades, es decir, no puede ser creado por voluntad de un tercero, como puede ser el Poder Legislativo, sino que debe haber una necesidad previa y justificada para su creacin, en otras palabras, los rganos auxiliares que dependan jerrquicamente de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, se crean con el propsito de atender y eficientar las actividades propias de la Secretara. De ah que, si bien los titulares de las dependencias del Ejecutivo, acorde a los ordenamientos reglamentarios y leyes que las crean pueden en el mbito administrativo delegar sus facultades en funcionarios de inferior jerarqua, es requisito indispensable para el ejercicio legal de dichas facultades delegadas, que estos ltimos sean titulares de organismos legalmente establecidos, es decir, que estn constituidos conforme a la ley, pues de otro modo dichos funcionarios careceran de legitimacin pare ejercer las facultades delegadas. En el caso que nos ocupa, de la simple lectura que esa H. Sala Regional realice de la resolucin impugnada, podr conocer con claridad que el Administrador Local de Auditora Fiscal de Crdoba, pretende dar validez a su actuacin sin sealar los preceptos legales en que se contengan la existencia legal del Servicio de Administracin Tributaria, como organismo desconcentrando de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, y como parte de la Administracin Pblica Federal Centralizada, as como tampoco aquellas disposiciones que sealen que dicha Administracin Local forme parte del citado Servicio de Administracin Tributaria, por lo que no justifica que se encuentre facultada para el desempeo de las funciones administrativas a cargo de la Administracin Pblica Federal.

En efecto, la competencia en razn de grado de la autoridad emisora de la resolucin 500-21-00-04-01-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, que se impugna en el presente juicio, se pretende fundamentar de la siguiente manera: Esta Administracin Local de Auditoria Fiscal de Crdoba, Veracruz, de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria; con fundamento en lo dispuesto por los artculos 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos ; 7, primer prrafo fracciones VII, XII y XVIII, de la Ley del Servicio de Administracin Tributaria, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 15 de diciembre de 1995, reformada por Decreto, publicado en el propio Diario Oficial de la Federacin el 12 de junio de 2003 ; 2 primer prrafo en la parte relativa a las Administraciones Locales; 10 primer prrafo, fraccin I, en relacin con el artculo 9 primer prrafo; fraccin XXXI y ltimo prrafo; 19 primer prrafo, Apartado A, fraccin I; y ltimo prrafo; en relacin con el artculo 17 primer prrafo, fraccin XVII; prrafos segundo y penltimo, en la parte relativa a los Administradores Locales de Auditora Fiscal; y 37 primer prrafo, Apartado A, fraccin LVII, y ltimo prrafo del Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 22 de octubre de 2007, y Artculo Primero, primer prrafo, fraccin LVII, del Acuerdo por el que se establece la circunscripcin territorial de las unidades administrativas regionales del Servicio de Administracin Tributaria , publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de mayo de 2008, modificado mediante Acuerdo publicado el 18 de Julio de 2008, en el mismo rgano oficial . Ahora bien, los artculos invocados por la autoridad en la resolucin impugnada establecen: LEY DEL SERVICIO DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA Artculo 7.- El Servicio de Administracin Tributaria tendr las atribuciones siguientes: // VII. Vigilar y asegurar el debido cumplimiento de las disposiciones fiscales y aduaneras y, en su caso, ejercer las facultades de comprobacin previstas en dichas disposiciones; // XII. Allegarse la informacin necesaria para determinar el origen de los ingresos de los contribuyentes y, en su caso, el cumplimiento correcto de sus obligaciones fiscales. // XVIII. Las dems que sean necesarias para llevar a cabo las previstas en esta Ley, su reglamento interior y dems disposiciones jurdicas aplicables.

REGLAMENTO INTERIOR ADMINISTRACIN TRIBUTARIA

DEL

SERVICIO

DE

Artculo 2.- Para el despacho de los asuntos de su competencia, el Servicio de Administracin Tributaria contar con las siguientes unidades administrativas: ..// Artculo 10.- Los Administradores Centrales, Regionales, Locales y de las Aduanas, as como los Coordinadores, adems de las facultades que les confiere este Reglamento, tendrn las siguientes: I.- Las sealadas en las fracciones II, IV, V, VII, VIII, IX, X, XI, XIII, XIV, XV, XVI, XVII, XXI, XXII, XXIV, XXVI, XXVII, XXX, XXXI, XXXIV, XXXV, XXXVI, XXXVII, XXXVIII, XXXIX, XL, XLI, XLIII, XLVII y XLVIII del artculo anterior. ...// Artculo 9.- Los Administradores Generales, adems de las facultades que les confiere este Reglamento, tendrn las siguientes: // XXXI.- Imponer sanciones por infraccin a las disposiciones legales que rigen la materia de su competencia. //. Las unidades administrativas regionales tendrn la sede que se establece en el artculo 37 de este Reglamento y ejercern su competencia dentro de la circunscripcin territorial que al efecto se determine en el acuerdo correspondiente, con excepcin de la facultad de notificar y la de verificacin en materia de Registro Federal de Contribuyentes y de cualquier padrn contemplado en la legislacin fiscal y aduanera, las cuales podrn ejercerse en todo el territorio nacional. Asimismo, dichas unidades podrn solicitar a otras unidades con circunscripcin territorial distinta, iniciar, continuar o concluir cualquier procedimiento y, en su caso, realizar los actos jurdicos correspondientes. Artculo 19.- Compete a las siguientes unidades administrativas de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, dentro de la circunscripcin territorial que a cada una corresponda, ejercer las facultades que a continuacin se precisan: A. Administraciones Locales de Auditora Fiscal: I.- Las sealadas en las fracciones II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXI, XXII, XXIII, XXIV, XXV, XXVI, XXVII, XXVIII, XXIX, XXXI, XXXII, XXXIII, XXXIV, XXXV, XXXVII, XXXVIII, XL y XLIII del artculo 17 de este Reglamento. //

Las Administraciones Locales de Auditora Fiscal estarn a cargo de un Administrador Local, quien ser auxiliado en el ejercicio de las facultades conferidas en este artculo por los Subadministradores Locales de Auditora Fiscal 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 y 8, Jefes de Departamento, Coordinadores de Auditora, Enlaces, Supervisores, Auditores, Inspectores, Verificadores, Ayudantes de Auditor y Notificadores, as como por el personal que se requiera para satisfacer las necesidades del servicio. Artculo 17.- Compete a la Administracin General de Auditora Fiscal Federal: // XVII.- Determinar los impuestos y sus accesorios de carcter federal que resulten a cargo de los contribuyentes, responsables solidarios y dems obligados, as como determinar los derechos, contribuciones de mejoras, aprovechamientos y sus accesorios que deriven del ejercicio de las facultades a que se refiere este artculo. // Artculo 37.- El nombre y sede de las unidades administrativas regionales del Servicio de Administracin Tributaria ser el siguiente: A. Administraciones Locales de Servicios Jurdicas, de Recaudacin y de Auditora Fiscal: // LVII.- De Crdoba, con sede en Crdoba, Veracruz. // Las unidades administrativas regionales a que se refiere este artculo tendrn la circunscripcin territorial que se determine mediante acuerdo del Jefe del Servicio de Administracin Tributaria. ACUERDO POR EL QUE SE ESTABLECE LA CIRCUNSCRIPCIN TERRITORIAL DE LAS UNIDADES ADMINISTRATIVAS DEL SERVICIO DE ADMINISTRACIN TRIBUTARIA ARTCULO PRIMERO. Las Administraciones Generales de Asistencia al Contribuyente, de Auditora Fiscal Federal, Jurdica y de Recaudacin, tendrn su sede en la Ciudad de Mxico, Distrito Federal y ejercern sus facultades en todo el territorio nacional. //. LVII. ADMINISTRACION LOCAL DE CORDOBA: Los municipios de Acultzingo, Alpatlhuac, Amatln de los Reyes, Aquila, Astacinga, Atlahuilco, Atoyac, Atzacan, Calcahualco, Camarn de Tejeda, Camerino Z. Mendoza, Carrillo Puerto, Chocamn, Coetzala, Comapa, Crdoba, Coscomatepec, Cuichapa, Cuitlhuac, Fortn, Huatusco, Huiloapan de Cuauhtmoc, lxhuatlancillo, lxhuatln del Caf, lxtaczoquitln, La Perla, Los Reyes, Magdalena, Maltrata, Mariano Escobedo, Mixtla de Altamirano, Naranjal, Nogales, al Contribuyente,

Omealca, Orizaba, Paso del Macho, Rafael Delgado, Ro Blanco, San Andrs Tenejapan, Sochiapa, Soledad Atzompa, Tehuipango, Tenampa, Tepatlaxco, Tequila, Texhuacn, Tezonapa, Tierra Blanca, Tlacotepec de Meja, Tlaltetela, Tlaquilpa, Tlilapan, Tomatln, Totutla, Xoxocotla, Yanga, Zentla y Zongolica, en el Estado de Veracruz. // A.- Del contenido de los artculos transcritos, claramente se puede observar que en ninguno de ellos se contempla o se seala que la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, pertenezca a la Administracin General de Auditora Fiscal Federal ni al Servicio de Administracin Tributaria, as como a la Secretara de Hacienda de Crdito Pblico, como supuestamente lo seala en el cuerpo de la resolucin impugnada la autoridad demandada, toda vez que los dispositivos antes transcritos si bien sealan algunas facultades materiales de dichas Administraciones, en ninguna parte de ellas se desprende que la autoridad demandada sea un organismo jerrquicamente dependiente en razn de grado de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal ni del Servicio de Administracin Tributaria y de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico quien como ya se mencion es quien tiene las facultades originarias para cobrar contribuciones y verificar el debido cumplimiento de las obligaciones fiscales.

Efectivamente, como ese H. Tribunal Fiscal podr apreciar de las disposiciones plasmadas en el cuerpo de la resolucin impugnada, en ninguna de ellas se establece que la autoridad demandada pertenezca o sea parte del Servicio de Administracin Tributaria o a alguna de sus Administraciones Generales o Centrales, y mucho menos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, lo cual deja en estado de indefensin a mi representada al no poder conocer si efectivamente la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, forma parte de dicho organismo o si es jerrquicamente superior o inferior a ste, o si pertenece jerrquicamente a alguna otra dependencia del Ejecutivo Federal, ya sea como organismo centralizado o paraestatal.

Adems, no podemos perder de vista que la autoridad demandada en la resolucin que hoy se impugna, seala con meridiana claridad que se encuentra adscrita a la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria, pero nunca justifica dicha aseveracin, ya que en ninguno de los artculos que cita como parte de la fundamentacin de su competencia, se contempla dicha situacin, lo cual deja a mi mandante en estado de indefensin, ya que no basta el simple dicho de la demandada para considerar que sta forma parte del Servicio de Administracin Tributaria o de alguna de sus unidades administrativas, por lo que no se puede tener por

satisfecho el requisito de debida fundamentacin de la competencia por razn de grado de la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba.

A continuacin conviene transcribir la parte de la resolucin impugnada en la que la demandada afirma ser parte de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal:

Esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con sede en Crdoba, Veracruz, de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria, .

En esa tesitura, la autoridad demandada debi transcribir los artculos, fracciones, incisos y subincisos que establecieran la supuesta adscripcin a la Administracin General de Auditora Fiscal Federal que dice tener, y que adems sta ltima forma parte del Servicio de Administracin Tributaria, y a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, situacin que no ocurre en el caso que nos ocupa, por lo que mi mandante no est en posibilidades de conocer si la competencia por razn de grado se encuentra debidamente justificada, y si en verdad dicha autoridad se encontraba en posibilidades de emitir el acto de molestia que hoy se impugna, ya que tampoco se puede conocer si la Administracin General de Auditora Fiscal Federal es un organismo autnomo e independiente de los otros tres citados, facultado para emitir la resolucin impugnada.

B. la

A mayor abundamiento, tampoco en ninguno de los artculos citados en resolucin impugnada, se contempla la existencia del Servicio de

Administracin Tributaria, lo cual es indispensable para determinar si dicho organismo forma parte de la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico o de alguna otra dependencia de la Administracin Pblica Federal, con lo que mi mandante desconoce facultado totalmente para si dicho organismo funciones se de encuentra carcter legtimamente realizar aquellas

administrativo y fiscal como lo es el acto de molestia que se recurre en el presente juicio, cuya facultad originaria la tiene la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.

Si bien en el cuerpo de la resolucin impugnada se citan diversos artculos relacionados con las facultades del Servicio de Administracin Tributaria, en ninguna parte de ella se plasma el fundamento legal que establezca quin es el Servicio de Administracin Tributaria, cul es su naturaleza jurdica, si es un organismo o no, en su caso qu tipo de organismo, si es privado o pblico, cmo fue creado, si forma parte de alguna otra dependencia, y en general la

disposicin legal que permita a mi representada conocer frente a qu tipo de ente legal se encuentra y si se encuentra legalmente facultado para emitir actos administrativos a la luz de lo establecido en los artculos de nuestra Constitucin Federal y los diversos de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal que citamos anteriormente.

Como ese H. Tribunal sabe, las garantas individuales de legalidad y seguridad jurdica que consagran los artculos 14 y 16 constitucionales, implican que los actos de molestia y privacin deben, entre otros requisitos, ser emitidos por autoridad competente y cumplir las formalidades esenciales que les den eficacia jurdica, lo que significa que todo acto de autoridad necesariamente debe emitirse por quien para ello est facultado, expresndose, como parte de las formalidades esenciales, el carcter con que se suscribe y el dispositivo, acuerdo o decreto que otorgue tal legitimacin.

Y no solo lo anterior, sino que es requisito esencial de todo acto de autoridad que se cite EXHAUSTIVAMENTE los fundamentos legales que facultan al servidor pblico a emitir dicho acto.

Admitir lo contrario, se dejara al afectado en estado de indefensin, ya que al no conocer el apoyo que faculte a la autoridad para emitir el acto ni el carcter con que lo emita, es evidente que no se le otorga la oportunidad de examinar si su actuacin se encuentra o no dentro del mbito competencial respectivo y es conforme o no a la Constitucin o a la ley; para que, en su caso, est en aptitud de alegar, adems de la ilegalidad del acto, la del apoyo en que se fund la autoridad para emitirlo, pues bien puede acontecer que su actuacin no se adecue exactamente a la norma, acuerdo o decreto que invoque, o que stos se hallen en contradiccin con la ley fundamental o la secundaria. Como esa H. Sala Regional lo podr constatar, dentro de toda la

fundamentacin vertida por el Administrador Local de Auditora Fiscal de Crdoba, dentro de la resolucin impugnada, omite acreditar la existencia y creacin del Servicio de Administracin Tributaria, as como su existencia como parte de dicho organismo y su adscripcin a la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, pues se limita a citar disposiciones que establecen algunas de las facultades materiales de dichos organismos, sin embargo, no otorga aquellos fundamentos que establezcan su competencia por razn de grado. Como se cit anteriormente, la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico es la Secretara de Estado que tiene facultades para efectuar el cobro de contribuciones y verificar el correcto cumplimiento de los gobernados a las

disposiciones fiscales, segn lo dispuesto expresamente en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, que recordaremos es el ordenamiento legal que por disposicin expresa de nuestra Constitucin (artculo 90) establece la distribucin de la tarea administrativa de la Federacin. Luego entonces, si en el caso que nos ocupa, la resolucin impugnada constituye un acto administrativo por medio del cual se pretende verificar y efectuar el cobro de contribuciones a mi mandante, era menester que en el cuerpo de la misma se citara, de existir, el fundamento legal que sealara al Servicio de Administracin como parte de dicha Secretara, y a su vez a la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, como parte de ste ltimo, pues al no hacerlo mi mandante desconoce si en realidad dicho organismo cuenta con facultades para emitir actos relacionados con el cobro de contribuciones, requisito fundamental que no se cumple con citar solamente el artculo 7 de la Ley del Servicio de Administracin Tributaria. Lo anterior se afirma, pues tal y como se mencion con antelacin, el artculo 31, fraccin XI de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal establece que a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, como parte integrante de la administracin centralizada, le corresponde efectuar el cobro de impuestos, contribuciones de mejoras, derechos, productos y aprovechamientos federales en los trminos de las leyes aplicables y vigilar y asegurar el cumplimiento de las disposiciones fiscales, numeral que qued transcrito en antecedentes.

Por

lo tanto,

si la autoridad

demandada

afirma

estar

adscrita

a la

Administracin General de Auditora Fiscal Federal, y sta a su vez formar parte del Servicio de Administracin Tributaria, era necesario que se citaran todos los fundamentos legales que previeran dicha organizacin jerrquica, as como tambin que se citaran los numerales que establecieran, en su caso, que dicho Servicio de Administracin Tributaria forma parte de una dependencia superior como lo es la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, toda vez que la competencia originaria para el cobro de contribuciones y verificar el correcto cumplimiento a las disposiciones fiscales de los gobernados, corresponde a dicha Secretara segn lo dispone categricamente el artculo 31, fraccin XI de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal. En conclusin, tenemos que la autoridad demandada no fundamenta

debidamente su competencia por razn de grado para emitir la resolucin recurrida, puesto que omiti citar el o los fundamento(s) legal(es) que justifiquen su supuesta adscripcin a la Administracin General de Grandes Contribuyentes, as como aquellos que contemplaran la existencia del Servicio de Administracin Tributaria como rgano encargado de llevar a cabo actos que corresponden a la administracin pblica y en concreto, verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales de los contribuyentes, violndose as lo dispuesto en el artculo 38, fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con los artculos 14 y 16 Constitucionales, deja a mi mandante en estado de indefensin al no conocer realmente si la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, cuenta con atribuciones legales para emitir la resolucin impugnada. Al respecto, resultan aplicables al caso que nos ocupa, las Tesis que a continuacin se trascriben: Registro No. 205463 Localizacin: Octava poca Instancia: Pleno Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin 77, Mayo de 1994 Pgina: 12 Tesis: P./J. 10/94 Jurisprudencia Materia(s): Comn

COMPETENCIA. SU FUNDAMENTACION ES REQUISITO ESENCIAL DEL ACTO DE AUTORIDAD. Haciendo una interpretacin armnica de las garantas individuales de legalidad y seguridad jurdica que consagran los artculos 14 y 16 constitucionales, se advierte que los actos de molestia y privacin deben, entre otros requisitos, ser emitidos por autoridad competente y cumplir las formalidades esenciales que les den eficacia jurdica, lo que significa que todo acto de autoridad necesariamente debe emitirse por quien para ello est facultado expresndose, como parte de las formalidades esenciales, el carcter con que se suscribe y el dispositivo, acuerdo o decreto que otorgue tal legitimacin . De lo contrario, se dejara al afectado en estado de indefensin, ya que al no conocer el apoyo que faculte a la autoridad para emitir el acto, ni el carcter con que lo emita, es evidente que no se le otorga la oportunidad de examinar si su actuacin se encuentra o no dentro del mbito competencial respectivo, y es conforme o no a la Constitucin o a la ley; para que, en su caso, est en aptitud de alegar, adems de la ilegalidad del acto, la del apoyo en que se funde la autoridad para emitirlo, pues bien puede acontecer que su actuacin no se adece exactamente a la norma, acuerdo o decreto que invoque, o que stos se hallen en contradiccin con la ley fundamental o la secundaria. Registro No. 227604 Localizacin: Octava poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin IV, Segunda Parte-2, Julio a Diciembre de 1989 Pgina: 605 Tesis: XIII. 1o. J/4. Jurisprudencia Materia(s): Comn COMPETENCIA, FUNDAMENTACION DE LA. NECESIDAD DE HACERLO EN EL TEXTO MISMO DEL ACTO DE MOLESTIA. La garanta consagrada por el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, prescribe que los actos de molestia, para ser legales, requieren entre otros requisitos e imprescindiblemente, que sean emitidos por autoridad competente y cumplindose las formalidades esenciales que les den eficacia jurdica; lo que significa que todo acto de autoridad necesariamente debe emitirse por quien est legitimado para ello, expresndose en el texto del mismo, el dispositivo, acuerdo o decreto que le otorgue tal legitimacin; pues en caso contrario se dejara al afectado en estado de indefensin para examinar si la actuacin de la autoridad se encuentra dentro del mbito competencial respectivo, esto es, si tiene facultad o no para emitirlo. No. Registro: 38,672 Precedente poca: Quinta Instancia: Segunda Seccin Fuente: R.T.F.J.F.A. Quinta poca. Ao IV. No. 38. Febrero 2004. Tesis: V-P-2aS-283 Pgina: 192

DELEGACIN DE FACULTADES EN SUBADMINISTRADORES DE ADUANAS.- SU INDEBIDO EJERCICIO SI NO ACREDITA SU EXISTENCIA LEGAL.Si bien los titulares de las dependencias del Ejecutivo, acorde a los ordenamientos reglamentarios y leyes que las crean, pueden en el mbito administrativo delegar sus facultades en funcionarios de inferior jerarqua, es requisito indispensable para el ejercicio legal de dichas facultades delegadas que estos ltimos sean titulares de organismos legalmente establecidos, es decir, que estn constituidos conforme a la ley, pues de otro modo dichos funcionarios careceran de legitimacin para ejercer las facultades delegadas. En esa tesitura, si en el Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria, no se encuentra contemplada la unidad administrativa que est a cargo del "Subadministrador de Control de Trmites y Asuntos Legales" en las Aduanas, no se acredita la legitimacin de tal funcionario para ejercer facultades delegadas. Cabe sealar que, el artculo 2 del citado Ordenamiento reglamentario, hace referencia a un concepto genrico de Subadministradores en las Aduanas, en plural, sin identificar ni prever la existencia concreta y singular del Subadministrador de Control de Trmites y Asuntos Legales; por tanto, si el acto impugnado ante el Tribunal, confirma un crdito fiscal determinado por dicho funcionario, actuando conforme delegacin del Administrador, debe acreditarse en el juicio, su existencia legal dentro de esa Aduana, para que pueda reconocrsele competencia para emitir actos de autoridad; de no ser as, el acto combatido deviene ilegal por provenir de una autoridad inexistente. (21) En ese orden de ideas, se solicita a esa H. Sala Fiscal se sirva declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, al actualizarse la causal de nulidad prevista en el artculo 51, fraccin IV, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, sin que con ello se prejuzgue sobre la facultad de la demandada para emitir una nueva resolucin o se le obligue efectuar determinada actuacin, ya que la misma sigue teniendo expeditas sus facultades de realizar tantos actos nuevos como considere necesarios, siempre y cuando cumpla con los requisitos que la ley le impone. Tiene aplicacin al caso que nos ocupa, la reciente Jurisprudencia 2./J. 99/2007, Novena poca, de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, de Junio de 2007, Tomo XXV, pgina 287, que textualmente seala: NULIDAD. LA DECRETADA POR INSUFICIENCIA EN LA FUNDAMENTACIN DE LA COMPETENCIA DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA, DEBE SER LISA Y LLANA.- En congruencia con la jurisprudencia 2a./J.52/2001 de esta Segunda Sala, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XIV, noviembre de 2001, pgina 32,con el rubro: COMPETENCIA DE LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS. LA NULIDAD DECRETADA POR NO HABERLA FUNDADO NO PUEDE SER PARA EFECTOS, EXCEPTO EN LOS CASOS EN QUE LA RESOLUCIN IMPUGNADA RECAIGA A UNA PETICIN, INSTANCIA O RECURSO., se concluye que cuando la autoridad emisora de un acto administrativo no cite con precisin el apartado, fraccin, inciso o subinciso correspondiente o, en su caso,

no transcriba el fragmento de la norma si sta resulta compleja, que le conceda la facultad de emitir el acto de molestia, el particular quedara en estado de inseguridad jurdica y de indefensin, al desconocer si aqulla tiene facultades para ello, por lo que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa deber declarar la nulidad lisa y llana del acto administrativo emitido por aqulla, esto es, no la vincular a realizar acto alguno, por lo que su decisin no podr tener un efecto conclusivo sobre el acto jurdico material que lo motiv, salvo el caso de excepcin previsto en la jurisprudencia citada, consistente en que la resolucin impugnada hubiese recado a una peticin, instancia o recurso, supuesto en el cual deber ordenarse el dictado de una nueva en la que subsane la insuficiente fundamentacin legal. Contradiccin de tesis 32/2007 SS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Primero y Tercero ambos en Materia Administrativa del Tercer Circuito.- 28 de marzo de 2007. Cinco votos.- Ponente: Margarita Beatriz Luna Ramos.- Secretaria: Hilda Marcela Arceo Zarza. Tesis de jurisprudencia 99/2007.- Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del veintitrs de mayo de dos mil siete. De igual forma resulta aplicable la Jurisprudencia nmero 2a./J. 52/2001, emitida la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que lleva por rubro: Novena poca. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: XIV, Noviembre de 2001. Tesis: 2a./J. 52/2001. Pgina: 32 COMPETENCIA DE LAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS. LA NULIDAD DECRETADA POR NO HABERLA FUNDADO NO PUEDE SER PARA EFECTOS, EXCEPTO EN LOS CASOS EN QUE LA RESOLUCIN IMPUGNADA RECAIGA A UNA PETICIN, INSTANCIA O RECURSO. Si la ausencia de fundamentacin de la competencia de la autoridad administrativa que emite el acto o resolucin materia del juicio de nulidad correspondiente, incide directamente sobre la validez del acto impugnado y, por ende, sobre los efectos que ste puede producir en la esfera jurdica del gobernado, es inconcuso que esa omisin impide al juzgador pronunciarse sobre los efectos o consecuencias del acto o resolucin impugnados y lo obliga a declarar la nulidad de stos en su integridad, puesto que al darle efectos a esa nulidad, desconocindose si la autoridad demandada tiene o no facultades para modificar la situacin jurdica existente, afectando la esfera del particular, podra obligarse a un rgano incompetente a dictar un nuevo acto o resolucin que el gobernado tendra que combatir nuevamente, lo que provocara un retraso en la imparticin de justicia. No obsta a lo anterior el hecho de que si la autoridad est efectivamente facultada para dictar o emitir el acto de que se trate, pueda subsanar su omisin; adems, en aquellos casos en los que la resolucin impugnada se haya emitido en respuesta a una peticin formulada por el particular, o bien, se haya dictado para resolver una instancia o recurso, la sentencia de nulidad deber ordenar el dictado de una nueva, aunque dicho efecto slo tuviera como consecuencia el que la autoridad demandada se declare

incompetente, pues de otra manera se dejaran sin resolver dichas peticiones, instancias o recursos, lo que contravendra el principio de seguridad jurdica contenido en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Contradiccin de tesis 92/2000-SS. Entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Sexto Circuito, el Segundo Tribunal Colegiado del Octavo Circuito y el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito. 17 de octubre de 2001. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Juan Daz Romero. Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Secretaria: Andrea Zambrana Castaeda. Tesis de jurisprudencia 52/2001. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del veintisis de octubre de dos mil uno. SEGUNDO.- Procede que esa H. Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, declare la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2006-6214, de 25 de julio de 2006, al resultar violatorio de las garantas de audiencia, legalidad, seguridad y certeza jurdica previstas por los artculos 14 y 16 Constitucionales, en relacin con lo dispuesto por el artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin y la fraccin IV del artculo 51 en relacin con el diverso 52, fraccin II, ambos de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, toda vez que la autoridad demandada apreci en forma equivocada los hechos que motivaron la misma y aplic de manera indebida lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley Federal de Derechos del Contribuyente. Los numerales de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos antes invocados establecen: Artculo 14.- ... Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. ... Artculo 16.- Nadie puede ser molestado en su persona, familia, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. ... (El realce es nuestro) Por su parte el artculo 38, Cdigo Fiscal de la Federacin seala lo siguiente:

Artculo 38.- Los actos administrativos que se deban notificar debern tener, por lo menos, los siguientes requisitos: // IV. Estar fundado, motivado y expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate . // (El realce es nuestro). Es de explorado derecho, que tal y como lo establece el artculo 14 Constitucional anteriormente transcrito, la garanta de audiencia esta integrada por cuatro garantas especficas de seguridad jurdica y que son a) La notificacin del inicio del procedimiento y sus consecuencias; b) La oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; c) La oportunidad de alegar; y d) El dictado de una resolucin que dirima las cuestiones debatidas. De lo anterior se colige que mediante la conjugacin indispensable de estas cuatro garantas se forma la garanta de audiencia, y por tal motivo, es evidente que dicha garanta es susceptible de contravenirse al violarse una sola de las garantas que la integran. Al respecto resulta aplicable al caso concreto el siguiente criterio

Jurisprudencial emitido por el Pleno de nuestro ms alto Tribunal de Justicia: No. Registro: 200,234 Jurisprudencia Materia(s): Constitucional, Comn Novena poca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta II, Diciembre de 1995 Tesis: P./J. 47/95 Pgina: 133 FORMALIDADES ESENCIALES DEL PROCEDIMIENTO. SON LAS QUE GARANTIZAN UNA ADECUADA Y OPORTUNA DEFENSA PREVIA AL ACTO PRIVATIVO. La garanta de audiencia establecida por el artculo 14 constitucional consiste en otorgar al gobernado la oportunidad de defensa previamente al acto privativo de la vida, libertad, propiedad, posesiones o derechos, y su debido respeto impone a las autoridades, entre otras obligaciones, la de que en el juicio que se siga "se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento" . Estas son las que resultan necesarias para garantizar la defensa adecuada antes del acto de privacin y que, de manera genrica, se traducen en los siguientes requisitos: 1) La notificacin del inicio del procedimiento y sus consecuencias; 2) La oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; 3) La oportunidad de alegar; y 4) El dictado de una resolucin que dirima las cuestiones debatidas. De no respetarse estos requisitos, se dejara de cumplir con el fin de la garanta de audiencia, que es evitar la indefensin del afectado.

Amparo directo en revisin 2961/90. Opticas Devlyn del Norte, S.A. 12 de marzo de 1992. Unanimidad de diecinueve votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretaria: Ma. Estela Ferrer Mac Gregor Poisot. Amparo directo en revisin 1080/91. Guillermo Cota Lpez. 4 de marzo de 1993. Unanimidad de diecisis votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretaria: Adriana Campuzano de Ortiz. Amparo directo en revisin 5113/90. Hctor Salgado Aguilera. 8 de septiembre de 1994. Unanimidad de diecisiete votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Ral Alberto Prez Castillo. Amparo directo en revisin 933/94. Blit, S.A. 20 de marzo de 1995. Mayora de nueve votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretaria: Ma. Estela Ferrer Mac Gregor Poisot. Amparo directo en revisin 1694/94. Mara Eugenia Espinosa Mora. 10 de abril de 1995. Unanimidad de nueve votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretaria: Ma. Estela Ferrer Mac Gregor Poisot. El Tribunal Pleno en su sesin privada celebrada el veintitrs de noviembre en curso, por unanimidad de once votos de los ministros: presidente Jos Vicente Aguinaco Alemn, Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Mariano Azuela Gitrn, Juventino V. Castro y Castro, Juan Daz Romero, Genaro David Gngora Pimentel, Jos de Jess Gudio Pelayo, Guillermo I. Ortiz Mayagoitia, Humberto Romn Palacios, Olga Mara Snchez Cordero y Juan N. Silva Meza; aprob, con el nmero 47/1995 (9a.) la tesis de jurisprudencia que antecede; y determin que las votaciones de los precedentes son idneas para integrarla. Mxico, Distrito Federal, a veintitrs de noviembre de mil novecientos noventa y cinco. (El realce es nuestro) Ahora bien, concentrmonos en el anlisis de la garanta consistente en la observacin de las formalidades esenciales del procedimiento, pues es la garanta violada por la autoridad fiscalizadora en el acto que se impugna en la presente va. En primer trmino, es importante mencionar que las citadas formalidades del procedimiento, estn vinculadas de manera inseparable con los derechos o garantas procesales de las partes, es decir, con los derechos de accin y de defensa. Por su parte, los principios de fundamentacin y motivacin se encuentran insertos en los artculos 16 Constitucional e imponen el mandato hacia toda autoridad de que en ningn momento podrn ocasionar molestias en la esfera jurdica de los gobernados, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento.

Es de explorado derecho que en nuestro sistema jurdico se est en presencia de una adecuada fundamentacin y motivacin, cuando en el texto mismo de un acto de autoridad por el que se ocasionan molestias a los contribuyentes, se citan los preceptos legales que resulten aplicables al caso concreto en el que se interviene, de tal suerte que el sujeto afectado tenga conocimiento exacto del sentido normativo dispuesto por la legislacin que regula su conducta, para que as se produzca en l, la certeza jurdica indispensable sobre su situacin legal, y de esa manera poder ponderar si la actuacin de la autoridad es procedente conforme a derecho o no, toda vez que todo acto de autoridad debe apoyarse en una norma jurdica general y abstracta que sea exactamente aplicable al caso, la cual debe ser claramente expresada en el texto del documento en que conste el acto de molestia. As pues, la fundamentacin en los actos de autoridad, es una exigencia que impone el artculo 16 Constitucional a efecto de que se cumpla con el principio de seguridad jurdica para el afectado del acto de molestia. Por ello es indispensable, a la luz de nuestra Constitucin, que en todo acto de autoridad tendiente a crear una situacin jurdica nueva, modificar una existente o a suprimir la rbita jurdica del afectado, se citen los preceptos normativos exactos que sirvan de apoyo al proceder de la autoridad para que se cumplimente dicho requisito de carcter constitucional, el cual salvaguarda el trascendental evento, de que el afectado tenga pleno conocimiento de que dicho acto se encuentra ajustado a derecho. De ah que al omitir motivar y fundamentar debidamente un acto de autoridad, el mismo resulta ser contrario a nuestra Carta Magna y por ende a las garantas constitucionales que nos ataen. En ese contexto, la motivacin consiste en la exigencia de que el Juez examine y valore los hechos expresados por las partes de acuerdo con los elementos de conviccin de las circunstancias y modalidades del caso en particular los cuales debern encuadrar dentro del marco general correspondiente establecido en Ley al emitir su resolucin, es decir, adecuar una norma jurdica al caso particular. Para la adecuacin de una norma jurdica, la autoridad debe aducir a los motivos que justifiquen la aplicacin correspondiente, motivos que deben manifestarse en los hechos, circunstancias y modalidades objetivas de dicho caso para que ste encuadre dentro de los supuestos normativos. Sirve de sustento a lo anterior las tesis y jurisprudencias emitidas por el Poder Judicial de la Federacin y que a continuacin se reproducen:
Novena Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito

Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: IX, Enero de 1999 Tesis: VI.2o. J/123 Pgina: 660

FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, NO EXISTE CUANDO EL ACTO NO SE ADECUA A LA NORMA EN QUE SE APOYA. Todo acto de autoridad debe estar suficientemente fundado y motivado, de manera que si los motivos o causas que tom en cuenta el juzgador para dictar un provedo, no se adecuan a la hiptesis de la norma en que pretende apoyarse, no se cumple con el requisito de fundamentacin y motivacin que exige el artculo 16 constitucional, por tanto, el acto reclamado es violatorio de garantas.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo en revisin 383/88. Patricia Eugenia Cavazos Morales. 19 de enero de 1989. Unanimidad de votos. Ponente: Jos Galvn Rojas. Secretario: Vicente Martnez Snchez. Amparo directo 7/96. Pedro Vicente Lpez Miro. 21 de febrero de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Eugenia Estela Martnez Cardiel. Secretario: Enrique Baigts Muoz. Amparo directo 150/96. Mara Silvia Elisa Nio de Rivera Jimnez. 9 de mayo de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Eugenia Estela Martnez Cardiel. Secretario: Jos Carlos Rodrguez Navarro. Amparo directo 518/96. Eduardo Frausto Jimnez. 25 de septiembre de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Antonio Meza Alarcn. Secretario: Enrique Baigts Muoz. Amparo en revisin 578/97. Calixto Cordero Amaro. 30 de octubre de 1997. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jos Zapata Huesca. Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 19171995, Tomo VI, Materia Comn, pgina 175, tesis 260, de rubro: "FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN.". Novena Epoca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: III, Marzo de 1996 Tesis: VI.2o. J/43 Pgina: 769

FUNDAMENTACION Y MOTIVACION. La debida fundamentacin y motivacin legal, deben entenderse, por lo primero, la cita del precepto legal aplicable al caso, y por lo segundo, las razones, motivos o circunstancias especiales que llevaron a la autoridad a concluir que el caso particular encuadra en el supuesto previsto por la norma legal invocada como fundamento.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 194/88. Bufete Industrial Construcciones, S.A. de C.V. 28 de junio de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto Gonzlez Alvarez. Revisin fiscal 103/88. Instituto Mexicano del Seguro Social. 18 de octubre de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Arnoldo Njera Virgen. Secretario: Alejandro Esponda Rincn.

Amparo en revisin 333/88. Adilia Romero. 26 de octubre de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Arnoldo Njera Virgen. Secretario: Enrique Crispn Campos Ramrez. Amparo en revisin 597/95. Emilio Maurer Bretn. 15 de noviembre de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Clementina Ramrez Moguel Goyzueta. Secretario: Gonzalo Carrera Molina. Amparo directo 7/96. Pedro Vicente Lpez Miro. 21 de febrero de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Eugenia Estela Martnez Cardiel. Secretario: Enrique Baigts Muoz. Sptima Epoca Instancia: Segunda Sala Fuente: Apndice 2000 Tomo: Tomo III, Administrativa, Jurisprudencia SCJN Tesis: 40 Pgina: 46

FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN.- De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas.
Sptima poca: Amparo en revisin 8280/67.-Augusto Vallejo Olivo.-24 de junio de 1968.-Cinco votos.-Ponente: Jos Rivera Prez Campos. Amparo en revisin 3713/69.-Elas Chahin.-20 de febrero de 1970.-Cinco votos.-Ponente: Pedro Guerrero Martnez. Amparo en revisin 4115/68.-Emeterio Rodrguez Romero y coags.-26 de abril de 1971.-Cinco votos.-Ponente: Jorge Saracho lvarez. Amparo en revisin 2478/75.-Mara del Socorro Castrejn C. y otros.-31 de marzo de 1977.-Unanimidad de cuatro votos.Ponente: Carlos del Ro Rodrguez. Amparo en revisin 5724/76.-Ramiro Tarango R. y otros.-28 de abril de 1977.-Cinco votos.-Ponente: Jorge Irritu. Apndice 1917-1995, Tomo Segunda Sala, tesis 73. III, Primera Parte, pgina 52,

FUNDAMENTACION Y MOTIVACION DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS. De acuerdo con el artculo 16 constitucional, todo acto de autoridad debe estar suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y por lo segundo, que tambin deben sealarse con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto, siendo necesario adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configure la hiptesis normativa. Esto es, que cuando el precepto en comento previene que

nadie puede ser molestado en su persona, propiedades o derechos sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, est exigiendo a todas las autoridades que apeguen sus actos a la ley, expresando de qu ley se trata y los preceptos de ella que sirvan de apoyo al mandamiento relativo. En materia administrativa, especficamente, para poder considerar un acto autoritario como correctamente fundado, es necesario que en l se citen: a).- Los cuerpos legales y preceptos que se estn aplicando al caso concreto, es decir, los supuestos normativos en que se encuadra la conducta del gobernado para que est obligado al pago, que sern sealados con toda exactitud, precisndose los incisos, subincisos, fracciones y preceptos aplicables, y b).- Los cuerpos legales, y preceptos que otorgan competencia o facultades a las autoridades para emitir el acto en agravio del gobernado.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 194/88. Bufete Industrial Construcciones, S.A. 28 de junio de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto Gonzlez Alvarez. Amparo directo 367/90. Fomento y Representacin Ultramar, S.A. de C.V. 29 de enero de 1991. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jos Mario Machorro Castillo. Revisin fiscal 20/91. Robles y Compaa, S.A. 13 de agosto de 1991. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Jorge Alberto Gonzlez Alvarez. Amparo en revisin 67/92. Jos Manuel Mndez Jimnez. 25 de febrero de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Jos Galvn Rojas. Secretario: Waldo Guerrero Lzcares. Amparo en revisin 3/93. Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores. 4 de febrero de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Jos Galvn Rojas. Secretario: Vicente Martnez Snchez. Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin, 19171995, Tomo III, Primera Parte, tesis 73, pg. 52.

FUNDAMENTACION Y MOTIVACION, GARANTIA DE. Para que la autoridad cumpla la garanta de legalidad que establece el artculo 16 de la Constitucin Federal en cuanto a la suficiente fundamentacin y motivacin de sus determinaciones, en ellas debe citar el precepto legal que le sirva de apoyo y expresar los razonamientos que la llevaron a la conclusin de que el asunto concreto de que se trata, que las origina, encuadra en los presupuestos de la norma que invoca.
Sexta Epoca, Tercera Parte: Volumen CXXXII, pg. 49. Amparo en revisin. 8280/67. Augusto Vallejo Olivo. 24 de junio de 1968. Unanimidad de 5 votos. Ponente: Jos Rivera Prez Campos. Volumen CXXXIII, pg. 63. Amparo en revisin. 9598/67. Oscar Leonel Velasco Casas. 1 de julio de 1968. Unanimidad de 5 votos. Ponente: Alberto Orozco Romero. Volumen CXXXIII, pg. 63. Amparo en revisin. 7228/67. Comisariado Ejidal del Poblado San Lorenzo Tezonco,

Ixtapalapa, D.F. y otros. 24 de julio de 1968. Unanimidad de 5 votos. Ponente: Pedro Guerrero Martnez. Sptima Epoca, Tercera Parte: Volumen 14, pg. 37. Amparo en revisin. 3717/69. Elas Chan. 20 de febrero de 1970. Unanimidad de 5 votos. Ponente: Pedro Guerrero Martnez. Volumen 28, pg. 111. Amparo en revisin. 4115/68. Emeterio Rodrguez Romero y coags. 26 de abril de 1971. Unanimidad de 5 votos. Ponente: Jorge Saracho Alvarez. NOTA: Esta tesis tambin aparece en: Apndice 1917-1985, Tercera Parte, Segunda Sala, tesis 402, pg. 666.

De las tesis transcritas se desprende que para que un acto de autoridad, respete las garantas de legalidad y seguridad jurdicas previstas por los artculos 14 y 16 Constitucionales y se encuentre debidamente fundado y motivado, debe citar los preceptos legales aplicables, adems de mencionar las razones lgico jurdicas que llevaron a concluir sobre la aplicabilidad de dichos preceptos, debiendo existir adecuacin entre la hiptesis normativa y las razones y motivos mencionados por la autoridad demandada. Ahora bien, en el caso concreto, la autoridad fiscalizadora fue completamente omisa en salvaguardar dichas garantas en favor de la ahora demandante tal como se vera a continuacin: En efecto, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con fecha 15 de agosto de 2003, notific a mi representada el oficio nmero 324-SAT-30-IV3182, mediante el cual le solicitan los informes, datos y documentos que se indican, en dicho oficio. En ese sentido, mediante el oficio sealado en el prrafo anterior, la autoridad con fundamento en lo dispuesto por el artculo 42, fraccin II y segundo prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, pretender dar inicio al ejercicio de sus facultades discrecionales de comprobacin, mediante la revisin de gabinete o escritorio, tambin conocido como revisin secuencial, requiriendo por primera vez a mi mandante para que le exhibiera determinada informacin, documentacin y datos, relativos al impuesto sobre la renta e impuesto al valor agregado por el ejercicio comprendido entre el 1 de enero de 2003 y el 31 de diciembre de 2003, tal y como se desprende de la transcripcin del sealado oficio que en la parte que interesa seala: Esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con sede en Crdoba, Veracruz, de la Administracin General de

Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria, mediante oficio numero 324-SAT-30-IV-966 de fecha 07 de Marzo de 2003, girado al C.P. _________, con nmero de registro XXXX, el cual fue notificado el da 21 de Marzo de 2003 (a la C. ___________, en su carcter de Tercero y en Calidad de Auxiliar Contable del Contador Publico Registrado _________, con domicilio en _______, quien se identific con credencial para votar folio 46589723, clave electoral RHJY56022621M700, num. 096230374470, expedida por el Instituto Federal Electoral ao de registro 1991, previo citatorio nmero 17 de fecha 20 de marzo de 2003, entregado a la misma persona) a quien, en los trminos del artculo 52-A fraccin I incisos b) y c) del Cdigo Fiscal de la Federacin; se le cito para que exhibiera sus papeles de trabajo y se le solicit informacin y documentos para llevar a cabo la revisin del dictamen de sus estado financieros que para efectos fiscales le formul dicho contador pblico, por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003. //. Derivado del anlisis efectuado a la informacin y documentacin proporcionada por el Contador publico __________, esta Autoridad no cuenta con los elementos necesarios que permitan tener un conocimiento pleno de su situacin fiscal, para efectos del Impuesto al Valor Agregado e Impuesto Sobre la Renta. Por lo que esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba con sede en Crdoba, Veracruz, de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria, para revisar el dictamen fiscal presentado va Internet que le fue formulado por el Contador Publico ___________, con nmero de registro XXXX, respecto a sus estados financieros por el ejercicio fiscal comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, con fundamento en lo dispuesto en los artculos 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 7, fracciones VII, XII y XVIII de la Ley del Servicio de Administracin Tributaria, publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 15 de diciembre de 1995, reformada por Decreto publicado en el propio Diario Oficial de la Federacin del 12 de junio de 2003; 2 primer y tercer prrafos; 9 ltimo prrafo; 18 primer prrafo, Apartado A, fraccin II; y penltimo prrafo, en relacin con el artculo 16, fracciones VIII y XI; segundo y penltimo prrafos; 37 primer prrafo, Apartado A, fraccin LVII, del Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de junio de 2003, reformado y modificado mediante Decretos publicados en el mismo rgano oficial el 12 de mayo y 28 de noviembre de 2006 respectivamente, y Artculo Primero, segundo prrafo, fraccin LVII, del Acuerdo por el que se establece la circunscripcin territorial de las unidades administrativas del Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 2 de noviembre de 2003 y modificado mediante acuerdo publicado en el mismo rgano oficial el 24 de mayo de 2006; as como en los artculos 33, ltimo prrafo, 42, fraccin II y segundo prrafo, 48 fracciones I, II y III y 52-A fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin y a efecto de ejercer las

facultades de comprobacin previstas en el artculo 42, fraccin IV, del propio Cdigo Fiscal de la Federacin; le solicita que ante esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con sede en Crdoba, Veracruz, con domicilio en Avenida 11 No. 1206 Col. San Jos, C.P. 94560 Crdoba, Ver., exhiba la documentacin e informacin que a continuacin se indica: // Para tal efecto, se le concede un plazo de quince das hbiles contados a partir del da siguiente a aqul en que surta efectos la notificacin de la solicitud respectiva, de conformidad con lo previsto en el artculo 53, inciso c) del mencionado Cdigo Fiscal de la Federacin. Se hace de su conocimiento que la documentacin y/o informacin solicitada, de conformidad con lo establecido en el artculo 48, primer prrafo, fracciones II y III del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente, deber ser presentada dentro del plazo otorgado para tal efecto, es de hacerle notar que en caso de no cumplir con lo solicitado, su conducta se ubicara en el supuesto previsto en la fraccin I del artculo 85 del propio Cdigo, misma que se sanciona conforme a lo establecido en el artculo 86, fraccin I del mismo ordenamiento. (El realce es nuestro).

De la transcripcin anterior se desprende medularmente que la autoridad ahora demandada manifest lo siguiente: Que con fecha 21 de marzo de 2007, en trminos del artculo 52-A, fraccin I, incisos b) y c) del Cdigo Fiscal de la Federacin; solicit al Contador Pblico que dictamino los estados financieros de la ahora demandante por el ejercicio de 2003, que exhibiera sus papeles de trabajo y le solicit informacin y documentos para llevar a cabo la revisin del dictamen de sus estados financieros que para efectos fiscales le formul dicho contador pblico, por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003. Que derivado del anlisis que dicha autoridad fiscalizadora efectu a la informacin y documentacin proporcionada por el C.P. _________, no contaba con los elementos necesarios que permitan tener conocimiento pleno de la situacin fiscal de la ahora demandante, para efectos de los impuestos al valor agregado y sobre la renta, relativos al ejercicio de 2003. Que para efectos de revisar el sealado dictamen de sus estados financieros, por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, la autoridad hacendaria requiri a mi mandante

para que, exhibiera determinada documentacin, con fundamento con lo dispuesto por los artculos 33, ltimo prrafo, 42, fraccin II y segundo prrafo, 48, fracciones I, II y III y 52-A fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con lo dispuesto por el artculo 42, fraccin IV del referido ordenamiento legal. As las cosas, en el caso concreto la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba en el acto mediante el cual dio inicio a sus facultades de comprobacin, fue totalmente omisa en informarle a mi representada, con motivo del inicio del ejercicio de sus facultades de comprobacin, sobre su derecho a corregir su situacin fiscal y los beneficios de ejercer este derecho, circunstancia que resultaba obligatoria para la referida autoridad en trminos de lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley Federal de Derechos del Contribuyente. En este sentido, es de explorado derecho que la ley es una herramienta y una tcnica que jurdicamente impone conductas obligatorias a la autoridad, establecindole mrgenes de actuacin que los convierte en sujetos obligados, delimitando procedimientos y plasmando la forma legtima para su actuar. En ese orden de ideas resulta que los derechos y garantas de los contribuyentes son la contrapartida de la obligacin de contribuir al gasto pblico de acuerdo a los principios plasmados en la Constitucin. Ahora bien, en el caso concreto, resulta oportuno apuntar que la Ley Federal de Derechos del Contribuyente fue emitida para fortalecer los derechos y prerrogativas de los gobernados. Siguiendo ese orden de ideas, es claro que el espritu del legislador al crear la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes tuvo como fin primordial el regular los derechos y garantas bsicos de los contribuyentes en sus relaciones con las autoridades fiscales y el Sistema de la Administracin Tributaria, reconocindoles sus principales derechos y garantas. Dicho instrumento normativo representa un importante avance en el control de la legalidad de los actos de autoridad, y en el reconocimiento de los derechos pblicos subjetivos y el otorgamiento a los particulares de los medios idneos para la defensa de los mismos, mediante el sometimiento del actuar de la autoridad a la ley, es decir, mediante el acatamiento del principio de legalidad. En ese sentido, de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 1 y 2, fraccin XII de la referida Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes, se desprende que la finalidad de dicha Ley es regular los derechos y garantas bsicas de los

contribuyentes en sus relaciones con las autoridades fiscales, lo cual se corrobora, con la prerrogativa contenida en el diverso artculo 13 del referido ordenamiento legal, de ser informados, al inicio de cualquier procedimiento de fiscalizacin, de sus derechos y obligaciones, tal como lo es corregir su situacin fiscal Al respecto los referidos numerales disponen en la parte que interesa: Artculo 1. La presente Ley tiene por objeto regular los derechos y garantas bsicos de los contribuyentes en sus relaciones con las autoridades fiscales. En defecto de lo dispuesto en el presente ordenamiento, se aplicarn las leyes fiscales respectivas y el Cdigo Fiscal de la Federacin. Los derechos y garantas consagradas en la presente Ley en beneficio de los contribuyentes, les sern igualmente aplicables a los responsables solidarios. Artculo 2. Son derechos generales de los contribuyentes los siguientes: // XII. Derecho a ser informado, al inicio de las facultades de comprobacin de las autoridades fiscales, sobre sus derechos y obligaciones en el curso de tales actuaciones y a que stas se desarrollen en los plazos previstos en las leyes fiscales. Se tendr por informado al contribuyente sobre sus derechos, cuando se le entregue la carta de los derechos del contribuyente y as se asiente en la actuacin que corresponda. La omisin de lo dispuesto en esta fraccin no afectar la validez de las actuaciones que lleve a cabo la autoridad fiscal, pero dar lugar a que se finque responsabilidad administrativa al servidor pblico que incurri en la omisin. // Artculo 13.- Cuando las autoridades fiscales ejerzan sus facultades para comprobar el cumplimiento de las obligaciones fiscales previstas en las fracciones II y III del artculo 42 del Cdigo Fiscal de la Federacin, debern informar al contribuyente con el primer acto que implique el inicio de esas facultades, el derecho que tiene para corregir su situacin fiscal y los beneficios de ejercer el derecho mencionado. // (El realce es nuestro).

As pues, de los numerales antes transcritos, especficamente respecto del referido artculo 13, se desprende el derecho de los contribuyentes a corregir su situacin fiscal, y del cual definitivamente deben ser informados desde el inicio de las facultades de comprobacin a travs del propio acto de autoridad, pues con el ejercicio de ese derecho los contribuyentes podran, en caso de proceder, corregir su situacin fiscal y evitarse engorrosos procedimientos, pues existe por ejemplo una reduccin significativa de las multas que conforme al Cdigo Fiscal de la Federacin en su artculo 76 fraccin I seran de un 40% de la contribucin omitida, pasando con la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes a establecerse en el equivalente al 20% o 30% de las contribuciones omitidas dependiendo de la poca de pago. Es decir, el legislador busca brindar a los contribuyentes el derecho a corregir su situacin fiscal desde el inicio de las facultades de comprobacin de la autoridad fiscalizadora, ya sea mediante la visita domiciliaria, o bien, a travs de la revisin de gabinete, derecho cuya observancia e informacin hacia el contribuyente en el primer acto que implique el inicio de facultades de comprobacin, no puede quedar al arbitrio o discrecionalidad de la autoridad hacendaria, en virtud de que dicho numeral establece expresamente la obligacin de sta de informar a los contribuyentes sobre el derecho que tienen de corregir su situacin fiscal. Esto es, constituye una facultad reglada para la autoridad fiscal; por tal motivo estaba obligada a plasmar dicho artculo dentro del texto del propio acto de autoridad, es decir, dentro del texto del oficio de solicitud de informacin y documentacin para que se encontrara debidamente fundado y motivado, por as disponerlo de manera expresa el artculo 13 antes indicado, y no a travs de un documento anexo, como lo es la Carta de los Derechos del Contribuyente. En efecto, el artculo 13 de la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes constituye una facultad reglada y por lo tanto obligatoria para la autoridad fiscal, pues establece el modo preciso en que debe proceder la autoridad, en este caso, dicho dispositivo legal obliga a la autoridad fiscal, a que desde el inicio de sus facultades de comprobacin, informe al contribuyente revisado acerca del derecho que tiene a corregir su situacin fiscal y los beneficios de ejercer el derecho mencionado, hacindose evidente que dicha obligacin debe constar en el propio texto del acto de autoridad, resultando que este derecho de manera alguna puede quedar al arbitrio ni discrecin de la autoridad fiscalizadora, sino que opera de pleno derecho y por ministerio de ley expreso.

Ahora bien, es un hecho que los particulares tienen derecho a la legalidad en el

actuar de la autoridad, as como al acatamiento de los principios contenidos en la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes, por tal motivo es indispensable que estas garantas, y especficamente las relacionadas con la correccin de su situacin fiscal y sus beneficios sean informadas a los contribuyentes oportunamente y que dicha comunicacin se realice en el propio acto de autoridad a travs del cual la autoridad da inicio a sus facultades de comprobacin, como expresamente lo establece el artculo 13 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, ya que slo as se dara un efectivo cumplimiento en el control de la legalidad y un mayor equilibrio entre los sujetos de la relacin jurdico tributaria. Al respecto resulta aplicable por analoga el siguiente criterio jurisprudencial emitido por ese H. Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa: No. Registro: 39,484 Precedente poca: Quinta Instancia: Primera Seccin Fuente: R.T.F.J.F.A. Quinta poca. Ao V. Tomo II. No. 49. Enero 2003. Tesis: V-TA-1aS-33 Pgina: 530 LEY ADUANERA AUTORIDADES ADUANERAS. LA DETERMINACIN DE CONTRIBUCIONES OMITIDAS, CUOTAS COMPENSATORIAS E IMPOSICIN DE SANCIONES, POR AUTORIDADES ADUANERAS, NO ES UNA FACULTAD DISCRECIONAL.El artculo 152 de la Ley Aduanera vigente en 2003, en su primer prrafo, establece los casos en los que las autoridades aduaneras procedern a la determinacin de contribuciones sin necesidad de agotar el procedimiento administrativo en materia aduanera; en el segundo prrafo establece la obligacin de esas autoridades de comunicarle al contribuyente por escrito o mediante acta circunstanciada, los hechos u omisiones que impliquen el incumplimiento en el pago de las contribuciones, cuotas compensatorias y, en su caso, los que ameriten la imposicin de sanciones, otorgndole un plazo de diez das para ofrecer pruebas y alegar en su derecho; enseguida, en el tercer prrafo, establece el plazo, que no exceder de cuatro meses, para efectuar la determinacin correspondiente. En estas condiciones, es evidente que dicho precepto regula un procedimiento y, por consecuencia, una vez que las autoridades aduanales ejercitan la facultad que les confiere, quedan vinculadas y obligadas con el contribuyente para emitir la determinacin dentro del plazo indicado; luego esto ltimo no es una facultad discrecional, sino reglada u obligatoria, pues el precepto en cuestin no deja a la libre apreciacin de la autoridad aduanera su forma de proceder, sino que por el contrario, le impone la conducta especfica a la que debe sujetarse, lo que adems se justifica, ya que implica la culminacin de dicho procedimiento y

respeto a la garanta constitucional prevista en el artculo 16 de la Carta Magna. (6) Juicio No. 1214/03-09-01-7/187/04-S1-02-03.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en sesin de 13 de julio de 2004, por mayora de 3 votos a favor y 1 voto en contra.- Magistrado Ponente: Luis Malpica de Lamadrid.Secretaria: Lic. K'Antunil Alcyone Arriola Salinas. (Tesis aprobada en sesin privada de 10 de agosto de 2004) (El realce es nuestro). De la anterior tesis se desprende que, las autoridades hacendarias estn vinculadas y obligadas al cumplimiento de las obligaciones expresamente previstas en la ley, que no dejan lugar a la libre apreciacin por parte de las autoridades hacendarias, lo cual constituye una facultad reglada, en virtud de que la Ley expresamente les est imponiendo una conducta especfica a la cual deben de ajustarse, en cumplimiento a la garanta de legalidad prevista por el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En ese sentido, es evidente que en el caso concreto, la obligacin prevista por el artculo 13 de la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes al sealar expresamente que las autoridades fiscales deben dar a conocer, al inicio de sus facultades de comprobacin, a los contribuyentes del derecho que estos gozan para corregir su situacin fiscal y los beneficios de hacerlo, es una facultad reglada que la Administracin Local de Auditora de Crdoba fue totalmente omisa en dar cumplimiento, por lo que, esa H. Sala Fiscal deber declara la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada en virtud de tal omisin, sin que resulte procedente que se deje a salvo las facultades de la autoridad para que vuelvan a emitir el acto de molestia en contra de mi representada. Sirve de sustento a lo anterior las siguientes Jurisprudencias emitidas por el Poder Judicial de la Federacin:

No. Registro: 182,269 Jurisprudencia Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XIX, Enero de 2004 Tesis: 2a./J. 2/2004 Pgina: 269 VISITA DOMICILIARIA O REVISIN DE GABINETE O DE ESCRITORIO. SU CONCLUSIN CON INFRACCIN DE LOS PRRAFOS PRIMERO Y LTIMO DEL ARTCULO 46-A DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, DA LUGAR A QUE EL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA DECLARE LA NULIDAD LISA Y LLANA DE LA RESOLUCIN IMPUGNADA, CONFORME A LA FRACCIN IV DEL ARTCULO 238, EN RELACIN CON LA FRACCIN II DEL ARTCULO 239 DE ESE CDIGO. Cuando

la autoridad fiscalizadora ha continuado la visita domiciliaria o la revisin de gabinete o de escritorio hasta dictar la resolucin liquidatoria, no obstante haber concluido el procedimiento fiscalizador con infraccin del artculo 46-A, primer y ltimo prrafos, del Cdigo Fiscal de la Federacin , se actualiza la hiptesis de nulidad lisa y llana prevista en la fraccin IV del artculo 238 de ese Cdigo, en virtud de que los hechos que motivaron la resolucin no pueden tener valor porque constan en actuaciones emitidas en contravencin a la disposicin aplicada. Ello es as, en primer lugar, porque en trminos del prrafo final del citado artculo 46-A, la conclusin extempornea de la visita o revisin trae como consecuencia que en esa fecha se entienda terminada y que todo lo actuado quede insubsistente o sin valor legal alguno, es decir, como si la actuacin de la autoridad no se hubiera realizado, y en segundo trmino, porque la resolucin administrativa se dict con infraccin de la facultad reglada establecida en el primer prrafo del numeral ltimamente aludido; de ah que lo procedente es que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en sus funciones de tribunal de mera anulacin y de plena jurisdiccin, atienda tanto al control del acto de autoridad y a la tutela del derecho objetivo, como a la proteccin de los derechos subjetivos del gobernado, conforme a lo cual deber declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin administrativa con fundamento en la fraccin II del artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo cual implica que la resolucin administrativa quedar totalmente sin efectos, y que la autoridad fiscalizadora no podr ocasionar nuevos actos de molestia al contribuyente respecto del ejercicio o ejercicios revisados, sin que sea bice para lo anterior el que no se haya resuelto el problema de fondo, que la resolucin administrativa tenga su origen en el ejercicio de facultades discrecionales y que la infraccin haya ocurrido dentro del procedimiento, habida cuenta que se est en presencia de la violacin de una facultad reglada que provoc la afectacin de los derechos sustantivos de seguridad jurdica e inviolabilidad del domicilio y papeles personales del particular, as como la insubsistencia de todo lo actuado, incluida la orden de visita o revisin. Contradiccin de tesis 56/2003-SS. Entre las sustentadas por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y los Tribunales Colegiados Primero y Tercero en Materia Administrativa del Sexto Circuito y Segundo en la misma materia del Segundo Circuito. 3 de diciembre de 2003. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretario: Rolando Javier Garca Martnez. Tesis de jurisprudencia 2/2004. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada del diecisis de enero de dos mil cuatro. Nota: En trminos de la resolucin de treinta de abril de dos mil cuatro, pronunciada por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el expediente de aclaracin de sentencia en la contradiccin de tesis 56/2003-SS, el rubro y texto de la tesis 2a./J. 2/2004, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XX, julio de 2004, pgina 516, sustituyen a los de sta. No. Registro: 174,973

Tesis aislada Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXIII, Mayo de 2006 Tesis: I.4o.A.519 A Pgina: 1880 SENTENCIAS DEL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA. TRATNDOSE DE UNA FACULTAD REGLADA LA SALA NO PUEDE DEJAR A SALVO LOS DERECHOS DE LA AUTORIDAD DEMANDADA. Cuando una Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa declara la nulidad de un acto administrativo basado en potestades regladas, no debe dejar a salvo las facultades de la autoridad administrativa ya que no se est ante un ejercicio discrecional de ellas. Tal es el caso de la respuesta a una consulta en materia fiscal, relativa a la interpretacin de disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta para la distribucin de dividendos o utilidades provenientes de la cuenta de utilidad fiscal neta, en que son categricas las consecuencias, por lo que la autoridad se encuentra vinculada a actuar en cierto sentido, esto es, a dar respuesta a la consulta planteada y a liquidar las contribuciones que procedan. Esta hiptesis es distinta del ejercicio discrecional en que se otorga a la autoridad la posibilidad de determinar libremente el contenido de su actuacin eligiendo, ad libitum, de entre varias alternativas que el ordenamiento concede, a partir de lo cual, puede aplicar o no las consecuencias de derecho previstas en la norma, segn su prudente arbitrio. Por tanto, no es legalmente posible dejar a salvo las facultades de la autoridad demandada respecto de la reposicin del acto impugnado cuando ste no tiene el carcter de discrecional. CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Queja 86/2005. Consorcio Comex, S.A. de C.V. 28 de septiembre de 2005. Unanimidad de votos. Ponente: Jess Antonio Nazar Sevilla. Secretario: Antonio Villaseor Prez. En virtud de lo anterior, es que se evidencia la indebida aplicacin de la ley por parte de la autoridad fiscalizadora y la consecuente violacin a los principio de legalidad y seguridad jurdica consagrados en los artculos 14 y 16 Constitucionales, en relacin con el diverso artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, as como los diversos 51 y 52 de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, ya que ha quedado demostrado que la autoridad hacendaria fund y motiv indebidamente el primer acto de molestia vertido en contra de mi representada, por lo que, con fundamento en lo hasta aqu expuesto procede que ese H. Tribunal declare la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2006-6214, mediante la cual la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba le determina un crdito fiscal a mi mandante, en virtud de que dicha determinacin es ilegal al ser fruto de un acto viciado de origen, tal como lo es el oficio 324-SAT-30-IV-3182, de 14 de agosto de 2007, emitido por la misma

autoridad, mediante el cual dicha autoridad da inicio al ejercicio de sus facultades de comprobacin, las cuales concluyeron con la determinacin del crdito fiscal referido en primer trmino, tal y como se comparte con los siguientes criterios jurisprudenciales: ACTOS DE AUTORIDAD VICIADOS DE ORIGEN.RESULTAN NULOS.- Es de explorado derecho que un acto de autoridad viciado de origen trae como consecuencia que todas las actuaciones posteriores derivadas de l sean nulas; por tanto, si se impugna una resolucin que determina un crdito fiscal y cuyo antecedente lo constituye la orden de verificacin que fue dejada sin efectos por haber sido emitida por autoridad incompetente, procede se declare la nulidad de aqulla. Revisin No. 52/86.- Resuelta en sesin de 5 de enero de 1990, por unanimidad de 8 votos.- Magistrado Ponente: Alfonso Nava Negrete.- Secretaria: Lic. Esperanza M. Prez . ORDEN DE AUDITORIA. LA SENTENCIA FISCAL QUE DECLARA SU NULIDAD DEBE SER LISA Y LLANA Y NO PARA EFECTOS. El procedimiento de auditoria encuentra su origen en la orden de visita que tenga por objeto verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales, se inicia con la notificacin de dicha orden y culmina con la decisin de la autoridad fiscal en la que se determinan las consecuencias legales de los hechos u omisiones que se advirtieron en la auditora. Por tanto, si la nulidad de la resolucin fiscal impugnada se suscit a consecuencia de que la orden de auditora que la antecedi contiene vicios, por haberse dictado en contravencin de las disposiciones aplicadas o por haberse dejado de aplicar las debidas, tal nulidad debe ser lisa y llana, en trminos del artculo 238, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin, ya que al ser nula la orden de visita es nulo todo el procedimiento de fiscalizacin desde su origen y, en estas circunstancias, vlidamente puede decirse que la autoridad fiscal no ha iniciado sus facultades de comprobacin, pues stas se inician con el primer acto que se notifique al contribuyente a fin de comprobar si ha cumplido con las disposiciones fiscales, como lo seala el artculo 42 del citado cuerpo legal. Luego, la ilegalidad en la orden de auditora impide que la nulidad se declare para efectos, como si se tratara de vicios en el procedimiento de fiscalizacin, puesto que tal decisin slo puede justificarse ante un procedimiento que jurdicamente se inici, pero no respecto de aqul que no lleg a instaurarse por haber estado viciado desde su origen. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Revisin fiscal 1332/93. Decorex Cuauhtmoc, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 29 de septiembre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca. Revisin fiscal 1542/93. Deiman, S.A. de C.V. (Recurrente: Administrador de lo Contencioso "2" de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 20 de octubre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca.

Revisin fiscal 1922/93. Restaurante Mazurka, S.A. (Recurrente: Administrador de lo Contencioso Administrativo "2" de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 1o. de diciembre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca. Revisin fiscal 1832/93. Club Imperial, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 5 de enero de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Mara del Consuelo Nez de Gonzlez. Revisin fiscal 1980/93. Refaccionaria Bonmart, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso "1" de la Administracin Central de lo Contencioso de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 13 de enero de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Mara del Consuelo Nez de Gonzlez. As pues en virtud de lo antes expuesto, resulta procedente que esa H. Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa declare la nulidad lisa y llana de la resolucin que se impugna, tal y como se desprende el siguiente criterio jurisprudencial: Novena Epoca Instancia: SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XV, Marzo de 2002 Tesis: I.6o.A.33 A Pgina: 1350

MATERIA

FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, FALTA O INDEBIDA . EN CUANTO SON DISTINTAS, UNAS GENERAN NULIDAD LISA Y LLANA Y OTRAS PARA EFECTOS. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido de manera reiterada que entre las garantas de legalidad y seguridad jurdica previstas en el artculo 16 constitucional, se encuentra la relativa a que nadie puede ser molestado en su persona, posesiones o documentos, sino a virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, y dicha obligacin se satisface cuando se expresan las normas legales aplicables y las razones que hacen que el caso particular encuadre en la hiptesis de la norma legal aplicada. Ahora bien, el incumplimiento a lo ordenado por el precepto constitucional anterior se puede dar de dos formas, a saber: que en el acto de autoridad exista una indebida fundamentacin y motivacin, o bien, que se d una falta de fundamentacin y motivacin del acto. La indebida fundamentacin implica que en el acto s se citan preceptos legales, pero stos son inaplicables al caso particular; por su parte, la indebida motivacin consiste en que en el acto de autoridad s se dan motivos pero stos no se ajustan a los presupuestos de la norma legal citada como fundamento aplicable al asunto. En este orden de ideas, al actualizarse la hiptesis de indebida fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser lisa y llana, pues lo contrario permitira a la autoridad demandada que tuviera dos o ms posibilidades de fundar y motivar su acto mejorando su resolucin, lo cual es contrario a lo dispuesto

en la fraccin II del artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo que implica una violacin a las garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en los artculos 14 y 16 constitucionales. En cambio, la falta de fundamentacin consiste en la omisin de citar en el acto de molestia o de privacin el o los preceptos legales que lo justifiquen; esta omisin debe ser total, consistente en la carencia de cita de normas jurdicas; por su parte, la falta de motivacin consiste en la carencia total de expresin de razonamientos. Ahora bien, cuando se actualiza la hiptesis de falta de fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin II del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser para efectos, en trminos de lo dispuesto en el prrafo final del numeral 239 del propio cdigo. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 1684/2001. Mundo Maya Operadora, S.A. de C.V. 16 de octubre de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Emma Margarita Guerrero Osio. Secretaria: Patricia Maya Padilla.

TERCERO.- Procede que esa H. Sala Regional del Golfo, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 51 fraccin IV en relacin con el diverso 52, fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, declare la nulidad lisa y llana del la resolucin contenida en el oficio nmero 500-21-0004-01-2006-4289, de fecha 5 de junio de 2006, emitida por la Administracin Local de Auditoria Fiscal de Crdoba, as como aquel contenido en el oficio nmero 600-71-2007-0028, de 15 de enero de 2007, mediante la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba resuelve el recurso de revocacin intentado por mi mandante, en el sentido de confirmar el crdito fiscal determinado a mi representada por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, en cantidad total de $1144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, actualizaciones, recargos y multas, en virtud de que el mismo se encuentra indebidamente fundado y motivado en trminos del artculo 38, fraccin IV, y 132 del Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que la autoridad demandada analiz los hechos de manera indebida y equivocada, al momento de emitir la resolucin recada al recurso de revocacin, violentando de igual forma la garanta de audiencia prevista en el artculo 14 constitucional en perjuicio de mi mandante. En ese tenor de ideas, el artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece los requisitos que deben contener los actos administrativos que se deban notificar, requisitos que son necesarios a fin de salvaguardar la seguridad jurdica de los particulares frente al acto de molestia de autoridades administrativas, numeral que a continuacin conviene transcribir:
Artculo 38: Los actos administrativos que se deban notificar debern tener, por lo menos, los siguientes requisitos: I.- Constar por escrito en documento impreso o digital.

( ) II.- Sealar la autoridad que lo emite. III.- Sealar lugar y fecha de emisin. IV.- Estar fundado, motivado y expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate. V.- Ostentar la firma del funcionario competente y, en su caso, el nombre o nombres de las personas a las que vaya dirigido. Cuando se ignore el nombre de la persona a la que va dirigido, se sealarn los datos suficientes que permitan su identificacin. En el caso de resoluciones administrativas que consten en documentos digitales, debern contener la firma electrnica avanzada del funcionario competente, la que tendr el mismo valor que la firma autgrafa. ( )

Asimismo, resulta necesario transcribir lo dispuesto por el artculo 132 del Cdigo Fiscal de la federacin, mismo que es del tenor literal siguiente:
Artculo 132.-. La resolucin del recurso se fundar en derecho y examinar todos y cada uno de los agravios hechos valer por el recurrente, teniendo la autoridad la facultad de invocar hechos notorios; pero cuando uno de los agravios sea suficiente para desvirtuar la validez del acto impugnado bastar con el examen de dicho punto. ( )

Como se aprecia de la lectura de los numerales transcritos, uno de los requisitos esenciales de los actos administrativos es que se encuentren debidamente fundados y motivados, debiendo expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate. El sealado requisito de debida fundamentacin y motivacin, se satisface cuando en el cuerpo de los actos administrativos se citen los preceptos legales aplicables al caso concreto y se sealen con precisin las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; pero adems, es necesario que exista adecuacin entre los motivos aducidos (situaciones jurdicas o de hecho) y las hiptesis contenidas en las normas aplicadas. De igual forma, tal y como se mencion en el prefacio del presente agravio, tanto la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba mediante el oficio nmero 500-21-00-04-01-2006-6214, as como la Administracin Local Jurdica de Crdoba, a travs del oficio nmero 600-71-2007-0028, violaron en perjuicio de mi poderdante, lo dispuesto por el artculo 14 constitucional, pues las pruebas ofrecidas a fin de acreditar la real situacin fiscal de la contribuyente, no fueron debidamente valoradas ni en el proceso fiscalizador,

ni el recurso administrativo de revocacin, respectivamente, por lo cual hacen nugatoria la garanta de audiencia de la hoy actora. Ahora bien, resulta aplicable la Tesis de Jurisprudencia de la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de la Sptima poca, consultable en el Apndice de 1995, Tomo III, Tesis 73, pgina 52, la cual seala lo siguiente:
FUNDAMENTACION Y MOTIVACION. De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas.
Ahora bien, en el caso concreto, a fin de evidenciar la ilegalidad de la resolucin impugnada, se transcribe la parte que interesa:

Se estiman insuficientes los argumentos de la recurrente, toda vez que, no desvirta con prueba alguna lo afirmado por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, en la resolucin controvertida, contenida en el oficio 500-21-00-04-012006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, respecto a que el importe de $19,700,000.00, es ingreso acumulable omitido para efectos fiscales, al no aportar,. En esta instancia elemento de prueba alguno o durante el procedimiento de revisin, la documentacin comprobatoria que soporte sus registros contables que dieron origen a dichos ingresos presuntos omitidos, que permitiera determinar el carcter de los depsitos bancarios efectuados a la cuenta de cheques numero XXXXXX, de la institucin crediticia SANTANDER SERFIN, S.A., abierta a nombre de la contribuyente ____________, por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003. Ahora bien, el argumento de la recurrente en el sentido de que no hay irregularidades en su contabilidad que imposibiliten el conocimiento de sus operaciones, pues, adems de identificar en sus registros contables cada operacin y sus caractersticas, cuenta con la documentacin comprobatoria que se relaciona con dichas operaciones, deviene ineficaz por insuficiente, ya que tomando en consideracin que del anlisis a las constancias que obran en el expediente administrativo abierto por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a nombre de la contribuyente ________, de conformidad con lo previsto por el artculo 63, del Cdigo Fiscal de la Federacin, documentales a las cuales se les otorga valor probatorio pleno, conforme lo dispuesto por el prrafo tercero, del artculo 130, del Cdigo referido, por ser documentos pblicos, en trminos del artculo 129, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria, se aprecia que tal como lo seal la autoridad fiscalizadora los registros de contabilidad no se encuentran debidamente soportados con documentacin comprobatoria, no siendo suficiente prueba el hecho de que el monto de $19 700,000.00, se encuentre registrado en el estado de posicin financiera del dictamen, bajo el concepto de capital social proveniente de aportaciones y en el libro Diario y mayor como concepto de suscripcin al capital, ya que deben estar respaldadas

documentalmente con otros medios de prueba para dar validez a lo manifestado por la contribuyente. Lo anterior, tomando en consideracin lo dispuesto por el legislador en el artculo 28, fraccin I y ltimo prrafo, del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el diverso 26, fraccin I, del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin, que establecen que los registros contables, debern estar soportados con documentacin comprobatoria, a fin de poder identificar la operacin, acto o actividad y sus caractersticas. En efecto, de una interpretacin lgica y sistemtica a lo previsto en la fraccin I, del artculo 28 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con la fraccin I, del artculo 26, de su reglamento, se concluye vlidamente que cuando se trata de depsitos contabilizados, resulta necesario, adems del registro contable, la relacin de la documentacin comprobatoria, a fin de que pueda identificarse la operacin, acto o actividad con las distintas contribuciones y tasas, incluyendo las actividades liberadas de pago por la ley. Por lo que, si la recurrente no aport durante el procedimiento fiscalizador ni en este medio de defensa, la documentacin comprobatoria fehaciente, que respalde los depsitos bancarios efectuados a la cuenta de cheques nmero ________, de la institucin crediticia SANTANDER SERFIN, S.A., por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, abierta a nombre de la contribuyente _________ en cantidad de $19700,0000.00, es procedente conforme al artculo 55, prrafo primero, fraccin VI del Cdigo Fiscal de la Federacin, considerar ingresos acumulables omitidos, el importe citado. Por otra parte, es infundado el argumento, de la recurrente en el sentido de que, la autoridad fiscalizadora en ningn momento explic las diferencias o irregularidades y alteraciones de la pliza de diario D-000084, de fecha 07 de junio de 2003, presentada el da 06 de septiembre de 2007, y la pliza de diario D-000084 de fecha 07 de junio de 2003, presentada el 08 de julio de 2006, ni del porqu los registros contables asentados en dichas plizas, no cumplen con las condiciones de que los registros deban ser analticos, identificando cada operacin con la documentacin comprobatoria, de tal forma que pueda identificarse plenamente con las distintas contribuciones y tasas, adems de que tampoco expuso cmo debi ser su registro, pues es necesario precisar primeramente que, la irregularidad observada por la autoridad fiscalizadora versa en que los registros contables de la contribuyente se encuentran alterados, al haberse alterado dicha pliza, ya que expres en el numeral 3, del apartado de valoracin de las pruebas, a foja 84, de la resolucin controvertida, que la misma pliza de diario D-000084, de fecha 07 de junio de 2003, exhibida en fechas distintas durante el procedimiento fiscalizador, 06 de septiembre de 2007 y 08 de julio de 2006, contienen diferencias, consistentes en la descripcin sealada por el abono a la cuenta 3000 006 0016 001, en el concepto sealado por el cargo a la cuenta 1101 002 0002 209 y en el concepto sealado por el abono a la cuenta 3006 006 0016 001, como consta en el cuadro comparativo plasmado en la foja citada, de la resolucin recurrida, diferencias que en momento alguno fueron desvirtuadas en la presente instancia por la recurrente, an cuando seale que la pliza de diario referida, cumple con el requisito de contener registros analticos, al identificar la operacin realizada, consistente en la afectacin de las cuentas contables de bancos y capital, cuando

es un hecho irrefutable que es distinta la pliza de diario D000084, de fecha 07 de junio de 2003, presentada el da 06 de septiembre de 2007, de la pliza de diario D-000084, de fecha 07 de junio de 2003, presentada el 08 de julio de 2006, por lo que al existir una alteracin en los registros contables de la recurrente, fue procedente que la autoridad fiscalizadora considerara que no se respald con documentacin comprobatoria el depsito en cantidad de $19,700,000.00, efectuado en fecha 07 de junio de 2003. Asimismo, es insuficiente el argumento de la recurrente, en el sentido de que su contabilidad se encuentra debidamente soportada con la documentacin comprobatoria que se relaciona con sus operaciones, al asentar en los libros sociales a que la obligan las leyes, como lo es, el Libro de Registro de Socios y de Aumento y/o Disminucin de Capital, la inclusin de ______ y ______, como socios solidarios de _______, el da 28 de mayo de 2003, y en el acta de asamblea general ordinaria de socios, de fecha 28 de mayo 2003, protocolizada el 29 de mayo de 2007, a travs de la cual se aprob el aumento de capital en su parte variable en la cantidad de $7,000,000.00, mediante la emisin de 7,000 partes sociales de voto limitado, Serie S-1, con valor nominal de $1,000.00 por parte social, fijado la asamblea un valor de suscripcin y pago por el equivalente a $1,158.82 moneda nacional, obteniendo recursos de terceros inversionistas, ya que el solo asiento de los registros de admisin de nuevos socios, as como la aprobacin del aumento de capital, no es eficaz e idneo para desvirtuar el importe total de $19,700,00.00 son ingresos acumulables omitidos, porque deben estar soportados documentalmente con otros medios de prueba para darles validez y en la especie, los documentos descritos son contradictorios a la Sesin de Consejo Directivo, de fecha 06 de junio de 2003, pues fue a travs de sta que se admiti como socios solidarios de la recurrente a ______ y _____, en cumplimiento al segundo punto de la asamblea general ordinaria de socios mencionada, por lo que es irregular la fecha de registro de las socias citadas el da 28 de mayo de 2003, es decir se registraron como socias a ______ y ______, antes de ser aceptadas en la Sesin de Consejo Directivo. Por otra parte, deviene ineficaz por infundado, el argumento de que a pesar de haber sido exhibido el Libro de Registro de Socios y de Aumento y/o Disminucin de Capital ante la autoridad fiscalizadora, slo se mencion en el oficio de observaciones nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de fecha 05 de junio de 2006, que fue presentado y se devolvi el mismo, sin darle ningn valor, pues, contrario a lo afirmado por la recurrente, del estudio que se realiza al oficio de observaciones citado, se aprecia que la autoridad fiscalizadora s analiz y determin el valor probatorio del libro citado, toda vez que seal que revis la documentacin e informacin proporcionada por el C. Luis Enrique Zamudio Toledano, representante legal de la contribuyente revisada _________, y por el contador pblico registrado _______, consistentes, entre otras, en la documentacin comprobatoria del origen, uso y destino del capital social, proveniente de aportaciones por un importe de $19,700,000.00, independientemente de ello, toda vez que la recurrente, mediante escrito presentado el 08 de julio de 2006, para desvirtuar el oficio de observaciones nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de fecha 05 de junio de 2006, adjunt copia certificada notarialmente del Libro de Registro de Socios y Aumento y/o Disminucin de Capital Social de la contribuyente revisada __________ ste fue valorado detalladamente por la autoridad fiscalizadora, en la resolucin recurrida, a fojas 81, 82 y 83, por lo que se desestima la

afirmacin de la recurrente, al haberse estudiado y valorado, dentro del momento procesal oportuno, tal probanza, con fundamento en el artculo 48, fraccin VI, del Cdigo Fiscal de la Federacin. Cabe sealar que, del anlisis que realiza esta autoridad resolutota, a las copias certificadas de fecha 03 de julio de 2006, por el Titular de la Notara Pblica Nmero 7, de la demarcacin notarial de Crdoba, Veracruz, exhibidas por la recurrente durante la revisin, integradas al expediente administrativo abierto por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a nombre de la persona moral denominada __________, a las cuales se les otorga valor probatorio pleno, conforme a lo dispuesto por el prrafo tercero, del artculo 130, del Cdigo citado, por ser un documento pblico, en trminos del artculo 129, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria, consistentes en el Libro de Actas que contiene la asamblea general ordinaria de socios, se aprecia que tal como lo seal la autoridad fiscalizadora en las fojas 82 y 83, de la resolucin recurrida, no se consign en la referida acta de asamblea, la aceptacin de los nuevos socios, el nombre de los mismos y el monto de su aportacin, por lo que an y cuando se plante entre otras cosas, admitir nuevos socios, as como aumentar el capital social, al no llegar a ningn acuerdo respecto a la admisin de los nuevos socios, y al no citar el nombre de los nuevos socios que desean ingresar a la sociedad, es irregular que en el Libro de Registro de Socios y de Aumentos y/o Disminucin de Capital Social, aparecen como socios solidarios las CC. _____ y ______, el 28 de mayo de 2003, cuando la decisin de la admisin de los socios, la Asamblea la concede al Consejo Directivo y la Sesin del Consejo Directivo, respecto de la admisin como socios solidarios de ___________, de ______ y _______, se realiz el da 6 de junio de 2003, al igual de que los Ttulos de las Partes Sociales Representativas del Capital Social de ___________ emitidos a nombre de las socias _______ y ______, ostenten la admisin con fecha 28 de mayo de 2003. Por lo anterior, resulta carente de alcance y valor probatorio alguno, para desvirtuar las irregularidades antes descritas, el escrito de fecha 28 de mayo de 2003, de las seoritas _____ y _______, que ofrece como prueba, la recurrente, el cual al no estar concatenado a las dems pruebas, en trminos del artculo 203, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, slo prueba a favor de la parte que quiere beneficiarse con l que carece de certeza jurdica, pues, en el Acta de Sesin del Consejo Directivo de fecha 06 de junio de 2003, en la RESOLUCIN CUARTA, se cita lo siguiente: Se acuerda que una vez efectuado el pago de los Socios Solidarios, el Secretario realice las anotaciones respectivas en el Libro de Registro de Socios, Aumento y/o Disminuciones de Capital Social, respectivo y al efecto se le emitan las Partes Sociales para cada uno de los Socios Solidarios, en trminos de los Estatutos Sociales, y siendo que el acta se suscribi en fecha 06 de junio de 2003, el registro de los socios en el referido Libro de Registro de Socios y Aumento y/o Disminuciones de Capital Social de la contribuyente ___________, no se pudo efectuar la admisin de dichas personas, como socios solidarios, en la fecha de 28 de mayo de 2003, porque en la asamblea general de socios de dicha fecha no se consigna la aceptacin de los nuevos socios, el nombre de los mismos y el monto de su aportacin, lo cual qued pendiente conforme al segundo punto de la orden del da. Por otra parte, con relacin a los argumentos de que, al no existir en el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, ninguna disposicin

legal que regule el aumento de capital, se debe estar a lo establecido en el contrato de sociedad y a sus estatutos sociales, pretendiendo demostrar que al quedar estipulado en el dcimo sptimo estatuto social, de la escritura constitutiva de la sociedad civil denominada ___________, que es permitido el aumento de capital sin mayores formalidades que las establecidas en dicho estatuto, es que no se encuentra ni estar obligada a protocolizar las actas de asamblea en las que se acuerde un aumento de capital social, ni mucho menos deber inscribirlas en el Registro Pblico de la Propiedad correspondiente. Al respecto, se destaca que, acorde con lo previsto por el legislador en el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, no existe la obligacin de protocolizar e inscribir el contrato de sociedad, en el Registro Pblico de la Propiedad, ni las reformas que sufra ste, sin embargo, en el caso de que se haya elevado a escritura pblica, se tiene la obligacin de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, al igual que todas las reformas que sufra dicho contrato, de conformidad con lo dispuesto por el legislador en el artculo 2935, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, por lo que, an cuando son susceptibles de ser variados los requisitos que todo contrato de sociedad debe contener por as convenir a los intereses de sus socios, es un hecho irrefutable que con el aumento de socios y el incremento de capital, se est modificando la escritura pblica relativa al contrato de sociedad que inicialmente se cre, por lo que, se deber inscribir la reforma que sufra la misma; sin que sea jurdico afirmar que por haberse sealado en el dcimo sptimo estatuto social de la escritura constitutiva que, el aumento y disminucin de capital es permitido sin mayores formalidades que las establecidas en dicho estatuto, y por ello, se permita reformar el original contrato de sociedad que se elev a la categora de escritura pblica, pues por ministerio de ley, se deber inscribir en el Registro, la reforma que sufra la escritura pblica, mxime que el artculo 2936, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, establece que los documentos que se deban registrar y no se hayan registrado, slo producirn efectos entre quienes los otorgaron, pero no podrn producir perjuicios a tercero. Bajo ese contexto, fue procedente que la autoridad revisora, desestimara el elemento de prueba ofrecido durante el procedimiento fiscalizador, consistente en la copia del instrumento pblico nmero 14,620 de fecha 29 de mayo de 2007, pasado ante la fe del Notario Pblico No. 7, Licenciado Jos Enrique lvarez Jcome, del distrito notarial de Crdoba, Veracruz, que contiene la asamblea general ordinaria de socios, por medio de la cual pretendi demostrar la contribuyente que, con fecha 28 de mayo de 2003, se acord por parte de los socios que integran la persona moral denominada ___________, la admisin de nuevos socios, as como aumentar el capital de la sociedad en su parte variable en la cantidad de $7,000,000.00, y prima en colocacin de partes sociales en cantidad de $700,000.00 en razn de que, no contiene tal afirmacin y carece de valor probatorio suficiente, en cuanto a su alcance legal ante terceros, por la falta de su protocolizacin oportuna ante notario pblico, y por la falta de inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, pues, la certificacin del fedatario pblico da eficacia probatoria de la fecha del instrumento, ms no de la del documento a que refiere, como lo es la fecha de la Asamblea General de Socios de la recurrente, y con su falta de registro no otorga certeza jurdica frente a terceros ni produce efectos ante stos, conforme al artculo 2936, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz.

En tal virtud, se considera que al haberse protocolizado por el fedatario pblico, la asamblea general ordinaria de socios en comento, despus de que la autoridad fiscalizadora requiri al contador pblico registrado __________, de la informacin y documentacin de la contribuyente dictaminada, a fin de cerciorarse del debido cumplimiento de las obligaciones fiscales a las que se encuentra afecta, que tales acontecimientos jurdicos celebrados entre particulares, no puede producir efectos frente a terceros, como lo es la Administracin Local de Auditora fiscal de Crdoba, ante la falta oportuna de su certificacin, toda vez que es un hecho irrefutable que, el documento protocolizado por el notario pblico da la certeza a la materialidad del acto contenido en el documento privado a travs de su fecha, para tener una precisin o un conocimiento indudable de que existi, con lo que se evita la realizacin de actos fraudulentos o dolosos, como sera que se asentara una fecha de operacin falsa, o un hecho que no se realiz. Adems, se reitera que, al elevarse a escritura pblica el contrato de sociedad de la persona moral denominada ___________, se tuvo la obligacin de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad, la reforma que se hizo al capital social, toda vez que las reformas que sufra dicha escritura, de conformidad con lo dispuesto por el legislador en el artculo 2935, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz se debern inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad, pues de lo contrario no surtirn efectos ante terceros. Por otra parte, el argumento de la recurrente en el sentido de que la autoridad fiscalizadora se apoy en la Ley General de Sociedades Mercantiles, para fundar el oficio de observaciones nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de fecha 05 de junio de 2006, y que confirma en la resolucin recurrida, deviene ineficaz por insuficiente, pues si bien es cierto que dicha ley fue sealada como fundamento en el oficio de observaciones, no lo es as en la resolucin recurrida, no obstante ello no afecta las defensas de la contribuyente, ni trasciende en la fundamentacin de la resolucin recurrida, tomando en consideracin que de cualquier manera el oficio de observaciones slo constituye los hechos u omisiones que entraan incumplimiento de las disposiciones fiscales, por lo que no debe estar fundado, ya que nos e trata de una resolucin definitiva en la que se determinen las diferencias de impuestos, recargos y sanciones que resulten procedentes; sin embargo, se debe tener presente que, en la especie resulta aplicable el artculo 2935, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, segn qued asentado en lneas anteriores. Bajo tales premisas, son infundadas e insuficientes las argumentaciones asentadas a lo largo de su escrito de revocacin, en el sentido de que la contabilidad se encuentra soportada con la documentacin comprobatoria, y por ende se deba concluir que los depsitos efectuados a la cuenta bancaria nmero XXXXXX, de la institucin crediticia SNATADER SERFIN, S.A., por el ejercicio del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, abierta a nombre de la contribuyente __________, en importe total de $19,700,000.00, tienen como origen las cantidades que los nuevos socios aportaron al capital de la recurrente, pues an cuando estn registradas en su contabilidad y obre un escrito de ______ y ______, no es motivo suficiente para considerar que s cumpli con los requisitos establecidos por el artculo 26, fraccin I, del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin ya que es inobjetable la exigencia de que los registros contabilizados, se deben relacionar con la documentacin comprobatoria.

Por otra parte, debe quedar claro que resulta insuficiente el original del escrito de fecha 28 de mayo de 2003, suscrito por las CC. _______ y ________, que se exhibe en la presente instancia, toda vez que carece de certeza jurdica, pues en trminos del artculo 203, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria, el documento privado que provenga de un tercero, slo prueba a favor de la parte que quiere beneficiarse con l y contra su colitigante, cuando ste no lo objete, en caso contrario, la verdad de su contenido debe demostrarse por otras pruebas, las cuales en la especie no aport la recurrente. Asimismo, son insuficientes el escrito libre de fecha 08 de julio de 2006, as como las documentales adjuntas, presentadas el mismo da, en la oficiala de partes de la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, bajo el nmero de folio 328, a travs de los cuales pretende desvirtuar los hechos y omisiones asentados en el oficio de observaciones nmero 500-21-00-0401-2006-4289, de fecha 05 de junio de 2006, pues, si bien es cierto que dicho escrito tiene relacin con las observaciones que tuvo en consideracin la autoridad fiscalizadora para determinar que el depsito efectuado a la cuenta de cheques XXXXX, de la Institucin crediticia SANTANDER SERFIN, S.A., abierta a nombre de la contribuyente __________, en cantidad de $9,700,000.00, por el ejercicio comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, no son aportaciones de capital, sino ingresos, tambin lo es que durante el procedimiento fiscalizador y este medio de defensa, no soporta con la documentacin comprobatoria fehaciente los registros de su contabilidad, mxime que, de conformidad con los artculos 28, del Cdigo Fiscal de la Federacin, y 26, de su reglamento, la recurrente tiene a su cargo la obligacin tributaria de identificar cada operacin, acto o actividad y sus caractersticas, relacionndolas con la documentacin comprobatoria. Tambin, es insuficiente el argumento de la recurrente en el sentido de que al analizarse su contabilidad en la forma que ha quedado expuesta en su escrito de recurso de revocacin, se arribe a la conclusin de que el depsito bancario realizado por ______ y _____, a la cuenta bancaria XXXXX abierta en la Institucin de crdito Santander Serfin, S.A., a nombre de __________, en cantidad total de $19,700,000.00, corresponden $7,000,000.00 a aportaciones de capital, de $500,000.00, por parte de cada una de _____ y ______, y $700,000.00 a prima en colocacin de partes sociales, $350,000.00 por parte de cada una de ______ y _______, y por lo tanto, no deben ser considerados como ingresos acumulables para efectos del impuesto sobre la renta, en virtud de las irregularidades que contienen los documentos a que alude y ofreci como pruebas el recurrente, en este medio de defensa, lo que acredita que carecen de certeza, fehaciencia y eficacia jurdica, para desvirtuar los motivos y fundamentos de la resolucin recurrida que pretende la contribuyente. Por ltimo, debe sealarse que no le resultan aplicables ni por analoga, los criterios normativos 4/2004/CFF y 5/2004/CFF, que invoca a su favor en su escrito de recurso de revocacin, ya que slo reflejan el acuerdo de voluntades entre las partes, sin ningn efecto a terceros, a que se refieren en los casos de fusin y liquidacin de sociedades, supuestos que nos e relacionan con la admisin de nuevos socios y el aumento de capital, cuando los documentos soporte de la contabilidad tienen irregularidades como en el presente asunto, las cuales han quedado explicadas en los prrafos anteriores.

(El realce es nuestro).

De la transcripcin anterior se desprende que la autoridad fiscalizadora funda y motiva su ilegal proceder en los siguientes argumentos: Que el depsito bancario recibido por mi representada en el ejercicio revisado en cantidad de $19700,000.00 por concepto de aumento de capital y pago de partes sociales de la parte variable del capital social de la hoy actora, por sus ahora socias, las C.C. ______ y ____, en realidad son ingresos no declarados correspondientes al ejercicio de 2003. Manifiesta que es un ingreso acumulable la cantidad antes mencionada y no aportacin a capital, en virtud de que el asiento correspondiente a la aportacin a la parte variable de su capital social, que mi representada exhibi durante el proceso fiscalizador, supuestamente no cumplen con los requisitos establecidos en las disposiciones fiscales en cuanto a que dichos asientos deban ser analticos, identificar cada operacin, relacionndose con la documentacin comprobatoria, de tal forma que puedan identificarse plenamente con las distintas contribuciones y tasas, incluyendo las actividades libradas de pago por la Ley. Seala que confirma la irregularidad observada por la autoridad fiscalizadora en el sentido de que los registros contables de mi mandante se encuentran alterados, al haberse alterado la pliza D-000084, de fecha 07 de junio de 2003, exhibida en fechas distintas durante el procedimiento fiscalizador, es decir con fecha 06 de septiembre de 2007 y 08 de julio de 2006, contienen diferencias, consistentes en la descripcin sealado por el abono a la cuenta 3000 006 0016 001, en el concepto sealado por el cargo a la cuenta 1101 002 0002 209 y en el concepto sealado por el abono a la cuenta 3006 006 0016 001, en virtud de que a su ilegal consideracin nunca se desvirtuaron tales diferencias en la fase administrativa. Seala que, no obstante que mi representada exhibi en la fase administrativa el Libro de Registro de Socios y de Aumento y/o Disminucin de Capital, donde se hace la inclusin de las C.C. ______ y _____ como socios solidarios de _________, as como el acta de asamblea general ordinaria de socios de fecha 28 de mayo de 2003, mediante el cual se autoriza un aumento de capital en la parte variable en cantidad de $7000,000.00, ms una prima por colocacin de partes sociales en cantidad de $700,000.00, no son el medio eficaz e idneo para desvirtuar que el importe en cantidad de $9 700,000.00 son ingresos acumulables omitidos porque deben estar soportados

documentalmente con otros medios de prueba para darles validez y que, adems dichos documentos resultan contradictorios con la Sesin del Consejo Directivo, de fecha 6 de junio de 2003, en virtud de que a travs de esta, fue que se admiti como socios solidarios a las C.C ______ y _____, por lo que, es irregular la fecha de registro de las sealadas socias, el da 28 de mayo de 2003, al ser registradas como socias antes de ser aceptadas en la Sesin del Consejo Directivo. Manifiesta que del anlisis efectuado a las copias certificadas del Libro de Actas que contiene la Asamblea General Ordinaria de Socios, tal y como lo seal la fiscalizadora al emitir la resolucin determinante del crdito fiscal, no se consign en la referida acta de asamblea, la aceptacin de nuevos socios, el nombre de los mismos, ni el monto de su aportacin, por lo que al no llegar a acuerdo alguno respecto de la admisin de nuevos socios, es irregular que en el Libro de Registro de Socios y de Aumentos y/o Disminucin de Capital Social, aparezcan como socios solidarios las C.C. ______ y ______, el 28 de mayo de 2003, cuando la decisin de la admisin de los socios se realiz hasta el 6 de junio del mismo ao, as como los Ttulos de las Partes Sociales representativas del capital social de ________, ostenta como fecha de admisin el 28 de mayo de 2003. Manifiesta que, si bien es cierto de acuerdo a lo dispuesto por el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, no existe la obligacin de protocolizar e inscribir el contrato de sociedad en el Registro Pblico de la Propiedad, ni las reformas que este sufra, pero que, en la caso de que se haya elevado a escritura pblica, si se tiene la obligacin de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, al igual que todas las reformas que sufra dicho contrato, en trminos de lo dispuesto por el artculo 2935, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, por lo que, an cuando son susceptibles de ser variados los requisitos que todo contrato de sociedad debe contener, por as convenir a los intereses de sus socios, el aumento de socios y el incremento de capital, modifica la escritura pblica relativa al contrato que inicialmente creo la sociedad, por lo que, se deber inscribir la reforma correspondiente, no obstante que expresamente en el Estatuto Social Dcimo Sptimo de la escritura constitutiva de la parte actora se haya sealado que, el aumento o disminucin de capital es permitido sin mayores formalidades que las establecidas en el mismo. En ese sentido, manifiesta que por ministerio de ley, se deber inscribir en el registro la reforma que sufra la escritura pblica, mxime que el artculo 2936 del referido ordenamiento legal establece que los

documentos que se daban registra y no se hayan registrado, solo producirn efectos entre quienes los otorgaron, pero no podrn producir perjuicios a terceros. As mismo seala que, desestima el instrumento pblico nmero 14,620 de fecha 29 de mayo de 2007, pasado ante la fe del Notario Pblico No. 7, de Crdoba, Veracruz, que contiene la asamblea general ordinaria de socios, por medio del cual se pretende demostrar que con fecha 28 de mayo de 2003 se acord por parte de los socios de mi representada, la admisin de nuevos socios, as como aumentar el capital de la sociedad en su parte variable, en la cantidad de $7 000,000.00, y prima en colocacin de las partes sociales en cantidad de $700,000,000.00, por su falta de protocolizacin oportuna ante notario pblico, y por su falta de inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio. Por otra parte seala, que en la especie no resultan aplicables ni por analoga, los criterios normativos 4/2004/CFF y 5/2004/CFF, invocados por mi representada en su escrito de interposicin del recurso de revisin, en virtud de que los mismos slo reflejan el acuerdo de voluntades entre las partes, sin efectos a terceros, en los casos de fusin y liquidacin de sociedades, supuestos que no se relacionan con la admisin de nuevos socios y el aumento de capital, cuando los documentos soporte de la contabilidad tienen irregularidades, tal y como a su ilegal consideracin sucede en la especie. Por lo hasta aqu expuesto, la litis en el presente juicio contencioso administrativo, se debe circunscribir en analizar si el depsito bancario recibido por la parte actora proveniente de sus socias las C.C. _____ y ______, fue por concepto de pago de las partes sociales respectivas, en virtud del aumento de la parte variable del capital social de mi representada, por haber seguido el procedimiento que para tal efecto sealan los Estatutos de la ahora parte actora y si dicha aportacin de capital est debidamente registrada en la contabilidad de mi poderdante. En ese orden de ideas, las afirmaciones de la autoridad fiscal en el sentido de que el depsito bancario efectuado en la cuenta de mi mandante por concepto de aumento de capital es ingreso acumulable resultan del todo ilegales, como se ver a continuacin. A. Como es del conocimiento de esa H. Autoridad, el ingreso es el objeto del impuesto sobre la renta. Al respecto el artculo 17 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, seala lo siguiente:

Artculo 17. Las personas morales residentes en el pas, incluida la asociacin en participacin, acumularn la totalidad de los ingresos en efectivo, en bienes, en servicio, en crdito o de cualquier otro tipo, que obtengan en el ejercicio, inclusive los provenientes de sus establecimientos en el extranjero. El ajuste anual por inflacin acumulable es el ingreso que obtienen los contribuyentes por la disminucin real de sus deudas. Para los efectos de este Ttulo, no se consideran ingresos los que obtenga el contribuyente por aumento de capital, por pago de la prdida por sus accionistas, por primas obtenidas por la colocacin de acciones que emita la propia sociedad o por utilizar para valuar sus acciones el mtodo de participacin ni los que obtengan con motivo de la revaluacin de sus activos y de su capital. // El artculo antes transcrito seala que, para efectos del impuesto sobre la renta, las personas morales residentes en el pas, incluyendo la asociacin en participacin y los establecimientos en el extranjero, tienen la obligacin de acumular la totalidad de los ingresos en efectivo, bienes, servicios, crdito o de cualquier otro tipo, que obtengan en el ejercicio. Asimismo, dicho numeral seala claramente que para las personas morales, no se consideraran ingresos los que obtengan los contribuyentes por aumentos de capital, por el pago de la prdida por sus accionistas, por primas obtenidas por la colocacin de acciones que emita la propia sociedad o por utilizar para valuar sus acciones el mtodo de participacin, ni los que obtengan con motivo de la revaluacin de sus activos y de su capital. As pues, como podemos advertir a travs del numeral anterior el legislador estableci expresamente, tanto lo que se debe entender por ingreso acumulable para efectos del impuesto sobre la renta, como el tipo de ingresos que no sern acumulables para la sealada ley, entre los que se encuentran los que obtengan las personas morales, como lo es esta actora, por aumentos de capital y por prima por colocacin de acciones. Al respecto resulta aplicable la siguiente tesis emitida por la Primera Sala de nuestro ms alto Tribunal de Justicia.
No. Registro: 173.470 Tesis aislada Materia(s):Administrativa Novena poca Instancia: Primera Sala

Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XXV, Enero de 2007 Tesis: 1a. CLXXXIX/2006 Pgina: 483 RENTA. QU DEBE ENTENDERSE POR "INGRESO" PARA EFECTOS DEL TTULO II DE LA LEY DEL IMPUESTO RELATIVO. Si bien la Ley del Impuesto sobre la Renta no define el trmino "ingreso", ello no implica que carezca de sentido o que ociosamente el legislador haya creado un tributo sin objeto, toda vez que a partir del anlisis de las disposiciones legales aplicables es posible definir dicho concepto como cualquier cantidad que modifique positivamente el haber patrimonial de una persona. Ahora bien, para delimitar ese concepto debe apuntarse que el ingreso puede recibirse de muchas formas, ya que puede consistir en dinero, propiedad o servicios, incluyendo alimentos o habitacin, y puede materializarse en efectivo, valores, tesoros o productos de capital, adems de que puede surgir como compensacin por: servicios prestados; el desarrollo de actividades comerciales, industriales, agrcolas, pesqueras o silvcolas; intereses; rentas, regalas o dividendos; el pago de pensiones o seguros; y por obtencin de premios o por recibir donaciones, entre otras causas. Sin embargo , la enunciacin anterior no debe entenderse en el sentido de que todas estas formas de ingreso han de recibir el mismo trato o que todas se consideran acumulables, sino que el listado ilustra la pluralidad de actividades que pueden generar ingresos . Aunado a lo anterior, es particularmente relevante que la legislacin aplicable no establece limitantes especficas al concepto "ingreso", ni acota de alguna manera las fuentes de las que ste podra derivar, dada la enunciacin amplia de los artculos 1o. y 17 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, que establecen que las personas morales estn obligadas al pago del tributo respecto de todos sus ingresos y que acumularn la totalidad de los ingresos en efectivo, en bienes, en servicio, en crdito o de cualquier otro tipo que obtengan en el ejercicio. As, se desprende que la mencionada Ley entiende al ingreso en un sentido amplio, pues incluye todo lo recibido o realizado que represente una renta para el receptor, siendo innecesario que el ingreso se traduzca en una entrada en efectivo, pues incluso la propia Ley reconoce la obligacin de acumular los ingresos en crdito, de tal suerte que el ingreso se reconoce cuando se han actualizado todos los eventos que determinan el derecho a recibir la contraprestacin y cuando el monto de dicha contraprestacin puede conocerse con razonable precisin. En ese sentido, se concluye que la regla interpretativa para efectos del concepto "ingreso" regulado en el Ttulo II de la Ley del Impuesto sobre la Renta es de carcter amplio e incluyente de todos los conceptos que modifiquen positivamente el patrimonio del contribuyente, salvo que el legislador expresamente hubiese efectuado alguna precisin en sentido contrario, como acontece, por ejemplo, con el segundo prrafo del citado artculo 17. Amparo directo en revisin 1504/2006. Cmputo Intecsis, S.A. de C.V. 25 de octubre de 2006. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Juan Carlos Roa Jacobo. (El realce es nuestro).

Por su parte, la Norma de Informacin Financiera A-5 define a los ingresos como el incremento de los activos o el decremento de los pasivos de una entidad, durante un periodo contable, con un impacto favorable en la utilidad o prdida neta o, en su caso, en el cambio neto en el patrimonio contable y,

consecuentemente, respectivamente.

en

el

capital

ganado

patrimonio

contable,

Ahora bien, la resolucin recada al recurso de revocacin, se encuentra indebidamente hechos, as fundada como de y las motivada, en virtud legales de que, la autoridad y valor fiscalizadora al emitir la misma realiz una incorrecta interpretacin de los disposiciones aplicables, incorrectamente las pruebas ofrecidas y exhibidas tanto en el proceso fiscalizador, como en el recurso de revocacin, lo cual la llevo a considerar a su muy particular punto de vista, que existen irregularidades en la contabilidad de mi representada las cuales, le imposibilitan el conocimiento de sus operaciones, situacin que no acontece en la especie, en virtud de que mi poderdante desde su constitucin ha venido dando cabal cumplimiento a todas y cada una de las obligaciones a que se encuentra afecta como persona moral, entre ellas el cumplimiento de las obligaciones relativas a llevar la contabilidad y efectuar los registros correspondientes en la misma, como a continuacin se acreditar: El artculo 86, de la Ley del Impuesto sobre la Renta, dispone que los contribuyentes que obtengan ingresos de los sealados en el Ttulo II, -De las Personas Morales-, de la Ley de referencia, debern llevar la contabilidad de conformidad con el Cdigo Fiscal de la Federacin y su Reglamento, as como el Reglamento de esta Ley, y efectuar los registros en la misma:
Artculo 86. Los contribuyentes que obtengan ingresos de los sealados en este Ttulo, adems de las obligaciones establecidas en otros artculos de esta Ley, tendrn las siguientes: I. Llevar la contabilidad de conformidad con el Cdigo Fiscal de la Federacin, su Reglamento y el Reglamento de esta Ley, y efectuar los registros en la misma. Cuando se realicen operaciones en moneda extranjera, stas debern registrarse al tipo de cambio aplicable en la fecha en que se concierten.

//

En ese orden de ideas, el Cdigo Fiscal de la Federacin prev lo siguiente respecto a la obligacin de llevar contabilidad a cargo de las personas morales:
Artculo 28. Las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estn obligadas a llevar contabilidad, debern observar las siguientes reglas: I. Llevarn los sistemas y registros contables que seale el reglamento de este Cdigo, los que debern reunir los requisitos que establezca dicho reglamento. II. Los asientos en la contabilidad sern analticos y debern efectuarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se realicen las actividades respectivas.

III. Llevarn la contabilidad en su domicilio fiscal. Los contribuyentes podrn procesar a travs de medios electrnicos, datos e informacin de su contabilidad en lugar distinto a su domicilio fiscal, sin que por ello se considere que se lleva la contabilidad fuera del domicilio mencionado. IV. Llevarn un control de sus inventarios de mercancas, materias primas, productos en proceso y productos terminados, segn se trate, el cual consistir en un registro que permita identificar por unidades, por productos, por concepto y por fecha, los aumentos y disminuciones en dichos inventarios, as como las existencias al inicio y al final de cada ejercicio, de tales inventarios. Dentro del concepto se deber indicar si se trata de devoluciones, enajenaciones, donaciones, destrucciones, entre otros. V. Tratndose de personas que enajenen gasolina, diesel, gas natural para combustin automotriz o gas licuado de petrleo para combustin automotriz, en establecimientos abiertos al pblico en general, debern contar con controles volumtricos y mantenerlos en todo momento en operacin. Dichos controles formarn parte de la contabilidad del contribuyente. Para tales efectos, el control volumtrico deber llevarse con los equipos que al efecto autorice el Servicio de Administracin Tributaria mediante reglas de carcter general. Cuando las autoridades fiscales en ejercicio de sus facultades de comprobacin mantengan en su poder la contabilidad de la persona por un plazo mayor de un mes, sta deber continuar llevando su contabilidad cumpliendo con los requisitos que establezca el reglamento de este Cdigo. Quedan incluidos en la contabilidad los registros y cuentas especiales a que obliguen las disposiciones fiscales, los que lleven los contribuyentes aun cuando no sean obligatorios y los libros y registros sociales a que obliguen otras leyes. En los casos en los que las dems disposiciones de este Cdigo hagan referencia a la contabilidad, se entender que la misma se integra por los sistemas y registros contables a que se refiere la fraccin I de este artculo, por los papeles de trabajo, registros, cuentas especiales, libros y registros sociales sealados en el prrafo precedente, por los equipos y sistemas electrnicos de registro fiscal y sus registros, por las mquinas registradoras de comprobacin fiscal y sus registros, cuando se est obligado a llevar dichas mquinas, as como por la documentacin comprobatoria de los asientos respectivos y los comprobantes de haber cumplido con las disposiciones fiscales.

Del artculo antes transcrito se desprende que los contribuyentes obligados a llevar contabilidad debern cumplir entre otros con las disposiciones siguientes: *Llevar los sistemas y registros contables que seale el reglamento del Cdigo, reuniendo los requisitos ah establecidos. *Los asientos en la contabilidad sern analticos y debern efectuarse dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que se realicen las actividades respectivas.

*Asimismo, se consideran parte de la contabilidad los registros y cuentas especiales a que obligan las disposiciones fiscales, o los que lleven los contribuyentes, an cuando no sean obligatorios, as como los libros y registros sociales a que obliguen otras leyes. Por su parte, el Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin seala las siguientes obligaciones:
Artculo 26. Los sistemas y registros contables a que se refiere la fraccin I del artculo 28 del Cdigo, debern llevarse por los contribuyentes mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor convenga a las caractersticas particulares de su actividad, pero en todo caso debern satisfacer como mnimo los requisitos que permitan: I. Identificar cada operacin, acto o actividad y sus caractersticas, relacionndolas con la documentacin comprobatoria, de tal forma que aqullos puedan identificarse con las distintas contribuciones y tasas, incluyendo las actividades liberadas de pago por la Ley. II. Identificar las inversiones realizadas relacionndolas con la documentacin comprobatoria, de tal forma que pueda precisarse la fecha de adquisicin del bien o de efectuada la inversin, su descripcin, el monto original de la inversin y el importe de la deduccin anual. III. Relacionar cada operacin, acto o actividad con los saldos que den como resultado las cifras finales de las cuentas. IV. Formular los estados de posicin financiera. V. Relacionar los estados de posicin financiera con las cuentas de cada operacin. VI. Asegurar el registro total de operaciones, actos o actividades y garantizar que se asienten correctamente, mediante los sistemas de control y verificacin internos necesarios. VII. Identificar las contribuciones que se deben cancelar o devolver, en virtud de devoluciones que se reciban y descuentos o bonificaciones que se otorguen conforme a las disposiciones fiscales. VIII. Comprobar el cumplimiento de los requisitos relativos al otorgamiento de estmulos fiscales. IX. Identificar los bienes distinguiendo, entre los bienes adquiridos o producidos, los correspondientes a materias primas y productos terminados o semiterminados, los enajenados, as como los destinados a la donacin o, en su caso, a la destruccin. Tratndose de donativos en bienes que reciban las donatarias autorizadas de conformidad con la Ley del Impuesto sobre la Renta, stas debern llevar adems, un control de dichos bienes, que les permita identificar a los donantes, los bienes recibidos y entregados y, en su caso, los bienes destruidos que no hubiesen sido entregados a los beneficiarios de las donatarias. Asimismo, debern llevar un control de las cuotas de recuperacin que obtengan por los bienes recibidos en donacin.

El contribuyente deber registrar en su contabilidad la destruccin o donacin de las mercancas o bienes en el ejercicio en el que se efecten. Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de que los contribuyentes lleven adems los registros a que les obliguen las disposiciones fiscales y utilicen, en su caso, las mquinas registradoras de comprobacin fiscal a que hace mencin el ltimo prrafo del artculo 28 del Cdigo. Artculo 27. Los contribuyentes, para cumplir con lo dispuesto en el artculo anterior, podrn usar indistintamente los sistemas de registro manual, mecanizado o electrnico, siempre que se cumpla con los requisitos que para cada caso se establecen en este Reglamento. Los contribuyentes podrn llevar su contabilidad combinando los sistemas de registro a que se refiere este artculo. Cuando se adopte el sistema de registro manual o mecnico, el contribuyente deber llevar cuando menos el libro diario y el mayor; tratndose del sistema de registro electrnico llevar como mnimo el libro mayor. Este artculo no libera a los contribuyentes de la obligacin de llevar los libros que establezcan las leyes u otros reglamentos. Artculo 29. En el libro diario, el contribuyente deber anotar en forma descriptiva todas sus operaciones, actos o actividades siguiendo el orden cronolgico en que stos se efecten, indicando el movimiento de cargo o crdito que a cada una corresponda. En el libro mayor debern anotarse los nombres de las cuentas de la contabilidad, su saldo al final del perodo de registro inmediato anterior, el total del movimiento de cargo o crdito a cada cuenta en el perodo y su saldo final. Podrn llevarse libros diarios y mayores, particulares, por establecimientos o dependencias, tipos de actividad o cualquier otra clasificacin, pero en todos los casos deber existir el libro diario y el mayor general en que se concentren todas las operaciones del contribuyente.

En ese sentido, en primer lugar, es de sealarse que mi representada ha cumplido cabalmente entre otras, con la obligacin prevista en el artculo 86, de la Ley del Impuesto sobre la Renta, que seala que los contribuyentes que obtengan ingresos de los sealados en el Ttulo II de la Ley de la materia, como es el caso, debern llevar la contabilidad de conformidad con el Cdigo Fiscal de la Federacin y su Reglamento, as como el Reglamento de esta Ley, y efectuar los registros en la misma. En ese orden de ideas, de la interpretacin sistemtica de las disposiciones legales que han quedado transcritas y que regulan la obligacin a cargo de los contribuyentes de llevar la contabilidad y la forma en que sta deber llevarse, se desprende lo infundado del argumento vertido en la resolucin recada al recurso de revocacin interpuesto por mi mandante, pues en la contabilidad de mi poderdante no hay irregularidad alguna que pudiera impedir la determinacin de su situacin fiscal.

La Norma de Informacin Financiera A-1 define la contabilidad como una tcnica que se utiliza para el registro de las operaciones que afectan econmicamente a una entidad y que produce sistemtica y estructuradamente informacin financiera. Las operaciones que afectan econmicamente a una entidad incluyen las transacciones, transformaciones internas y otros eventos. Asimismo, dicha norma seala que la Informacin Financiera emana de la contabilidad, es una informacin cuantitativa, expresada en unidades monetarias y descriptiva, que muestra la posicin y desempeo financiero de una entidad, y cuyo objetivo esencial es el de ser til al usuario general en la toma de decisiones econmicas. A mayor abundamiento resulta aplicable al caso concreto la siguiente Jurisprudencia emitida por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que seala los documentos que comprenden la contabilidad: No. Registro: 169,610 Jurisprudencia Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXVII, Mayo de 2008 Tesis: 2a./J. 85/2008 Pgina: 155 REVISIN DE ESCRITORIO O GABINETE. EL ARTCULO 48 DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN ANTERIOR A LA REFORMA PUBLICADA EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN DE 5 DE ENERO DE 2004, NO FACULTA A LAS AUTORIDADES FISCALES PARA REQUERIR DOCUMENTACIN O INFORMACIN RELATIVA A LAS CUENTAS BANCARIAS DEL CONTRIBUYENTE. El citado precepto establece los requisitos a cumplir cuando la autoridad fiscal practica una revisin de escritorio o gabinete, supuesto en el cual puede requerir al contribuyente, responsable solidario o tercero relacionado, la contabilidad, datos, informes o documentos necesarios para el ejercicio de sus facultades de comprobacin, sin que pueda entenderse incluido en ese supuesto el requerimiento de documentacin o informacin relativa a las cuentas bancarias del contribuyente, ya que tal disposicin no prev una facultad general a favor de la autoridad fiscal para solicitar toda la documentacin que estime necesaria para el ejercicio de sus facultades de comprobacin, toda vez que la relativa a las cuentas bancarias del contribuyente no constituye en estricto sentido informacin contable, pues no contiene informacin sobre las obligaciones fiscales, sino referente a las operaciones o servicios contratados por el particular con alguna institucin de crdito, como los enumerados en el artculo 46 de la Ley de Instituciones de Crdito. Adems, acorde con el artculo 28 del Cdigo Fiscal de la Federacin, la contabilidad comprende los libros, registros contables, as como los comprobantes de cumplimiento de las disposiciones fiscales, de manera que dentro de ese tipo de documentacin no puede entenderse

incluida la relativa a las cuentas bancarias del contribuyente. Lo razonado no significa que la autoridad fiscal estuviera imposibilitada para obtener informacin de esa naturaleza, ya que el propio artculo 48 seala que sta al practicar una revisin de gabinete podr requerir informacin o documentos no slo al contribuyente, sino tambin a terceros y, por su parte, el artculo 117 de la Ley de Instituciones de Crdito, establece que las autoridades hacendarias federales podrn solicitar informacin a las instituciones de crdito por conducto de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, para fines fiscales, de donde es claro que dichas autoridades podan obtener por ese medio, informacin referente a los estados de cuenta bancarios de contribuyentes sujetos a una revisin de gabinete. Contradiccin de tesis 23/2008-SS. Entre las sustentadas por el Segundo Tribunal Colegiado del Octavo Circuito y el Tercer Tribunal Colegiado del Dcimo Tercer Circuito. 23 de abril de 2008. Mayora de tres votos. Ausente: Genaro David Gngora Pimentel. Disidente: Jos Fernando Franco Gonzlez Salas. Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano. Secretaria: Guadalupe de la Paz Varela Domnguez. En ese sentido resulta carente de cualquier sustento jurdico el argumento vertido por la autoridad en la resolucin determinante del crdito fiscal, en el sentido de que los registro contables asentados en la plizas de diario D000084, no cumplen con los requisitos establecidos en las disposiciones fiscales, pues no obstante que se menciona que los mismos debe ser analticos, identificar cada operacin, relacionndose con la documentacin comprobatoria, de tal forma que puedan identificarse plenamente con las distintas contribuciones y tasas, incluyendo las actividades libradas de pago por la ley ; en ningn momento explica por qu los registros contables asentados en la pliza diario de referencia, a su parecer no cumplen con dichas condiciones, y mucho menos expone cmo debi ser el registro para justificar su dicho y restar valor a los registros asentados en la contabilidad de la contribuyente revisada. El Cdigo Fiscal de la Federacin en su artculo 28, fraccin II establece que los asientos en la contabilidad sern analticos. Por su parte, el Reglamento de dicho Cdigo en su artculo 26, fraccin I dispone que los sistemas y registros contables debern identificar cada operacin, acto o actividad y sus caractersticas, relacionndolas con la documentacin comprobatoria, de tal forma que aqullos puedan identificarse con las distintas contribuciones y tasas, incluyendo las actividades libradas de pago por la Ley. Es el caso, que mi representada no muestra irregularidades en su contabilidad pues cuenta con los sistemas electrnicos y registros contables manuales en los que se asientan de manera analticas las operaciones por ella realizada; asimismo, cuenta con la documentacin comprobatoria de los asientos contables, y con los libros que de acuerdo a su naturaleza lleva, como el Libro

de Registro de Socios y de Registro de Aumentos y/o Disminuciones del Capital Social, tal y como se demuestra a continuacin. La pliza de diario D-000084 obtenida de los registros contables electrnicos de mi representada identificada como prueba nmero 10 del captulo cumple correspondiente de la presente demanda contenciosa administrativa,

con el requisito de contener registros analticos, pues en las mismas se identifica cada una de las operaciones realizadas por mi mandante y que consisten en la afectacin de las cuentas contables de bancos y capital, esto es, en dicha pliza de diario se hace constar el aumento y disminucin de las cuentas de la contabilidad que resultan afectadas por las operaciones realizadas por mi poderdante, tanto que, en las mismas se reflejan los cargos a la cuenta 1101-002-0002 209, que corresponde a la cuenta tradicional XXXXX, por concepto de ______ y ______, con abonos a la cuenta 3000-006-0016-001, que corresponde a la serie S-1, 28/05/05, por concepto de ______ y ______; y Aportaciones de _____ y ______, quedando claro que las caractersticas de las operaciones realizadas entre mi representada y las C.C. _____ y _______, corresponden a la aportacin a la parte variable del capital social que realizan las C.C. ______ y ________, a __________, y que le dan a las C.C. ______ y _______ el carcter de socias con participacin en las partes sociales serie S-1. As mismo resulta del todo infundado el argumento vertido por la autoridad demandada en el sentido de que confirmo la irregularidad observada por la autoridad fiscalizadora en el sentido de que los registros contables de mi mandante se encuentran alterados, al haberse modificado la pliza de diario D-000084, de fecha 07 de junio de 2003, exhibida en fechas distintas durante el procedimiento fiscalizador, es decir con fecha 06 de septiembre de 2007 y 08 de julio de 2006, en virtud de que muestran diferencias, consistentes en la descripcin sealada por el abono a la cuenta 3000 006 0016 001, en el concepto sealado por el cargo a la cuenta 1101 002 0002 209 y en el concepto sealado por el abono a la cuenta 3006 006 0016 001, en virtud de que a su ilegal consideracin nunca se desvirtuaron tales diferencias en la fase administrativa. No es bice a lo anterior, el hecho de que la autoridad hacendaria al emitir la resolucin recada al recurso de revocacin de una forma dolosa e ilegal, pretende desconocer el contenido de la pliza de diario D-000084, de fecha 07 de junio de 2007, ofrecida y exhibida por mi representada con fecha 6 de septiembre de 2007, durante la fase administrativa y con fecha 8 de junio de 2006, como anexo del escrito por el que se desvirtan los hechos y omisiones asentados en la ltima acta parcial de visita domiciliaria, con el argumento de que no coinciden los datos contenidos en la pliza de diario, entregada en

dichas fechas, y que por lo tanto existe una alteracin de los registros contables, restando valor probatorio a dichas documentales. As pues, dicha apreciacin de la autoridad hacendaria resulta ilegal en virtud de que no existen tales irregularidades, dado que, como esa H. Sala lo podr constatar del simple anlisis que se sirva prestar a las constancias que se anexan al presente escrito inicial de demanda, la prueba documental que se ofrece como anexo 10, constituye efectivamente la Pliza de Diario con nmero de folio D-000084, mientra que la prueba documental que se exhibe como anexo 11, constituye un documento manual que es parte del control interno de la compaa, que precisamente sirve de base para llevar a cabo el registro contable que se asienta en la pliza de Diario D-000084. En relacin a lo anterior el artculo 26 del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin seala que los sistemas y registros contables a que se refiere la fraccin I del artculo 28 del Cdigo, debern llevarse por los contribuyentes mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor convenga a las caractersticas particulares de su actividad. As mismo, el artculo 27 del mismo Reglamento seala que los contribuyentes, para cumplir con lo dispuesto en el artculo anterior, podrn usar indistintamente sistema de registro manual, mecanizado o electrnico, incluso combinando los sistemas. En el caso que nos ocupa, es claro que manualmente se realiz un asiento o registro en la pliza que acompaa el comprobante de la operacin para que posteriormente se efectuara el asiento correspondiente en el sistema electrnico de la compaa, lo que resulta claro al analizar ambos documentos, mismos que coinciden en su totalidad por lo que no se pueden mutuamente restar valor probatorio, al ser partes de la mecnica de registros contables del contribuyente de donde se desprenden claramente la fecha, el folio, la referencia, los nmeros de cuenta en la que se realizan los cargos y los abonos y el concepto, datos que se insiste, concuerdan unos con otros. En adicin a lo anterior, en la presente demanda contenciosa administrativa se ofrece y exhibe como prueba nmero 12, la balanza de comprobacin de __________, correspondiente al periodo de junio del ao de 2003, documentos que forman parte de la contabilidad de mi representada y que obran en poder de la autoridad fiscalizadora. En ese orden de ideas, del simple anlisis que esa H. Sala Regional se sirva realizar a la balanza de comprobacin podr constar claramente que en el mes de junio de 2003 en la cuenta de pasivo 3000 006 0016 001 Serie S-1 28/05/05 se refleja un saldo de $19,700,000.00 y en la misma cuenta pero de la balanza de comprobacin del mismo mes y ao, el saldo se increment en $19,700,000.00, situacin que coincide con el deposito

bancario efectuado por las nuevas socias de la ahora actora en cantidad de $19,700,000.00 el da 6 de junio de 2003. Por lo que resulta evidente que contrario a lo sealado por la autoridad hacendaria al resolver el recurso de revocacin intentado por mi representada, los movimientos en la parte variable del capital social de mi poderdante si se encuentran registrados en su contabilidad en forma analtica. Asimismo, es importante manifestar que mi representada, adems de identificar en sus registros contables cada operacin y sus caractersticas, tambin cuenta, en su contabilidad, con la documentacin comprobatoria que se relaciona con dichas operaciones y que est integrada no slo con la balanza de comprobacin, registros contables, plizas de diario y comprobante del depsito bancario, documentacin que analizada sistemtica y armnicamente permite identificar claramente y sin que quede lugar a dudas el Nmero de cuenta de mi poderdante y el Nmero de cuenta del cual se realiz la transferencia, el concepto, la cantidad a cargo y el abono, situacin que no puede ser desconocida por la autoridad ahora demandada, sino que, en adicin a lo anterior, mi mandante cuenta con los registros que constan en los libros sociales que conforme a los Estatutos de la Sociedad Civil llevan, como lo son el Libro de Registro de Acciones y de Aumentos y/o Disminuciones de Capital, en el que se hizo constar la inclusin de las C.C. _______ y ________, como socias de __________, as como por el Acta General Ordinaria de Socios celebrada con fecha 28 de mayo de 2003 por la parte actora, misma que fue protocolizada mediante instrumento pblico nmero 14,620, de fecha 29 de mayo de 2007, pasada ante la fe del Notario Pblico nmero 7 de la Ciudad de Crdoba, Lic. Jos lvarez Jcome, mediante el cual se aprueba el aumento de capital social en su parte variable en cantidad de $7000,000.00, (Siete Millones de Pesos 00/100 M.N.), mediante la emisin de 7,000 partes sociales (Serie S-1), para ser suscritas por socios solidarios, con valor de $1,000.00 (Un Mil pesos 00/100 M. N.), fijando un valor de suscripcin y pago por el equivalente a $158.82 (Un mil ciento cincuenta y ocho Pesos 82/100 M.N.), por cada una de las Partes Sociales, de acuerdo a la autorizacin de admisin de socios que acuerdo el Consejo Directivo, as como el Acuerdo del Consejo Directivo de fecha 6 de junio de 2003, mediante el cual dicho Consejo admite como nuevos socios a las C.C. _______ y _______; por ser todos estos documentos integrantes de su contabilidad. En ese sentido, queda claro que analizando la contabilidad de mi representada en la forma que ha quedado expuesta, la conclusin lgica es que el depsito bancario realizados por las C.C. _______ y ______ a la cuenta bancaria nmero 92000220209 abierta en la institucin de crdito Santander Serfin, S.A. a nombre de ________, en cantidad de $19700,000.00 corresponden a

aportaciones de capital y por lo tanto no deben ser considerados como ingresos acumulables para efectos del impuesto sobre la renta. No debe pasar por desapercibido que, suponiendo sin conceder, que la supuesta alteracin o diferencia entre los dos documentos a que se refiere la autoridad, consistente en que el documento que se llev en forma manual para posteriormente realizar el registro en el sistema de computo con el que mi representada lleva su contabilidad, tiene asentado en la columna denominada REFERENCIA Serie L-1 (ofrecida como prueba bajo el nmero 11), y en la Pliza de Diario No. 18 folio D-000084 (ofrecida como prueba bajo el nmero 10), en la columna denominada DESCRIPCION se asienta Serie S- 28/05/05, resulta evidente y es un hecho notorio que se trata de un error sin importancia, en una letra en el documento previo al registro contable y que al realizar el asiento correspondiente y definitivo en la Pliza de Diario se corrigi. Esa H. Sala al valorar estas pruebas debe considerar que la supuesta alteracin a la que alude la autoridad fiscal, se trata solamente en una letra de las series de las partes sociales de la actora (L y S), pero el resto de los datos asentados coinciden plenamente, tales como el nmero de cuenta bancario, los montos, la fecha del asiento y nmero de pliza el concepto, y que ademas coinciden plenamente con la documentacin que soporta los registros contables, de donde en conjunto es evidente y claro qye en todo momento se trata de la aportacin al capital de la quejosa y el correspondiente pago por suscripcin de partes sociales, por lo que las autoridades responsables, tanto en la revisin de dictamen como en el recurso de revocacin, incurren en un rigorismo excesivo, sin fundamento, situacin que solo demuestra el dolo en su actuar y lo ilegal de las resoluciones impugnadas. Sirve de sustento a lo anterior, aplicadas por analoga las tesis de jurisprudencia que a continuacin se reproducen:
No. Registro: 238,506 Tesis aislada Materia(s): Comn Sptima poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 68 Tercera Parte Tesis: Pgina: 51 DOCUMENTOS. ERROR DE ESCRITURA EN ELLOS. DE ESTIMARSE QUE EXISTE, DEBE ATENDERSE A LO QUE REALMENTE SE TRATO DE EXPRESAR, Y DESESTIMARSE LO QUE APARECE ESCRITO EQUIVOCADAMENTE. Si el quejoso dice que por un error mecanogrfico en un escrito, se omiti una palabra que cambia el sentido del mismo, y del texto del prrafo relativo se desprende claramente lo que se quiso decir, tal aclaracin es atendible; luego, el mero error mecanogrfico consistente en la omisin de una palabra no

constituye ni puede interpretarse como una manifestacin de voluntad con efectos jurdicos en el juicio de amparo . Amparo en revisin 1445/73. Seguros Independencia, S.A. y otro (acumulados). 15 de agosto de 1974. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Carlos del Ro Rodrguez. (nfasis y subrayado aadido).

No. Registro: 183,427 Tesis aislada Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XVIII, Agosto de 2003 Tesis: VIII.1o.53 A Pgina: 1818 REGISTRO FEDERAL DE CONTRIBUYENTES. EL ERROR EN UNO DE LOS DGITOS QUE COMPONEN LA HOMOCLAVE DEL CAUSANTE, NO ACTUALIZA LOS SUPUESTOS DE INFRACCIN DEL ARTCULO 79, FRACCIN IV, DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN. El artculo citado establece lo siguiente: "Artculo 79. Son infracciones relacionadas con el registro federal de contribuyentes las siguientes: ... IV. No citar la clave del registro o utilizar alguna no asignada por la autoridad fiscal, en las declaraciones, avisos, solicitudes, promociones y dems documentos que se presenten ante las autoridades fiscales y jurisdiccionales, cuando se est obligado conforme a la ley.". Ahora bien, en el invocado numeral se mencionan como nicos supuestos que actualizan la comisin de infracciones relacionadas con el registro federal de contribuyentes, consistentes en no citar la clave del registro, o bien, utilizar una clave no asignada por la autoridad fiscal; en esta tesitura, la multa impuesta al contribuyente por "asentar incorrectamente" en la parte frontal de la declaracin de pagos provisionales uno de los dgitos que componen la homoclave del registro federal de contribuyentes, previamente asignada por la autoridad hacendaria, de manera alguna actualiza la comisin de las infracciones previstas en el precepto legal antes mencionado, en tanto que el sealamiento incorrecto de uno solo de esos dgitos no se puede considerar como una conducta dolosa por parte del causante, sino simplemente un error mecanogrfico. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO. Revisin fiscal 74/2003. Administrador Local Jurdico de Torren en el Estado de Coahuila, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y otras. 23 de mayo de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Marco Antonio Arroyo Montero. Secretario: Jacinto Faya Rodrguez. (nfasis y subrayado aadido).

No. Registro: 196,233 Tesis aislada Materia(s): Comn Novena poca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta VII, Mayo de 1998 Tesis: P. XLVIII/98 Pgina: 69 ERRORES NUMRICOS O CUALQUIER OTRO DE POCA IMPORTANCIA. DEBEN SER CORREGIDOS POR LA SUPREMA

CORTE DE JUSTICIA, LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO Y LOS JUECES DE DISTRITO, APLICANDO ANALGICAMENTE EL ARTCULO 79 DE LA LEY DE AMPARO . El artculo 79 de la Ley de Amparo establece, en su parte conducente, que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los Tribunales Colegiados de Circuito y los Juzgados de Distrito debern corregir los errores que adviertan en la cita de los preceptos constitucionales y legales que se estimen violados, y que podrn examinar en su conjunto los agravios, los conceptos de violacin y los dems razonamientos de las partes, a fin de resolver la cuestin efectivamente planteada, pero sin cambiar los hechos expuestos en la demanda. Aplicando el precepto en comento, por analoga y mayora de razn, se estima que dichos rganos jurisdiccionales deben corregir tambin el error en la cita del nmero del expediente de amparo en que se incurre en el escrito de agravios en la revisin, as como cualquier otro error numrico o mecanogrfico, de poca importancia , que tambin a travs de una correccin pueda permitir la procedencia del juicio de garantas o de los recursos previstos en la Ley de Amparo, evitndose en esa forma caer en rigorismos excesivos, que dejen en estado de indefensin al particular en aquellos casos en los que el juicio de garantas o el recurso correspondiente, se interponen en la forma y dentro de los plazos que establece la ley de la materia para cada caso concreto. Recurso de reclamacin en el amparo en revisin 1980/97. Telefona Celular del Norte, S.A. de C.V. 3 de marzo de 1998. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretaria: Luz Delfina Abitia Gutirrez. Recurso de reclamacin en el amparo en revisin 1931/97. Celular de Telefona, S.A. de C.V. 3 de marzo de 1998. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretaria: Luz Delfina Abitia Gutirrez. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el siete de mayo en curso, aprob, con el nmero XLVIII/1998, la tesis aislada que antecede; y determin que la votacin es idnea para integrar tesis jurisprudencial. Mxico, Distrito Federal, a siete de mayo de mil novecientos noventa y ocho. (nfasis y subrayado aadido).

B. Por otra parte, resulta ilegal por infundado el argumento vertido por la autoridad demandada en el sentido de que el Libro de Registro de Socios y de Aumento y/o Disminucin de Capital, as como el acta de Asamblea General Ordinaria de Socios de fecha 28 de mayo de 2003, mediante la cual se autoriza el aumento de capital de la parte variable de la sociedad en cantidad de $7000,000.00, as como la prima por colocacin de acciones en cantidad de $700,000.00, no son el medio eficaz e idneo para desvirtuar que el importa en cantidad de $19700,000.00, son ingresos acumulables omitidos porque deben estar soportados documentalmente con otros medios de prueba para darles validez, en virtud de que en la especie nos encontramos ante una sociedad civil. As pues, de acuerdo a lo dispuesto por el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, podemos definir a una sociedad civil de la siguiente manera:

Sociedad.- Reunin mayor o menor de personas, familias, pueblos o naciones; agrupacin natural o pactada de personas, que constituyen unidad distinta de cada uno de sus individuos, con el fin de cumplir, mediante la mutua cooperacin, todos o alguno de los fines de la vida. Agrupacin de comerciantes, hombres de negocios o accionistas de alguna compaa. Civil.- mbito no pblico, sociedad de ciudadanos y sus relaciones y actividades privadas.

En ese orden de ideas, podemos entender que una sociedad civil es la reunin o agrupacin de ciudadanos, que constituyen una unidad distinta de cada uno de sus individuos. En ese sentido, habr una sociedad civil cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado .2 De lo anterior tenemos que la sociedad civil nace de un contrato, y que cada una de las partes del contrato asume la obligacin de satisfacer una prestacin, es decir de realizar una aportacin, que su finalidad es la de obtener una utilidad apreciable en dinero, y que entre los socios se dividirn las ganancias o perdidas que se obtengan por el uso de lo que cada uno hubiere aportado. As las cosas, y toda vez que como esa H. Sala Regional podr constatar del simple anlisis que se sirva realizar a la Escritura Pblica nmero 34,184 que se ofrece como prueba nmero 6 en el capitulo correspondiente del presente escrito, mi representada constituy una sociedad civil bajo las disposiciones del Cdigo Civil del Estado de Veracruz, en virtud de que la misma tuvo su origen en un contrato celebrado por sus socios mediante el cual se obligan a realizar una aportacin a la sociedad, con la finalidad de obtener una utilidad, pero sin realizar actos de comercio, que constituyan una especulacin comercial. En ese tenor de ideas, desde su constitucin la actuacin de mi mandante ha estado regulada por las disposiciones que al efecto sealen el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, que especficamente dispone en el captulo correspondiente lo siguiente: ARTICULO 2621.- Por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de fin comn, de carcter preponderantemente lucrativo o econmico, pero que no constituya una especulacin comercial.

Piantoni, Mario Alberto, Quaglia, Alfredo Gustavo, Sociedades Civiles y Comerciales, Editorial Astrea, Argentina, 1977, pags. 9-10.
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ARTICULO 2622.- La aportacin de los socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes, o en su industria. La aportacin de bienes implica la transmisin de su dominio a la sociedad, salvo que expresamente se pacte otra cosa. ARTICULO 2623.- El contrato de sociedad debe constar por escrito; pero se har constar en escritura pblica, cuando algn socio transfiera a la sociedad bienes cuya enajenacin deba hacerse en escritura pblica. ARTICULO 2624.- La falta de forma prescrita para el contrato de sociedad, slo produce el efecto de que los socios puedan pedir, en cualquier tiempo, que se haga la liquidacin de la sociedad conforme a lo convenido, y a falta de convenio, conforme al Captulo V de esta Seccin; pero mientras que esa liquidacin no se pida, el contrato produce todos sus efectos entre los socios y stos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad, la falta de forma. ARTICULO 2626. - El contrato de sociedad debe contener: I.-Los nombres y apellidos de los otorgantes que son capaces de obligarse; II.-La razn social; III.-El objeto de la sociedad; IV.-El importe del capital social y la aportacin con que cada socio debe contribuir. Si falta alguno de estos requisitos se aplicar lo que dispone el artculo 2624. ARTICULO 2627.- El contrato de sociedad debe inscribirse en el Registro de Sociedades Civiles para que produzcan efectos contra tercero. ARTCULO 2628.- Las sociedades de naturaleza civil, que tomen la forma de las sociedades mercantiles, quedan sujetas al Cdigo de Comercio.

En ese sentido, de acuerdo a nuestra legislacin entendemos que por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar recursos o esfuerzos para realizar un fin comn, de carcter lucrativo, pero que no constituya una especulacin comercial, as pues, las aportaciones de los socios pueden ser en dinero, bienes o en su industria. El contrato de la sociedad debe constar por escrito y nicamente se exigir que este se otorgue en escritura pblica cuando la aportacin de loso socios consista en la transferencia a la sociedad de bienes cuya enajenacin deba hacerse en escritura pblica. La falta de la forma prescrita para el contrato de la sociedad, o bien de alguno de los requisitos en el contrato de la sociedad, produce el efecto de que los socios puedan pedir, en cualquier tiempo, la liquidacin de la sociedad, pero

mientras esta liquidacin no se pida, el contrato produce todos sus efectos entre los socios, pero estos no podrn oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad la falta de forma. As mismo se seala que el contrato de sociedad debe contener los siguientes requisitos: Los nombres y apellidos de los otorgantes que son capaces de obligarse. La razn social. El objeto de la sociedad; El importe del capital social y la aportacin de cada socio.

Otro requisito que prev el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz es que dicho contrato sea inscrito en el Registro de Sociedades Civiles. As tambin se seala que quedan sujetas al Cdigo de Comercio las sociedades civiles que tomen la forma de las mercantiles. De lo anterior, esa H. Sala Regional no dudar en sealar que la demandante es una sociedad civil debidamente constituida conforme a las Leyes Mexicanas, y por lo tanto en su Contrato o Estatutos se expresa libremente la voluntad de las partes para actuar dentro de dicha unidad. Es decir, en materia contractual, la voluntad de las partes determina el alcance del contrato , por lo que si tal y como sucede en la especie, la voluntad de las partes era celebrar un contrato de constitucin de una sociedad civil, mediante el cual se pact que el capital social podr aumentar o disminuir sin necesidad de reformar los Estatutos sociales, con la nica formalidad de que los aumentos o disminuciones se hagan en la forma y trminos o condiciones sealados en los propios estatutos y en lo no previsto por lo acordado por la Asamblea General de Socios, sealando que los aumentos y disminuciones debern inscribirse en el libro de registro que al efecto lleve la sociedad y as se expres en el propio contrato, tal y como esa H. Sala Regional podr constatar de la simple lectura que realice a dicho contrato. Antes de entrar al anlisis propio del contrato que nos ocupa, resulta trascendente el transcribir las disposiciones legales que resultan aplicables en materia contractual dentro del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz las cuales establecen: Artculo 1727.- Para la existencia del contrato se requiere: I. Consentimiento; II. Objeto que pueda ser materia del contrato.

Artculo 1729.- Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento; excepto aquellos que deben revestir una forma establecida por la ley. Desde que se perfeccionan obligan a los contratantes no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a las consecuencias que, segn su naturaleza, son conforme a la buena fe, al uso o a la ley. (El realce es nuestro) De los numerales antes transcritos se desprenden los siguientes principios que rigen en materia contractual: Para la existencia de un contrato se requiere consentimiento y objeto.

Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento excepto que deban revestir una forma establecida por la ley.

Las partes estn obligadas al cumplimiento de lo pactado en el contrato, as como de sus consecuencias, desque este se perfecciona.

Otro principio que rige en materia contractual y que la autoridad demandada pas por alto, es el relativo a la interpretacin de los mismos, el cual se encuentra consagrado en el artculo 1784 del referido Ordenamiento Legal, el cual a la letra seala: Artculo 1784. Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas. (El realce es nuestro) Derivado del anterior, con el simple anlisis que ese H. rgano Colegiado realice del contenido del contrato de la constitucin de la sociedad _________, as como del diverso 1784 del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, podr constatar, por una parte, que la intencin de los contratantes es clara y no deja lugar a dudas , pues del contrato claramente se desprende que se establecieron los elementos esenciales del mismo, esto es, se seala el objeto materia del contrato, as como se expresa el libre consentimiento de las partes para contratar, por lo que una vez que dicho contrato cumple con los elementos de existencia, la autoridad demandada, estaba obligada a analizar y tomar en cuenta su contenido al momento de emitir tanto la resolucin determinante del crdito fiscal como la resolucin recada al recurso de revocacin.

A mayor abundamiento, en lo conducente resultan aplicables las siguientes Jurisprudencias emitas por el Poder Judicial de la Federacin: No. Registro: 186,047 Jurisprudencia Materia(s): Civil, Novena poca, Instancia: Primera Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: XVI, Septiembre de 2002, Tesis: 1a./J. 56/2002, Pgina: 88 CONTRATOS. INTERPRETACIN. LA CONDUCTA QUE OBSERVAN LAS PARTES FRENTE A LAS OBLIGACIONES CONTRADAS ES ELEMENTO FUNDAMENTAL . La conducta observada por las partes antes, durante y en la fase de ejecucin del contrato, posee un valor relevante como medio de su interpretacin, en razn del principio de coherencia y continuidad del contrato. Para acudir a dicho medio, es necesario que los actos de las partes tengan relevancia en relacin con la voluntad contractual que de ellas ha de deducirse y con el sentido del contrato. Es menester, adems, que esos actos sean comunes , o que, si se ejecutan por una sola parte, exista la aceptacin expresa o tcita de la otra. Este "comportamiento interpretativo" arroja luz sobre la verdadera intencin de los contratantes respecto a los alcances que quisieron dar al compromiso a cuyo cumplimiento quedaron sujetos. Acorde con ello, el artculo 1851 del Cdigo Civil del Distrito Federal, contenido dentro del apartado de interpretacin de los contratos, establece en su segundo prrafo, que: "Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas.". Este precepto confirma la superioridad del elemento intencional, que ha de prevalecer sobre las palabras y sobre lo cual la conducta de las partes durante la vigencia del contrato es una valiosa fuente de interpretacin. CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 5224/2001. Banco del Atlntico, S.A., Institucin de Banca Mltiple. 24 de mayo de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Marco Antonio Rodrguez Barajas. Secretaria: Leticia Araceli Lpez Espndola. Amparo directo 10244/2002. Miguel Gonzlez Larriba. 20 de enero de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Gilda Rincn Orta. Secretario: Ramiro Ignacio Lpez Muoz. Amparo directo 4044/2003. Banco Nacional de Mxico, S.A. 30 de abril de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Walter Arellano Hobelsberger. Secretario: Enrique Cantoya Herrejn. Amparo directo 15584/2003. Sergio Linares Van Hasselt. 19 de enero de 2004. Unanimidad de votos. Ponente: Walter Arellano Hobelsberger. Secretario: Enrique Cantoya Herrejn.

Amparo directo 16284/2003. Linda Yasmn Rich Rodrguez. 2 de febrero de 2004. Unanimidad de votos. Ponente: Gilda Rincn Orta. Secretaria: Carmina S. Corts Pineda. (El realce es nuestro) En consecuencia de lo anterior, es dable concluir que, en materia

contractual, la voluntad de las partes es ley suprema, siempre y cuando se respeten las disposiciones legales, situacin que acontece en la especie, toda vez que el contrato mediante el cual se constituye mi representada, se llev a cabo atendiendo los ordenamientos legales aplicables, esto es, entre otras cosas, cumpliendo con los elementos de existencia del mismo, sealando el libre consentimiento de las partes para contratar, as como el objeto del mismo, tal y como se demuestra a continuacin y que se desprende del anlisis que esa H. Sala Regional se sirva hacer al contrato que en va de prueba se acompaa como anexo nmero 1. Tal y como se desprende de del Contrato que nos ocupa, el mismo contiene el acuerdo de voluntades (consentimiento) de los individuos que se constituye en la diversa entidad ___________ a efectos de formar una sociedad civil, en el cual se sealan como Estatutos esenciales del contrato los siguientes: DECIMO PRIMERO.- PARA LA ADMISIN DE SOCIOS, A CUALQUIER DE LAS CLASES ESTABLECIDAS EN EL ARTCULO SEXTO, SE REQUIERE UNA SOLICITUD ESCRITA FIRMADA POR LA PERSONA SOLICITANDTE, ANEXANDO LA EVIDENCIA DOCUMENTAL DEL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS EN ESOTS ESTATUTOS Y ESTA DEBE SER APOYADA POR DOS SOCIOS ACTIVOS. LA SOLICITUD DE INGRESO SERA PRESENTADA ANTE LA SOCIEDAD DE INGRESO SERA PRESENTADA ANTE EL CONSEJO DIRECTIVO, QUIEN TENDRA LA FACULTAD DE ACEPTAR O RECHAZAR DICHA SOLICITUD, SIN TENER OBLIGACIN DE EXPRESAR LA CAUSA, ASI MISMO PODRA ESTABLECER LAS MODALIDADES Y CONDICIONES QUE ESTIME CONVENIENTE, PERO SU RESPUESTA DEBERA EFECTUARSE EN CUALQUEIRA DE LOS SENTIDOS DENTRO DE LOS TREINTA DIAS NATURALES A LA PRESENTACIN. EL ACUERDO DEL CONSEJO DIRECTIVO SERA INAPELABLE. - - ------------ --------------- -----...// DECIMO CUARTO.- EL CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD SERA VARIABLE, EL MONTO MAXIMO DEL MISMO SERA ILIMITADO.- EL CAPITAL SOCIAL ESTARA REPRESENTADO POR PARTES SOCIALES NOMINATIVAS LIBERADAS INTEGRAMENTE SUSCRITAS Y PAGADAS, CON UN VALOR NOMINAL DE MIL PESOS MONEDA NACIONAL CADA UNA DE ELLAS. LAS PARTES SOCIELS REPRESENTATIVAS DEL CAPITAL SOCIAL PROPIEDAD DE SOCIOS ACTIVOS SE DISTINGUIRA POR CORRESPONDER A LA CATEROGIA A, SE EMITIRAN EN DIFERENTES SERIES SEGN LA FECHA DE LA ASAMBLEA QUE APROBO EL INCREMENTO, SE DIFERENCIARA CADA SERIE DE LAS

DEMAS POR UN DIGITO QUE SIGA EL ORDEN NUMERICO DE UNO EN ADELANTE, PODRAN SER EMITIDAS POR SIMPLE ACUERDO DE ASAMBLEA GENERAL DE SOCIOS SIN QUE ELLO IMPLIQUE MODIFIACIN A LOS ESTATUTOS DE LA SOCIEDAD Y TAMBIEN SERAN NOMINATIVAS. - - - - - - - // DECIMO SEXTO.- LA SOCIEDAD LLEVARA UN LIBRO DE REGISTRO DE SOCIOS Y CONSIDERARA COMO TAL A QUIN APAREZCA REGISTRADO EN DICHO LIBRO, LAS ANOTACIONES EXTEMPORANEAS SOLO SURTIRAN EFECTO A PARTIR DE LA FECHA EN QUE LA ANOTACION QUEDE LEGALMENTE FIRME . - - - - - - - - --------------DECIMO SEPTIMO.- EL CAPITAL SOCIAL PODRA AUMENTAR O DISMINUIR SIN NECESIDAD DE REFORMAR LOS ESTATUTOS SOCIALES, CON LA UNICA FORMALIDAD DE QUE LOS AUMENTOS O DISMINUCIONES SE HAGAN EN LA FORMA Y TERMINOS O CONDICIONES SEALADOS EN ESTOS ESTATUTOS, Y EN LO NO PREVISTO, POR LO ACORDADO POR LA ASAMBLEA GENERAL DE SOCIOS. LOS AUMENTOS Y DISMINUCIONES DEBERAN IN SCRIBIRSE EN EL LIBRO DE REGISTRO QUE AL EFECTO LLEVE LA SOCIEDAD. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ------ // De lo anterior se desprende que, el contrato que fue exhibido tanto en la etapa oficiosa, como en la presente instancia, expresa la voluntad de las partes, es decir su manifestacin expresa respecto de los siguientes temas: Respecto a la admisin de socios, nicamente requiere de que estos presente su solicitud escrita, apoyada por dos socios activo ante el Consejo Directivo, quien aceptara o rechazara la solicitud. Fecha en que se considerara que quedan firmes las anotaciones que se realicen en el libro de registro de socios. El capital social podr aumentar o disminuir sin mayor formalidad que la expresamente prevista en sus estatutos y sin que sea necesario reformar estos. En este entendido, resulta evidente la ilegalidad de la resolucin recada al recurso de revocacin al no darle valor probatorio a los Estatutos de la Sociedad y exigir mayores requisitos para la admisin de nuevos socios y para los aumentos de capital de la sociedad que los manifestados libremente por las partes en el Contrato de la Sociedad e incluso que los previstos por la propia ley de la materia, que no dispone formalidad alguna al respecto. As pues, la autoridad demandada no tiene razn alguna para sealar que el Libro de Registro de Accionistas y de Aumento y/o Disminucin de Capital, as

como el Acta de asamblea general ordinaria de socios de fecha 28 de mayo de 2003, mediante la cual se autoriza el aumento de capital en la parte variable en cantidad de $7000,000.00, son contradictorios a la Sesin del Consejo Directivo de fecha 6 de junio de 2003, en virtud de que fue en esta Sesin cuando se admiti como socios solidarios a las C.C. _______ y _______ y que, por ende deviene en ilegal su registro con fecha 28 de mayo de 2003. Lo anterior en virtud de que, si bien es cierto en el Libro de Registro de Accionistas y de Aumento y/o Disminucin de Capital de mi representada, se acento que se admita a las C.C. ______ y ______, como nuevas socias, con fecha 28 de mayo de 2003, tambin lo es que, atendiendo a sus Estatutos, dicha anotacin surte efectos a partir de la fecha en que la misma quede firme, esto es, con fecha 6 de junio de 2003, fecha en que la Sesin del Consejo Directivo las admiti como socias, por lo que es evidente que no existe contradiccin entre los datos asentados en dichos documentos que soportan la operacin realizada entre ___________ y sus socias las C.C. ______ y ______, por lo cual la autoridad hacendaria estaba obligada a analizarlos armnicamente, en conjunto con los registros contables que fueron exhibidos en la fase oficiosa y otorgarles valor probatorio pleno y en consecuencia concluir que las aportaciones realizadas por las C.C. ______ y ______, efectivamente constituyen un aumento a la parte variable del capital de mi representada y por lo tanto, resulta ilegal que dicha autoridad haya considerado dicha aportacin como un ingreso. En ese mismo tenor de ideas, resulta ilegal la argumentacin de la demandada en el sentido de que es irregular que aparezcan en el Libro de Registro de Accionistas y de Aumento y/o Disminucin de Capital, registradas con fecha 28 de mayo de 2003, como socias las C.C. ______ y _______, si en el Acta de Asamblea General Ordinaria de Socios no se llego a acuerdo alguno sobre la aceptacin de nuevos socios, el nombre de los mismos o el monto de su aportacin, en virtud de que como esa H. Sala Fiscal y Administrativa podr constatar del simple anlisis que realice a la sealada acta de Asamblea, podr advertir que los socios reunidos en sta, expresamente sealan que no obstante que de la orden del da se desprende discutir la admisin de nuevos socios, quienes han presentado su solicitud de ingreso y cumplen con los requisitos de los estatutos de consolidar los planes de expansin de la sociedad, los socios. Por otra parte, resulta del todo carente de sustento jurdico el argumento vertido por la autoridad demandada al resolver el recurso de revocacin intentado por mi poderdante en el sentido de que en el caso de que se haya atendiendo a las disposiciones de los Estatutos sea el Consejo Directivo quien determine la aceptacin o rechazo de la solicitud de ingreso de

elevado a escritura pblica el contrato de sociedad, si se tiene la obligacin de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, al igual que todas las reformas que sufra dicho contrato, en trminos de lo dispuesto por el artculo 2935, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, no obstante que la escritura constitutiva seale que el aumento o disminucin de capital es permitido sin mayores formalidades que las establecidas en el mismo, en virtud de que ilegalmente la autoridad demandada esta desconociendo el alcance de los Estatutos sociales, que como ya se seal anteriormente, al representar la voluntad de las partes, son ley suprema en materia contractual, por lo que resulta del todo ilegal que arbitrariamente la autoridad demandada pretenda contravenir lo dispuesto por dichos Estatutos y exigirle a mi representada mayores requisitos de forma que los previstos en la ley. As mismo, tambin resulta contraria a derecho la argumentacin en que la demandada sustenta su resolucin recada el recurso de revocacin, en el sentido de que, por ministerio de ley, se deber inscribir en el registro la reforma que sufra la escritura pblica, mxime que el artculo 2936 del referido ordenamiento legal establece que los documentos que se deban y no se hayan registrado, solo producir efectos entre quienes los otorgaron, pero no producirn perjuicios a terceros, en virtud de que como ya se ha sealado con anterioridad, el aumento de capital decretado por mi representada no es un acto susceptible de registrarse en el Registro Pblico de las Sociedades, en virtud de que, tal y como lo disponen sus Estatutos, no se requiere de dicha formalidad para que el mismo sea valido, as como tampoco el Cdigo Civil de Veracruz prev tal requisito para su validez, por lo que en el caso concreto el numeral que cita la autoridad, no resulta aplicable. Por lo que en ese tenor de ideas, tampoco resulta conducente que la autoridad ahora demandada desestimara el valor probatorio del instrumento pblico nmero 14,620, de fecha 29 de junio de 2007, pasada ante la fe del Notario Pblico nmero 7 de la Ciudad de Crdoba, Lic. Jos lvarez Jcome, que contiene el Acta de Asamblea General Ordinaria en la que los socios de la empresa ________, aprueban el aumento de capital en cantidad de $7000,000.00 (Siete Millones Seiscientos Mil Pesos 00/100 M.N.) mediante la emisin de 7,000 partes sociales (serie S-1), decretadas a un precio de $1000.00 (Mil pesos 00/100 M.N.) por parte social, ms una prima por colocacin de las partes sociales en cantidad de $700,000.00 (Setecientos Mil 00/100 M.N.); por su falta de protocolizacin oportuna ante notario pblico, y por falta de inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, en virtud de que en el caso concreto el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz no prev tales requisitos, tal y como ha quedado sealado previamente.

En el caso que nos ocupa no aplica en virtud de que se niega lisa y llanamente con el artculo 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que exista una disposicin legal que obligue a las sociedades civiles, como lo es la hoy actora, en inscribir ante el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio u otorgar ante Notario Pblico sus aumentos de capital para que una autoridad fiscal como la que emite la ilegal resolucin que por esta va se impugna, quiera darles valor probatorio. A mayor abundamiento, se seala que las obligaciones de registro en el Registro Pblico del Comercio se encuentran estipuladas en los artculos 16 y 19 Cdigo de Comercio, Ordenamiento Legal que en la especie no resulta aplicable, en virtud de que el mismo es nicamente aplicable para regular los actos comerciales, como dispone su artculo 1, al respeto los artculos antes referidos disponen: Artculo 1.- Los actos comerciales solo se regirn por lo dispuesto en este Cdigo y las dems leyes mercantiles aplicables. Artculo 16.- Todos los comerciantes, por el hecho de serlo, estn obligados: // II.- A la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, de los documentos cuyo tenor y autenticidad deban hacerse notorios; // Artculo 19.- La inscripcin o matrcula en el registro mercantil ser potestativa para los individuos que se dediquen al comercio, y obligatoria para todas las sociedades mercantiles y para los buques. Los primeros quedarn matriculados de oficio al inscribir cualquier documento cuyo registro sea necesario. (El realce es nuestro) As las cosas, se desprende que en virtud de que, la compaa es un Sociedad Civil, no tiene la obligacin de protocolizar ante notario pblico las Actas de Asamblea que celebre y mucho menos inscribirla en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio. Al respecto resulta aplicable la siguiente tesis jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin, que si bien no es obligatoria para esa autoridad fiscal, si es funde de derecho:

Registro No. 241036 Localizacin: Sptima Instancia: Fuente: Semanario 109-114 Pgina:

Tercera Judicial de Cuarta

la

poca Sala Federacin Parte 161

Tesis Materia(s): Civil

Aislada

SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE. NO REQUIEREN MODIFICAR SU ESCRITURA SOCIAL PARA AUMENTAR O DISMINUIR SU CAPITAL. Es verdad que en trminos de la fraccin III del artculo 182 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, son asambleas extraordinarias las que se renan para tratar, entre otros asuntos, el aumento o reduccin del capital social; sin embargo, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 213 de la citada legislacin, que se refiere a las sociedades de capital variable, en stas el capital social ser susceptible de aumento por aportaciones posteriores de los socios y por admisin de nuevos socios y de disminucin de dicho capital por retiro parcial o total de las aportaciones, sin ms formalidades que las establecidas en el propio captulo III de dicho ordenamiento, con la circunstancia de que la razn legal de este ltimo extremo, obedece a que en las sociedades de este tipo, resulta inadecuado el principio de permanencia constante del mismo monto del capital, puesto que dichos entes realizan negocios que por su especial naturaleza requieren, en diversos momentos de su existencia, cantidades absolutamente desiguales de capital y es en funcin de ello que el aumento o disminucin del mismo, puede hacerse sin necesidad de modificar la escritura social y por tanto, sin que sea necesaria la celebracin de la asamblea general extraordinaria de accionistas a que se refiere el primero de los preceptos citados con anterioridad, por lo que la nica limitacin es que dicho aumento o disminucin se lleve a cabo en los trminos del contrato social. Amparo directo 5973/74. Transportes del Pacfico, S.A. de C.V. 5 de junio de 1978. Cinco votos. Ponente: Salvador Mondragn Guerra. Secretario: Eduardo Lara Daz. Genealoga: Informe 1978, Segunda Parte, Tercera Sala, tesis 138, pgina 101.

C) Por otra parte resulta, contrario a derecho el argumento de la autoridad demandada en el sentido de que en la especie no resultan aplicables los criterios normativos 4/2004/CFF y 5/2004/CFF, en virtud de que los mismos reflejan el acuerdo de voluntades entre las partes, sin efectos a terceros, en los casos de fusin y liquidacin, los cuales no se relacionan al aumento de capital y admisin de nuevos socios, cuando los documentos soporte de la contabilidad contienen irregularidades, en virtud de que como qued de debidamente acreditado en el apartado A) del presente concepto

impugnacin, la contabilidad de mi mandante no presenta irregularidad alguna, sino que cumple cabalmente con los requisitos previstos por el artculo 28 del Cdigo Fiscal de la Federacin y 26 del Reglamento del referido ordenamiento legal, al asentarse de manera analtica las operaciones que se realizan, por lo que al no acreditar tales irregularidades la autoridad demandada, resultan aplicables por analoga los siguientes criterios normativos del Servicio de Administracin Tributaria emitidos en el siguiente sentido:
4/2004/CFF Momento en que se lleva a cabo la fusin, para efectos de la presentacin del aviso ante las autoridades fiscales.

Para efectos de la presentacin del aviso a que se refiere el artculo 14-B, fraccin I inciso a) del Cdigo Fiscal de la Federacin y 5-A, fraccin II de su Reglamento, se entender que la fusin de las personas morales se lleva a cabo en la fecha en que se toma el acuerdo respectivo , o en su caso, en la fecha que se haya sealado en el propio acuerdo. Lo anterior, con fundamento en los artculos 11, segundo prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, 178, 182, fraccin VII, 200, 222, 223 y 225 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, as como el artculo 21, fraccin V del Cdigo de Comercio y 1o. del Reglamento del Registro Pblico de Comercio. En consecuencia, se considera que para efectos de la presentacin del aviso de fusin ante las autoridades fiscales, la fusin se lleva a cabo, en el momento en que es tomado dicho acuerdo en la asamblea extraordinaria de accionistas o el sealamiento en sta de una fecha determinada, por ser ste el rgano supremo de las sociedades mercantiles. 5/2004/CFF Inicio del ejercicio de liquidacin. Para efectos del artculo 22, fraccin I del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin y la forma oficial correspondiente, el ejercicio de liquidacin de las personas morales inicia en el momento en que se llev a cabo la asamblea extraordinaria en la que se tom el acuerdo de disolucin o, en su caso, en la fecha que se haya sealado en el propio acuerdo. La liquidacin nace del acuerdo de disolucin tomado en la asamblea general de accionistas, cuyas resoluciones, por ser el rgano supremo de las sociedades mercantiles, tienen validez y son obligatorias an para los ausentes o disidentes. La protocolizacin ante notario pblico o la inscripcin de las actas en el registro pblico del comercio son formalidades que deben revestir las actas que se levanten en asamblea extraordinaria. No obstante, esta falta no impide que produzca sus efectos y, dicha protocolizacin o la inscripcin, puede ser demandada por cualquiera de los socios o por un tercero que resulte afectado en sus intereses jurdicos. As, se tiene que la persona moral, por su propio acuerdo de disolucin derivado de cualquiera de los motivos sealados en el artculo 229 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, comienza a liquidarse a partir de ese momento y, por ello, resulta que el ejercicio de liquidacin para efectos fiscales debe coincidir con la misma fecha. Lo anterior, tiene su fundamento en los artculos 11, segundo prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin; 178, 182, fraccin II, 200, 229, fraccin III, 233, 234 y dems aplicables de la Ley General de Sociedades Mercantiles, as como 21, fraccin V y 26 del Cdigo de Comercio.

De los criterios transcritos se desprende que es el propio Servicio de Administracin Tributaria, quien ha reconocido que los acuerdos tomados por el rgano supremo de las sociedades, que en este caso es la Asamblea General de Socios, surten efectos al momento en que se toman dichos acuerdos y no hasta el momento en que son protocolizados ante notario pblico o inscritos en el Registro Pblico correspondiente , por lo que resulta errnea la apreciacin de la autoridad fiscalizadora al resolver la resolucin recada al recurso de revocacin, en la que seala que el aumento de capital decretado en la Asamblea General Ordinaria de Socios celebrada con fecha 28

de mayo de 2003, no

puede ser considerada como tal por la falta de

protocolizacin oportuna ante notario pblico. D) A manera de evidenciar an ms la ilegalidad de la resolucin impugnada, se desprende que la misma es del todo incongruente, en virtud de que no obstante que la autoridad demandada al resolver el recurso de revocacin ilegalmente confirma el crdito fiscal determinado a mi mandante bajo una serie de argumentos carentes de toda lgica y sustento jurdico, al pretender que mi mandante de cumplimiento a sus caprichosas y arbitrarias pretensiones, en el sentido de exigir que mi mandante protocolice ante Notario Pblico sus Actas de Asamblea y las Registre ante el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, se desprende que la propia autoridad reconoce expresamente a foja 9 de la resolucin contenida en el oficio nmero 600-712007-0028, que en trminos de lo dispuesto por el Cdigo Civil del Estado de Veracruz NO EXISTE LA OLBIGACIN DE PROTOCOLIZAR E INSCRIBIR EL CONTRADO DE SOCIEDAD EN EL REGISTRO PBLICO DE LA PROPIEDAD, NI LAS REFORMAS QUE SUFRA ESTE, tal y como se seala a continuacin: Al respecto, se destaca que, acorde con lo previsto por el legislador en el Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, no existe la obligacin de protocolizar e inscribir el contrato de sociedad, en el Registro Pblico de la Propiedad, ni las reformas que sufra ste, sin embargo, en el caso de que se haya elevado a escritura pblica, se tiene la obligacin de inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad y de Comercio, al igual que todas las reformas que sufra dicho contrato, de conformidad con lo dispuesto por el legislador en el artculo 2935, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, por lo que, an cuando son susceptibles de ser variados los requisitos que todo contrato de sociedad debe contener por as convenir a los intereses de sus socios, es un hecho irrefutable que con el aumento de socios y el incremento de capital, se est modificando la escritura pblica relativa al contrato de sociedad que inicialmente se cre, por lo que, se deber inscribir la reforma que sufra la misma; sin que sea jurdico afirmar que por haberse sealado en el dcimo sptimo estatuto social de la escritura constitutiva que, el aumento y disminucin de capital es permitido sin mayores formalidades que las establecidas en dicho estatuto, y por ello, se permita reformar el original contrato de sociedad que se elev a la categora de escritura pblica, pues por ministerio de ley, se deber inscribir en el Registro, la reforma que sufra la escritura pblica, mxime que el artculo 2936, del Cdigo Civil para el Estado de Veracruz, establece que los documentos que se deban registrar y no se hayan registrado, slo producirn efectos entre quienes los otorgaron, pero no podrn producir perjuicios a tercero. (El realce es nuestro) As las cosas, la confesin expresa de la autoridad constituye una prueba plena dentro del procedimiento contencioso administrativo, en trminos del artculo

46 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, el cual seala en la parte que interesa.
ARTCULO 46.- La valoracin de las pruebas se har de acuerdo con las siguientes disposiciones: I. Harn prueba plena la confesin expresa de las partes, las presunciones legales que no admitan prueba en contrario, as como los hechos legalmente afirmados por autoridad en documentos pblicos, incluyendo los digitales; pero, si en los documentos pblicos citados se contienen declaraciones de verdad o manifestaciones de hechos de particulares, los documentos slo prueban plenamente que, ante la autoridad que los expidi, se hicieron tales declaraciones o manifestaciones, pero no prueban la verdad de lo declarado o manifestado.

//

As pues, con fundamento en las manifestaciones antes vertidas, se desprende, que el actuar de la autoridad ahora demandada fue del todo ilegal, en virtud de que ella misma esta reconociendo que el requisito que arbitrariamente pretende imponer a mi mandante no esta previsto en la Ley de la materia. Por lo antes expuesto y fundado se acredita plenamente la ilegalidad de la resolucin impugnada por violar en perjuicio de ________, la garanta de legalidad contenida en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en relacin con el artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que el oficio nmero 600-71-2007-0028, de fecha 15 de enero de 2007, emitido por la Administracin Local Jurdica de Crdoba, esta indebidamente fundado y motivado, por lo que en consecuencia procede que esa H. Sala Fiscal y Administrativa declare la nulidad lisa y llana del mismo, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 51, fraccin IV y 52, fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo. CUARTO.- Procede que esa H. Sala Regional del Golfo, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 51 fraccin IV en relacin con el diverso 52 fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, declare la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio 600-71-2007-0028, de fecha 15 de enero de 2007, mediante la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba resuelve el recurso de revocacin intentado con mi mandante, en el sentido de confirmar el crdito fiscal determinado a mi representada por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba en cantidad total de $1144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, actualizaciones, recargos y multas, en virtud de que el mismo se encuentra indebidamente fundado y motivado en trminos del artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que la autoridad demandada analiz los hechos de manera indebida al momento de emitir la resolucin recada al recurso de revocacin, en total contravencin de lo dispuesto por el artculo 55, fraccin VI del Cdigo Fiscal de la Federacin,

en relacin con el diverso artculo 90 de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Como ya se mencion en el tercer concepto de violacin de la presente demanda contenciosa administrativa, el artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece los requisitos que deben contener los actos administrativos que se deban notificar, requisitos que son necesarios a fin de salvaguardar la seguridad jurdica de los particulares frente al acto de molestia de autoridades administrativas. As pues, en la especie, la resolucin recada al recurso de revocacin que hoy se impugna, resulta violatoria de dichos principios, en virtud de que la autoridad apreci los hechos que la motivaron de manera equivocada, lo cual la llev a emitir una resolucin indebidamente fundada y motivada, como se ver a continuacin: III. En el apartado C, del agravio primero, del escrito de recurso de revocacin, la recurrente argumenta la indebida fundamentacin y motivacin de la resolucin recurrida, por el hecho de que la autoridad fiscalizadora determina como ingresos omitidos la cantidad de $11,599.00, depositados en efectivo, en la cuenta bancaria nmero XXXXX de la institucin bancaria Santander Serfin, S.A., abierta a nombre de la contribuyente __________, por el ejercicio fiscal correspondiente del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, lo cual asegura es totalmente errneo y falso, toda vez que se encuentran asentados en los registros contables, que afirma, la propia autoridad reconoce expresamente en el oficio de observaciones nmero 500-21-00-04-01-2006-4289, de ah que las partidas asentadas en la contabilidad, no se pueden considerar omisiones. La afirmacin de la recurrente es insuficiente, toda vez que si bien es cierto del oficio de observaciones nmero 500-21-0004-01-2006-4289, se desprende que la cantidad de $11,599.00, por concepto de ingresos omitidos, se encuentra registrada en el Libro Diario y Mayor como depsitos en efectivo, tambin cierto es que a fojas de la 38 a la 41 de ese oficio, la autoridad fiscal especific que su registro en contabilidad no se respald con documentacin comprobatoria, de conformidad con lo previsto por el artculo 28, penltimo prrafo, del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el diverso 26, primer prrafo, fraccin I, del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin, de ah que se considerarn ingresos segn lo previsto en el artculo 55, prrafo primero, fraccin VI del Cdigo Fiscal de la Federacin, al advertirse irregularidades en su contabilidad que imposibilitan el conocimiento de sus operaciones, preceptos legales que fueron invocados en la resolucin recurrida, sin que la recurrente ofrezca prueba alguna tendiente a demostrar el origen de la cantidad de $11,599.00, que se deposit en efectivo, en a cuenta XXXXXX, a travs de los respaldos documentales que justifiquen su registro contable y en consecuencia, se desestima su argumento, en trminos del artculo 81 del Cdigo Fiscal de Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria.

//. En consecuencia, contrario a lo que manifiesta la contribuyente, el precepto antes citado no seala que todo depsito en cuenta bancaria del contribuyente registrado en su contabilidad no pague el impuesto, sino que por el contrario, dispone que los depsitos en la cuenta bancaria del contribuyente que no correspondan a registros de su contabilidad que est obligado a llevar, son ingresos y valor de actos o actividades por lo que se deben pagar contribuciones, en virtud de lo cual si bien es cierto que la contribuyente revisada registr en su contabilidad los depsitos efectuados en su cuenta bancaria en cantidad de $19,711,599.00, lo cierto es que los mismos presentaban irregularidades que no desvirtu durante la revisin de que fue objeto y no acredit de manera fehaciente que dichos depsitos correspondan al concepto de aportaciones de capital ni el origen de los depsitos en efectivo, en virtud de que los registros contables no se encontraron soportados con documentacin comprobatoria, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 28, penltimo prrafo, del Cdigo Fiscal de la Federacin y 26 primer prrafo, fraccin I, de su reglamento, motivo por el cual, la autoridad revisora, con fundamento en el artculo 55, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo citado, determin que los mismos corresponden a ingresos determinados presuntivamente, con lo que se comprueba lo infundado del presente argumento.
(El realce es nuestro)

De

la

anterior

transcripcin

se

desprende

que

la

autoridad

revisora

medularmente centro sus argumentos en los siguientes puntos: Que mi representada se ubica en la causal de determinacin presuntiva de su utilidad fiscal, en trminos del artculo 55, primer prrafo, fraccin VI, del Cdigo Fiscal de la Federacin. Que se le aplicar al total de los ingresos que le fueron determinados a mi representada, el coeficiente de utilidad del 39% el cual a

consideracin de la autoridad, es el que le corresponde por su tipo de actividad, en trminos del artculo 90, de la Ley del Impuesto sobre la Renta. En ese sentido, es que al emitir la resolucin impugnada la autoridad ilegalmente apoya la determinacin presuntiva de ingresos con fundamento en el artculo 55, fraccin VI del Cdigo Fiscal de la Federacin, numeral que seala: Artculo 55. Las autoridades fiscales podrn determinar presuntivamente la utilidad fiscal de los contribuyentes, o el remanente distribuible de las personas que tributan conforme al

Ttulo III de la Ley del Impuesto sobre la Renta, sus ingresos y el valor de los actos, actividades o activos, por los que deban pagar contribuciones, cuando: I. Se opongan u obstaculicen la iniciacin o desarrollo de las facultades de comprobacin de las autoridades fiscales; u omitan presentar la declaracin del ejercicio de cualquier contribucin hasta el momento en que se inicie el ejercicio de dichas facultades y siempre que haya transcurrido ms de un mes desde el da en que venci el plazo para la presentacin de la declaracin de que se trate. Lo dispuesto en esta fraccin no es aplicable a aportaciones de seguridad social. II. No presenten los libros y registros de contabilidad, la documentacin comprobatoria de ms del 3% de alguno de los conceptos de las declaraciones, o no proporcionen los informes relativos al cumplimiento de las disposiciones fiscales. III. Se d alguna de las siguientes irregularidades: a) Omisin del registro de operaciones, ingresos o compras, as como alteracin del costo, por ms de 3% sobre los declarados en el ejercicio. b) Registro de compras, gastos o servicios no realizados o no recibidos. c) Omisin o alteracin en el registro de existencias que deban figurar en los inventarios, o registren dichas existencias a precios distintos de los de costo, siempre que en ambos casos, el importe exceda del 3% del costo de los inventarios. IV. No cumplan con las obligaciones sobre valuacin de inventarios o no lleven el procedimiento de control de los mismos, que establezcan las disposiciones fiscales. V. No se tengan en operacin las mquinas registradoras de comprobacin fiscal o bien, los equipos y sistemas electrnicos de registro fiscal que hubieran autorizado las autoridades fiscales, los destruyan, alteren o impidan darles el propsito para el que fueron instalados. VI. Se adviertan otras irregularidades en su contabilidad que imposibiliten el conocimiento de sus operaciones. La determinacin presuntiva a que se refiere este artculo, proceder independientemente de las sanciones a que haya lugar. Del artculo antes transcrito se desprende que, las autoridades fiscales podrn determinar presuntivamente ya sea la utilidad fiscal o bien el remanente distribuible a los contribuyentes, sealando los siguientes supuestos: *Cuando los contribuyentes se opongan u obstaculicen las facultades de comprobacin de las autoridades fiscales, o bien, omitan presentar alguna de sus declaraciones de impuestos. *Sus libros o registros de contabilidad, no presenten ms del 3% de alguno de los conceptos de las declaraciones o no proporcionen los informes relativos al cumplimiento de las disposiciones fiscales. *Se omita el registr de operaciones, ingresos o compras o alteracin del costo por ms de 3% sobre los declarados en el ejercicio.

*Se registren compras, gastos o servicios no realizados o no recibidos. *Omitan o alteren sus registros de existencias de inventarios o registren existencia a precios distintos del costo, siempre que el importe exceda el 3% del costo de inventarios. *No cumplan con las obligaciones sobre valuacin de inventarios o no lleven el procedimiento que establezcan las disposiciones fiscales para el control de los mismos. *No estn operando, destruyan o den otro propsito a las mquinas registradoras de comprobacin fiscal o a los equipos de registro fiscal. *Irregularidades en su contabilidad que imposibiliten el conocimiento de sus operaciones. As pues, en la especie, al emitir la resolucin por esta va impugnada, la autoridad demandada, fundamenta la determinacin presuntiva que finca a mi poderdante en la fraccin VI del sealado numeral, misma que hace referencia a irregularidades en la contabilidad del contribuyente que imposibiliten el conocimiento de operaciones, supuesto que no se surte en la especie, toda vez que, como ya qued debidamente acreditado a travs del Tercer Concepto de Impugnacin, mi mandante desde el inicio de sus operaciones ha cumplido correctamente con sus obligaciones de llevar la contabilidad, en los trminos que establece tanto el Cdigo Fiscal de la Federacin, as como la Ley del Impuesto sobre la Renta y sus respectivos Reglamentos. En ese tenor de ideas, y como esa H. Autoridad podr constatar de las constancias que integran la revisin de gabinete, exhibi ante la autoridad revisora toda las constancias, documentos, mecanismos y libros que integran su contabilidad, por lo que de un anlisis integral y relacionado de dichos documentos la autoridad revisora estaba en posibilidades de conocer perfectamente las operaciones que realiza mi representada, en virtud de que, de los registros contables y documentacin corporativa que se exhibieron en el proceso fiscalizador, no se desprende que exista irregularidad u omisin alguna en su contabilidad. Al respecto resulta aplicable la siguiente tesis de jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin, que a continuacin se relaciona:
No. Registro: 182,200 Tesis aislada Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XIX, Febrero de 2004 Tesis: VI.3o.A.170 A Pgina: 1047 DETERMINACIN PRESUNTIVA DE INGRESOS. PREVIO AL PROCEDIMIENTO RELATIVO DEBE ATENDERSE SI SE COLMARON O NO LOS REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA (LEGISLACIN VIGENTE EN 1998). De la interpretacin del artculo 55, fraccin VI, del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente en 1998, se advierte que las autoridades hacendarias pueden determinar presuntivamente la utilidad fiscal de los contribuyentes, sus ingresos y el valor de los actos, actividades o activos por los que deben pagar contribuciones; sin embargo, para que proceda el despliegue de dicha facultad se requiere forzosamente la concurrencia de dos requisitos, a saber: a) Que se adviertan irregularidades en la contabilidad del contribuyente (diferentes de las que el mismo precepto contempla en sus dems fracciones); y, b) Que esas irregularidades imposibiliten realmente el

conocimiento de las operaciones realizadas en el periodo o ejercicio sujeto a revisin. Por consiguiente, en aquellos casos en los que la Sala Fiscal, antes de analizar los planteamientos de las partes sobre la satisfaccin o no de tales requisitos, sin ms concluye que la resolucin determinante del crdito es ilegal porque las autoridades demandadas no se ajustaron a las reglas del procedimiento que establecen los artculos 56, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin y 62, primer prrafo, de la Ley del Impuesto sobre la Renta vigentes en el citado ao, es evidente que contraviene los principios de congruencia y exhaustividad a que alude el diverso 237 del sealado cdigo tributario, que obliga a conceder el amparo para efectos de que la Sala responsable se pronuncie en lo relativo, toda vez que antes de analizar el correcto o indebido procedimiento en la determinacin de tal estimativa, de acuerdo con la litis planteada ante su potestad, debe definir si se cumplieron o no los referidos requisitos de procedencia. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 379/2003. Servicios Industriales y Agrcolas de Mxico, S.A. de C.V. 25 de noviembre de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Jaime Ral Oropeza Garca. Secretario: Clemente Delgado Salgado. (El realce es nuestro)

De la tesis antes transcrita se desprende que, para que las autoridades fiscales puedan realizar una determinacin presuntiva de la utilidad fiscal de los ingresos del contribuyente, estas tienen que constatar fehacientemente dos circunstancias: 1.- Que existen irregularidades en la contabilidad, diferentes a las plasmadas en las otras fracciones del propio artculo 55 del Cdigo Fiscal de la Federacin. 2.Que las irregularidades encontradas efectivamente imposibiliten el

conocimiento de las operaciones que realiza el contribuyente revisado por el periodo o ejercicio en cuestin. As pues, para que la resolucin determinante de un crdito fiscal, que se apoya en una determinacin presuntiva de ingresos, emitida en trminos de lo dispuesto por la fraccin VI del artculo 55 del Cdigo Fiscal de la Federacin, se encuentre debidamente fundada y motivada, debe reunir ambas caractersticas, es decir la autoridad revisora, en primer trmino deber demostrar fehacientemente las irregularidades que encontr en la contabilidad del contribuyente revisado, mismas que deben ser distintas a las irregularidades sealadas expresamente en dicho numeral, y una vez que la autoridad revisora demostr la existencia de las irregularidades en la contabilidad del contribuyente, debe de expresar los motivos por los cuales dichas irregularidades no le permiten conocer las operaciones que realiza el contribuyente objeto de la revisin de escritorio, durante el periodo o ejercicio revisado.

Bajo esas consideraciones, esa H. Autoridad no dudar en concluir que la determinacin presuntiva que realiza la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba y que ilegalmente reitera la Administracin Local Jurdica de Crdoba, con fundamento en la fraccin VI del artculo 55 del Cdigo Fiscal de la Federacin, resulta infundada en virtud de que, como se sealo en el primer agravio del presente ocurso, mi representada cuenta con todos los elementos de la contabilidad previstos en las disposiciones fiscales, y en consecuencia no incurre en irregularidad alguna, por lo que, de haber realizado un correcto y minucioso anlisis, resulta inconcuso que, la autoridad demandante hubiera concluido que el depsito bancario recibido por mi representada por parte de sus socias las C.C. _______ y ______, no constituyen otra cosa que, aportaciones a la parte variable del capital social de mi poderdante, por el pago de las partes sociales que les corresponden al haber sido admitidas como socias mediante la Sesin celebrada por el Consejo Directivo con fecha 6 de junio de 2003, montos que en trminos del artculo 17 de la Ley del Impuesto sobre la Renta no son ingresos acumulables para efectos de la contribucin que ah se regula. En otro tenor de ideas, y siguiendo con el proceso de determinacin presuntiva que llev a cabo la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, y que confirma la Administracin Local Jurdica de Crdoba, encontramos que dicha autoridad aplic lo dispuesto por la fraccin VIII del artculo 90 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, que en la especie seala: Artculo 90. Las autoridades fiscales, para determinar presuntivamente la utilidad fiscal de los contribuyentes, podrn aplicar a los ingresos brutos declarados o determinados presuntivamente, el coeficiente de 20% o el que corresponda tratndose de alguna de las actividades que a continuacin se indican: I. Se aplicar 6% a los siguientes giros: Comerciales: Gasolina, petrleo y otros combustibles de origen mineral. II. Se aplicar 12% en los siguientes casos: Industriales: Sombreros de palma y paja. Comerciales: Abarrotes con venta de granos, semillas y chiles secos, azcar, carnes en estado natural; cereales y granos en general; leches naturales, masa para tortillas de maz, pan; billetes de lotera y teatros. Agrcolas: Cereales y granos en general. Ganaderas: Produccin de leches naturales. III. Se aplicar 15% a los giros siguientes:

Comerciales: Abarrotes con venta de vinos y licores de produccin nacional; salchichonera, caf para consumo nacional; dulces, confites, bombones y chocolates; legumbres, nieves y helados, galletas y pastas alimenticias, cerveza y refrescos embotellados, hielo, jabones y detergentes, libros, papeles y artculos de escritorio, confecciones, telas y artculos de algodn, artculos para deportes; pieles y cueros, productos obtenidos del mar, lagos y ros, substancias y productos qumicos o farmacuticos, velas y veladoras; cemento, cal y arena, explosivos; ferreteras y tlapaleras; fierro y acero, pinturas y barnices, vidrio y otros materiales para construccin, llantas y cmaras, automviles, camiones, piezas de repuesto y otros artculos del ramo, con excepcin de accesorios. Agrcolas: Caf para consumo nacional y legumbres. Pesca: Productos obtenidos del mar, lagos, lagunas y ros. IV. Se aplicar 22% a los siguientes rubros: Industriales: Masa para tortillas de maz y pan de precio popular. Comerciales: Espectculos en arenas, cines y campos deportivos. V. Se aplicar 23% a los siguientes giros: Industriales: Azcar, leches naturales; aceites vegetales; caf para consumo nacional; maquila en molienda de nixtamal, molienda de trigo y arroz; galletas y pastas alimenticias; jabones y detergentes; confecciones, telas y artculos de algodn; artculos para deportes; pieles y cueros; calzado de todas clases; explosivos, armas y municiones; fierro y acero; construccin de inmuebles; pintura y barnices, vidrio y otros materiales para construccin; muebles de madera corriente; extraccin de gomas y resinas; velas y veladoras; imprenta; litografa y encuadernacin. VI. Se aplicar 25% a los siguientes rubros: Industriales: Explotacin y refinacin de sal, extraccin de maderas finas, metales y plantas minero-metalrgicas. Comerciales: Restaurantes y agencias funerarias. VII. Se aplicar 27% a los siguientes giros: Industriales: Dulces, bombones, confites y chocolates, cerveza, alcohol, perfumes, esencias, cosmticos y otros productos de tocador; instrumentos musicales, discos y artculos del ramo; joyera y relojera; papel y artculos de papel; artefactos de polietileno, de hule natural o sinttico; llantas y cmaras; automviles, camiones, piezas de repuesto y otros artculos del ramo. VIII. Se aplicar 39% a los siguientes giros: Industriales: Fraccionamiento y fbricas de cemento. Comerciales: Comisionistas y otorgamiento del uso o goce temporal de inmuebles. IX. Se aplicar 50% en el caso de prestacin de servicios personales independientes.

Para obtener el resultado fiscal, se restar a la utilidad fiscal determinada conforme a lo dispuesto en este artculo, las prdidas fiscales pendientes de disminuir de ejercicios anteriores. Del artculo antes transcrito se desprende que las autoridades fiscales para determinar presuntivamente la utilidad fiscal de los contribuyentes, podrn aplicar a sus ingresos brutos declarados o determinados presuntivamente los siguientes coeficientes dependiendo de sus actividades: 20% coeficiente genrico.

6% en giros comerciales de gasolina, petrleo y otros combustibles de origen mineral.

12% en giros industriales como sombreros de palma y paja, y giros comerciales como abarrotes con venta de granos, semillas y chiles secos, azcar, carnes en estado natural; cereales y granos en general; leches naturales, masa para tortillas de maz, pan; billetes de lotera y teatros; agrcolas, como cereales y granos y ganaderos que produzcan leches naturales.

15% en los giros Comerciales de Abarrotes con venta de vinos y licores de produccin nacional; salchichonera, caf para consumo nacional; dulces, confites, bombones y chocolates; legumbres, nieves y helados, galletas y pastas alimenticias, cerveza y refrescos embotellados, hielo, jabones y detergentes, libros, papeles y artculos de escritorio, confecciones, telas y artculos de algodn, artculos para deportes; pieles y cueros, productos obtenidos del mar, lagos y ros, substancias y productos qumicos o farmacuticos, velas y veladoras; cemento, cal y arena, explosivos; ferreteras y tlapaleras; fierro y acero, pinturas y barnices, vidrio y otros materiales para construccin, llantas y cmaras, automviles, camiones, piezas de repuesto y otros artculos del ramo, con excepcin de accesorios; en giros Agrcolas de Caf para consumo nacional y legumbres y en Pesca: Productos obtenidos del mar, lagos, lagunas y ros.

22% a los rubros Industriales de Masa para tortillas de maz y pan de precio popular; Comerciales de Espectculos en arenas, cines y campos deportivos.

23% en giros Industriales de Azcar, leches naturales; aceites vegetales; caf para consumo nacional; maquila en molienda de nixtamal, molienda de trigo y arroz; galletas y pastas alimenticias; jabones y detergentes;

confecciones, telas y artculos de algodn; artculos para deportes; pieles y cueros; calzado de todas clases; explosivos, armas y municiones; fierro y acero; construccin de inmuebles; pintura y barnices, vidrio y otros materiales para construccin; muebles de madera corriente; extraccin de gomas y resinas; velas y veladoras; imprenta; litografa y encuadernacin. 25% a los rubros Industriales de Explotacin y refinacin de sal, extraccin de maderas finas, metales y plantas minero-metalrgicas; Comerciales de Restaurantes y agencias funerarias. 27% a los giros Industriales de Dulces, bombones, confites y chocolates, cerveza, alcohol, perfumes, esencias, cosmticos y otros productos de tocador; instrumentos musicales, discos y artculos del ramo; joyera y relojera; papel y artculos de papel; artefactos de polietileno, de hule natural o sinttico; llantas y cmaras; automviles, camiones, piezas de repuesto y otros artculos del ramo. 39% a los giros Industriales: Fraccionamiento y fbricas de cemento; Comerciales de Comisionistas y otorgamiento del uso o goce temporal de inmuebles. 50% en el caso de prestacin de servicios personales independientes.

As pues, en el caso concreto, al emitir la resolucin impugnada la autoridad demandada, considera que, en virtud de las actividades que realiza mi mandante, las cuales se desprenden de su acta constitutiva, encuadra en las actividades a las que habr de aplicarse el coeficiente del 39% sobre sus ingresos brutos declarados o determinados presuntivamente, sin embargo, tal consideracin de la autoridad resulta carente de cualquier sustento legal, en virtud de que como qued explicado a travs del tercer concepto de impugnacin hecho valer en el presente recurso el depsito recibido por mi mandante en cantidad de $19700,000.00 no constituyen un ingreso, por lo que no resultaba procedente tal determinacin as como tampoco resulta procedente la determinacin presuntiva correspondiente a los depsitos en efectivo en cantidad total de $11,599.00 Ahora bien, y a fin de evidenciar ms an la ilegalidad de la resolucin impugnada, al encontrarse indebidamente fundada y motivada, se desprende que resulta improcedente la aplicacin del coeficiente del 39% sobre las utilidades de mi representada, esto es, en el caso que, suponiendo sin conceder, esa H. Autoridad llegase a considerar que es legal la determinacin presuntiva, toda vez de acuerdo al objeto social sealado en el acta constitutiva

de mi representada, la cual cita la propia autoridad revisora, esta contribuyente realiza actividades de diversas ramas, por lo cual resulta ilegal que la sealada autoridad pretenda encuadrar todas sus actividades bajo ese supuesto. En el caso concreto, mi mandante realiza las siguientes actividades, de acuerdo a su objeto social: A).- La administracin de toda clase de bienes y derechos con el fin de preservar e incrementar el patrimonio comn. B).- Adquirir, enajenar, arrendar, dar o recibir en comodato, tomar y otorgar el uso y goce de cualquier titulo permitido por la ley, de bienes muebles e inmuebles, as como todo tipo de derechos incluidos las marcas y dems modalidades de la propiedad industrial. D).- La emisin, suscripcin, aceptacin, endoso y aval, de cualquier tipo de ttulos o valores mobiliarios que la ley permita. E).- La ejecucin de todos los actos, as como la celebracin de tipo de contratos y convenios que sean convenientes para los fines de la sociedad. As pues, en el caso concreto, la determinacin del coeficiente del 39% sobre la supuesta utilidad fiscal determinada por la autoridad revisora resulta ilegal, en virtud de que incorrectamente encuadra todas sus actividades bajo la fraccin que hace referencia a: Fraccionamiento y fbricas de cemento; Comerciales de Comisionistas y otorgamiento del uso o goce temporal de inmuebles, cuando el objeto principal de mi mandante es el sealado en el inciso a) de su objeto social, es decir, la administracin de toda clase de bienes y derechos con el fin de preservar e incrementar el patrimonio comn. Determinacin que resulta indebidamente fundada y motiva, porque,

suponiendo sin conceder, resultara procedente la determinacin presuntiva de ingresos, la autoridad debi de aplicar a la utilidad fiscal ilegalmente determinada el coeficiente que correspondiera a todas sus actividades o, por lo menos el que corresponde a su actividad preponderante, para el caso de que, por la pluralidad de actividades comprendidas en el objeto social de mi poderdante, no fuera posible encuadrarlas en un supuesto especfico, aplicar el coeficiente genrico del 20%. Al respecto sirve de apoyo la siguiente tesis emitida por el Pleno del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa:

No. Registro: 4,812 Precedente poca: Segunda Instancia: Pleno Fuente: R.T.F.F. Ao V. No. 37. Enero 1983. Tesis: II-TASS-4449 Pgina: 402 RENTA

ESTIMATIVA. APLICACION DEL COEFICIENTE GENERICO DE 15% REGULADO EN EL ARTICULO 33 PRIMER PARRAFO DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA. Si los giros del causante son de supermercados, tienda de ropa, restaurant y alquiler de locales comerciales, y la autoridad desconoce los ingresos obtenidos por la explotacin de cada uno de esos giros, y como no estn englobados todos ellos en una sola fraccin del artculo 33 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, fundadamente puede aplicar el coeficiente genrico del 15% regulado en el primer prrafo de dicho numeral, para determinar el ingreso global gravable del causante.(37) Revisin No. 260/82. Resuelta en sesin de 18 de enero de 1983, por mayora de 5 votos y 2 en contra. Magistrado Ponente: Edmundo Plascencia Gutirrez. Secretaria: Lic. Juana G. Dvila Ojeda.

QUINTO. Procede se declare la nulidad de la resolucin impugnada, en virtud de que la misma esta viciada de origen, al provenir de un ilegal proceso de fiscalizacin que dio origen al crdito fincado a mi representada, se viola lo dispuesto en los artculos 52 y 52-A de Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con lo dispuesto en el artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, situacin que conlleva a su a vez una trasgresin de las garantas de legalidad y seguridad jurdica contenidas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin Federal. En efecto, la resolucin ahora impugnada contraviene lo dispuesto en el artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin en relacin con los artculos 52 y 52-A del mismo ordenamiento, toda vez que dentro del oficio que dio origen a la revisin efectuada a mi mandante, la autoridad fiscal no expresa en forma clara y precisa las razones concretas por las cuales consider que la informacin y documentacin aportada por el auditor externo que dictamin a mi representada en el ejercicio de 2003, no fueron suficientes para comprobar el correcto cumplimiento por parte de mi representada a sus obligaciones fiscales, mxime considerando el hecho de que la informacin plasmada en los dictmenes emitidos por contadores pblicos autorizados sobre los estados financieros prueba en contrario . Para mayor claridad se transcribe a continuacin las manifestaciones de un contribuyente, se presume cierta salvo

efectuadas por la Administracin Local de Auditora de Crdoba, a foja 3 del oficio 324-SAT-30-IV-3182, de 14 de agosto de 2007, mediante el cual solicita informes, datos y documentos a mi representada, sealando lo siguiente: Derivado del anlisis efectuado a la informacin y documentacin proporcionada por el Contador publico ____________, esta Autoridad no cuenta con los elementos necesarios que permitan tener un conocimiento pleno de su situacin fiscal, para efectos

del Impuesto al Valor Agregado e Impuesto Sobre la Renta. Por lo que esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba con sede en Crdoba, Veracruz, de la Administracin General de Auditora Fiscal Federal, del Servicio de Administracin Tributaria, para revisar el dictamen fiscal presentado va Internet que le fue formulado por el Contador Publico ________, con nmero de registro XXXX, respecto a sus estados financieros por el ejercicio fiscal comprendido del 1 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, con fundamento en lo dispuesto en los artculos 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 7, fracciones VII, XII y XVIII de la Ley del Servicio de Administracin Tributaria, publicada en el Diario Oficial de la Federacin del 15 de diciembre de 1995, reformada por Decreto publicado en el propio Diario Oficial de la Federacin del 12 de junio de 2003; 2 primer y tercer prrafos; 9 ltimo prrafo; 18 primer prrafo, Apartado A, fraccin II; y penltimo prrafo, en relacin con el artculo 16, fracciones VIII y XI; segundo y penltimo prrafos; 37 primer prrafo, Apartado A, fraccin LVII, del Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de junio de 2003, reformado y modificado mediante Decretos publicados en el mismo rgano oficial el 12 de mayo y 28 de noviembre de 2006 respectivamente, y Artculo Primero, segundo prrafo, fraccin LVII, del Acuerdo por el que se establece la circunscripcin territorial de las unidades administrativas del Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 2 de noviembre de 2003 y modificado mediante acuerdo publicado en el mismo rgano oficial el 24 de mayo de 2006; as como en los artculos 33, ltimo prrafo, 42, fraccin II y segundo prrafo, 48 fracciones I, II y III y 52-A fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin y a efecto de ejercer las facultades de comprobacin previstas en el artculo 42, fraccin IV, del propio Cdigo Fiscal de la Federacin; le solicita que ante esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con sede en Crdoba, Veracruz, con domicilio en Avenida 11 No. 1206 Col. San Jos, C.P. 94560 Crdoba, Ver., exhiba la documentacin e informacin que a continuacin se indica: De la transcripcin anterior medularmente se desprende que la autoridad hacendaria manifest que derivado del anlisis efectuado a la informacin y documentacin proporcionada por el Contador Pblico __________, que dictamin los estados financieros de mi mandante por el ejercicio de 2003, no cuenta con los elementos que le permitan tener un conocimiento pleno de la situacin fiscal de mi representada, para efectos de los impuestos sobre la renta y al valor agregado, sin motivar la razn de dicha conclusin. Ahora bien, dicho requerimiento de documentacin resulta por dems ilegal, en virtud de que a travs del diverso oficio 324-SAT-30-IV-966, de 7 de marzo de 2007, emitido por la misma Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, requiere al C.P. ________ para revisar el dictamen fiscal que formul

respecto a los estados financieros de mi representada, sealando a foja 2 de la mencionada resolucin lo siguiente: deber exhibir todos los papeles de trabajo relacionados con su auditora (cuestionarios de control interno, programas de trabajo, circularizacin, archivo permanente, etc) De las anteriores trascripciones se observa que la Autoridad Fiscal, durante el proceso de revisin que instaur, desconoce por completo el valor de la informacin y documentacin aportada por el auditor externo de la hoy actora, y procede a solicitarle a sta, en forma directa, informacin y documentacin que cuya presentacin en la especie era innecesaria en virtud de haberle sido proporcionada en forma correcta y completa por parte del auditor, toda la informacin y documentacin que la autoridad solicit- , limitndose para ello la demandada a afirmar en forma simple y llana que no obstante haber recibido y efectuado el anlisis y aclaracin de la documentacin proporcionada por el Contador Pblico Registrado, no contaba con los elementos necesarios para tener un conocimiento pleno de la situacin fiscal de mi representada. En ese sentido, es claro que la Autoridad no motiva correctamente su proceder, al omitir expresar las razones concretas a partir de las cuales consider desvirtuados los hechos plasmados en el dictamen de los estados financieros de mi representada, as como la validez de la informacin y documentacin que el auditor en su momento present, ya que tal como consta en las propias actas relativas al desarrollo del proceso de fiscalizacin, el contador registrado que emiti el dictamen financiero de mi representada, en todo momento cumpli con los requerimientos que le fueron efectuados por la Autoridad Fiscal, allegando toda la informacin y documentacin que le fue solicitada al respecto. En ese sentido, es irrefutable que la Autoridad Fiscal, antes de proceder a requerir informacin y documentacin en forma directa a mi representada, debi establecer claramente las razones por las cuales consider desvirtuada la presuncin de veracidad con que contaban los hechos plasmados por el auditor. Efectivamente, la resolucin hoy impugnada resulta ilegal y contraria a derecho toda vez que la misma esta viciada de origen, al no haber fundada y motivada debidamente el requerimiento de documentacin efectuado a mi mandante, a travs del oficio 324-SAT-30-IV-3182, de 14 de agosto de 2007, circunstancia que trae como consecuencia inevitable la nulidad lisa y llana de dicha resolucin y, en consecuencia, de las dems resoluciones derivadas de la misma.

A respecto, el artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin, establece en su parte conducente lo siguiente: ARTCULO 38.- Los actos administrativos que se deban notificar debern tener por lo menos los siguientes requisitos: (...) IV.- Estar fundado y motivado y expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate. Del artculo anteriormente transcrito, claramente se desprende que todo acto administrativo debe de estar debidamente fundado y motivado, entendiendo por fundamentacin y motivacin lo siguiente: Fundamentacin: La expresin de los preceptos legales precisos que sean realmente aplicables al caso en cuestin. Motivacin: La expresin de las circunstancias especiales o razones particulares que se hayan tenido en consideracin a efecto de emitir la resolucin de la autoridad. Lo anterior se corrobora a su vez, a partir de lo establecido en diversas tesis jurisprudenciales, de entre las cuales se citan las siguientes:. FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN. De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables , es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas. Amparo en revisin 8280/67. Augusto Vallejo Olivo. 24 de junio de 1968. Cinco votos. Amparo en revisin 3713/69. Elas Chahin. 20 de febrero de 1970. Cinco votos. Amparo en revisin 4115/68. Emeterio Rodrguez Romero y coags. 26 de abril de 1971. Cinco votos. Amparo en revisin 2478/75. Mara del Socorro Castrejn C. y otros. 31 de marzo de 1977. Unanimidad de cuatro votos. Amparo en revisin 5724/76. Ramiro Tarango R. y otros. 28 de abril de 1977. Cinco votos. Sptima poca, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Apndice de 1995, Tomo III, Parte SCJN, Tesis: 73, Pgina: 52 FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, GARANTA DE. Para que la autoridad cumpla la garanta de legalidad que establece el artculo 16 de la Constitucin Federal en cuanto a la suficiente fundamentacin y motivacin de sus determinaciones, en ellas debe citar el precepto legal que le sirva de apoyo y expresar los razonamientos que la llevaron a la conclusin

de que el asunto concreto de que se trata, que las origina, encuadra en los presupuestos de la norma que invoca. Volumen CXXXII, pg. 49. Amparo en revisin. 8280/67. Augusto Vallejo Olivo. 24 de junio de 1968. Cinco votos. Ponente: Jos Rivera Prez Campos. Volumen CXXXIII, pg. 63. Amparo en revisin. 9598/67. Oscar Leonel Velasco Casas. 1o. de julio de 1968. Cinco votos. Ponente: Alberto Orozco Romero. Volumen CXXXIII, pg. 63. Amparo en revisin. 7228/67. Comisariado Ejidal del Poblado San Lorenzo Tezonco, Ixtapalapa, D.F. y otros. 24 de julio de 1968. Cinco votos. Ponente: Pedro Guerrero Martnez. Sptima poca, Tercera Parte, Volumen 14, pg. 37. Amparo en revisin. 3717/69. Elas Chan. 20 de febrero de 1970. Cinco votos. Ponente: Pedro Guerrero Martnez, Volumen 28, pg. 111. Amparo en revisin. 4115/68. Emeterio Rodrguez Romero y coags. 26 de abril de 1971. Cinco votos. Ponente: Jorge Saracho Alvarez. Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin, 19171995, Tomo III, Primera Parte, tesis 73, pg. 52. (Enfasis de la actora). Sptima poca, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Apndice de 1975

Tomo: Parte III, Seccin Administrativa, Tesis: 402, Pgina: 666

FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN. De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas . Volumen CXXXII, pgina 49. Amparo en revisin 8280/67. Augusto Vallejo Olivo. 24 de junio de 1968. Cinco votos. Ponente: Jos Rivera Prez Campos. Secretario: Jos Tena Ramrez. Volumen 14, pgina 37. Amparo en revisin 3713/69. Elas Chan. 20 de febrero de 1970. Cinco votos. Ponente: Pedro Guerrero Martnez. Secretario: Juan Daz Romero. Volumen 28, pgina 111. Amparo en revisin 4115/68. Emeterio Rodrguez Romero y coags. 26 de abril de 1971. Cinco votos. Ponente: Jorge Saracho lvarez. Volmenes 97-102, pgina 61. Amparo en revisin 2478/75. Mara del Socorro Castrejn C. y otros y acumulado. 31 de marzo de 1977. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Carlos del Ro Rodrguez. Secretaria: Fausta Moreno Flores. Volmenes 97-102, pgina 61. Amparo en revisin 5724/76. Ramiro Tarango R. y otros. 28 de abril de 1977. Cinco votos. Ponente: Jorge Irritu. Secretario: Luis Tirado Ledesma. (nfasis de la recurrente) Sptima poca, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, Tomo 97-102 Tercera Parte, Pgina 143

Luego entonces, es claro que en todo momento la Autoridad debe motivar su actuar, traducindose dicha requisito en el caso concreto, en la obligacin que tena la demandada de expresar las razones especficas y los elementos de hecho a partir de los cuales consider que los documentos aportados por el auditor externo de mi representada, no fueron suficientes para saber la situacin fiscal de mi mandante, mxime, se insiste, considerando la presuncin de veracidad con que cuentan los hechos afirmados en los dictmenes elaborados por contadores pblicos sobre los estados financieros de los contribuyentes. En efecto, conforme al artculo 52 del Cdigo Fiscal de la Federacin, los hechos afirmados en los dictmenes elaborados por contadores pblicos sobre los estados financieros de los contribuyentes, gozan de presuncin de veracidad, situacin que la autoridad pas por alto al no haber desvirtuado en ningn momento, la validez o veracidad de la informacin que el auditor de mi representada le proporcion. Para mayor claridad, se transcribe a continuacin lo preceptuado por el citado artculo 52 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en cuanto a la presuncin de veracidad con que cuentan -salvo prueba en contrario - los hechos afirmados en los dictmenes formulados por contadores pblicos: Artculo 52. Se presumirn ciertos, salvo prueba en contrario, los hechos afirmados: en los dictmenes formulados por contadores pblicos sobre los estados financieros de los contribuyentes o las operaciones de enajenacin de acciones que realice; en la declaratoria formulada con motivo de la devolucin de saldos a favor del impuesto al valor agregado; en cualquier otro dictamen que tenga repercusin fiscal formulado por contador pblico o relacin con el cumplimiento de las disposiciones fiscales; o bien en las aclaraciones que dichos contadores formulen respecto de sus dictmenes , siempre que se renan los siguientes requisitos: A mayor abundamiento resulta aplicable la siguiente tesis de jurisprudencia: No. Registro: 247,752 Tesis aislada Materia(s):Administrativa Sptima poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin Tomo: 205-216 Sexta Parte Tesis: Pgina: 183 Genealoga: Informe 1986, Tercera Parte, Tribunales Colegiados de Circuito, tesis 9, pgina 103

DICTAMEN FORMULADO POR CONTADOR PUBLICO REGISTRADO ANTE LA SECRETARIA DE HACIENDA Y CREDITO PUBLICO, EFECTOS DEL. PRESUNCION LEGAL ESTABLECIDA POR EL ARTICULO 85 DEL CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION DE 1967 SIMILAR AL DIVERSO 52 DEL CODIGO VIGENTE. En el artculo 85 del Cdigo Fiscal de la Federacin de 1967, similar al 52 del Cdigo Fiscal vigente, el legislador dispuso que la presentacin de un dictamen elaborado por contador pblico registrado ante la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, no impeda que las autoridades fiscales ejercieran sus facultades de revisin y comprobacin, a la vez que consagr en favor de los hechos afirmados en el dictamen, una presuncin legal juris tantum de certeza. De la conciliacin de estas dos afirmaciones depende la interpretacin correcta del numeral. Para comprender la razn por la cual los dictmenes que renen estas caractersticas no limitan las facultades de revisin y comprobacin de las autoridades fiscales, basta considerar que dichos dictmenes nicamente son opiniones tcnicas rendidas en virtud de un contrato de prestacin de servicios profesionales celebrado libremente entre dos particulares -el causante y el contador en el libre ejercicio de su profesin- que no obliga a la autoridad hacendaria porque no son resoluciones provenientes de rganos de la administracin que encarnen la voluntad del fisco, nico titular de las facultades legales de revisin y comprobacin del cumplimiento de obligaciones fiscales. Son simplemente manifestaciones de un auxiliar de la administracin que no est investido de funcin pblica alguna, que permiten al contribuyente conocer con exactitud su situacin contable, con la seguridad de que la opinin proviene de un perito con la capacidad profesional y tcnica que supone su registro ante la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Sin embargo, lo anterior no significa que el dictamen no surta determinados efectos jurdicos en favor del causante pues, precisamente, los hechos en l asentados estn revestidos de una presuncin legal de certeza que admite prueba en contrario. En trminos de los dispuesto por el artculo 82, fraccin II, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria al presente asunto al tenor de lo dispuesto por el diverso 5o. del Cdigo Fiscal de la Federacin, la presuncin legal de certeza tiene pleno valor probatorio, por lo que produce la inversin de la carga de la prueba, liberando al contribuyente y obligando a la autoridad hacendaria a rendir las pruebas suficientes para acreditar que los hechos asentados en el dictamen no son ciertos; esto quiere decir, que en el caso no opera la regla general de que quien afirme est obligado a probar, misma que impondra ese deber al causante por tratarse de quien afirma los hechos contenidos en el dictamen. Por el contrario, corresponde a la autoridad la carga probatoria de que no son ciertos los hechos porque, a pesar de negarlos, desconoce la presuncin legal que opera en favor del contribuyente, en razn de lo cual se surte una excepcin al principio general. Conviene aclarar, sin embargo, que esta presuncin opera respecto de los hechos -pues slo stos son materia de prueba- mas no sobre el derecho , razn que conduce a concluir que las opiniones e interpretaciones de los peritos no obligan a la administracin ni constituyen resoluciones favorables al particular, porque los contadores no son expertos en cuestiones jurdicas, por lo que es el fisco el nico titular de las facultades decisorias de la situacin jurdico-fiscal del administrado . Entendidas as las cosas, la presuncin legal de certeza de los hechos afirmados en los dictmenes no

impide que las autoridades hacendarias ejerzan sus facultades de revisin y comprobacin, bien a travs de un examen del dictamen, bien directamente sobre la declaracin o la contabilidad del contribuyente, y las dems que les concedan las leyes, pero s les impone la carga de probar que no son ciertos los hechos asentados en tales dictmenes . TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 1044/84. Qumica Mexama, S. A. 28 de enero de 1986. Unanimidad de votos. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretaria: Adriana Leticia Campuzano Gallegos. Efectivamente, se reitera que los dictmenes e informacin proporcionada por el Contador Pblico registrado a las autoridades fiscales dentro del proceso de fiscalizacin, se presumen ciertos por disposicin de ley, y nicamente pierden esa presuncin si se prueba lo contrario, lo anterior en virtud de constituyen presunciones IURIS TANTUM, es decir que nicamente se pueden desvirtuar con prueba en contrario, situacin que en la especie no acontece, ello en virtud de que las autoridades fiscales de ninguna manera desvirtan la veracidad de los dictmenes y de los documentos que le fueron aportados. Sirve de apoyo a lo anterior el siguiente criterio jurisprudencial: Quinta poca. Instancia: Pleno R.T.F.J.F.A.: Quinta poca. Ao I. No. 7. Julio 2001. Tesis: V-P-SS-51 Pgina: 76 DOMICILIO FISCAL.- ALCANCE DE LA PRESUNCIN "IURIS TANTUM".- La presuncin establecida en el ltimo prrafo del artculo 208 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en el sentido de que "el domicilio sealado en la demanda es el fiscal", como presuncin iuris tantum slo opera cuando no existe alguna prueba que demuestre lo contrario, lo cual puede hacer la autoridad; por lo tanto, si sta exhibe copia certificada del "Formulario de Registro" que present el contribuyente ante ella, este documento destruye la presuncin aludida, en virtud de que con l se prueba la ubicacin del domicilio fiscal. (12) Juicio No. 1327/99-04-02-8/312/00-PL-01-02.- Resuelto por el Pleno de la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 2 de agosto de 2000, por unanimidad de once votos.Magistrado Ponente: Luis Humberto Delgadillo Gutirrez.Secretaria: Lic. Magdalena Judith Muoz Ledo Belmonte. (Tesis aprobada en sesin del 16 de febrero de 2001) Luego entonces, considerando lo dispuesto en el referido artculo 52 del Cdigo Fiscal de Federacin, es claro que la autoridad hacendaria debi expresar en el caso concreto las razones particulares a partir de las cuales consider desvirtuada la veracidad de la informacin proporcionada por el auditor, justificando en consecuencia el hecho de haber pasado a requerir informacin

y documentacin en forma directa a mi representada, mas an, cuando el artculo 52-A del Cdigo Fiscal de la Federacin establece un orden en el procedimiento a seguir en el caso de una revisin efectuada a un contribuyente que dictamina sus estados financieros. En particular el artculo 52-A establece al respecto lo siguiente: Artculo 52-A. Cuando las autoridades fiscales en el ejercicio de sus facultades de comprobacin revisen el dictamen y dems informacin a que se refiere este artculo y el Reglamento de este Cdigo, estarn a lo siguiente: I. Primeramente se requerir al contador pblico que haya formulado el dictamen , notificando al contribuyente copia del requerimiento respectivo, lo siguiente: a) Cualquier informacin que conforme a este Cdigo y a su Reglamento debiera estar incluida en los estados financieros dictaminados para efectos fiscales. b) La exhibicin de los papeles de trabajo elaborados con motivo de la auditora practicada, los cuales, en todo caso, se entiende que son propiedad del contador pblico. c) La informacin que se considere pertinente para cerciorarse del cumplimiento de las obligaciones fiscales del contribuyente. La autoridad fiscal podr requerir la informacin directamente al contribuyente cuando el dictamen se haya presentado con abstencin de opinin, opinin negativa o con salvedades, que tengan implicaciones fiscales. La informacin, exhibicin de documentos y papeles de trabajo, a que se refiere esta fraccin, se solicitar al contador pblico por escrito, debiendo notificar copia de la misma al contribuyente. II. Habindose requerido al contador pblico que haya formulado el dictamen la informacin y los documentos a que se refiere la fraccin anterior, despus de haberlos recibido o si stos no fueran suficientes a juicio de las autoridades fiscales para observar la situacin fiscal del contribuyente o si stos no se presentaron en tiempo, dichas autoridades podrn requerir directamente al contribuyente la informacin y documentos a que se refiere el inciso c) de la fraccin anterior; dicho requerimiento se har por escrito, debiendo notificar copia de la misma al contador pblico. III. Las autoridades fiscales podrn, en cualquier tiempo, solicitar a los terceros relacionados con el contribuyente o responsables solidarios, la informacin y documentacin para verificar si son ciertos los datos consignados en el dictamen y en los dems documentos, en cuyo caso, la solicitud respectiva se har por escrito, notificando copia de la misma al contribuyente. IV. Si una vez cumplido el orden establecido en las fracciones que anteceden, a juicio de las autoridades fiscales no fuera suficiente la informacin y documentacin para observar la situacin fiscal del contribuyente, se podr practicar visita domiciliaria en los trminos de este Cdigo.

La visita domiciliaria o el requerimiento de informacin que se realice a un contribuyente que dictamine sus estados financieros en los trminos de este Cdigo, cuyo nico propsito sea el obtener informacin relacionada con un tercero no se considerar revisin de dictamen y respecto de ella no se aplicar el orden establecido en este artculo. Tratndose de pagos provisionales o mensuales, slo se aplicar el orden establecido en este artculo respecto de aqullos comprendidos en los perodos por los cuales ya se hubiera presentado el dictamen. En ese sentido es irrefutable que en el caso concreto, la autoridad se encontraba obligada a razonar y detallar las razones por las cuales estim que la informacin y documentacin aportad por el auditor externo no eran suficientes para conocer la situacin fiscal de mi representada, antes de proceder a solicitar informacin en forma directa a la empresa, obligacin que evidentemente no respet la autoridad en flagrante contravencin del artculo 38 fraccin IV en relacin con los artculos 52 y 52-A del Cdigo Fiscal de la Federacin. En virtud de lo anterior, es de concluirse, que todo el proceso de fiscalizacin se encuentra viciado de origen, por lo tanto todo lo actuado con posterioridad a la emisin de dicho acto debe declararse nulo, tal y como en la especie acontece con la resolucin que se impugna la cual se encuentra viciada de origen, motivo por el cual esa H. Sala deber declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, tal y como se comparte con los siguientes criterios jurisprudenciales: ACTOS DE AUTORIDAD VICIADOS DE ORIGEN.RESULTAN NULOS.- Es de explorado derecho que un acto de autoridad viciado de origen trae como consecuencia que todas las actuaciones posteriores derivadas de l sean nulas; por tanto, si se impugna una resolucin que determina un crdito fiscal y cuyo antecedente lo constituye la orden de verificacin que fue dejada sin efectos por haber sido emitida por autoridad incompetente, procede se declare la nulidad de aqulla. Revisin No. 52/86.- Resuelta en sesin de 5 de enero de 1990, por unanimidad de 8 votos.- Magistrado Ponente: Alfonso Nava Negrete.- Secretaria: Lic. Esperanza M. Prez. ORDEN DE AUDITORIA. LA SENTENCIA FISCAL QUE DECLARA SU NULIDAD DEBE SER LISA Y LLANA Y NO PARA EFECTOS. El procedimiento de auditoria encuentra su origen en la orden de visita que tenga por objeto verificar el cumplimiento de las obligaciones fiscales, se inicia con la notificacin de dicha orden y culmina con la decisin de la autoridad fiscal en la que se determinan las consecuencias legales de los hechos u omisiones que se advirtieron en la auditora. Por tanto, si la nulidad de la resolucin fiscal impugnada se suscit a consecuencia de que la orden de auditora que la antecedi contiene vicios, por haberse

dictado en contravencin de las disposiciones aplicadas o por haberse dejado de aplicar las debidas, tal nulidad debe ser lisa y llana, en trminos del artculo 238, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin, ya que al ser nula la orden de visita es nulo todo el procedimiento de fiscalizacin desde su origen y, en estas circunstancias, vlidamente puede decirse que la autoridad fiscal no ha iniciado sus facultades de comprobacin, pues stas se inician con el primer acto que se notifique al contribuyente a fin de comprobar si ha cumplido con las disposiciones fiscales, como lo seala el artculo 42 del citado cuerpo legal. Luego, la ilegalidad en la orden de auditora impide que la nulidad se declare para efectos, como si se tratara de vicios en el procedimiento de fiscalizacin, puesto que tal decisin slo puede justificarse ante un procedimiento que jurdicamente se inici, pero no respecto de aqul que no lleg a instaurarse por haber estado viciado desde su origen. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Revisin fiscal 1332/93. Decorex Cuauhtmoc, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 29 de septiembre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca. Revisin fiscal 1542/93. Deiman, S.A. de C.V. (Recurrente: Administrador de lo Contencioso "2" de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 20 de octubre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca. Revisin fiscal 1922/93. Restaurante Mazurka, S.A. (Recurrente: Administrador de lo Contencioso Administrativo "2" de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 1o. de diciembre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Mara Antonieta Azuela de Ramrez. Secretario: Manuel Rojas Fonseca. Revisin fiscal 1832/93. Club Imperial, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso de la Administracin General Jurdica de Ingresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 5 de enero de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Mara del Consuelo Nez de Gonzlez. Revisin fiscal 1980/93. Refaccionaria Bonmart, S.A. (Recurrente: Administrador Central de lo Contencioso "1" de la Administracin Central de lo Contencioso de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico). 13 de enero de 1994. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Mara del Consuelo Nez de Gonzlez. En efecto, resulta procedente se declare la nulidad lisa y llana de la resolucin que se impugna, tal y como se desprende el siguiente criterio jurisprudencial: FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, FALTA O INDEBIDA . EN CUANTO SON DISTINTAS, UNAS GENERAN NULIDAD LISA Y LLANA Y OTRAS PARA EFECTOS. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido de manera reiterada que entre las garantas de legalidad y seguridad jurdica previstas en el artculo 16 constitucional, se encuentra la relativa a que nadie puede ser molestado en su persona, posesiones o documentos, sino a virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, y dicha obligacin se satisface cuando se expresan las normas legales aplicables y las razones que hacen

que el caso particular encuadre en la hiptesis de la norma legal aplicada. Ahora bien, el incumplimiento a lo ordenado por el precepto constitucional anterior se puede dar de dos formas, a saber: que en el acto de autoridad exista una indebida fundamentacin y motivacin, o bien, que se d una falta de fundamentacin y motivacin del acto. La indebida fundamentacin implica que en el acto s se citan preceptos legales, pero stos son inaplicables al caso particular; por su parte, la indebida motivacin consiste en que en el acto de autoridad s se dan motivos pero stos no se ajustan a los presupuestos de la norma legal citada como fundamento aplicable al asunto. En este orden de ideas, al actualizarse la hiptesis de indebida fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser lisa y llana, pues lo contrario permitira a la autoridad demandada que tuviera dos o ms posibilidades de fundar y motivar su acto mejorando su resolucin, lo cual es contrario a lo dispuesto en la fraccin II del artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo que implica una violacin a las garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en los artculos 14 y 16 constitucionales. En cambio, la falta de fundamentacin consiste en la omisin de citar en el acto de molestia o de privacin el o los preceptos legales que lo justifiquen; esta omisin debe ser total, consistente en la carencia de cita de normas jurdicas; por su parte, la falta de motivacin consiste en la carencia total de expresin de razonamientos. Ahora bien, cuando se actualiza la hiptesis de falta de fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin II del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser para efectos, en trminos de lo dispuesto en el prrafo final del numeral 239 del propio cdigo. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 1684/2001. Mundo Maya Operadora, S.A. de C.V. 16 de octubre de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Emma Margarita Guerrero Osio. Secretaria: Patricia Maya Padilla. Novena Epoca Instancia: SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XV, Marzo de 2002 Tesis: I.6o.A.33 A Pgina: 1350 En razn de lo anterior, y en virtud de la franca violacin en que incurre la demandada, resulta procedente que se declare la nulidad lisa y llana de la resolucin controvertida al actualizarse el supuesto previsto en los artculos 52 y 52-A de Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin y conforme a los artculos 51, fraccin III, en relacin con lo dispuesto por el 52, fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo. SEPTIMO.- Procede que esa H. Sala Regional del Golfo, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 51 fraccin IV en relacin con el diverso 52 fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, declare la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio 600-71-2007-0028,

de fecha 15 de enero de 2007, mediante la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba resuelve el recurso de revocacin intentado por mi mandante, en el sentido de confirmar el crdito fiscal determinado a mi representada por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba en cantidad total de $1144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, actualizaciones, recargos y multas, en virtud de que el mismo se encuentra indebidamente fundado y motivado en trminos del artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que la autoridad demandada analiz los hechos de manera indebida al momento de emitir la resolucin recada al recurso de revocacin, en total contravencin de lo dispuesto por el artculo 31, fraccin I de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Como es del conocimiento de ese H. Sala Regional, el artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece los requisitos que deben contener los actos administrativos que deban notificarse, requisitos que son necesarios a fin de salvaguardar la seguridad jurdica de los particulares frente al acto de molestia de autoridades administrativas; as pues, uno de los requisitos esenciales de los actos administrativos es que se encuentren debidamente fundados y motivados. Dicho requisito de legalidad no se cumple en el caso cuyo anlisis nos ocupa, en virtud de que la autoridad fiscalizadora no funda y motiva debidamente el rechazo de las deducciones realizadas por m representada en el ejercicio fiscal revisado, por las diversas razones y argumentos jurdicos que se expondrn a continuacin. Como esa H. Sala Fiscal podr apreciar de la lectura que realice a las pginas 13 y 14 de la resolucin impugnada contenida en el oficio 600-71-2007-0028, la autoridad resolvi que de la revisin efectuada a la hoy actora, sta supuestamente dedujo gastos en exceso por los conceptos que se enlistan a continuacin, en virtud de que supuestamente no son estrictamente indispensables para los fines de la empresa, al no vincularse con los ingresos percibidos por la contribuyente en el ejercicio revisado y por la actividad que realiza cumplen con los requisitos que establecen las disposiciones fiscales para su correcta deducibilidad. Dichos gastos son por el concepto de gastos de operacin bajo los siguientes rubros: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Papelera Libros de apoyo. Artculos menores consumibles. Mantenimiento construcciones. Viticos y gatos de viaje. Mantenimiento de equipo de transporte. Servicios de fumigacin.

8) 9) 10) 11) 12) 13) 14) 15) 16) 17) 18)

Tarjetas telefnicas. Juntas de trabajo. Gastos Notariales. Impresos. Arrendamiento. Cuotas organismos. Donativos Servicios de telecomunicaciones. Deducciones de inversiones. Auditora. Gastos financieros.

A continuacin se procede a realizar un anlisis de todos los argumentos otorgados por la autoridad como supuesto motivo y fundamento para rechazar los gastos antes mencionados, as como a enderezar los argumentos jurdicos en contra de ellos, con los que se demostrar la indebida fundamentacin y motivacin de la resolucin impugnada. Lo anterior deviene ineficaz por infundado, toda vez que el hecho de que la autoridad fiscalizadora haya sealado que los gastos en cantidad de $481,480.39, no son estrictamente indispensables para los fines de la empresa, al no vincularse con los ingresos percibidos por la contribuyente en el ejercicio revisado y por la actividad que realiza, obedece a que el impuesto sobre la renta es una contribucin que grava la utilidad o ganancia de una persona fsica o moral en determinado ejercicio fiscal, y dicho gravamen se impone una vez que el contribuyente ha determinado cules fueron sus ingresos acumulables en el ejercicio, y que conceptos de deduccin estuvo en posibilidad de disminuir a dichos ingresos, lo cual significa que el impuesto sobre la renta se limita a gravar la utilidad o ganancia real que el contribuyente obtiene en determinado ejercicio fiscal, lo que tiene su plena justificacin, al tratar el legislador de evitar que el contribuyente pretenda disminuir a base del impuesto sobre la renta, con concepto de adquisiciones que no guardan una necesaria e inmediata relacin con la actividad preponderante a la que se dedica la contribuyente. En ese sentido, si de la escritura pblica 34,184, de fecha 22 de octubre de 2003, pasada ante la fe del Notario Pblico No. 17, Lic. Francisco Portilla Bonilla, de esta ciudad de Crdoba, Veracruz, se desprende que el objeto de la sociedad es la administracin de toda clase de bienes y derechos con el fin de preservar el patrimonio comn y de las facturas 12A81769, 15766, 1985, 16758, 267609, 117015, 115385, 116444, 115091, 118422, 118660, 119634, 433305, 122260, 120685, 121790, 121173, 121386, 402519, 124773, 126177, 124389, 497289, 511773, 488992, 501052, 128186, 517317, 129208, 128914, 126877, 127391, 127619, 127078, 130194, 129995, 130414, 96276, 137538, 136279, 796966, 833039, 817374, 851104, 851133, 983465, 941003, 1129348, 23270G, D 051208, 54792, A 231251, A230315, 649, 6501, 80, 85239, 263415, 349077, 16758, 87416, 89400, 596768, KA-048120, 53694, 551329, 541320, 551672, 96312, 692420, 84872, 1.11E+08, 1105461, 16293, 1120247, 1.11E+08, 7767, 1170079, 1129894, AN 128, 35D0036921, 142319, 20313, 22828, 15246, 21590, 34380, 539, 95827, 2472596, 2472597, 2561445, 166279, 45516, 4001, 2273, R 49097, R 91433, B

19833, B 19837, A 0372, A 0508, CD 6975, 94990, 6093, W 30615, 2, 2012, A 1368381 y A 1368380, se desprende que la cantidad de $481,480.39 fue por concepto de papelera, libros de apoyo, artculos menores consumibles, mantenimiento construcciones, otros, viticos y gatos de viaje, mantenimiento de equipo de transporte, servicios de fumigacin, tarjetas telefnicas, juntas de trabajo, gastos notariales, impresos, arrendamiento, cuotas organismos, donativos, otros, servicios de telecomunicaciones, deducciones de inversiones, auditora y gastos financieros, es evidente que dicho gasto y adquisicin no resultan de suma necesitad para que la recurrente realizara su actividad preponderante, de ah que esta autoridad resolutora considere legal que la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, haya sealado en la resolucin recurrida contenida en el oficio 500-21-00-04-01-20066214, de fecha 25 de julio de 2006, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, que obra en el expediente administrativo abierto por la Administracin citada, a nombre de la contribuyente ___________, a la cual se le otorga valor probatorio pleno, conforme lo dispuesto por el artculo 130, prrafo tercero, del Cdigo Fiscal de la Federacin, por ser un documento pblico, en trminos del artculo 129, del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria, que la contribuyente citada, dedujo indebidamente la cantidad de $481,480.39, en razn de que los gastos efectuados en dicha cantidad por concepto de gastos de operacin no son estrictamente indispensables para los fines de la empresa toda vez que no se vinculan con los ingresos percibidos por la contribuyente revisada en el ejercicio revisado, de conformidad con el artculo 31 de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Adems, en la especie, la recurrente percibi ingresos en el ejercicio revisado, consistentes en conceptos de Servicios Prestados e intereses obtenidos de bancos, por ende se confirma que los gastos de operacin que pretende deducir son improcedentes, por no se estrictamente indispensables para la actividad de la empresa. (El realce es nuestro). A) Del anlisis que esa H. Sala se sirva prestar a la resolucin impugnada podr constar que la autoridad demandada rechaza la deduccin efectuada por mi representada por concepto de gastos de operacin, en cantidad total de $481,480.39, en virtud de que ilegalmente considera que los gastos no resultaba de suma necesidad para que mi poderdante realizara su actividad preponderante, as como que los mismos no se vinculan con los ingresos percibidos por la actora en el ejercicio revisado, sin fundar y motivar adecuadamente la razn del rechazo de cada gasto en lo particular, as pues, la autoridad demandada nunca relaciona cada uno de los gastos rechazados (ya sea por mes, por concepto, por partida, etc.) con los fundamentos legales que supuestamente se incumplieron, por lo que no existe adecuacin entre las razones aducidas por la autoridad para el rechazo de las deducciones y los preceptos legales invocados como fundamento de su determinacin.

De lo anterior se desprende que la autoridad demandada se limita a relacionar una serie de razones y requisitos genricos por los que, supuestamente rechaz las deducciones efectuadas por mi representada, sin embargo como podr apreciar esa H. Sala, la autoridad fiscal no satisface el requisito de debida fundamentacin y motivacin, ya que no relaciona los gastos rechazados con el fundamento legal que supuestamente se incumpli, por lo que, no existe adecuacin entre las razones aducidas por la autoridad para el rechazo y los preceptos legales invocados como fundamento legal de su determinacin. B) Por otra parte, la autoridad al emitir la resolucin determinante del crdito fiscal, rechaza la deduccin de gastos por conceptos de operacin en cantidad de $5,389.12 pesos, porque a juicio de la autoridad no se aport la documentacin comprobatoria, pero tampoco funda y motiva debidamente dicha situacin. En virtud de lo anterior, es evidente la ilegalidad de las resoluciones impugnada, en virtud de que de las mismas no se evidencia que la autoridad funda y motiva debidamente el rechazo de las deducciones de gastos de operacin en cantidad total de $481,480.05 pesos antes referidos, puesto que se limita a sealar genricamente que dichos gastos no resulta indispensables para la actividad que desempea mi mandante y que no estn vinculados con los ingresos del ejercicio revisado, pero sin motivar detalladamente la razn de cada rechazo en particular, lo cual la deja en completo estado de indefensin. En virtud de lo anterior, la autoridad no logra cumplir con el requisito de debida fundamentacin y motivacin establecido en la fraccin IV, del artculo 38, del Cdigo Fiscal de la Federacin, debido a que nunca realiza el anlisis lgico jurdico mediante el cual exprese el motivo especfico por el cual rechaza cada uno de los gastos y lo relacione con el artculo, fraccin, prrafo e inciso que corresponda a la disposicin legal que establezca el requisito supuestamente no cumplido, por lo que en la especie no existe adecuacin entre los motivos aducidos y las normas supuestamente aplicables, es decir, la autoridad no demuestra que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas que cita como aparente fundamento de su actuacin, requisito sine qua non para mencionados: que se cumpla con los requisitos de legalidad antes

FUNDAMENTACION Y MOTIVACION. De acuerdo con el artculo 16 de la Constitucin Federal, todo acto de autoridad debe estar adecuada y suficientemente fundado y motivado, entendindose por lo primero que ha de expresarse con precisin el precepto legal aplicable al caso y, por lo segundo, que tambin deben sealarse, con precisin, las circunstancias especiales, razones particulares o causas inmediatas que

se hayan tenido en consideracin para la emisin del acto; siendo necesario, adems, que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas .

Por lo tanto, al simplemente plasmar la autoridad el listado del rechazo de las deducciones, deja en total estado de indefensin a m representada, en virtud de que dicho rechazo esta indebidamente fundado y motivado, toda vez que la autoridad realiza un anlisis parcial, ilegal y arbitrario, sin sustento legal alguno para rechazar dichos gastos, toda vez que el hecho de que los mismos sean indispensables para la empresa, nada tiene que ver con los ingresos obtenidos en el ejercicio revisado, sino que basta con que los mismos contribuyan incluso indirectamente con el objeto social de la empresa para ser considerados como deducibles, tal como acontece en el caso que nos ocupa con los gastos que ilegal y arbitrariamente rechaz la autoridad demandada. A mayor abundamiento resultan plenamente aplicables al caso concreto las siguientes Jurisprudencia emitidas por el Poder Judicial de la Federacin: No. Registro: 173,334 Tesis aislada Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXV, Febrero de 2007 Tesis: 1a. XXX/2007 Pgina: 637 DEDUCCIN DE GASTOS NECESARIOS E INDISPENSABLES. INTERPRETACIN DE LOS ARTCULOS 29 Y 31, FRACCIN I, DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA. De la lectura de los artculos 29 y 31, fraccin I, de la Ley del Impuesto sobre la Renta, se desprende que las personas morales que tributan en los trminos del Ttulo II de la Ley del Impuesto sobre la Renta tienen la posibilidad de deducir, entre otros conceptos, los gastos estrictamente indispensables para los fines de la actividad del contribuyente. Las disposiciones mencionadas efectan una mencin genrica del requisito apuntado, lo cual se justifica al atender a la cantidad de supuestos casusticos, que en cada caso concreto puedan recibir el calificativo de "estrictamente indispensables"; por tanto, siendo imposible dar una definicin que abarque todas las hiptesis factibles o establecer reglas generales para su determinacin, resulta necesario interpretar dicho concepto, atendiendo a los fines de cada empresa y al gasto especfico de que se trate. En trminos generales, es dable afirmar que el carcter de indispensabilidad se encuentra estrechamente vinculado con la consecucin del objeto social de la empresa, es decir, debe tratarse de un gasto necesario para que cumplimente en forma cabal sus actividades como persona moral y que le reporte un beneficio, de tal manera que, de no realizarlo, ello podra tener como consecuencia la suspensin de las

actividades de la empresa o la disminucin de stas, es decir, cuando de no llevarse a cabo el gasto se dejara de estimular la actividad de la misma, vindose, en consecuencia, disminuidos sus ingresos en su perjuicio. De ello se sigue que los gastos susceptibles de deducir de los ingresos que se obtienen, son aquellos que resultan necesarios para el funcionamiento de la empresa y sin los cuales sus metas operativas se veran obstaculizadas a tal grado que se impedira la realizacin de su objeto social. A partir de la indispensabilidad de la deduccin, se desprende su relacin con lo ordinario de su desembolso. Dicho carcter ordinario constituye un elemento variable, afectado por las circunstancias de tiempo, modo y lugar -y, por ende, no siempre es recogido de manera inmediata por el legislador, en razn de los cambios vertiginosos en las operaciones comerciales y en los procesos industriales modernos-, pero que de cualquier manera deben tener una consistencia en la mecnica del impuesto. En suma, es dable afirmar que los requisitos que permiten determinar el carcter deducible de algn concepto tradicionalmente se vinculan a criterios que buscan ser objetivos, como son la justificacin de las erogaciones por considerarse necesarias, la identificacin de las mismas con los fines de la negociacin, la relacin que guardan los conceptos de deduccin con las actividades normales y propias del contribuyente, as como la frecuencia con la que se suceden determinados desembolsos y la cuantificacin de los mismos. Amparo en revisin 1662/2006. Grupo TMM, S.A. 15 de noviembre 2006. Cinco votos. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz. Secretario: Juan Carlos Roa Jacobo. No. Registro: 185,660 Tesis aislada Materia(s): Administrativa Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XVI, Octubre de 2002 Tesis: XIV.2o.68 A Pgina: 1443 RENTA. PARA DETERMINAR SI EL GASTO QUE EL CONTRIBUYENTE PRETENDE DEDUCIR ES ESTRICTAMENTE NECESARIO PARA SUS FINES DEBE ATENDERSE A SU OBJETO SOCIAL (ARTCULO 24, FRACCIN I, DE LA LEY QUE REGULA EL IMPUESTO RELATIVO, VIGENTE HASTA EL TREINTA Y UNO DE DICIEMBRE DE DOS MIL UNO). El artculo 24, fraccin I, de la Ley del Impuesto sobre la Renta prev como deducciones autorizadas, los gastos que sean estrictamente indispensables para los fines de la actividad del contribuyente, para lo cual debe atenderse al objeto de la persona moral, por ser ste el que marca la directriz de tal actividad y el que determinar si es preponderante o no la erogacin para cumplir con sus fines, sin que obste que dichos desembolsos carezcan de una relacin directa o inmediata con un ingreso, de modo causal, debido a que nicamente se requiere que contribuyan de modo indirecto a la obtencin del mismo. Por ende, si en el acta constitutiva de la sociedad se pact como parte del objeto social la promocin, superacin y actualizacin de los conocimientos profesionales de los socios y

asociados, los gastos que se realicen para satisfacer tales propsitos s son estrictamente indispensables, en virtud de que tienden a satisfacer una necesidad del contribuyente y coadyuvan a alcanzar sus fines. SEGUNDO TRIBUNAL CIRCUITO. COLEGIADO DEL DCIMO CUARTO

Revisin fiscal 18/2002. Administrador Local Jurdico de Mrida. 31 de mayo de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Luisa Garca Romero. Secretaria: Leticia Evelyn Crdova Ceballos. (El realce es nuestro). As pues, la autoridad demandada funda indebidamente el rechazo de los gastos de operacin realizados a m representada, en cantidad de $481,480.05 pesos, as como su correspondiente Impuesto al Valor Agregado supuestamente no acreditable en cantidad de $60,677.64, que relaciona con dichas deducciones, pues como se aprecia pretende que m representada adivine la motivacin que tuvo la autoridad para rechazar en lo particular cada uno de los gastos que se hicieron deducibles en el ejercicio de 2003, lo cual implica una clara violacin a lo dispuesto por el artculo 38, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin. La autoridad demandada se limita a sealar tajantemente que rechaza los gastos antes sealados por no resultar estrictamente indispensables para los fines de la actividad de mi representada, sin embargo, como podr claramente apreciar esa H. Sala Regional, la autoridad no cumple con el requisito de debida fundamentacin y motivacin, ya que nunca relaciona cada uno de los gastos rechazados (ya sea por mes, por concepto, por partida, etc.) con los fundamentos legales que supuestamente se incumplieron, por lo que no existe adecuacin entre las razones aducidas por la autoridad para el rechazo de las deducciones y los preceptos legales invocados como fundamento de su determinacin. De lo que se sigue que la autoridad acta arbitrariamente al utilizar trminos vagos e imprecisos que no brindan seguridad jurdica a m mandante en cunto a las razones particulares que tuvo en cada caso para rechazar la deduccin de que se trate, por lo que se solicita a esa H. Autoridad se sirva declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin expresa impugnada, al adolecer de una indebida fundamentacin y motivacin. Al haberse demostrado que la resolucin impugnada se encuentra

indebidamente fundada y motivada, se solicita a esa H. Sala Fiscal se sirva declarar su nulidad lisa y llana con fundamento en lo dispuesto por el artculo 52, fraccin II, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, al actualizarse en la especie la causal de nulidad prevista en el diverso artculo

51, fraccin IV, del mismo ordenamiento adjetivo, atendiendo a lo dispuesto por los criterios que a continuacin se transcriben:

Registro No. 187531. Localizacin: Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XV, Marzo de 2002. Pgina: 1350. Tesis: I.6o.A.33 A. Tesis Aislada. Materia(s): Administrativa FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, FALTA O INDEBIDA. EN CUANTO SON DISTINTAS, UNAS GENERAN NULIDAD LISA Y LLANA Y OTRAS PARA EFECTOS. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido de manera reiterada que entre las garantas de legalidad y seguridad jurdica previstas en el artculo 16 constitucional, se encuentra la relativa a que nadie puede ser molestado en su persona, posesiones o documentos, sino a virtud de mandamiento escrito de autoridad competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, y dicha obligacin se satisface cuando se expresan las normas legales aplicables y las razones que hacen que el caso particular encuadre en la hiptesis de la norma legal aplicada. Ahora bien, el incumplimiento a lo ordenado por el precepto constitucional anterior se puede dar de dos formas, a saber: que en el acto de autoridad exista una indebida fundamentacin y motivacin, o bien, que se d una falta de fundamentacin y motivacin del acto. La indebida fundamentacin implica que en el acto s se citan preceptos legales, pero stos son inaplicables al caso particular; por su parte, la indebida motivacin consiste en que en el acto de autoridad s se dan motivos pero stos no se ajustan a los presupuestos de la norma legal citada como fundamento aplicable al asunto. En este orden de ideas, al actualizarse la hiptesis de indebida fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser lisa y llana, pues lo contrario permitira a la autoridad demandada que tuviera dos o ms posibilidades de fundar y motivar su acto mejorando su resolucin, lo cual es contrario a lo dispuesto en la fraccin II del artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo que implica una violacin a las garantas de legalidad y seguridad jurdica consagradas en los artculos 14 y 16 constitucionales. En cambio, la falta de fundamentacin consiste en la omisin de citar en el acto de molestia o de privacin el o los preceptos legales que lo justifiquen; esta omisin debe ser total, consistente en la carencia de cita de normas jurdicas; por su parte, la falta de motivacin consiste en la carencia total de expresin de razonamientos. Ahora bien, cuando se actualiza la hiptesis de falta de fundamentacin y motivacin del acto reclamado, tal circunstancia se ubica en el supuesto previsto en la fraccin II del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin y, por tanto, la nulidad debe ser para efectos, en trminos de lo dispuesto en el prrafo final del numeral 239 del propio cdigo.

Registro No. 194664. Localizacin: Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. IX, Febrero de 1999. Pgina: 455. Tesis: VIII.2o. J/24. Jurisprudencia. Materia(s): Administrativa SENTENCIAS DEL TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACIN, CUANDO LA VIOLACIN ADUCIDA IMPLICA UN ESTUDIO DE FONDO, LA NULIDAD SER LISA Y LLANA, EN CAMBIO, CUANDO SE TRATA DE VICIOS FORMALES, LA NULIDAD SER PARA EFECTOS. En trminos de lo dispuesto por los artculos 238 y 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin, las sentencias del Tribunal Fiscal de la Federacin pueden declarar la nulidad lisa y llana del acto impugnado o para efectos. La nulidad lisa y llana, que se deriva de las fracciones I y IV del artculo 238 invocado, se actualiza cuando existe incompetencia de la autoridad, que puede suscitarse tanto en la resolucin impugnada como en el procedimiento del que deriva; y cuando los hechos que motivaron el acto no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, o bien, se dict en contravencin de las

disposiciones aplicables o dej de aplicar las debidas. En ambos casos, implica, en principio, que la Sala Fiscal realiz el examen de fondo de la controversia. En cambio, las hiptesis previstas en las fracciones II, III y V del precepto legal de que se trata, conllevan a determinar la nulidad para efectos, al establecer vicios formales que contraran el principio de legalidad, pero mientras que la fraccin II se refiere a la omisin de formalidades en la resolucin administrativa impugnada, inclusive la ausencia de fundamentacin y motivacin en su caso, la fraccin III contempla los vicios en el procedimiento del cual deriv dicha resolucin, vicios que bien pueden implicar tambin la omisin de formalidades establecidas en las leyes, violatorias de las garantas de legalidad, pero que se actualizaron en el procedimiento, es decir, en los antecedentes o presupuestos de la resolucin impugnada. En el caso de la fraccin V, que se refiere a lo que la doctrina reconoce como "desvo de poder", la sentencia tendr dos pronunciamientos, por una parte implica el reconocimiento de validez del provedo sancionado y por otra supone la anulacin del provedo slo en cuanto a la cuantificacin de la multa que fue realizada con abuso de poder, por lo que la autoridad puede imponer un nuevo provedo imponiendo una nueva sancin. As, de actualizarse los supuestos previstos en las fracciones I y IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que implica el estudio de fondo del asunto, la nulidad debe declararse en forma lisa y llana, lo que impide cualquier actuacin posterior de la autoridad; en cambio, si se trata de los casos contenidos en las fracciones II y III y en su caso V del artculo en comento, que contemplan violaciones de carcter formal, la nulidad debe ser para efectos, la cual no impide que la autoridad pueda ejercer nuevamente sus facultades, subsanando las irregularidades y dentro del trmino que para el ejercicio de dichas facultades establece la ley.

En consecuencia, tambin resulta ilegal la determinacin de Impuesto al Valor Agregado no acreditable en la resolucin impugnada, debido a que el mismo fue rechazado al estar relacionado con los gastos antes citados que ilegalmente fueron determinados como no deducibles por la demandada, por lo que al quedar desvirtuados los razonamientos otorgados por la autoridad para el rechazo de los mismos, es igualmente ilegal que la autoridad considere al impuesto al valor agregado que le fue trasladado a m mandante al efectuar los gastos ilegalmente rechazados, como un impuesto no acreditable, por lo que se deber tambin declarar la nulidad lisa y llana de la determinacin de Impuesto al Valor Agregado no acreditable que determina la fiscalizadora en la resolucin controvertida.

Por lo expuesto, se solicita a esa H. Sala Regional se sirva declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, ya que esa H. Sala cuenta con todos los elementos para pronunciarse sobre la legalidad de la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2006-6214, de 25 de julio de 2006, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Campeche, al carecer de una debida fundamentacin y motivacin, por ende es violatoria a lo dispuesto por el artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, por lo que se actualiza en la especie la causal de nulidad prevista en el artculo 51, fraccin IV, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.

OCTAVO.- Procede que esa H. Sala fiscal y administrativa, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 51 fraccin IV en relacin con el diverso 52 fraccin

II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, declare la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio 600-71-2007-0028, mediante la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba resuelve el recurso de revocacin intentado con mi mandante, en el sentido de confirmar el crdito fiscal determinado a mi representada por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba en cantidad total de $1144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, actualizaciones, recargos y multas, en virtud de que el mismo se encuentra indebidamente fundado y motivado en trminos del artculo 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que la autoridad demandada analiz los hechos de manera indebida al momento de emitir la resolucin recada al recurso de revocacin, en total contravencin de lo dispuesto por los artculos 17 y 31, fraccin I de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en relacin con el diverso 5 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado. Como reiteradamente se ha venido exponiendo en la presente demanda, el artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin establece los requisitos que deben contener los actos administrativos que se deban notificar, requisitos que son necesarios a fin de salvaguardar la seguridad jurdica de los particulares frente al acto de molestia de autoridades administrativas; as pues, uno de los requisitos esenciales de los actos administrativos es que se encuentren debidamente fundados y motivados. Dicho requisito de legalidad no se cumple en el caso cuyo anlisis nos ocupa, en virtud de que la autoridad fiscalizadora no funda y motiva debidamente la resolucin recada al recurso de revocacin mediante la cual confirma que mi mandante omiti declarar ingresos en cantidad total de $19711,599.00, y que por lo tanto mi representada omiti declarar el valor neto de sus actos o actividades a la tasa del 15% por el ejercicio revisado por la referida cantidad, por las diversas razones y argumentos jurdicos que se expondrn a continuacin. Lo anterior es as ya que como se podr observar del texto de la propia resolucin impugnada a foja 15 y siguientes, la autoridad consider: Ahora bien, es ineficaz por insuficiente el argumento que vierte la recurrente, en el que seala que la indebida fundamentacin y motivacin de la resolucin recurrida, deriva del hecho de que la autoridad fiscalizadora determin que la hoy recurrente, omiti declarar el valor neto de los actos o actividades a la tasa del 15% por el ejercicio comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003, en cantidad de $19711,599.00, para efectos del Impuesto al Valor Agregado, motivo de los depsitos de aportacin de capital en cantidad de $19700,000.00 y $11,599.00 por depsitos en efectivo, toda vez que contrario a lo sealado por la autoridad en

el oficio de observaciones nmero 500-21-00-04-012006-4289, de fecha 05 de junio de 2006 y la resolucin recurrida, cumpli en todo momento con las disposiciones fiscales. // En consecuencia, al no haber contado la autoridad revisora con elementos suficientes que le permitieran tener un conocimiento pleno y certeza de que los depsitos en cantidad de $19711,599.00, realmente corresponden al concepto de aportaciones de capital y depsitos en efectivo, puesto que la contribuyente no proporcion la evidencia suficiente que respaldara lo asentado en su contabilidad con fundamento en los artculos 1, primer prrafo, fraccin II, segundo, tercero y cuarto prrafo y 39, de la Ley del Impuesto al Valor Agregado y 51, del Reglamento de dicha Ley, determin que dicho importe corresponde al Valor Neto de los Actos o Actividades a la Tasa 15%, por los cuales la contribuyente debe pagar el impuesto al Valor Agregado.
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(El realce es nuestro) De la parte de la resolucin impugnada anteriormente transcrita se desprende el ilegal actuar de la demandada, tal y como se acredita a continuacin: La autoridad demandada reitera su ilegal argumento respecto a que en la etapa oficiosa no cont con los elementos suficientes que le permitieran tener un conocimiento pleno y la certeza de que los depsitos en cantidad de $19 711,599.00, constituyen aportaciones de capital y depsitos en efectivo, y que en virtud de que mi mandante no acredit tales extremos, considera dicha cantidad como un ingreso acumulable y en consecuencia, resulta procedente gravar dichos importe a la tasa del 15%.

Como esa H. Sala podr constatar, la autoridad demandada reitera los desafortunados razonamientos que concluyo al emitir el apartado II de la resolucin impugnada, correspondiente al Impuesto Sobre la Renta, toda vez que toma como sustento las ilegales manifestaciones que verti en dicho apartado, argumentos que han quedado plenamente desvirtuados en los conceptos de violacin tercero, cuarto y sexto, por lo que la determinacin del impuesto al valor agregado resulta ilegal, en virtud de que no existe sustento jurdico alguno para llegar a tal determinacin, dado que como se demostr anteriormente, mi mandante no omiti declarar ingresos, en virtud de que el deposito en cantidad de $19700,00.00 corresponde a un aumento de la parte variable del capital social de la contribuyente, y por lo tanto el mismo de ninguna manera debe de ser considerado como un ingreso acumulable y mucho menos ser gravado bajo la tasa general del 15% del impuesto al valor agregado.

As pues, la demandada, en la resolucin que por esta va se impugna no slo mal interpreta y aplica de manera errnea la legislacin fiscal, sino que adems como consecuencia de esto fundamenta indebidamente su ilegal y arbitraria actuacin, hacindose procedente que esa H. Sala declare la nulidad de dicha resolucin por no encontrarse apegada a derecho, pues ha quedado demostrado que la misma carece de los requisitos de fundamentacin y motivacin que todo acto de autoridad debe cumplir. Al haberse demostrado que la resolucin impugnada se encuentra

indebidamente fundada y motivada, se solicita a esa H. Sala Fiscal se sirva declarar su nulidad lisa y llana con fundamento en lo dispuesto por el artculo 52, fraccin II, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, al actualizarse en la especie la causal de nulidad prevista en el diverso artculo 51, fraccin IV, del mismo ordenamiento adjetivo, atendiendo a lo dispuesto por el criterio que a continuacin se transcribe:

CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION. INTERPRETACION DE LA FRACCION IV DEL ARTICULO 238 DEL. La fraccin IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin, establece: "Si los hechos que la motivaron no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, o bien se dict en contravencin de las disposiciones aplicables o dej de aplicar las debidas". La actualizacin de esta fraccin implica, en forma genrica, que la Sala del Tribunal Fiscal de la Federacin realiz el examen del fondo de la controversia planteada. Se presenta una violacin sustancial de fondo porque los hechos que motivaron la resolucin definitiva impugnada, no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, esto claro que representa la contravencin de las disposiciones aplicables e incluso de aquellas que debindose aplicar, se omitieron. Sin embargo, tambin contempla la nulidad de toda resolucin definitiva que se dicta en contravencin de las disposiciones aplicables o si se dejaron de aplicar las debidas. Lo anterior se deduce fcilmente de la propia redaccin que el legislador le dio a esta fraccin IV, toda vez que seala de manera optativa dos supuestos diferentes de nulidad de la resolucin impugnada, el primero, si los hechos que la motivaron no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma equivocada, y el segundo, que el legislador distingue con la fase en sentido optativo "o bien" que se dicte en contravencin de las disposiciones aplicables o cuando se hayan dejado de aplicar las debidas. Porque si hubiera sido la idea del legislador fijar un slo supuesto de anulacin en esta fraccin que estudiamos, la redaccin utilizada sera otra, es decir, no hubiera utilizado una frase optativa, sino sealado que los hechos que motivaron la resolucin definitiva, no existieron, se dieron en forma distinta o se apreciaron en forma equivocada, contraviniendo las disposiciones aplicables o dejando de aplicar las debidas. De esta manera, atendiendo a la redaccin del legislador, encontramos dos supuestos que aunque pueden

complementarse o darse juntos, tambin pueden existir el uno sin el otro. Respecto al primero, relativo a los hechos que motivaron la resolucin definitiva, resulta claro que se refiere al fondo del asunto planteado, toda vez que el rgano administrativo con facultades jurisdiccionales encargado de aplicar dicha disposicin, esto es el Tribunal Fiscal de la Federacin, ser hasta el estudio del fondo del asunto, que se ocupe de los hechos que constituyen los antecedentes o la base de la cual parti la autoridad demandada para dictar su resolucin, pero tratndose del segundo supuesto de nulidad, contenido en el artculo 238, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, debemos aclarar dos puntos importantes, el primero, que dicha hiptesis de nulidad ser declarada slo cuando ninguna de las otras se actualice, es decir, cuando no exista incompetencia de la autoridad que dict, orden o tramit el procedimiento que deriva de la resolucin impugnada; cuando no exista omisin de requisitos formales que exijan las leyes, afectando las defensas del particular y trascendiendo el resultado del fallo (fundamentalmente violaciones de forma en la resolucin misma, incluyendo la ausencia de fundamentacin y motivacin); cuando no existan vicios del procedimiento que afecten las defensas del particular y trasciendan al sentido de la resolucin (bsicamente violaciones de forma en el procedimiento del que emana la resolucin impugnada); y por ltimo, el supuesto de que los hechos que motivaron la resolucin impugnada no existieron, se dieron en forma distinta o se apreciaron en forma equivocada, toda vez que, al actualizarse cada una de estas hiptesis de nulidad implica de manera tcita la contravencin de las disposiciones aplicadas o la omisin de aplicar las debidas. El segundo punto importante que debemos aclarar, es que el supuesto jurdico de nulidad que estudiamos, puede darse al analizar y resolver el fondo del asunto planteado, o bien, sin llegar a resolver el fondo de la cuestin propuesta, en virtud de que dicha "contravencin de las disposiciones aplicadas" o la omisin "de aplicar las debidas" impida al rgano jurisdiccional pronunciarse sobre las cuestiones de fondo ante l propuestas. Por consiguiente, podramos decir que este supuesto de nulidad establecido por el legislador, es una puerta abierta para declarar la nulidad de todas aquellas resoluciones definitivas que se dicten en contravencin a las leyes aplicables al caso concreto y aquellas que se dicten dejando de aplicar las disposiciones legales que deban regir el acto o actos de la autoridad, que no constituyan una violacin de las establecidas por las dems fracciones, porque resulta contrario a toda lgica jurdica, el reconocer la validez de una resolucin que fue dictada en contravencin a las disposiciones legales aplicables o con omisin de aplicar las debidas, bien sea que esta transgresin a las normas jurdicas se haya cometido en la propia resolucin o en actos anteriores que sean preparatorios de dicha determinacin. (nfasis aadido) TERCER TRIBUNAL COLEGIADO ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. EN MATERIA

Revisin fiscal 453/92. Ral Efrn Csares G. Cantn. 29 de abril de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Carlos Alfredo Soto Villaseor. Secretario: Evaristo Coria Martnez. Revisin fiscal 203/92. Sacos Valvulados, S.A. de C.V. 11 de marzo de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Genaro

David Gngora Denetro. (nfasis aadido)

Pimentel. Secretaria: Guadalupe Robles

NOVENO.- Con fundamento en lo dispuesto por el artculo 52, fraccin II, resulta procedente declarar la nulidad lisa y llana de las resoluciones impugnadas de fecha 25 de julio de 2006 y 15 de enero de 2007, al actualizarse lo dispuesto por la fraccin IV del artculo 51 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, en virtud de que la misma es ilegal al existir una indebida fundamentacin y motivacin, pues la autoridad demandada funda su actuacin en artculos que no son aplicables al caso concreto. Lo anterior es as, tal y como se desprende del oficio nmero 500-21-00-0401-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, emitido por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, mediante el cual se determina un crdito fiscal a mi mandante, y adems de un reparto de utilidades en cantidad de $89,501.18, en la parte que nos interesa:
En virtud de la Renta Gravable determinada y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 117 de la Ley Federal del Trabajo, procede aplicar la resolucin de la Cuarta Comisin Nacional para la Participacin de los Trabajadores en las Utilidades de las Empresas, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de Diciembre de 1996, por lo que sta Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, con fundamento en los artculos 523 fraccin II, 526 y 122 segundo prrafo de la ley laboral invocada; 24 del Reglamento de los Artculos 121 y 122 de la Ley Federal del Trabajo, de acuerdo a las facultades otorgadas; en los artculos 2, primer prrafo, en la parte relativa a las administraciones locales; 19 primer prrafo apartado A, fraccin I, y ultimo prrafo; en relacin con el artculo 17 primer prrafo, Fraccin XIX, prrafos segundo y penltimo en la parte relativa a los Administradores Locales de Auditora fiscal; 37 primer prrafo, apartado a, Fraccin LVII, y ltimo prrafo del Reglamento Interior del Servicio de Administracin Tributaria publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 22 de octubre de 2007; y artculo primero primer prrafo, fraccin LVII, del acuerdo por el que se establece la circunscripcin territorial de las unidades administrativas regionales del servicio de administracin tributaria, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de mayo de 2008, y modificado mediante Acuerdo publicado el 18 de julio de 2008, en el mismo rgano oficial. RESUELVE PRIMERO.- Se determina como Renta Gravable base del reparto de Utilidades de la contribuyente _________, por el ejercicio comprendido del 01 de Enero de 2003 al 31 de Diciembre de 2003, el importe de $895,011.89. SEGUNDO.- De conformidad con el artculo 1 de la Resolucin de la Cuarta Comisin Nacional para la Participacin de los Trabajadores en la Utilidades de las Empresas, aplic el 10 % a la renta gravable determinada por lo que la contribuyente ciada, deber efectuar el pago del reparto de utilidades a sus trabajadores en un total de $89,501.18.

De la anterior transcripcin medularmente se desprende que la autoridad demandada manifest:

Que con fundamento en las disposiciones del la Ley Federal del Trabajo y su Reglamento determin a mi mandante como Renta Gravable base para el reparto de utilidades, por el ejercicio revisado el importe de $895,011.84.

Que, con fundamento en artculo 1 de la Resolucin de la Cuarta Comisin Nacional para la Participacin de los Trabajadores en la Utilidades de las Empresas, aplic el l0% de la Renta Gravable determinada, imponiendo el pago del reparto de utilidades a supuestos trabajadores de mi representada, en un total de $89,501.18.

Asimismo, la autoridad demandada confirm lo anterior en el oficio 600-712007-0028, de fecha 15 de enero de 2007, emitido por la Administracin Local Jurdica de Crdoba, mediante la cual se emite la resolucin recada al recurso de revocacin RR102/08, que en su momento interpuso la hoy actora, evidenciando an mas la ilegalidad de la resolucin impugnada de acuerdo a lo siguiente: En primer lugar, es necesario sealar que, mi representada, ___________, es una persona moral, Sociedad Civil la cual bajo protesta de decir verdad, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, manifiesta que no cuenta con trabajadores a su cargo, por lo que no encuadra en las hiptesis normativas en las que la demandada basa su actuar para determinarle a mi mandante el pago de Reparto de Utilidad a sus Trabajadores. En ese orden de ideas, la Participacin de los Trabajadores en las Utilidades de la Empresa, es un derecho consagrado el artculo 123 inciso e), fraccin IX de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual a la letra seala lo siguiente:
Artculo 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la Ley. El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes, deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: A. Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos y de una manera general, todo contrato de trabajo: IX. Los trabajadores tendrn derecho a una participacin en las utilidades de las empresas, regulada de conformidad con las siguientes normas: e) Para determinar el monto de las utilidades de cada empresa se tomar como base la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del

Impuesto sobre la Renta. Los trabajadores podrn formular ante la Oficina correspondiente de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico las objeciones que juzguen convenientes, ajustndose al procedimiento que determine la ley; (El realce es nuestro).

De la anterior transcripcin se desprende que el precepto constitucional en cita tiene como finalidad la proteccin a la clase trabajadora, al tutelar el derecho a una participacin en las utilidades de las empresas, para lo cual se tomar como base la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Por su parte la Ley Federal del Trabajo en sus artculos 117 a 131 y dems aplicables reiteran lo anterior, al determinar que se considerar como utilidad la renta gravable de conformidad con la Ley del Impuesto sobre la Renta; los sujetos exceptuados de cumplir con la obligacin de repartir utilidades; los casos en que debe efectuarse reparto adicional; la imposibilidad de hacerse compensaciones de los aos de prdidas con los de ganancia y de hacer deducciones o establecer distinciones entre las empresas. Resultan aplicables al caso concreto las siguientes tesis jurisprudenciales:

No. Registro: 251,734 Tesis aislada Materia(s): Comn Sptima poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 127-132 Sexta Parte Tesis: Pgina: 113 PARTICIPACION DE UTILIDADES. ASPECTOS LABORAL Y FISCAL Los preceptos que establecen derechos de los trabajadores, consagrados en el artculo 123 de la Constitucin Federal, deben interpretarse de forma que cumplan sus altos fines de proteccin a la clase trabajadora, y en esta materia hay suplencia de la queja, en trminos del artculo 76 de la Ley de Amparo. Por el contrario, en materia fiscal se debe aplicar una interpretacin rigurosa de las normas que establecen cargas en contra de los causantes, como lo establece el artculo 11 del Cdigo Fiscal de la Federacin. De esto se sigue que, al examinar las cuestiones que sobre participacin de utilidades dictan las autoridades fiscales, se deben aplicar dos raseros: uno para proteger en forma tutelar los derechos de los trabajadores, y otro para proteger en forma estricta los derechos de los causantes. Y aunque el artculo 123 constitucional, en su fraccin IX, inciso e), seala que para determinar el monto de las utilidades se tomar como base la renta gravable, tambin es que seala que los trabajadores podrn, ante autoridades de la Secretara de Hacienda, formular las objeciones que estimen pertinentes. Pero en el amparo esas observaciones se deben examinar con el espritu tutelar de la legislacin laboral. Lo que no implica que para determinar diferencias en el pago del impuesto se deba perder de vista la aplicacin normativa estricta de que habla el artculo 11 del Cdigo Fiscal. De todo lo cual se tiene que concluir, para que la interpretacin de las normas aplicables permita la operacin normal de todas ellas, en las condiciones especiales de mezclar cuestiones fiscales con obligaciones laborales, que las resoluciones que recaigan respecto de las objeciones hechas por los trabajadores a la base gravable declarada por la empresa debern ser examinadas con espritu tutelar, para que surtan sus plenos efectos en materia laboral. Y para que puedan aprovechar a la autoridad fiscal en el campo de los crditos por diferencias de impuestos, las autoridades fiscales se debern preocupar por dar a sus resoluciones a las objeciones de los trabajadores una fundamentacin estricta y rigurosa, en trminos del artculo 11 del Cdigo Fiscal. Slo en esta forma se tutelan los

intereses de los trabajadores, protegidos por el artculo 123 constitucional con espritu tutelar, y los derechos de los causantes protegidos por el artculo 31, fraccin IV, constitucional, con un espritu de interpretacin estricta. Y de todo esto se concluye que el aprobar la resolucin que resolvi favorablemente las objeciones de los trabajadores, para el efecto del reparto de utilidades, no implica que quede aprobado el cobro posterior de posibles diferencias de impuesto, aspecto en el cual quedan a salvo los derechos de las empresas para alegar cuestiones de estricto derecho o de suplencia de la queja, que estima no satisfechas en la resolucin anterior que se refera a objeciones de los trabajadores sobre el reparto de utilidades. Es decir, la determinacin de un ingreso gravable para que sirva de base al reparto de utilidades, con motivo de las objeciones de los trabajadores, dejando a salvo los derechos del fisco para ejercer nuevamente sus facultades, slo podr tener efectos en materia fiscal si se han respetado las normas de estricto derecho establecidas en el artculo 11 del Cdigo Fiscal, que hablan de interpretacin restrictiva, en relacin con el artculo 76 de la Ley de Amparo, que prohbe la suplencia de la queja en materia fiscal. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo en revisin 1151/78. Ingenio Tala, S. A. 15 de agosto de 1979. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo Guzmn Orozco. No. Registro: 237,449 Jurisprudencia Materia(s): Administrativa Sptima poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 181-186 Tercera Parte Tesis: Pgina: 101 Genealoga: Informe 1984, Segunda Parte, Segunda Sala, tesis 17, pgina 26. Apndice 1917-1995, Tomo III, Primera Parte, tesis 572, pgina 413. REPARTO DE UTILIDADES. EL IMPUESTO DEL UNO POR CIENTO SOBRE EROGACIONES POR REMUNERACIONES AL TRABAJO PERSONAL PRESTADO BAJO LA DIRECCION Y DEPENDENCIA DE UN PATRON DEBE GRAVAR LAS CANTIDADES ENTREGADAS A LOS TRABAJADORES POR ESE CONCEPTO. El asunto a dilucidar en el presente caso es determinar si el reparto de utilidades puede considerarse como remuneracin al trabajo personal prestado bajo la direccin de un patrn y, por ende, si dicha participacin se encuentra dentro de la hiptesis prevista por los artculos 48 y 95 de la Ley del Impuesto sobre la Renta que rigi hasta el 31 de diciembre de 1964, artculo 1o, fraccin XIV, y 33 de la Ley de Ingresos de la Federacin para 1965-1966, o sea afectada por el pago del uno por ciento sobre erogaciones por concepto de remuneracin al trabajo personal (criterio que sustenta el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito) o, por el contrario, si el citado reparto de utilidades se encuentra fuera de la hiptesis a que se contraen los mencionados numerales por no quedar comprendido dentro del precitado concepto de remuneracin al trabajo personal (criterio que sostiene el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito). Ahora bien, los artculos de las leyes invocadas instituyen un tributo que asciende al uno por ciento, calculado sobre el total de las erogaciones hechas por concepto de remuneracin al trabajo prestado bajo la direccin y dependencia del patrn. La remuneracin al trabajo personal comprende varias especies: adems de la prestacin que podramos denominar original o fundamental que es el salario, incluye otras prestaciones suplementarias o complementarias que puedan situarse bajo el rubro de "remuneraciones", como son, por ejemplo, la prima de vacaciones, la de antigedad, la de puntualidad, el fondo de ahorros y la participacin de los trabajadores en las ganancias de la empresa. Que el concepto de "remuneracin" no se identifica con el "salario", ni se reduce a ste, es fcil advertirlo; si slo el salario entraa (y no tambin otras prestaciones, como la distribucin de utilidades) una remuneracin no se explicara, en modo alguno, la redaccin adoptada por las correspondientes disposiciones contenidas en los artculos 33 de la Ley de Ingresos de la Federacin para mil novecientos sesenta y seis y 16 de la Ley que Reforma y Adiciona Diversas Leyes Fiscales (publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1966), que dicen que "las personas fsicas, las morales o las unidades econmicas que hagan pagos por concepto de remuneracin al trabajo personal, prestado bajo su direccin o dependencia, causarn el impuesto con la cuota del uno por ciento, que se

aplicar sobre el monto total de los pagos que efecte aun cuando no excedan del salario mnimo". Si "remuneracin" fuera sinnimo de "salario", las normas, en lugar de expresar: "por concepto de remuneracin", habran dicho: "por concepto de salarios", y en vez de hablar del uno por ciento sobre el "monto total de los pagos que efecten", habran hablado simplemente del "monto total de los salarios que cubran". Si creemos que la palabra "remuneracin" pertenece al patrimonio del habla comn, la nocin relativa no se reduce al salario. Tiene aquel vocablo, en el lenguaje vulgar, una connotacin amplsima, dentro de la cual cabe con absoluta naturalidad, sin violencia alguna, la distribucin a los trabajadores de las utilidades de la empresa. En efecto, ensea el Diccionario de la Academia Espaola que "remunerar" (sinnimo de recompensar o galardonar) no slo quiere decir reparar un dao o retribuir un servicio, sino que tambin significa premiar favores, virtudes, beneficios, o mritos. Dentro del significado tan amplio de dicha palabra, resulta obvio que la participacin de utilidades a los trabajadores constituye una de las numerosas formas de remunerar el trabajo. Por otra parte, si nos inclinamos a pensar que "remuneracin", es un tecnicismo jurdico, habra que investigar si alguna norma, de carcter fiscal o de otra ndole, directa o indirectamente relacionada con el tema, limita o restringe la aceptacin latsima del vocablo o reduce su connotacin slo al supuesto del salario. Pero observamos que no es as, dado que, la inversa, la donacin remuneratoria (la cual sin asomo de duda, implica una remuneracin) es aquella "que hace en atencin a servicios recibidos por el donante, y que ste no tiene obligacin de pagar" (artculo 2336 del Cdigo Civil). Ahora bien si hay remuneracin hasta en los casos en que quien remunera no est jurdicamente obligado a pagar, con mayor razn la habr cuando el que realiza la prestacin s se halla obligado a cubrirla, como es precisamente el caso de la distribucin de utilidades en favor de los trabajadores. El artculo 95 de la Ley del Impuesto sobre la Renta que rigi hasta el treinta y uno de diciembre de mil novecientos sesenta y cuatro comprende dentro del concepto de "remuneracin" al trabajo personal, no slo los sueldos, salarios y sobresueldos, sino todas las remuneraciones ordinarias y aun las extraordinarias y, adems, cualquier otra clase de ventajas, sean en dinero, en especie, en bonos de fundador o en partes sociales (fraccin IV). Es patente que el mencionado artculo 95 no limita ni restringe el concepto de remuneracin ni, menos an, lo reduce slo al supuesto del salario. Por otro lado, el artculo 48 de la ley de esta materia, que inici su vigencia el primero de enero de mil novecientos sesenta y cinco, incluy, expresa y categricamente, entre los distintos tipos de remuneracin del trabajo personal, la participacin de utilidades. Esta norma y el artculo 95 antes mencionado no se invocan como fundamento ni como causa justificativa de la conclusin consistente en que la distribucin de utilidades queda comprendida dentro de lo que previenen las respectivas disposiciones de las diversas leyes de ingresos de la Federacin, sino que se citan nicamente para demostrar que la extenssima connotacin del trmino "remuneracin" no se ve reducida ni restringida por las disposiciones conexas, las cuales no limitan el concepto de remuneracin a slo la hiptesis del salario. En tales condiciones, aunque hay diferencia entre salario y reparto de utilidades, debe decirse, sin embargo, que tienen un fundamento comn, a saber: la existencia de la relacin laboral y la prestacin del servicio por quien percibe el salario y tiene derecho a una parte en la distribucin de las ganancias. Por consiguiente, es obvio que tal distribucin se realiza en atencin al trabajo desempeado, con motivo de mismo y a causa del propio trabajo; y resulta patente, tambin, que no se le conceda ni una mnima parte en la distribucin relativa a determinado ao a quien no sea trabajador de la empresa, o a quien no haya laborado precisamente durante ese mismo ao . Sentado lo anterior, debe estimarse que la cuanta de la participacin que en las utilidades de la empresa le compete a cierto sujeto, s est en proporcin directa con el trabajo que el mismo desempe, pues se toma en consideracin as el monto del salario de cada trabajador, con el nmero de das que cada uno labor en el ao respectivo (artculo 100-M de la Ley Federal del Trabajo abrogada y 123 de la vigente); y, por ello, que el criterio sustentado por el Primer Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa (Informe de la Suprema Corte de Justicia en 1974, III, pginas 84 a 86) no es el correcto. Adems de lo que ya se ha dicho, resulta inaceptable aducir, como lo hace dicho tribunal, como bases para pretender concluir partiendo de ellas, que no es remuneracin la distribucin de utilidades, que sta es slo un pago que se realiza en cumplimiento de una disposicin constitucional, que se trata de una prestacin especial que establece la fraccin IX de la correspondiente norma de la Carta Magna, o que la repetida distribucin de utilidades no remunera el trabajo personal, sino que "slo" hace partcipe al obrero en el resultado econmico de la empresa, como factor de la produccin. En efecto, los asalariados, que integran uno de los factores de la produccin, tienen por ello, derecho de participar en las ganancias de la empresa, pues

es notorio que tal participacin se justifica precisamente porque, mediante su trabajo, contribuyeron a la obtencin de estas ganancias. Si la distribucin de utilidades a los trabajadores no puede estimarse como retribucin del esfuerzo del elemento empresarial, ni como remuneracin del capital, tiene que considerarse como una remuneracin suplementaria por razn de lo nico que aportan los trabajadores, es decir, su fuerza de trabajo. Del mismo modo que los dividendos son una retribucin por la parte que el capital le corresponde en la obtencin de utilidades, la parte que a los trabajadores les incumbe en la distribucin de stas constituye una remuneracin al trabajo. Que el salario se determine previamente, y la participacin de utilidades se establezca al final del ao; que aqul repercuta en los gastos de la empresa y sta, en cambio, no influya en la cuenta de resultados; que el salario entrae un ingreso de percepcin cierta y la distribucin de las ganancias entre los trabajadores sea algo aleatorio, slo demuestra que esta ltima no se identifica con el salario, pero de todo ello no se infiere, ni puede inferirse, que la repetida distribucin est exenta del impuesto sobre el monto total de las erogaciones en concepto de remuneracin al trabajo personal. Finalmente, tampoco es vlida la argumentacin que consiste en advertir que el artculo 16 de la Ley que Reforma y Adiciona Diversas Leyes Fiscales (Diario Oficial de la Federacin del 31 de diciembre de 1966) "no remite" al artculo 48 de la Ley del Impuesto sobre la Renta; y porque, segn se hizo notar, es razonable citar dicho precepto para demostrar que ni ste ni otras normas conexas con el problema restringen o limitan en medida alguna la connotacin amplsima del vocablo "remuneracin", ni reducen al caso del salario el significado de dicho vocablo. Por todas las consideraciones expuestas, debe prevalecer el criterio sustentado por el Segundo Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa. Contradiccin de tesis 550/77. Tribunal Fiscal de la Federacin. 18 de agosto de 1983. Mayora de cuatro votos. Disidente: Atanasio Gonzlez Martnez. Ponente: Manuel Gutirrez de Velasco. Nota: Se publica esta tesis por acuerdo de la Sala. Tambin aparece en la Sptima Epoca, Volmenes 175-180, Tercera Parte, pgina 86, bajo el rubro "UTILIDADES, REPARTO DE, A LOS TRABAJADORES. CAUSA EL IMPUESTO SOBRE EROGACIONES POR REMUNERACION AL TRABAJO PERSONAL. CONTRADICCION DE TESIS.". No. Registro: 200,795 Tesis aislada Materia(s): Laboral Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta I, Junio de 1995 Tesis: 2a. XLVI/95 Pgina: 228 COMPETENCIA. PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS SOBRE REPARTO DE UTILIDADES, DEBE DEFINIRSE ATENDIENDO A LA ACTIVIDAD DE LA EMPRESA. Como el reparto de utilidades es un derecho de los trabajadores a tener una participacin en las ganancias de las empresas y correlativamente se traduce en una obligacin de stas, si la participacin ya est legalmente determinada, es exigible por medio de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje, y depender de la naturaleza de la empresa a la que se le reclame dicha prestacin, la determinacin de la competencia federal o local. Por tanto, si la demandada es una empresa que se dedica a las industrias enumeradas en los artculos 123, apartado A, fraccin XXXI, constitucional y 527 de la Ley Federal del Trabajo, el conocimiento de la demanda laboral tocar a la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje. En todos los dems casos, a las Juntas Locales de Conciliacin o de Conciliacin y Arbitraje, segn lo dispone el artculo 698 de la Ley Federal del Trabajo. Competencia 57/95. Entre la Junta Especial Nmero Uno de la Local de Conciliacin y Arbitraje en el Estado de San Luis Potos y la Junta Especial Nmero Treinta y Nueve de la Federal de Conciliacin y Arbitraje en el Estado de Tamaulipas. 12 de mayo de 1995. Cinco votos. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretaria: Mara Guadalupe Saucedo Zavala.

Como se puede advertir de los artculos en mencin, as como de las jurisprudencias citadas con antelacin, claramente se desprende que el Reparto de Utilidades es un derecho de los trabajadores y una obligacin de

las empresas en su carcter de patrn, que surge como consecuencia de la existencia de una relacin laboral o de trabajo, es decir, cuando existe la prestacin de un trabajo personal subordinado, mediante el pago de un salario , Trabajo.
ARTCULO 20 . Se entiende por relacin de trabajo, cualquiera que sea el acto que le d origen, la prestacin de un trabajo personal subordinado a una persona, mediante el pago de un salario.

tal y como lo establece el artculo 20 de la Ley Federal del

Asimismo la Ley Federal del Trabajo, estable la definicin de trabajo en su artculo 8, como a continuacin se cita:
ARTCULO 8o. Trabajador es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo personal subordinado. Para los efectos de esta disposicin, se entiende por trabajo toda actividad humana, intelectual o material, independientemente del grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio.

De acuerdo a lo anterior el derecho que tutela el artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en relacin con los artculos 117 a 131 de la Ley Federal del Trabajo, en ningn momento se actualiza en el presente caso, pues como ya se ha mencionado, la empresa no cuenta con trabajadores, toda vez que la actora _________, cuya actividad principal es LA ADMINISTRACIN DE TODA CLASE DE BIENES Y DERECHOS CON EL FIN DE PRESERVAR E INCREMENAR EL PATRIMONIO COMN, contando nicamente con Socios, los cuales no tienen el carcter de trabajadores, tal y como esa H. Sala podr advertir de sus Estatutos y de su Aviso de Inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes, que se anexan como pruebas a la presente demanda. A lo anterior resulta aplicable la siguiente tesis jurisprudencial:
No. Registro: 173,442 Tesis aislada Materia(s): Laboral Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXV, Enero de 2007 Tesis: I.6o.T.308 L Pgina: 2366 SOCIOS O ASOCIADOS DE PERSONAS MORALES. SI EN LAS FUNCIONES QUE REALIZAN NO SE ENCUENTRA EL ELEMENTO SUBORDINACIN, SINO QUE FORMAN PARTE DE LA ESTRUCTURA DE AQULLAS, NO TIENEN EL CARCTER DE TRABAJADORES. Si del acta constitutiva de una persona moral exhibida en el procedimiento laboral se advierte que la actora es asociada fundadora y secretaria del consejo directivo, por lo que se encuentra vinculada a los resultados econmicos de la empresa, es inconcuso que no puede tener la calidad de trabajadora por la circunstancia de que entre sus obligaciones como secretaria del consejo directivo se encuentre la de "auxiliar al presidente en las funciones y actividades que ste le encomiende", porque ello no se equipara al

elemento esencial de una relacin de trabajo, como es la subordinacin, es decir, que exista por parte del patrn un poder jurdico de mando, correlativo a un deber de obediencia por parte de quien presta el servicio, en trminos del artculo 134, fraccin III, de la Ley Federal del Trabajo, que establece como obligacin de los trabajadores la de desempear el servicio bajo la direccin del patrn o de su representante, a cuya autoridad se encuentra subordinado en todo lo concerniente al trabajo, sino que esa obligacin de auxiliar al presidente es en su carcter de asociada, es decir, como parte de la estructura de la propia asociacin. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 7566/2006. Linda Lorena Ibarra Garca. 7 de septiembre de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Genaro Rivera. Secretaria: Elia Adriana Bazn Castaeda. No. Registro: 217,911 Tesis aislada Materia(s): Laboral Octava poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin X, Noviembre de 1992 Tesis: Pgina: 245 COOPERATIVA DE PRODUCCION, SUS SOCIOS NO DEBEN SER CONSIDERADOS TRABAJADORES DE LA MISMA. Si la sociedad cooperativa acredita que el demandante tiene la calidad de socio de la misma, ste no puede alegar que adems tenga el carcter de trabajador, en virtud de que de acuerdo a lo que dispone el artculo 56 de la Ley General de Sociedades Cooperativas, los socios deben contribuir con su trabajo para lograr el objetivo de la sociedad, es decir, que el servicio que le prestan sus socios no es como consecuencia de una relacin laboral, sino como resultado de la obligacin inherente a su calidad de socios cooperativistas. Por tanto, debe concluirse que no se dan los supuestos del artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo para que puedan ser considerados como trabajadores de la cooperativa. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO. Revisin fiscal 20/92. Delegacin Estatal en Hidalgo del Instituto Mexicano del Seguro Social. 20 de agosto de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Mara del Carmen Snchez Hidalgo. Secretaria: Edith Alarcn Meixueiro. Reitera criterio de la tesis publicada en la pgina 1597 del Semanario Judicial de la Federacin, Sptima Epoca, Tomo V COM-DEM. No. Registro: 243,652 Tesis aislada Materia(s): Laboral Sptima poca Instancia: Cuarta Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 76 Quinta Parte Tesis: Pgina: 24 SOCIOS, CUANDO TIENEN EL CARACTER DE TRABAJADORES LOS, DE UNA SOCIEDAD. Los miembros de una sociedad slo pueden ser considerados como trabajadores cuando no formen parte integrante de la empresa y no estn vinculados a los resultados econmicos de la actividad misma. Amparo directo 5420/74. Francisco Gmez Campos. 23 de abril de 1975. Cinco votos. Ponente: Mara Cristina Salmorn de Tamayo.

De la anterior transcripcin se desprende que, el precepto constitucional en cita tiene como finalidad la proteccin a la clase trabajadora, al tutelar el derecho de estos a una participacin en las utilidades de las empresas, para lo cual se tomar como base la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta.

Por su parte, la Ley Federal del Trabajo en sus artculos 117 a 131 y dems aplicables reiteran lo anterior al regular entre otros, los siguientes aspectos: Se considerar como utilidad la renta gravable de conformidad con la Ley del Impuesto sobre la Renta; Los sujetos exceptuados de cumplir con la obligacin de repartir utilidades; Los casos en que debe efectuarse reparto adicional; La imposibilidad de hacerse compensaciones de los aos de prdidas con los de ganancia y de hacer deducciones o establecer distinciones entre las empresas. Resultan aplicables al caso concreto las siguientes jurisprudencias emitidas por el Poder Judicial de la Federacin:
No. Registro: 251,734 Tesis aislada Materia(s): Comn Sptima poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 127-132 Sexta Parte Tesis: Pgina: 113 PARTICIPACION DE UTILIDADES. ASPECTOS LABORAL Y FISCAL Los preceptos que establecen derechos de los trabajadores, consagrados en el artculo 123 de la Constitucin Federal, deben interpretarse de forma que cumplan sus altos fines de proteccin a la clase trabajadora, y en esta materia hay suplencia de la queja, en trminos del artculo 76 de la Ley de Amparo. Por el contrario, en materia fiscal se debe aplicar una interpretacin rigurosa de las normas que establecen cargas en contra de los causantes, como lo establece el artculo 11 del Cdigo Fiscal de la Federacin. De esto se sigue que, al examinar las cuestiones que sobre participacin de utilidades dictan las autoridades fiscales, se deben aplicar dos raseros: uno para proteger en forma tutelar los derechos de los trabajadores, y otro para proteger en forma estricta los derechos de los causantes. Y aunque el artculo 123 constitucional, en su fraccin IX, inciso e), seala que para determinar el monto de las utilidades se tomar como base la renta gravable, tambin es que seala que los trabajadores podrn, ante autoridades de la Secretara de Hacienda, formular las objeciones que estimen pertinentes. Pero en el amparo esas observaciones se deben examinar con el espritu tutelar de la legislacin laboral. Lo que no implica que para determinar diferencias en el pago del impuesto se deba perder de vista la aplicacin normativa estricta de que habla el artculo 11 del Cdigo Fiscal. De todo lo cual se tiene que concluir, para que la interpretacin de las normas aplicables permita la operacin normal de todas ellas, en las condiciones especiales de mezclar cuestiones fiscales con obligaciones laborales, que las resoluciones que recaigan respecto de las objeciones hechas por los trabajadores a la base gravable declarada por la empresa debern ser examinadas con espritu tutelar, para que surtan sus plenos efectos en materia laboral. Y para que puedan aprovechar a la autoridad fiscal en el campo de los crditos por diferencias de impuestos, las autoridades fiscales se debern preocupar por dar a sus resoluciones a las objeciones de los trabajadores una fundamentacin estricta y rigurosa, en trminos del artculo 11 del Cdigo Fiscal. Slo en esta forma se tutelan los intereses de los trabajadores, protegidos por el artculo 123 constitucional con espritu tutelar, y los derechos de los causantes protegidos por el artculo 31, fraccin IV, constitucional, con un espritu de interpretacin estricta. Y de todo esto se concluye que el aprobar la resolucin que resolvi favorablemente las objeciones de los trabajadores, para el efecto del reparto de utilidades, no implica que quede aprobado el cobro posterior de posibles diferencias de impuesto, aspecto en el cual

quedan a salvo los derechos de las empresas para alegar cuestiones de estricto derecho o de suplencia de la queja, que estima no satisfechas en la resolucin anterior que se refera a objeciones de los trabajadores sobre el reparto de utilidades. Es decir, la determinacin de un ingreso gravable para que sirva de base al reparto de utilidades, con motivo de las objeciones de los trabajadores, dejando a salvo los derechos del fisco para ejercer nuevamente sus facultades, slo podr tener efectos en materia fiscal si se han respetado las normas de estricto derecho establecidas en el artculo 11 del Cdigo Fiscal, que hablan de interpretacin restrictiva, en relacin con el artculo 76 de la Ley de Amparo, que prohbe la suplencia de la queja en materia fiscal. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo en revisin 1151/78. Ingenio Tala, S. A. 15 de agosto de 1979. Unanimidad de votos. Ponente: Guillermo Guzmn Orozco. No. Registro: 237,449 Jurisprudencia Materia(s): Administrativa Sptima poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 181-186 Tercera Parte Tesis: Pgina: 101 Genealoga: Informe 1984, Segunda Parte, Segunda Sala, tesis 17, pgina 26. Apndice 1917-1995, Tomo III, Primera Parte, tesis 572, pgina 413. REPARTO DE UTILIDADES. EL IMPUESTO DEL UNO POR CIENTO SOBRE EROGACIONES POR REMUNERACIONES AL TRABAJO PERSONAL PRESTADO BAJO LA DIRECCION Y DEPENDENCIA DE UN PATRON DEBE GRAVAR LAS CANTIDADES ENTREGADAS A LOS TRABAJADORES POR ESE CONCEPTO. El asunto a dilucidar en el presente caso es determinar si el reparto de utilidades puede considerarse como remuneracin al trabajo personal prestado bajo la direccin de un patrn y, por ende, si dicha participacin se encuentra dentro de la hiptesis prevista por los artculos 48 y 95 de la Ley del Impuesto sobre la Renta que rigi hasta el 31 de diciembre de 1964, artculo 1o, fraccin XIV, y 33 de la Ley de Ingresos de la Federacin para 1965-1966, o sea afectada por el pago del uno por ciento sobre erogaciones por concepto de remuneracin al trabajo personal (criterio que sustenta el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito) o, por el contrario, si el citado reparto de utilidades se encuentra fuera de la hiptesis a que se contraen los mencionados numerales por no quedar comprendido dentro del precitado concepto de remuneracin al trabajo personal (criterio que sostiene el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito). Ahora bien, los artculos de las leyes invocadas instituyen un tributo que asciende al uno por ciento, calculado sobre el total de las erogaciones hechas por concepto de remuneracin al trabajo prestado bajo la direccin y dependencia del patrn. La remuneracin al trabajo personal comprende varias especies: adems de la prestacin que podramos denominar original o fundamental que es el salario, incluye otras prestaciones suplementarias o complementarias que puedan situarse bajo el rubro de "remuneraciones", como son, por ejemplo, la prima de vacaciones, la de antigedad, la de puntualidad, el fondo de ahorros y la participacin de los trabajadores en las ganancias de la empresa. Que el concepto de "remuneracin" no se identifica con el "salario", ni se reduce a ste, es fcil advertirlo; si slo el salario entraa (y no tambin otras prestaciones, como la distribucin de utilidades) una remuneracin no se explicara, en modo alguno, la redaccin adoptada por las correspondientes disposiciones contenidas en los artculos 33 de la Ley de Ingresos de la Federacin para mil novecientos sesenta y seis y 16 de la Ley que Reforma y Adiciona Diversas Leyes Fiscales (publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 31 de diciembre de 1966), que dicen que "las personas fsicas, las morales o las unidades econmicas que hagan pagos por concepto de remuneracin al trabajo personal, prestado bajo su direccin o dependencia, causarn el impuesto con la cuota del uno por ciento, que se aplicar sobre el monto total de los pagos que efecte aun cuando no excedan del salario mnimo". Si "remuneracin" fuera sinnimo de "salario", las normas, en lugar de expresar: "por concepto de remuneracin", habran dicho: "por concepto de salarios", y en vez de hablar del uno por ciento sobre el "monto total de los pagos que

efecten", habran hablado simplemente del "monto total de los salarios que cubran". Si creemos que la palabra "remuneracin" pertenece al patrimonio del habla comn, la nocin relativa no se reduce al salario. Tiene aquel vocablo, en el lenguaje vulgar, una connotacin amplsima, dentro de la cual cabe con absoluta naturalidad, sin violencia alguna, la distribucin a los trabajadores de las utilidades de la empresa. En efecto, ensea el Diccionario de la Academia Espaola que "remunerar" (sinnimo de recompensar o galardonar) no slo quiere decir reparar un dao o retribuir un servicio, sino que tambin significa premiar favores, virtudes, beneficios, o mritos. Dentro del significado tan amplio de dicha palabra, resulta obvio que la participacin de utilidades a los trabajadores constituye una de las numerosas formas de remunerar el trabajo. Por otra parte, si nos inclinamos a pensar que "remuneracin", es un tecnicismo jurdico, habra que investigar si alguna norma, de carcter fiscal o de otra ndole, directa o indirectamente relacionada con el tema, limita o restringe la aceptacin latsima del vocablo o reduce su connotacin slo al supuesto del salario. Pero observamos que no es as, dado que, la inversa, la donacin remuneratoria (la cual sin asomo de duda, implica una remuneracin) es aquella "que hace en atencin a servicios recibidos por el donante, y que ste no tiene obligacin de pagar" (artculo 2336 del Cdigo Civil). Ahora bien si hay remuneracin hasta en los casos en que quien remunera no est jurdicamente obligado a pagar, con mayor razn la habr cuando el que realiza la prestacin s se halla obligado a cubrirla, como es precisamente el caso de la distribucin de utilidades en favor de los trabajadores. El artculo 95 de la Ley del Impuesto sobre la Renta que rigi hasta el treinta y uno de diciembre de mil novecientos sesenta y cuatro comprende dentro del concepto de "remuneracin" al trabajo personal, no slo los sueldos, salarios y sobresueldos, sino todas las remuneraciones ordinarias y aun las extraordinarias y, adems, cualquier otra clase de ventajas, sean en dinero, en especie, en bonos de fundador o en partes sociales (fraccin IV). Es patente que el mencionado artculo 95 no limita ni restringe el concepto de remuneracin ni, menos an, lo reduce slo al supuesto del salario. Por otro lado, el artculo 48 de la ley de esta materia, que inici su vigencia el primero de enero de mil novecientos sesenta y cinco, incluy, expresa y categricamente, entre los distintos tipos de remuneracin del trabajo personal, la participacin de utilidades. Esta norma y el artculo 95 antes mencionado no se invocan como fundamento ni como causa justificativa de la conclusin consistente en que la distribucin de utilidades queda comprendida dentro de lo que previenen las respectivas disposiciones de las diversas leyes de ingresos de la Federacin, sino que se citan nicamente para demostrar que la extenssima connotacin del trmino "remuneracin" no se ve reducida ni restringida por las disposiciones conexas, las cuales no limitan el concepto de remuneracin a slo la hiptesis del salario. En tales condiciones, aunque hay diferencia entre salario y reparto de utilidades, debe decirse, sin embargo, que tienen un fundamento comn, a saber: la existencia de la relacin laboral y la prestacin del servicio por quien percibe el salario y tiene derecho a una parte en la distribucin de las ganancias. Por consiguiente, es obvio que tal distribucin se realiza en atencin al trabajo desempeado, con motivo de mismo y a causa del propio trabajo; y resulta patente, tambin, que no se le conceda ni una mnima parte en la distribucin relativa a determinado ao a quien no sea trabajador de la empresa, o a quien no haya laborado precisamente durante ese mismo ao . Sentado lo anterior, debe estimarse que la cuanta de la participacin que en las utilidades de la empresa le compete a cierto sujeto, s est en proporcin directa con el trabajo que el mismo desempe, pues se toma en consideracin as el monto del salario de cada trabajador, con el nmero de das que cada uno labor en el ao respectivo (artculo 100-M de la Ley Federal del Trabajo abrogada y 123 de la vigente); y, por ello, que el criterio sustentado por el Primer Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa (Informe de la Suprema Corte de Justicia en 1974, III, pginas 84 a 86) no es el correcto. Adems de lo que ya se ha dicho, resulta inaceptable aducir, como lo hace dicho tribunal, como bases para pretender concluir partiendo de ellas, que no es remuneracin la distribucin de utilidades, que sta es slo un pago que se realiza en cumplimiento de una disposicin constitucional, que se trata de una prestacin especial que establece la fraccin IX de la correspondiente norma de la Carta Magna, o que la repetida distribucin de utilidades no remunera el trabajo personal, sino que "slo" hace partcipe al obrero en el resultado econmico de la empresa, como factor de la produccin. En efecto, los asalariados, que integran uno de los factores de la produccin, tienen por ello, derecho de participar en las ganancias de la empresa, pues es notorio que tal participacin se justifica precisamente porque, mediante su trabajo, contribuyeron a la obtencin de estas ganancias. Si la distribucin de

utilidades a los trabajadores no puede estimarse como retribucin del esfuerzo del elemento empresarial, ni como remuneracin del capital, tiene que considerarse como una remuneracin suplementaria por razn de lo nico que aportan los trabajadores, es decir, su fuerza de trabajo. Del mismo modo que los dividendos son una retribucin por la parte que el capital le corresponde en la obtencin de utilidades, la parte que a los trabajadores les incumbe en la distribucin de stas constituye una remuneracin al trabajo. Que el salario se determine previamente, y la participacin de utilidades se establezca al final del ao; que aqul repercuta en los gastos de la empresa y sta, en cambio, no influya en la cuenta de resultados; que el salario entrae un ingreso de percepcin cierta y la distribucin de las ganancias entre los trabajadores sea algo aleatorio, slo demuestra que esta ltima no se identifica con el salario, pero de todo ello no se infiere, ni puede inferirse, que la repetida distribucin est exenta del impuesto sobre el monto total de las erogaciones en concepto de remuneracin al trabajo personal. Finalmente, tampoco es vlida la argumentacin que consiste en advertir que el artculo 16 de la Ley que Reforma y Adiciona Diversas Leyes Fiscales (Diario Oficial de la Federacin del 31 de diciembre de 1966) "no remite" al artculo 48 de la Ley del Impuesto sobre la Renta; y porque, segn se hizo notar, es razonable citar dicho precepto para demostrar que ni ste ni otras normas conexas con el problema restringen o limitan en medida alguna la connotacin amplsima del vocablo "remuneracin", ni reducen al caso del salario el significado de dicho vocablo. Por todas las consideraciones expuestas, debe prevalecer el criterio sustentado por el Segundo Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa. Contradiccin de tesis 550/77. Tribunal Fiscal de la Federacin. 18 de agosto de 1983. Mayora de cuatro votos. Disidente: Atanasio Gonzlez Martnez. Ponente: Manuel Gutirrez de Velasco. Nota: Se publica esta tesis por acuerdo de la Sala. Tambin aparece en la Sptima Epoca, Volmenes 175-180, Tercera Parte, pgina 86, bajo el rubro "UTILIDADES, REPARTO DE, A LOS TRABAJADORES. CAUSA EL IMPUESTO SOBRE EROGACIONES POR REMUNERACION AL TRABAJO PERSONAL. CONTRADICCION DE TESIS.". No. Registro: 200,795 Tesis aislada Materia(s): Laboral Novena poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta I, Junio de 1995 Tesis: 2a. XLVI/95 Pgina: 228 COMPETENCIA. PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS SOBRE REPARTO DE UTILIDADES, DEBE DEFINIRSE ATENDIENDO A LA ACTIVIDAD DE LA EMPRESA. Como el reparto de utilidades es un derecho de los trabajadores a tener una participacin en las ganancias de las empresas y correlativamente se traduce en una obligacin de stas, si la participacin ya est legalmente determinada, es exigible por medio de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje, y depender de la naturaleza de la empresa a la que se le reclame dicha prestacin, la determinacin de la competencia federal o local. Por tanto, si la demandada es una empresa que se dedica a las industrias enumeradas en los artculos 123, apartado A, fraccin XXXI, constitucional y 527 de la Ley Federal del Trabajo, el conocimiento de la demanda laboral tocar a la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje. En todos los dems casos, a las Juntas Locales de Conciliacin o de Conciliacin y Arbitraje, segn lo dispone el artculo 698 de la Ley Federal del Trabajo. Competencia 57/95. Entre la Junta Especial Nmero Uno de la Local de Conciliacin y Arbitraje en el Estado de San Luis Potos y la Junta Especial Nmero Treinta y Nueve de la Federal de Conciliacin y Arbitraje en el Estado de Tamaulipas. 12 de mayo de 1995. Cinco votos. Ponente: Genaro David Gngora Pimentel. Secretaria: Mara Guadalupe Saucedo Zavala. (El realce es nuestro)

Como se puede advertir tanto de los artculos en mencin, as como de las jurisprudencias transcritas con antelacin, claramente se desprende que el Reparto de Utilidades es un derecho nico y exclusivo para los trabajadores

cuya obligacin de cumplimiento cae a cargo de las empresas en su carcter de patrn, que surge como consecuencia de la existencia de una relacin laboral o de trabajo, es decir, cuando existe la prestacin de un trabajo personal subordinado, mediante el pago de un salario , como lo establece el artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo.
ARTCULO 20 . Se entiende por relacin de trabajo, cualquiera que sea el acto que le d origen, la prestacin de un trabajo personal subordinado a una persona, mediante el pago de un salario.

tal y

Asimismo la Ley Federal del Trabajo, estable la definicin de trabajo en su artculo 8, como a continuacin se cita:
ARTCULO 8o. Trabajador es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo personal subordinado. Para los efectos de esta disposicin, se entiende por trabajo toda actividad humana, intelectual o material, independientemente del grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio.

De acuerdo a lo anterior, el derecho que tutela el artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en relacin con los artculos 117 a 131 de la Ley Federal del Trabajo, en ningn momento se actualiza en el presente caso, pues como ya se ha mencionado, la empresa no cuenta con trabajadores, toda vez que la actora __________, cuya actividad principal es LA ADMINISTRACIN DE TODA CLASE DE BIENES Y DERECHOS CON EL FIN DE PRESERVAR E INCREMENAR EL PATRIMONIO COMN, nicamente est constituida por Socios, los cuales de manera alguna puede entenderse que tengan el carcter de trabajadores, tal y como esa H. Sala podr advertir de la simple lectura que realice de sus Estatutos y de su Aviso de Inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes, que se anexan como pruebas a la presente demanda. A lo anterior resulta aplicable las siguientes tesis jurisprudenciales, emitidas por los Tribunales Colegiados de Circuito del Poder Judicial de la Federacin:
No. Registro: 173,442 Tesis aislada Materia(s): Laboral Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXV, Enero de 2007 Tesis: I.6o.T.308 L Pgina: 2366 SOCIOS O ASOCIADOS DE PERSONAS MORALES. SI EN LAS FUNCIONES QUE REALIZAN NO SE ENCUENTRA EL ELEMENTO SUBORDINACIN, SINO QUE FORMAN PARTE DE LA ESTRUCTURA DE AQULLAS, NO TIENEN EL CARCTER DE TRABAJADORES. Si del acta constitutiva de una persona moral exhibida en el procedimiento laboral se advierte que la actora es asociada fundadora y secretaria del consejo directivo, por lo que se encuentra vinculada a los resultados econmicos de la empresa, es inconcuso que no puede tener la calidad de trabajadora por

la circunstancia de que entre sus obligaciones como secretaria del consejo directivo se encuentre la de "auxiliar al presidente en las funciones y actividades que ste le encomiende", porque ello no se equipara al elemento esencial de una relacin de trabajo, como es la subordinacin, es decir, que exista por parte del patrn un poder jurdico de mando, correlativo a un deber de obediencia por parte de quien presta el servicio, en trminos del artculo 134, fraccin III, de la Ley Federal del Trabajo, que establece como obligacin de los trabajadores la de desempear el servicio bajo la direccin del patrn o de su representante, a cuya autoridad se encuentra subordinado en todo lo concerniente al trabajo, sino que esa obligacin de auxiliar al presidente es en su carcter de asociada, es decir, como parte de la estructura de la propia asociacin. SEXTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 7566/2006. Linda Lorena Ibarra Garca. 7 de septiembre de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Genaro Rivera. Secretaria: Elia Adriana Bazn Castaeda. No. Registro: 217,911 Tesis aislada Materia(s): Laboral Octava poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin X, Noviembre de 1992 Tesis: Pgina: 245 COOPERATIVA DE PRODUCCION, SUS SOCIOS NO DEBEN SER CONSIDERADOS TRABAJADORES DE LA MISMA. Si la sociedad cooperativa acredita que el demandante tiene la calidad de socio de la misma, ste no puede alegar que adems tenga el carcter de trabajador, en virtud de que de acuerdo a lo que dispone el artculo 56 de la Ley General de Sociedades Cooperativas, los socios deben contribuir con su trabajo para lograr el objetivo de la sociedad, es decir, que el servicio que le prestan sus socios no es como consecuencia de una relacin laboral, sino como resultado de la obligacin inherente a su calidad de socios cooperativistas. Por tanto, debe concluirse que no se dan los supuestos del artculo 20 de la Ley Federal del Trabajo para que puedan ser considerados como trabajadores de la cooperativa. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO. Revisin fiscal 20/92. Delegacin Estatal en Hidalgo del Instituto Mexicano del Seguro Social. 20 de agosto de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: Mara del Carmen Snchez Hidalgo. Secretaria: Edith Alarcn Meixueiro. Reitera criterio de la tesis publicada en la pgina 1597 del Semanario Judicial de la Federacin, Sptima Epoca, Tomo V COM-DEM. No. Registro: 243,652 Tesis aislada Materia(s): Laboral Sptima poca Instancia: Cuarta Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 76 Quinta Parte Tesis: Pgina: 24 SOCIOS, CUANDO TIENEN EL CARACTER DE TRABAJADORES LOS, DE UNA SOCIEDAD. Los miembros de una sociedad slo pueden ser considerados como trabajadores cuando no formen parte integrante de la empresa y no estn vinculados a los resultados econmicos de la actividad misma. Amparo directo 5420/74. Francisco Gmez Campos. 23 de abril de 1975. Cinco votos. Ponente: Mara Cristina Salmorn de Tamayo.

As las cosas, y toda vez que con fundamento en lo dispuesto por el artculo 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin mi mandante manifest que no cuenta con trabajadores, y que por lo tanto la determinacin de la Participacin de los Trabajadores en las Utilidades devienen en ilegal, corresponde a la autoridad

demandada la obligacin de probar tal circunstancia, la cual es jurdica y materialmente imposible en virtud de que no se pueden probar los hechos negativos. En la especie, el referido numeral seala:
Artculo 68. Los actos y resoluciones de las autoridades fiscales se presumirn legales. Sin embargo, dichas autoridades debern probar los hechos que motiven los actos o resoluciones cuando el afectado los niegue lisa y llanamente, a menos que la negativa implique la afirmacin de otro hecho.

Asimismo, resulta aplicable la siguiente jurisprudencia:

Quinta poca. Instancia: Sala Regional del Noroeste I (Tijuana, B.C.) R.T.F.J.F.A.: Quinta poca. Ao I. No. 2. Febrero 2001. Tesis: V-TASR-XXV-19 Pgina: 179 ARTCULO 68, DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN.ALCANCES Y CONSECUENCIAS.- De conformidad con el artculo 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, los actos de autoridad gozan de una presuncin de legalidad; es decir, se presumen vlidos a menos que se demuestre su ilegalidad. A su vez, en trminos del propio numeral, el particular afectado por un acto administrativo puede negar lisa y llanamente los hechos en que se sustenta el acto y, de esta manera, revertir la carga procesal a la autoridad para que demuestre tales hechos . Sin embargo, esta regla general tiene sus excepciones, una vez fijada la contencin, ya que el artculo 82 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles obliga al que niega, a probar sus pretensiones cuando su negativa envuelva la afirmacin de otro hecho, o cuando pretenda desconocer la presuncin legal que tenga a su favor el colitigante y/o cuando se desconozca la capacidad. De esta suerte, en torno a las diferentes hiptesis derivadas del artculo 68 del Cdigo Fiscal, podemos considerar cuatro supuestos generales, con algunas variantes, a saber: 1.- el particular no desvirta los hechos del acto administrativo ni los niega lisa y llanamente; en este caso la presuncin de legalidad del acto subsiste; 2.- el particular niega lisa y llanamente los hechos, pero la autoridad aporta medios de prueba que sustentan el acto; en esta hiptesis se dan dos variantes: 2.1.- la primer variante es el silencio del particular ante las pruebas de la autoridad: en este caso subsiste la presuncin de la legalidad del acto; 2.2.- el particular combate las pruebas de la autoridad: el resultado depender del alcance de la autoridad y/o de las objeciones del particular; 3.- el particular niega lisa y llanamente los hechos del acto y la autoridad es omisa en aportar las pruebas. Salvo que la negativa del particular envuelva la afirmacin de un hecho, la nulidad del acto ser evidente . 4.- Finalmente, el particular niega lisa y llanamente los hechos del acto administrativo, pero su negativa implica la afirmacin de otro o varios hechos: en este caso, la carga de la prueba es del particular, respecto de los hechos que encierra su negativa. (18)

Juicio No. 1023/99-01-02-1.- Sentencia de la Segunda Sala Regional del Noroeste, de 30 de junio del 2000, aprobada por unanimidad de votos.- Magistrado Instructor: Santiago Gonzlez Prez.- Secretaria: Lic. Erndira Negrete Flores. (El realce es nuestro).

En ese sentido, resulta del todo ilegal las resoluciones que hoy se impugnan, ya que a travs de las mismas, la autoridad demandada pretende imponer a mi representada una obligacin que no le corresponde, basando su actuar nicamente en la determinacin de la Renta Gravable, sin cerciorarse que efectivamente le era aplicable la determinacin de un pago por concepto de Reparto de Utilidades, pues para que dicha determinacin estuviera ajustada a derecho, mi representada tendra que contar con trabajadores a su cargo, situacin que no se actualiza en el presente caso, por lo que esa H. Sala podr observar la evidente ilegalidad de la resolucin que se impugna, existiendo los elementos necesarios para que se declare la nulidad lisa y llana de la misma, de conformidad con el artculo 51 fraccin IV, en relacin con el diverso 52, fraccin II, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.

Ahora bien, suponiendo sin conceder, se considerara que mi representada cuenta con trabajadores a su cargo, es importante mencionar que el artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta fue declarado inconstitucional por Jurisprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, y que a continuacin se transcribe:
Novena Epoca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XXII, Octubre de 2005 Tesis: P./J. 114/2005 Pgina: 7 Materia: Constitucional, Administrativa Jurisprudencia. PARTICIPACIN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. LOS ARTCULOS 16 Y 17, LTIMO PRRAFO, DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA, VIOLAN EL ARTCULO 123, APARTADO A, FRACCIN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIN FEDERAL (LEGISLACIN VIGENTE EN 2002) . Los artculos 16 y 17, ltimo prrafo, de la Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en 2002, al obligar a la quejosa a determinar y pagar la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas sobre una "renta gravable" que no representa las ganancias o la utilidad fiscal neta que aqulla percibi en el ejercicio fiscal, violan el artculo 123, apartado A, fraccin IX, inciso e), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, del que se desprende que la base para el clculo de dicha prestacin es la utilidad fiscal prevista en el artculo 10 de la ley citada, la cual se obtiene de restar las deducciones autorizadas del total de ingresos . Ello, porque los referidos artculos 16 y 17, ltimo prrafo, sealan lineamientos distintos a los establecidos en el artculo 10 para el clculo de la utilidad fiscal, lo cual origina que exista una base de participacin en las utilidades empresariales que contraviene lo dispuesto en la norma constitucional citada. Amparo en revisin 77/2004. Cargill Servicios, S. de R.L. de C.V. 3 de mayo de 2005. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Juan N. Silva Meza. Secretario: Pedro Arroyo Soto. Amparo en revisin 244/2004. Inmobiliaria Tamun, S.A. de C.V. 3 de mayo de 2005. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo; en su ausencia hizo suyo el asunto Juan N. Silva Meza. Secretario: Rogelio Alberto Montoya Rodrguez. Amparo en revisin 388/2004. Servicios Administrativos Wal Mart, S. de R.L. de C.V. 3 de mayo de 2005. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo; en su ausencia hizo suyo el asunto Juan N. Silva Meza. Secretaria: Eunice Sayuri Shibya Soto.

Amparo en revisin 398/2005. Banco J.P. Morgan, S.A., Institucin de Banca Mltiple, J.P. Morgan Grupo Financiero. 3 de mayo de 2005. Unanimidad de diez votos. Ausente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Lourdes Margarita Garca Galicia. Amparo directo en revisin 1029/2005. Seguros Prodins, S.A. de C.V. 26 de septiembre de 2005. Unanimidad de nueve votos. Ausentes: Juan Daz Romero y Juan N. Silva Meza. Ponente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Secretaria: Lourdes Margarita Garca Galicia. El Tribunal Pleno, el veintisis de septiembre en curso, aprob, con el nmero 114/2005, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a veintisis de septiembre de dos mil cinco.

Criterio resuelto en el mismo sentido que la Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin antes transcrita, aparecen publicados en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, mismos que tambin fueron sustentados por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en los siguientes trminos:
Novena Epoca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: X, Agosto de 1999 Tesis: P./J. 76/99 Pgina: 21 Materia: Constitucional, Administrativa Jurisprudencia. RENTA. EL ARTCULO 14 DE LA LEY DEL IMPUESTO RELATIVO VIOLA LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 16 DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. El precepto legal mencionado viola lo dispuesto en el artculo 16 de la Constitucin Federal, toda vez que el legislador federal carece de facultades para establecer que la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas pueda ser determinada sobre una base diversa a la sealada en el artculo 10 de la ley mencionada, es decir, distinta a la utilidad fiscal del contribuyente, contrariando as las garantas de fundamentacin y motivacin que se contienen en ese precepto constitucional , pues la materia de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas, no requiere ser jurdicamente regulada, al existir desde el inicio de la vigencia del artculo 123 constitucional, el artculo 10 -o sus equivalentes- de la Ley del Impuesto sobre la Renta, que regula la utilidad o renta gravable de las personas morales para tomarse como base para el clculo de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas. Amparo en revisin 2077/97. Casa de Bolsa Santander Mxico, S.A. de C.V. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Olga Mara Snchez Cordero. Secretaria: Mariana Mureddu Gilabert. Amparo en revisin 3019/97. Societ Generale Mxico, S.A., Institucin de Banca Mltiple. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Secretario: Miguel ngel Ramrez Gonzlez. Amparo en revisin 3041/97. Procter & Gamble de Mxico, S.A. de C.V. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretario: Jos Manuel Villeda Ayala. Amparo en revisin 3281/97. Chase Manhattan Bank Mxico, S.A., Institucin de Banca Mltiple, Grupo Financiero Chase. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretario: Jos Manuel Villeda Ayala. Amparo en revisin 575/98. Banco Invex, S.A., Institucin de Banca Mltiple, Invex Grupo Financiero. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Humberto Romn Palacios. Secretario: lvaro Tovilla Len. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el trece de julio del ao en curso, aprob, con el nmero 76/1999, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a catorce de julio de mil novecientos noventa y nueve. Novena Epoca Instancia: Pleno Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: IX, Junio de 1999 Tesis: P./J. 48/99 Pgina: 6

Materia: Constitucional, Administrativa Jurisprudencia. PARTICIPACIN DE LOS TRABAJADORES EN LAS UTILIDADES DE LAS EMPRESAS. EL ARTCULO 14 DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA CONTRARA EL ARTCULO 123, APARTADO A, FRACCIN IX, INCISO E), DE LA CONSTITUCIN, AL ESTABLECER UNA RENTA GRAVABLE DIVERSA A LA PREVISTA EN STE. Establece la norma constitucional que para determinar el monto de las utilidades de cada empresa, se tomar como base la renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la Renta. Esta norma, que rige desde el 21 de noviembre de 1962, en que se public la reforma correspondiente, se refiere a la utilidad gravable que en ese ao estableca el artculo 26 de la ley citada y que ahora se contiene bajo el concepto de utilidad fiscal en el artculo 10 de la misma. Por tanto, el artculo 14 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, al establecer un procedimiento y conceptos diversos a los contemplados en el artculo 10, a fin de obtener la renta gravable para efectos del clculo de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas, y que arroja un resultado diferente al que se obtiene aplicando el procedimiento previsto para la determinacin de la utilidad fiscal, viola la norma constitucional, mxime que ello implica obligar al patrn a participar a sus trabajadores de una utilidad diferente a la gravada por el impuesto sobre la renta y, por ende, distinta a su capacidad contributiva reflejada en la renta neta o utilidad obtenida de restar a los ingresos acumulables, las deducciones autorizadas . Amparo en revisin 971/97. Afianzadora Invermxico, S.A. de C.V., Grupo Financiero Invermxico. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Secretario: Jorge Alberto Gonzlez lvarez. Amparo en revisin 1921/97. Invermxico, S.A. de C.V., Casa de Bolsa, Grupo Financiero Invermxico. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretaria: Mara Estela Ferrer Mac Gregor Poisot. Amparo en revisin 2077/97. Casa de Bolsa Santander Mxico, S.A. de C.V. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Olga Mara Snchez Cordero. Secretaria: Mariana Mureddu Gilabert. Amparo en revisin 2188/97. Banco Santander de Negocios Mxico, S.A. de C.V. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Secretaria: Andrea Nava Fernndez del Campo. Amparo en revisin 3019/97. Societ Generale Mxico, S.A., Institucin de Banca Mltiple. 16 de marzo de 1999. Mayora de nueve votos. Disidentes: Juan Daz Romero y Olga Mara Snchez Cordero. Ponente: Jos de Jess Gudio Pelayo. Secretario: Miguel ngel Ramrez Gonzlez. El Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada el treinta y uno de mayo del ao en curso, aprob, con el nmero 48/1999, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a primero de junio de mil novecientos noventa y nueve.

Como podr apreciar ese H. rgano Colegiado de los argumentos hasta aqu expuestos, se desprende que el razonamiento y el punto jurdico por los cuales la Suprema Corte de Justicia de la Nacin declara va jurisprudencia la inconstitucionalidad del artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta son los siguientes: a) Que del artculo 123, apartado A, fraccin IX, inciso e), de la

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se desprende que la base para el clculo de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas es la utilidad fiscal prevista en el artculo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta. b) Que dicha utilidad fiscal se obtiene, en trminos generales, de restar las

deducciones autorizadas del total de ingresos.

c)

Que el artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta al obligar a

determinar y pagar la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas sobre una renta gravable que no representa las ganancias o la utilidad fiscal neta que las empresas perciben en el ejercicio fiscal, viola el artculo 123, apartado A, fraccin IX, inciso e), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Por lo antes expuesto, es que esa H. Sala Regional del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa debe declarar la nulidad de la resolucin impugnada respecto de la parte que se solicita, aplicando por analoga la jurisprudencia emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que declara inconstitucional el artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta transcrita anteriormente, pues de la misma se deriva la ilegal fundamentacin del acto impugnado. Es importante resaltar que resulta perfectamente legal la aplicacin por analoga o equiparacin de la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin si como en el presente caso los razonamientos jurdicos que se contienen en la jurisprudencia y el punto jurdico es exactamente igual a la litis en el presente Juicio Contencioso; as se ha pronunciado va jurisprudencia el Poder Judicial de la Federacin, misma que a continuacin se reproduce y que resulta de aplicacin obligatoria para ese H. Tribunal Administrativo en trminos del artculo 193 de la Ley de Amparo de aplicacin supletoria.
Novena Epoca Instancia: SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: IX, Junio de 1999 Tesis: VIII.2o. J/26 Pgina: 837 ANALOGA, PROCEDE LA APLICACIN POR, DE LA JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN. Es infundado que las tesis o jurisprudencias de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o sus Salas, no puedan ser aplicadas por analoga o equiparacin, ya que el artculo 14 constitucional, nicamente lo prohbe en relacin a juicios del orden criminal, pero cuando el juzgador para la solucin de un conflicto aplica por analoga o equiparacin los razonamientos jurdicos que se contienen en una tesis o jurisprudencia, es procedente si el punto jurdico es exactamente igual en el caso a resolver que en la tesis, mxime que las caractersticas de la jurisprudencia son su generalidad, abstraccin e impersonalidad del criterio jurdico que contiene. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO. Amparo en revisin 236/93. Comisariado Ejidal del Poblado J. Guadalupe Rodrguez, Municipio de Nazas, Durango. 2 de septiembre de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Pablo Camacho Reyes. Secretario: Alberto Caldera Macas. Amparo en revisin (improcedencia) 521/95. Sara Martha Ramos Aguirre. 7 de diciembre de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Enrique Rodrguez Olmedo. Secretario: Hugo Arnoldo Aguilar Espinosa.

Amparo en revisin 431/97. Manuel Fernndez Fernndez. 15 de julio de 1997. Unanimidad de votos. Ponente: Elas H. Banda Aguilar. Secretario: Rodolfo Castro Len. Amparo directo 466/98. Laura Esther Pruneda Barrera. 18 de febrero de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Elas H. Banda Aguilar. Secretaria: Martha Alejandra Gonzlez Ramos. Amparo en revisin 661/98. Ricardo Garduo Gonzlez. 18 de marzo de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Elas H. Banda Aguilar. Secretario: Rodolfo Castro Len.

Con base en lo anterior, resulta jurdicamente viable concluir que al fundamentar la autoridad demandada su resolucin en un precepto a todas luces inconstitucional (tambin interpretado de esa forma por nuestro Mximo Tribunal), imponiendo a mi representada la obligacin de repartir utilidades a sus trabajadores sobre una base gravable que no refleja su verdadera capacidad contributiva, atenta contra el principio de legalidad establecido en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, adoptado por la fraccin IV del artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin. En virtud de lo anterior es que procede declarar la nulidad de la resolucin que por esta va contenciosa administrativa se combate, toda vez que se dejaron de aplicar debidamente las disposiciones aplicables al caso, como lo es el artculo 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en el cual se establece un procedimiento diverso para efectos de determinar la base gravable, lo que trae como consecuencia, una indebida fundamentacin de la resolucin impugnada, violando as los artculos 16 Constitucional, 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, y 10 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en relacin con el artculo 192 y 193 de la Ley de Amparo, en el sentido de que el contenido del artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta ha sido declarado inconstitucional por Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y no obstante ello, la autoridad demandada al emitir su resolucin, fundamenta su resolucin en dicho dispositivo. Es importante hacer notar a esa H. Sala Juzgadora que la inconstitucionalidad del artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta declarada va jurisprudencia por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin deviene de la violacin al artculo 123, apartado A, fraccin IX, inciso e), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, al establecer un procedimiento distinto para determinar la base gravable para efectos del clculo de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas, que obliga al patrn a participar a sus trabajadores de una utilidad diferente a la gravada por el impuesto sobre la renta y por ende, sta es distinta a su capacidad contributiva Posiblemente la representacin fiscal pretender aducir que ese H. Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa carece de competencia para resolver

sobre temas de inconstitucionalidad de leyes o preceptos, argumentando que ese H. rgano Colegiado nicamente debe limitarse a estudiar la legalidad o ilegalidad de actos administrativos; por lo tanto, merece la pena exponer lo siguiente: Es importante sealar que esa H. Sala Regional del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, al dictar su fallo sobre la nulidad de la resolucin impugnada por las razones legales anteriormente expuestas, no estar realizando estudio alguno sobre cuestiones relacionadas con la constitucionalidad de algn precepto jurdico, ya que por un lado, es por todos conocido en nuestro sistema de derecho que tal tarea se encuentra comisionada a los Tribunales del Poder Judicial de la Federacin, y por otro lado, el artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, ya ha sido declarado contrario a la Carta Magna por parte del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, jurisprudencia que debe ser aplicada por analoga al caso concreto, y por esta simple razn, obviamente no sera ese H. rgano Colegiado quien estara declarando inconstitucional el multicitado precepto, ya que el estudio y determinacin de su inconstitucionalidad lo realiz la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. En este sentido, esa H. Sala Juzgadora nicamente estara aplicando la Jurisprudencia que en trminos del artculo 192 y 193 de la Ley de Amparo debe tomar en consideracin al momento de emitir sus fallos, ms no estara resolviendo cuestiones de inconstitucionalidad de leyes o preceptos cuya competencia es de Tribunales pertenecientes al Poder Judicial de la Federacin. En esa tesitura, los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo sealan lo siguiente: Artculo 192.- La jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en Pleno o en Salas, es obligatoria para stas en tratndose de la que decrete el Pleno, y adems para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal, y tribunales administrativos y del trabajo, locales o federales. Las resoluciones constituirn jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por lo menos por catorce ministros, si se trata de jurisprudencia del Pleno, o por cuatro ministros en los casos de jurisprudencia de las Salas. Artculo 193.- La jurisprudencia que establezca cada uno de los Tribunales Colegiados de Circuito es obligatoria para los tribunales unitarios, los juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del fuero

comn de los Estados y del Distrito Federal, y los tribunales administrativos y del trabajo, locales y federales. ... (El realce es nuestro) De la transcripcin antes sealada, se desprende que los Tribunales del orden Administrativo estn obligados a la aplicacin de la Jurisprudencia del Mximo Tribunal de la Repblica, carcter que sin lugar a dudas es inherente a esa H. Sala Regional, segn se define en el artculo 1 de la Ley Orgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en los siguientes trminos: Artculo 1: El Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa es un tribunal administrativo, dotado de plena autonoma para dictar sus fallos, con la organizacin y atribuciones que esta Ley establece. En este orden de ideas, y conforme al sistema de competencias que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en sus artculos 103, 105, fracciones I y II, y 107 fracciones VII, VIII y IX, se conoce que en nuestro rgimen jurdico es facultad reservada del Poder Judicial de la Federacin, el anlisis de la constitucionalidad o no de las disposiciones legales, as como hacer la interpretacin directa de los propios preceptos constitucionales, lo que sin lugar a dudas excluye a otros rganos jurisdiccionales de esa competencia, entre ellos ese H. Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa; sin embargo, dicha circunstancia jurdica no le impide a esa H. Sala Regional arribar a la conclusin de que determinado acto administrativo es ilegal cuando el mismo se apoye en disposiciones inconstitucionales que previamente fueron declaradas violatorias del Mandato Constitucional por los Tribunales Judiciales Federales, en cuyo caso, conforme a los citados numerales 192 y 193 de la Ley de Amparo, ese H. Tribunal simplemente cumplira con su deber u obligacin de acatar la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en trminos de dichos dispositivos legales, sin que tal cumplimiento implique de manera alguna el pronunciamiento o interpretacin constitucional de un artculo, pues se reitera que esa H. Sala del Conocimiento nicamente estara aplicando una Jurisprudencia y no determinando el alcance del precepto legal que se tilda contraventor a la Ley Fundamental, situacin que evidentemente se traduce en un aspecto de mera legalidad al verse transgredido el artculo 38 fraccin III del Cdigo Impositivo, en el sentido de que el acto administrativo se fundamenta con apoyo a un precepto que previamente fue calificado de inconstitucional por nuestra Suprema Corte de Justicia. Para robustecer lo anterior, es preciso citar el Precedente dictado por unanimidad de votos del Pleno de la Sala Superior de ese H. Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, que apareci publicado a pgina 28 de la

revista que edita dicho Tribunal correspondiente al mes de Junio de 2003, en los siguientes trminos: INCONSTITUCIONALIDAD DE UN PRECEPTO.SU DECLARATORIA CONDUCE A LA NULIDAD DE LA RESOLUCIN IMPUGNADA QUE LA CITA COMO FUNDAMENTO.Si bien es cierto que la jurisprudencia establecida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin no tiene efectos derogatorios, y por ende, cualquier precepto legal que haya sido declarado inconstitucional por nuestro mximo Tribunal no pierde su vigencia en tanto no se siga el procedimiento legislativo correspondiente, por lo que la autoridad administrativa puede aplicar dicha disposicin mientras no se derogue, no menos cierto es que al tenor del artculo 192 de la Ley de Amparo, la jurisprudencia que dicte la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resulta obligatoria para este Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, razn por la que si la parte actora esgrime en juicio que la resolucin impugnada es ilegal porque se fundamenta en un precepto que fue declarado inconstitucional por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin mediante jurisprudencia, este Tribunal, en cumplimiento a la disposicin de la Ley de Amparo en comento, debe acatar la jurisprudencia relativa y declarar la nulidad de la resolucin impugnada. (2) Juicio No. 2098/00-11-03-9/724/00-PL-01-04.- Resuelto por el Pleno de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en sesin de 13 de junio de 2001, por unanimidad de votos.- Magistrado Ponente: Luis Humberto Delgadillo Gutirrez.- secretario: Lic. Csar Octavio Irigoyen Urdapilleta. (tesis aprobada en sesin de 18 de noviembre de 2002) FUENTE: Revista del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, correspondiente al mes de junio de 2003. A efecto de otorgar un mayor soporte jurdico al argumento anterior, tambin es conveniente tomar en cuenta la interpretacin que al efecto ha sostenido la Sala Superior del antes H. Tribunal Fiscal de la Federacin: MULTAS.- SU NULIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD .Cuando se invoque una Jurisprudencia establecida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en apoyo de uno de los conceptos de impugnacin hechos valer en la demanda de nulidad, y sta sea efectivamente aplicable al punto cuestionado, el Tribunal Fiscal de la Federacin est obligado a su acatamiento en los trminos previstos por el artculo 192 de la Ley de Amparo, sin que ello implique pronunciarse sobre la constitucionalidad de un acto administrativo, sino slo sobre su legalidad, tomando en cuenta para ello los preceptos normativos que los sustentan; luego entonces, cuando como en el caso se alega que los montos fijos en multas ya han sido declarados inconstitucionales por Jurisprudencia firme del poder Judicial y se advierte que en la resolucin impugnada se establecieron precisamente multas fijas, siendo esto alegado por el actor en el juicio, procede declarar su nulidad, por tener sta su sustento en preceptos legales estimados como inconstitucionales por rgano competente, y en observancia a lo previsto en la Ley de Amparo como norma adjetiva superior. (4)

III-PS-I-95 Recursos de Apelacin No. 100(A)-I-361/96/906/95.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 8 de abril de 1997, por mayora de 4 votos y 1 en contra.- Magistrado Ponente: Luis Malpica de Lamadrid.- Secretaria: Lic. Rosana E. de la Pea Adame. (tesis aprobada en sesin privada del 13 de junio de 1997). PRECEDENTES: III-PS-I-83 Recurso de Apelacin No. 100(A)-I.380/93/1096/95.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 22 de abril de 1997, por mayora de 4 votos a favor y 1 en contra.- Magistrada Ponente: Mara del Consuelo Villalobos ortiz.- Secretario: Lic. Roberto Bravo Prez. (Tesis aprobada en sesin privada del 6 de junio de 1997.) III-PSI-84 Recurso de Apelacin No. 100(A).I-370/96/900/95.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 22 de abril de 1997, por mayora de 4 votos a favor de la ponencia y 1 parcialmente en contra.Magistrado ponente: Mara del Consuelo Villalobos Ortiz.Secretario: Lic. Roberto Bravo Prez. (Tesis aprobada en sesin privada del 6 de junio de 1997). III-PS-I-85 Recurso de Apelacin No. 100(A)-I-645-96/1101/95.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 22 de abril de 1997, por mayora de 4 votos de la ponencia y 1 parcialmente en contra.- Magistrada Ponente: Mara del Consuelo Villalobos Ortiz.- Secretario: Roberto Bravo Prez. (Tesis aprobada en sesin Privada del 6 de junio de 1997). III-PS-I-86 Recurso de Apelacin No. 100(A)-I-660/96/901/95.- Resuelto por la Primera Seccin de la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin, en sesin de 22 de abril de 1997, por mayora de 4 votos a favor de la ponencia y 1 parcialmente en contra.Magistrada Ponente: Mara del Consuelo Villalobos Ortiz.Secretario: Lic. Roberto Bravo Prez. (Tesis aprobada en sesin privada del 6 de junio de 1997). Tesis de Jurisprudencia aprobada en sesin privada del 30 de enero de 1998. Al respecto, a continuacin se transcribe la Jurisprudencia del Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Octavo Circuito, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo X, Julio de 1999, Novena poca, pgina 810, que a la letra seala lo siguiente: TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACIN. CASOS EN QUE POR EXCEPCIN PUEDE CONOCER DE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LEYES O ACTOS ADMINISTRATIVOS. Conforme al sistema de competencias que establece la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en sus artculos 103, 104, fraccin V, 105, fracciones I y II, y 107, fracciones VII, VIII y IX, es facultad reservada al Poder Judicial de la Federacin, el anlisis de la

constitucionalidad o no de las disposiciones legales, as como hacer la interpretacin directa de los preceptos constitucionales, lo que excluye a otros rganos jurisdiccionales de esa competencia, dentro de los que se encuentran el Tribunal Fiscal de la Federacin, ya que ste solo puede llegar a la conclusin de que determinado acto administrativo o fiscal es inconstitucional en los casos de excepcin siguientes: a) que la interpretacin constitucional de los preceptos impugnados haya sido establecida previamente por los tribunales de amparo en tesis jurisprudencial, en cuyo caso, conforme a lo dispuesto en los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, el Tribunal Fiscal de la Federacin est obligado a acatarla, pero tal cumplimiento no implica en modo alguno interpretacin constitucional, ya que nicamente se trata de la aplicacin de la jurisprudencia, pues no est determinando motu propio el alcance del precepto legal que se tilda como contraventor a la Carta Magna, sino que nicamente cumple con la obligacin de acatar la jurisprudencia, lo que deriva en un aspecto de legalidad ; lo anterior, siempre y cuando el criterio de la jurisprudencia sea aplicable exactamente al caso de que se trata, sin requerir de mayor estudio o de la expresin de diversos argumentos que los contenidos en la tesis relativa, pues, en tal caso, ya se est frente al anlisis constitucional de la ley o artculo impugnados; y b) cuando el anlisis constitucional sea en relacin a violaciones procedimentales o formales, pues tal aspecto est permitido por el artculo 238, fracciones II y III, del Cdigo Fiscal de la Federacin, como una facultad ordinaria conferida al Tribunal Fiscal de la Federacin con el propsito fundamental de controlar la legalidad de los actos administrativos. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO Revisin fiscal 467/98. Administrador Local Jurdico de Ingresos de Torren, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de las autoridades demandadas. 11 de febrero de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Eas H. Banda Aguilar. Secretario: Rodolfo Castro Len. Revisin fiscal 791/98. Administrador Local Jurdico de Ingresos de Torren, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de las autoridades demandadas. 11 de febrero de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Elas H. Banda Aguilar. Secretario: Rodolfo Castro Len. Revisin fiscal 952/98. Administrador Local Jurdico de Ingresos de Torren, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de las autoridades demandadas. 25 de marzo de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Jess R. Sandoval Pinzn. Secretario: Alberto Caldera Macas. Revisin fiscal 794/98. Administrador Local Jurdico de Ingresos de Torren, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de las autoridades demandadas. 15 de abril de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Elas Alvares Torres. Secretario: Antonio Lpez Padilla.

Revisin fiscal 838/98. Administrador Local Jurdico de Ingresos de Torren, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de las autoridades demandadas. 15 de abril de 1999. Unanimidad de votos. Ponente: Jess R. Sandoval Pinzn. Secretario: Alberto Caldera Macas. Vase: Apndice al Semanario Judicial de la Federacin, 19171995, Tomo III, Materia Administrativa, pgina 757, tesis 968, de rubro: TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACIN. CUANDO PUEDE CONOCER DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE UN ACTO ADMINISTRATIVO. JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA. ES OBLIGATORIA PARA EL TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACION, AUN TRATNDOSE DE TEMAS DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LEYES.- El artculo 192 de la Ley de Amparo en su primer prrafo dispone: La jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en pleno o en salas, es obligatoria para stas en trantndose de la que decrete el Pleno y adems para los Tribunales Militares y Judiciales del orden comn, los Estados y el Distrito Federal y Tribunales Administrativos y del Trabajo, locales o federales. Siendo el Tribunal Fiscal de la Federacin un Tribunal Adminstrativo, es claro que est obligado a acatar la jurisprudencia de nuestra Suprema Corte, tal como expresamente lo ordena el precepto de referencia; y an cuando los temas de inconstitucionalidad de leyes son de competencia exclusiva de los rganos del Poder Judicial Federal, la jurisprudencia que al respecto emita la Suprema Corte de Justicia, es obligatoria tambin para los tribunales administrativos, pues la Ley no hace excepcin alguna; sin que ello signifique que al practicarlas tales tribunales alteren y se excedan en su competencia, pues no estn pronuncindose sobre inconstitucionalidad de leyes, sino nicamente resolviendo que un acto de autoridad se encuentra indebidamente fundado, al apoyarse en una Ley o precepto declarado inconstitucional por el ms alto Tribunal. Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, visible en el Semanario Judicial de la Federacin del mes de Julio de 1992, p.378. JURISPRUDENCIA. AL RESULTAR OBLIGATORIA PARA LAS SALAS REGIONALES DEL TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACION, ESTAS DEBERAN RESOLVER LA CUESTION PLANTEADA SI SE APOYA EN TEMAS YA DEFINIDOS JURISPRUDENCIALMENTE. Si bien los aspectos de constitucionalidad deben ser dirimidos y resueltos en la va de amparo, lo cierto es que a la responsable nada le impide pronunciarse sobre la validez de un razonamiento especfico, cuando tal planteamiento se apoya en una tesis de jurisprudencia exactamente aplicable a la hipotsis concreta sometida a su consideracin, de donde slo puede entenderse cumplida su funcin jurisdiccional al llevar al caso a estudio el razonamiento propio del criterio invocado declarando as su nulidad, sin que tal subsuncin normativa pueda considerarse como un pronunciamiento de constitucionalidad; lejos de ello, tan slo significara que observ el contenido del numeral 192 de la Ley de Amparo. Por tanto, es claro que la vigencia de esta disposicin no puede quedar supeditada a la consideracin de la responsable de que aun y cuando cierto aspecto jurdico haya sido abordado por la jurisprudencia o incluso, declarada

inconstitucional una disposicin legal, decidiera no pronunciarse bajo la premisa de que al hacerlo invadira facultades que le estn vedadas; al contrario, su funcin jurisdiccional se reduce a declarar la nulidad del acto que fue combatido, simplemente con la aplicacin del criterio jurisprudencial al asunto sometido a su decisin, esto es, sin evasivas de la litis resolver la cuestin efectivamente planteada mediante la comprobacin de que el tema ya definido por la jurisprudencia, coincide o no con el punto en controversia, tarea que de ninguna manera significa asumir directamente el conocimiento de apreciar la constitucionalidad de un acto concreto, pues sobre ese tema no emitir opinin alguna. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DECIMO CUARTO CIRCUITO. Amparo directo 331/98. Miguel Hernando Barbosa Caldern. 27 de noviembre de 1998. Unanimidad de votos. Ponente: Alberto Prez Dayn. Secretario: Rafael Quero Mijangos. Revisin Fiscal 57/2000.- Administrador Local Jurdico de Ingresos de Mrida.- 21 de mayo de 2001.- Unanimidad de Votos.- Ponente: Rafael Quero Mijangos, secretario de Tribunal autorizado por el Consejo de la Judicatura Federal para desempear las funciones de Magistrado.- Secretario: Roger Baquedano Lpez. Revisin fiscal 59/2000.- Administrador Local Jurdico de Ingresos de Mrida.- 6 de junio de 2001.- Unanimidad de Votos.- Ponente: Gabriel Alonso Ayala Quinez.- Secretaria: Gilda Susana Snchez Molina. Revisin fiscal 58/2000.- Administrador Local Jurdico de Ingresos de Mrida, en representacin del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico y otras.- 20 de junio de 2001. Unanimidad de votos.- Ponente: Rafael Quero Mijangos, secretario de Tribunal autorizado por el Consejo de la Judicatura Federal para desempear las funciones de Magistrado. Secretaria: Juliana Martnez Cerda. Revisin Fiscal 62/2000.- Administrador Local Jurdico de Ingresos de Mrida.- 15 de agosto de 2001.- Unanimidad de votos.- Ponente: Germn Escalante Aguilar, secretario de tribunal autorizado por el Consejo de la Judicatura Federal para desempear las funciones de Magistrado.- Secretaria: Mara Elena Valencia Sols. LEY DE AMPARO. CASO EN QUE LA SALA REGIONAL DEL TRIBUNAL FISCAL DE LA FEDERACION ESTA OBLIGADA A OBSERVAR UNA JURISPRUDENCIA QUE DECLARO LA INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA LEY, SIN QUE ELLO IMPLIQUE INVASION A LA COMPETENCIA RESERVADA AL FUERO FEDERAL. APLICACIN DEL ARTICULO 192 DE LA. El artculo 192 de la Ley de Amparo, establece que la jurisprudencia emitida por el pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es obligatoria para las Salas, los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los Juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del orden comn de los Estados y del Distrito Federal; tribunales administrativos y del trabajo, locales y federales. Por tanto, cuando el pleno de la Suprema Corte de justicia de la Nacin en jurisprudencia ha resuelto que un precepto es inconstitucional, la Sala respectiva est obligada a resolver y declarar fundado, en su caso, el concepto de anulacin que se haga valer al respecto, en debida observancia a

lo dispuesto por el citado precepto, sin que, por ello, se estime que invade la competencia reservada al fuero federal, de conocer sobre inconstitucionalidad, pues lo nico que estara haciendo con dicha conducta, es acatar, como es su obligacin, la jurisprudencia emitida por el ms alto Tribunal de la Repblica. CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 1774/ 92. Banoro, S. C.N. 14 de mayo de 1992. Unanimidad de votos. Ponente: David Delgadillo Guerrero. Secretario: Jos Luis Fuentes Reyes. Octava Epoca, Tribunales Colegiados de Circuito, Semanario Judicial de la Federacin, Tomo: X, Octubre, Pgina 367. JURISPRUDENCIA, OBLIGATORIEDAD DE LA. El artculo 192 de la Ley de Amparo dispone que la jurisprudencia que establezca la Suprema Corte de Justicia funcionando en pleno, sobre interpretacin de la Constitucin, leyes y reglamentos federales o locales y tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano, es obligatoria tanto para ella, como para las Salas que la componen, los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, Juzgados de Distrito, Tribunales Militares y Judiciales del orden comn de los Estados, Distrito y Territorios Federales y Tribunales Administrativos y del Trabajo, locales o federales. El artculo 193 del mismo ordenamiento legal tiene idntico contenido que el anterior, solamente que se refiere a las Salas de este Alto Tribunal; de ah que nicamente en el caso de que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin haya emitido jurisprudencia estableciendo que una ley ordinaria es contraria a la Constitucin, los tribunales del orden comn deben dejar de aplicarla en acatamiento a dicha jurisprudencia. Amparo en revisin 2230/ 70. Marcelino de la Garza Quintanilla y Antonia Quintanilla de la Garza. 8 de junio de 1972. Unanimidad de 4 votos. Ponente: Mariano Ramrez Vzquez. Quinta Epoca: Tomo XLVI, pg. 947. Amparo administrativo en revisin 2873/ 33/ 2. Ca. Mexicana de Bienes Inmuebles, S.A. 14 de octubre de 1935. Unanimidad de 4 votos.* Tomo XLV, pg. 2042. Amparo administrativo en revisin 3323/ 31/ 1. Nez de Quintana Mara. 1. de agosto de 1935. 5 votos. Relator: Agustn Gmez Campos. Sptima poca, Tercera Sala, Semanario Federacin, Tomo 42 Cuarta Parte, Pgina 77. Judicial de la

JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE. ES OBLIGATORIA PARA EL TRIBUNAL FISCAL. La jurisprudencia establecida por la Suprema Corte es obligatoria para el Tribunal Fiscal de la Federacin. La naturaleza eminentemente jurisdiccional de las funciones que realiza dicho tribunal administrativo, el rgimen de derecho que debe presidir al ejercicio de sus atribuciones y el pronunciamiento de sus sentencias, as como la subordinacin jerrquica en que ha quedado colocado respecto a esta Suprema Corte mediante la institucin de un recurso de revisin de sus mencionadas sentencias, implican la obligatoriedad de la jurisprudencia emanada del Tribunal Supremo. Si el Tribunal Fiscal se apartara

de la interpretacin establecida por la Corte, quebrantara un principio de economa procesal y determinara dilaciones del procedimiento nocivas para los intereses de las partes y un recargo indebido de las labores de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Por lo dems, el mismo Cdigo Fiscal reconoce tcitamente el carcter obligatorio de la jurisprudencia de la Corte cuando autoriza a la Procuradura Fiscal o a sus agentes para formular pedimento en el sentido de que se pronuncie sentencia favorable al actor cuando se invoque una jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin instituida en cuestiones idnticas a las que se controviertan. Slo existe agravio cuando alguna de las partes sufre un perjuicio en sus intereses jurdicos con motivo de la violacin de la ley; mas la sujecin de un tribunal inferior a la jurisprudencia de la Suprema Corte implica cabalmente el cumplimiento de la ley, a menos que la hiptesis contemplada concretamente en el juicio rebasara el mbito de la jurisprudencia. Si bien es cierto que el artculo 193 bis de la ley reglamentaria del juicio de amparo, declara obligatoria la jurisprudencia para tribunales judiciales federales y de los Estados y Juntas de Conciliacin y Arbitraje, dado el carcter de tribunales orgnicamente administrativos inherente a estas ltimas, es aplicable, por evidente analoga, al caso del Tribunal Fiscal de la Federacin. Revisin fiscal 304/ 54. Procuradura Fiscal de la Federacin (Arroniz Castro Manuel). 25 de agosto de 1955. Unanimidad de cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Rivera. Quinta poca, Sala Auxiliar, Semanario Judicial de la Federacin. Tomo CXXV, Pgina 1685. De la misma manera, ese H. Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa debe considerar que el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resolvi la contradiccin de tesis 6/2002, denunciada por el Administrador de lo Contencioso de Grandes Contribuyentes y sustentada entre el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y el Dcimo Tercer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, y que a continuacin se reproduce y por medio de la cual se pronuncia en el sentido de que el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa tiene el deber de aplicar la jurisprudencia sobre inconstitucionalidad de una Ley al juzgar la legalidad de una acto o resolucin fundado en esa Ley: TESIS JURISPRUDENCIAL NM. 38/2002 (PLENO) Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, correspondiente al mes de agosto 2002, pgina 5. JURISPRUDENCIA SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA LEY. EL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA SE ENCUENTRA OBLIGADO A APLICARLA, SIEMPRE QUE SEA PROCEDENTE, AL JUZGAR LA LEGALIDAD DE UN ACTO O RESOLUCIN FUNDADOS EN ESA LEY. De acuerdo con lo establecido por los artculos 94, prrafo octavo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 192 de la Ley de Amparo, que fijan los trminos en que ser obligatoria la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, el Tribunal jurisdiccional referido debe aplicar la jurisprudencia sustentada sobre la inconstitucionalidad de una ley, porque

en el ltimo dispositivo citado no se hace ningn distingo sobre su obligatoriedad atendiendo a la materia sobre la que versa; adems, si bien es cierto que los tribunales de esa naturaleza carecen de competencia para resolver sobre la constitucionalidad de leyes, tambin lo es que si al aplicar la jurisprudencia sobre esa cuestin, se limitan a realizar un estudio de legalidad relativo a si el acto o resolucin impugnados respetaron el artculo 16 constitucional, concluyendo en sentido negativo al apreciar que se sustent en un precepto declarado inconstitucional por jurisprudencia obligatoria de la Suprema Corte, sin que sea aceptable el argumento de que al realizar ese estudio se vulnera el principio de relatividad de las sentencias de amparo, pues ste se limita a sealar que en las mismas no se podr hacer una declaracin general sobre la inconstitucionalidad de la ley o acto que motivare el juicio y que slo protegern al individuo que solicit la proteccin constitucional, ya que en el supuesto examinado el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, al cumplir con la obligacin que se le pone de aplicar la jurisprudencia en relacin con el caso concreto que resuelve, no invalida la ley ni declara su inaplicabilidad absoluta. Por otro lado la obligatoriedad referida responde al principio de supremaca constitucional establecido en el artculo 133 de la Carta fundamental, conforme al cual no deben subsistir los actos impugnados ante un tribunal cuando se funden en preceptos declarados jurisprudencialmente por la Suprema Corte como contrarios a aqulla. El criterio aqu sostenido no avala, obviamente, la incorrecta aplicacin de la jurisprudencia que declara inconstitucional una ley, de la misma manera que, guardada la debida proporcin, una norma legal no se ve afectada por su incorrecta aplicacin. Contradiccin de tesis 6/2002.- Entre las sustentadas por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito y Tribunales Colegiados Tercero y Cuarto en Materia Administrativa del Primer Circuito, Primero del Dcimo Cuarto Circuito y Segundo del Vigsimo Primer Circuito.- 26 de agosto de 2002.- Unanimidad de diez votos (Ausente Juventino V. Castro y Castro).- Ponente: Mariano Azuela Gitrn.- Secretaria: Lourdes Ferrer Mac-Gregor Poisot. LICENCIADO JOS JAVIER AGUILAR DOMNGUEZ, SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN, - - - - C E R T I F I C A : - - - - - - - - - - - - - - Que el Tribunal Pleno, en su sesin privada celebrada hoy veintinueve de agosto en curso, aprob, con el nmero 38/2002, la tesis jurisprudencial que antecede.- Mxico, Distrito Federal, a veintinueve de agosto de dos mil dos. Semanario Judicial de la Federacin y correspondiente al mes de agosto 2002, p.5. su Gaceta,

En atencin a las jurisprudencias previamente transcritas, y en relacin con la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin citada anteriormente que ha declarado la inconstitucionalidad del artculo 16 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, se solicita respetuosamente a esa H. Sala del Conocimiento declarar la nulidad del apartado correspondiente al Reparto de Utilidades contenido en la resolucin impugnada por ser contrario a lo

dispuesto por el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y a la fraccin IV del artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin.

DECIMO.- Procede se declare la nulidad de la resolucin impugnada, en virtud de que la autoridad demandada aplica indebidamente en perjuicio de mi representada lo dispuesto por el artculo 76, primer prrafo, fraccin II, 81, fraccin II y 82, fraccin II, inciso e) todos del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en el ejercicio de 2006. As pues, Como es del conocimiento de ese H. rgano Colegiado, la imposicin de las multas fiscales debe cumplir con los requisitos que a continuacin se sealan: La existencia de una norma fiscal que ordene o prohba cierta conducta. Que el sujeto obligado por dicha norma adopte una conducta contraria a lo que establecen. La propia norma u otra debe tipificar la falta fiscal, sealando que la comisin de esa conducta constituye infraccin. La multa debe estar expresamente prevista. Su monto debe oscilar dentro de los parmetros fijados en la ley. La autoridad sancionadora, debe sealar razones, motivos,

consideraciones y situaciones de hecho y derecho que la llevaron a esa determinacin. En principio de cuentas, y como ya ha quedado acreditado mi representada no efectu la conducta infractora, en virtud de que, no omiti declarar ingreso alguno para efectos del impuesto sobre la renta, en virtud de que ha quedado debidamente acreditado a travs de la presente demanda que el deposito en cantidad de $19700,000.00 que recibi mi mandante fue una aportacin al capital realizada por sus socias las C.C. ______ y ______, por lo que es claro que mi representada no cometi la conducta infractora que pretende imputarle la autoridad hacendaria. En otro orden de ideas, y suponiendo sin conceder que mi mandante hubiera incurrido en la supuesta conducta infractora, en la especie, la aplicacin del artculo 76, fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin resulta violatoria de lo dispuesto por el artculo 22 Constitucional que prohbe la imposicin de multas excesivas. En la especie los sealados numerales disponen:

Artculo 76. Cuando la comisin de una o varias infracciones origine la omisin total o parcial en el pago de contribuciones incluyendo las retenidas o recaudadas, excepto tratndose de contribuciones al comercio exterior, y sea descubierta por las autoridades fiscales, mediante el ejercicio de sus facultades de comprobacin, se aplicarn las siguientes multas: I II.- Del 50% al 100% de las actualizadas, en los dems casos; ... Art. 22.- Quedan prohibidas las penas de mutilacin y de infamia, la marca, los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales. No se considerar como confiscacin de bienes la aplicacin total o parcial de los bienes de una persona hecha por la autoridad judicial, para el pago de la responsabilidad civil resultante de la comisin de un delito, o para el pago de impuestos o multa, ni el decomiso de los bienes en casos de enriquecimiento ilcito en los trminos del artculo 109. (El realce es nuestro) contribuciones omitidas,

As pues, es evidente que las multas ilegalmente determinadas a mi representada resultan excesivas, al tener como fundamento el artculo 76, fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, pues para su determinacin, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, nicamente consider los montos de las contribuciones omitidas, sin tomar en cuenta otros elementos como son: la capacidad econmica, la reincidencia, la conducta del infractor y en general cualquier elemento del que pueda inferirse la gravedad o no del hecho infractor. El referido numeral solamente considera como elemento para la determinacin de la multa el monto de la contribucin omitida, sin tomar en cuenta otros elementos, como son la capacidad econmica, la reincidencia, la conducta del infractor y en general cualquier elemento del que pueda inferirse la gravedad o no, del hecho infractor, lo que lo torna inconstitucional. En la especie resulta aplicable la siguiente Jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin: MULTA FISCAL. LA REFORMA AL ARTICULO 76 FRACCIN II DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, NO HACE DESAPARECER EL VICIO DE INCONSTITUCIONALIDAD.Aun cuando por reforma que se efectu al artculo 76 fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, publicada en el Diario oficial el 20 de julio de 1992, se modific la multa fija del 100% de las contribuciones omitidas, y en su lugar se estableci la aplicacin de una multa del 70% al 100% como mnimo y mximo, por la omisin total o parcial en el pago de contribuciones; de cualquier manera la sancin que contempla dicha norma contiene vicios que contraran el artculo 22 de la Constitucin Federal, pues a propsito de multas, el Mximo Tribunal de la Repblica tiene establecido criterio jurisprudencial nmero P./J.9/95, publicado en el Semanario Judicial de la Federacin y

su Gaceta, de julio de 1995, bajo la voz de MULTA EXCESIVA. CONCEPTO DE. cuyo texto es el siguiente: De la acepcin gramatical del vocablo excesiva, as como de las interpretaciones dadas por la doctrina y por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para definir el concepto de multa excesiva, contenido en el artculo 22 constitucional, se pueden obtener los siguientes elementos: a) Una multa es excesiva cuando es desproporcionada a las posibilidades econmicas del infractor en relacin a la gravedad del ilcito; b) Cuando se propasa, va ms adelante de lo ilcito y lo razonable; y c) Una multa puede ser excesiva para unos, moderada para otros y leve para muchos, por lo tanto, para que una multa no sea contraria al texto constitucional, debe establecerse en la ley que la autoridad facultada para imponerla, tenga la posibilidad, en cada caso, de determinar su monto o cuanta, tomando en cuenta la gravedad de la infraccin, la capacidad econmica del infractor, la reincidencia, en su caso, de ste en la comisin del hecho que la motiva o cualquier otro elemento del que pueda inferirse la gravedad o levedad del hecho infractor, para s determinar individualmente la multa que corresponda; de consiguiente, si en la especie la propia norma fiscal limita a la autoridad a imponer la multa tomando en cuenta nicamente la contribucin omitida, pero sin facultarla para que considere otros elementos, como lo son la capacidad econmica, la reincidencia y la conducta del infractor, y en general cualquier elemento del que pueda inferirse la gravedad o levedad del hecho infractor, que determine particularmente la que corresponda entonces debe entenderse que dicha sancin presenta vicio de constitucionalidad a que se refiere el criterio jurisprudencial apuntado; no obstante de que la fraccin II del artculo 76 del Cdigo Fiscal de la Federacin establezca ahora un porcentaje del 70% al 100% de las contribuciones omitidas como mnimo y mximo para su imposicin; pues la infraccin y el monto que por sta deba pagarse, contina apoyndose solamente en base a las contribuciones omitidas, sin establecer las reglas que para su imposicin deben considerar las autoridades hacendarias, que como se dijo, deben consistir en la facultad de examinar la capacidad econmica, la reincidencia y la conducta del infractor, as como cualquier elemento del que pueda inferirse la gravedad o levedad del hecho infractor.
Primer Tribunal Colegiado del Octavo Circuito. VIII. 1. J/11 Amparo directo 351/96. Salant, S.A.. 3 de octubre de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Marco Antonio Arroyo Montero. Secretaria: Susana Garca Martnez. Amparo directo 145/97. Ral Chairez Martnez. 25 de junio de 1997. Unanimidad de votos. Ponente: Marco Antonio Arroyo Montero. Secretaria: Susana Garca Martnez. Amparo directo 251/97. Constructora e Inmobiliaria Remi, S.A. de C.V.. 3 de octubre de 1997. Unanimidad de votos. Ponente: Ren Silva de los Santos. Secretario: Miguel Negrete Garca. Amparo directo 804/97. Antonio Guerra Alarcn. 12 de marzo de 1998. Unanimidad de votos. Ponente: Marco Antonio Arroyo Montero. Secretaria: Susana Garca Martnez. Amparo directo 654/97. Mara Teresa Miranda Swoulferverger. 22 de abril de 1998. Unanimidad de votos. Ponente: Luz Patricia Hidalgo Crdova. Secretario: Francisco Javier Rocca Valdez. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, novena poca, tomo VII, correspondiente al mes de mayo de 1998.

En la especie, resulta plenamente aplicable el anterior criterio jurisprudencial, dado que prevalece el sealado vicio de inconstitucionalidad en el artculo 76, fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente en el ejercicio de 2006, en virtud de que no permite a la autoridad hacendaria considerar otros elementos en la determinacin de la multa, tales como la capacidad econmica e incidencia del contribuyente, la gravedad del hecho infractor o de la conducta infractora, sino que se limita a considerar nicamente el monto de la contribucin omitida, tornando la multa impuesta en trminos de ese numeral en excesiva, al no tomar en cuenta la verdadera y real capacidad econmica de los contribuyentes. En merito de lo aqu expuesto, esa H. Sala Fiscal y Administrativa podr constatar la ilegalidad en que incurri la autoridad demandada al confirmar la validez de la referida multa al emitir la resolucin recada al recurso de revocacin, misma que por igual se impugna a travs de esta va, no obstante que la resolucin determinante del crdito fiscal impone a mi poderdante diversas multas con fundamento en un artculo que resulta a todas luces inconstitucional al determinar sanciones excesivas a los contribuyentes. En virtud de lo anterior, lo que procede es que esa H. Sala Fiscal, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 52, fraccin II de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo, declare la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, al actualizarse la causal de anulacin prevista por la fraccin IV, del artculo 51 del referido ordenamiento legal. DECIMO.- Procede se declare la nulidad de la resolucin impugnada, en virtud de que la autoridad demandada aplica indebidamente en perjuicio de mi representada lo dispuesto por los artculos 75, 81, fraccin II y 82, fraccin II, inciso e) todos del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en el ejercicio de 2006. La autoridad demandada ilegalmente finc a mi mandante la multa prevista por el artculo 82, fraccin II, inciso e) por ubicarse, a su consideracin, en el supuesto infractor previsto por el artculo 81, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, numerales que a la letra seala:
Artculo 81. Son infracciones relacionadas con la obligacin de pago de las contribuciones, as como de presentacin de declaraciones, solicitudes, avisos, informaciones o expedir constancias: // II. Presentar las declaraciones, las solicitudes, los avisos, o expedir constancias, incompletos, con errores o en forma distinta a lo sealado por las disposiciones fiscales, o bien cuando se presenten con dichas

irregularidades, las declaraciones o los avisos en medios electrnicos. Lo anterior no ser aplicable tratndose de la presentacin de la solicitud de inscripcin al Registro Federal de Contribuyentes. //

Artculo 82. A quien cometa las infracciones relacionadas con la obligacin de presentar declaraciones, solicitudes o avisos, as como de expedir constancias a que se refiere el artculo 81, se impondrn las siguientes multas: // II. Respecto de la sealada en la fraccin II: // e) De $2,375.001 a $7,918.00,1 por presentar medios electrnicos que contengan declaraciones incompletas, con errores o en forma distinta a lo sealado por las disposiciones fiscales. //.. De los anteriores numerales se desprende que se actualiza dicho supuesto de infraccin cuando el contribuyente presente sus declaraciones, solicitudes, avisos o constancias que exijan las disposiciones fiscales incompletos o con irregularidades cuando lo haga a travs de los medios electrnicos que seale la Secretara de Hacienda y Crdito. Sin embargo, como ha quedado acreditado mi representada no efectu la conducta infractora, en virtud de que, por una parte, no omiti declarar ingreso alguno para efectos del impuesto sobre la renta, toda vez que ha quedado debidamente acreditado a travs de la presente demanda que el deposito en cantidad de $19700,000.00 que recibi mi mandante fue una aportacin al capital realizada por sus socias las C.C. _______ y _______, por lo que es claro que mi representada no cometi la conducta infractora que pretende imputarle la autoridad hacendaria, y por la otra, no resulta procedente el rechazo de las deducciones que ilegalmente determino la autoridad hacendaria, por lo que a todas luces la determinacin de las multas resultan ilegales, en virtud de que en la especie mi mandante no se ubica en ninguna de las conductas infractoras que ilegalmente pretende determinarle la autoridad demandada. Por su parte, el sealado artculo 75 del Cdigo Fiscal de la Federacin seala:
Artculo 75. Dentro de los lmites fijados por este Cdigo, las autoridades fiscales al imponer multas por la comisin de las infracciones sealadas en las leyes fiscales, incluyendo las relacionadas con las contribuciones al comercio exterior, debern fundar y motivar su resolucin y tener en cuenta lo siguiente: //

V. Cuando por un acto o una omisin se infrinjan diversas disposiciones fiscales de carcter formal a las que correspondan varias multas, slo se aplicar la que corresponda a la infraccin cuya multa sea mayor. Asimismo, cuando por un acto o una omisin se infrinjan diversas disposiciones fiscales que establezcan obligaciones formales y se omita total o parcialmente el pago de contribuciones, a las que correspondan varias multas, slo se aplicar la que corresponda a la infraccin cuya multa sea mayor. Tratndose de la presentacin de declaraciones o avisos cuando por diferentes contribuciones se deba presentar una misma forma oficial y se omita hacerlo por alguna de ellas, se aplicar una multa por cada contribucin no declarada u obligacin no cumplida. (El realce es nuestro)

El artculo antes transcrito establece la mecnica que las autoridades fiscales deben seguir para la determinacin de las multas, atendiendo al carcter de la infraccin.
Sin embargo, la determinacin de la mencionada multa resulta ilegal, toda vez que la misma carece de los requisitos de debida fundamentacin y motivacin previstos por el artculo 75 del Cdigo Tributario Federal, toda vez que mi mandante nunca cometi la conducta infractora, tal y como ha quedado demostrado a lo largo del presente escrito, por lo que procede en consecuencia la declaratoria de nulidad lisa y llana de la resolucin tal y como se demuestra con el criterio que se cita a continuacin:
Quinta poca. Instancia: Segunda Seccin R.T.F.J.F.A.: Quinta poca. Ao III. No. 35. Noviembre 2003. Tesis: V-P-2aS-254 Pgina: 32 MULTA MNIMA.- PARA SU APLICACIN ES SUFICIENTE CON COMPROBAR LA EXISTENCIA DE LA CONDUCTA INFRACTORA.Cuando en la legislacin se contempla como sancin la imposicin de multas a las que se seala un lmite mximo y otro mnimo, para su determinacin y aplicacin la autoridad est obligada a tomar en cuenta elementos tales como la gravedad de la infraccin, la capacidad econmica del infractor y la reincidencia siempre que se trate de multas que sobrepasen el lmite inferior establecido, pues cuando se aplica la multa mnima, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha considerado en diversas Jurisprudencias que en este supuesto basta con comprobar la conducta infractora para tener acreditada la motivacin, y citar la disposicin legal en que se encuentra prevista la sancin, para que se cumpla con la fundamentacin, sin que sea necesario sealar las razones que llevaron a la autoridad a imponer la multa mnima, por lo que el agravio en que se manifieste que no se razon la imposicin de la multa mnima debe ser declarado infundado si en la resolucin impugnada aparece que se comprob la existencia de la infraccin y que a sta correspondi la aplicacin de una multa prevista en el ordenamiento legal de que se trate. (5) Juicio No. 11941/02-17-11-2/467/03-S2-09-03.- Resuelto por la Segunda Seccin de la Sala Superior del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, en sesin de 24 de junio de 2003, por

unanimidad de 4 votos.- Magistrado Ponente: Luis Carballo Balvanera.- Secretario: Lic Juan Francisco Villarreal Rodrguez. (Tesis aprobada en sesin de 24 de junio de 2003)

Del criterio antes transcrito se desprende que para determinar la procedencia de una multa basta con que la autoridad demandada compruebe la conducta infractora para que sta pueda considerarse como suficientemente motivada, sin embargo en la especie, la autoridad demandada en momento alguno logra acreditar tal circunstancia, ya que, como ha quedado demostrado fehacientemente mi mandante no incurri en la conducta infractora. En apoyo de lo anterior, se transcribe la siguiente tesis jurisprudencial:
Registro No. 228685 Localizacin: Octava poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin III, Segunda Parte-1, Enero a Junio de 1989 Pgina: 471 Tesis Aislada Materia(s): Administrativa MULTAS FISCALES, MOTIVACION DE LAS. Si en la resolucin mediante la cual se impusieron las multas al quejoso por infracciones o disposiciones fiscales, se sealaron los motivos en que se apoy la autoridad para imponerlas, se dieron las razones por las cuales stos resultaban procedentes y se especificaron los fundamentos legales en que se apoy la autoridad para emitirlos, adecundose las hiptesis legales al caso concreto, debe considerarse que dichas multas cumplen con el requisito de debida motivacin. (nfasis en lo subrayado) TERCER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 183/89.- Industrial Texel, S.A. de C.V. por su representante.- 8 de junio de 1989.- Unanimidad de votos.Ponente: Oscar Vzquez Marn.- Secretaria: Mara de la Paz Flores Berruecos.

Con lo anterior, es evidente que se violan los principios de fundamentacin y motivacin, en virtud de que la autoridad demandada impuso la mencionada multa a la promovente sin acreditar que la misma hubiera realizado la conducta infractora.

Es evidente entonces, que la resolucin antes referida carece de los requisitos indispensables de fundamentacin y motivacin a que se refieren los artculos 75 y 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, ya que no se manifestaron ni expresaron en la misma los motivos, razones y circunstancias tendientes a acreditar que se actualizaba en la especie, el supuesto infractor previsto por la fraccin II del artculo 81 del Cdigo Fiscal de la Federacin. Por lo anteriormente expuesto y fundado y debido a que la razn y el derecho le asisten a mi representada, debe declararse la nulidad lisa y llana de la

resolucin impugnada, con fundamento en lo establecido por el artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con los diversos, 51 fraccin IV y 52 fraccin II de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo. Al respecto resulta aplicable la siguiente tesis de jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin:
MULTAS FISCALES. LA IMPOSICIN DE LAS SANCIONES PREVISTAS EN EL ARTCULO 76, FRACCIN II, DEL CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN, NO DERIVA DE UNA FACULTAD DISCRECIONAL, SINO REGLADA Y, POR ENDE, CUANDO LA RESOLUCIN EN QUE SE IMPONEN CARECE DE LOS REQUISITOS DE FUNDAMENTACIN Y MOTIVACIN, SE ACTUALIZA LA HIPTESIS DE NULIDAD PARA EFECTOS, PREVISTA EN EL ARTCULO 238, FRACCIN II, EN CORRELACIN CON EL ARTCULO 239, FRACCIN III, DE ESE ORDENAMIENTO. La interpretacin sistemtica del artculo 76 del Cdigo Fiscal de la Federacin, permite concluir que contiene una facultad reglada, en virtud de que en la disposicin aludida se ha de considerar que al utilizar el legislador la inflexin verbal "aplicarn", lo hace con un sentido de obligatoriedad condicional al cumplimiento de requisitos, dado que en el caso especfico se supone que la omisin en el pago de contribuciones fue descubierta por la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobacin. As pues, si la autoridad hacendaria descubre durante el ejercicio de alguna de las facultades de comprobacin a que se refiere el artculo 42 del propio cdigo tributario federal, que la contribuyente omiti total o parcialmente el entero de los impuestos sujetos a revisin, deber de imponerse una sancin aplicando para ello los porcentajes a que se aluden en el dispositivo en estudio, segn sea el supuesto en que se ubique el infractor, pues se est en presencia de una facultad reglada para la autoridad administrativa. Por tanto, si en el caso se admite que la imposicin carece de la fundamentacin y motivacin legal a que se contrae el artculo 16 constitucional, en correlacin con el artculo 38, fraccin III, del cdigo tributario federal, por consecuencia se actualiza el supuesto de anulacin previsto en el artculo 238, fraccin II, de ese cdigo y, por ende, ha lugar a declarar la nulidad de la sancin en comentario, en los trminos y para los efectos de que se dicte otra, en la que se cumpla con los requisitos omitidos, al amparo de la fraccin III del artculo 239 de esa legislacin federal, y no como lo pretende indebidamente la quejosa, en el sentido de que la nulidad decretada debe ser en forma lisa y llana. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL SEGUNDO CIRCUITO. Amparo directo 64/2002. Orin Productos Industriales, S.A. de C.V. 5 de septiembre de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Daro Carlos Contreras Reyes. Secretaria: Julia Mara del Carmen Gonzlez Garca

Como medios de conviccin de parte de mi poderdante, se ofrecen y se exhiben las siguientes: VII. P R U E B A S 1. Copia certificada de poder para pleitos y cobranzas de la persona que

firmar la demanda de nulidad.

2.

Original o Copia certificada de la Resolucin contenida en el oficio

nmero 500-21-00-04-01-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, emitido por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, mediante el cual se determin un crdito fiscal a la empresa. 3. Original o Copia certificada de la constancia de notificacin del oficio

referido en el punto anterior. 4. Original o Copia certificada de la resolucin recada al Recurso de

revocacin nmero RR102/08, contenida en el oficio nmero 600-71-20070028, de fecha 15 de enero de 2007, emitido por la Administracin Local Jurdica de Crdoba. 5. Original o Copia certificada de la constancia de notificacin del oficio

referido en el punto anterior. 6. Copia certificada del Libro de Registro de Socios y aumentos y/o

Disminuciones de Capital Social de la empresa _________ 7. 8. Copia certificada del Libro de Actas de la empresa ___________ Copia certificada de las Partes Sociales S-1/001, emitidas a favor de

___________. 9. Copia certificada de las Partes Sociales S-1/002, emitidas a favor de

__________. 10. Copia certificada de la Sesin de Consejo Directivo de fecha 6 de junio

de 2003. 11. Original de los registros contables en los que consta el registro de las

operaciones realizadas por la empresa y sus Socios Solidarios ______ y ______. 12. Copia simple de las actas levantadas durante la visita domiciliaria.

13.- Expediente administrativo antecedente de la resolucin impugnada que obra en poder de la autoridad fiscal hoy demanda, mismo que esa H. Sala deber requerir de manera conjunta con los documentos elaborados por esta parte actora y que obran en dicho expediente, en trminos de lo dispuesto por el artculo 14 de la Ley Federal del Procedimiento Contencioso Administrativo. 14. La presuncional legal y humana en lo que favorezca a los intereses de mi representada.

Por lo expuesto y fundado, a esa H. SALA REGIONAL DEL GOLFO DEL TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA, respetuosamente pido se sirva: PRIMERO. Tenerme por presentado en los trminos del presente ocurso con la personalidad con la que me ostento interponiendo demanda de nulidad en tiempo y forma legales. SEGUNDO. Tener por ofrecidas y exhibidas las pruebas detalladas en el captulo respectivo y por autorizados a los profesionistas indicados en el proemio de la presente demanda. TERCERO. En su oportunidad declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio No. 600-71-2007-0028, por medio de la cual la Administracin Local Jurdica de Crdoba, confirma la resolucin contenida en el oficio 500-21-00-04-01-2006-6214, de fecha 25 de julio de 2006, emitida por la Administracin Local de Auditora Fiscal de Crdoba, a travs del cual se determinan los crditos fiscales nmeros 212312, 212313, 212314 y 212315, en cantidad total de $1,144,891.57, por concepto de impuesto sobre la renta, impuesto al valor agregado, recargos y multas, en el periodo comprendido del 01 de enero de 2003 al 31 de diciembre de 2003 y un reparto de utilidades por pagar con importe de $89,501.18, as como la nulidad de esta ltima resolucin.

Xalapa, Veracruz, Mxico a ___ de ____ de 200_. Protesto lo necesario.

_____________________ (Nombre del Rep. Legal) Representante Legal (Nombre de la empresa) RFC. _________________