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Moyobamba, VISTO:
Los Expediente Acumulados N 211018 / N 192277 que contiene el Oficio N 0288-2011-GRSM-DRE/OAJ del 12 de Abril del 2011, y;

13 JUL. 2011

CONSIDERANDO:
Que, de ser varios los administrados interesados a obtener un mismo acto administrativo sin intereses incompatibles, pueden comparecer conjuntamente por un medio de un solo escrito conformando un nico expediente. Que de oficio se dispone la acumulacin de los expedientes N 192238 Y N 210079 por guardar conexin de los administrados referida a una sola pretensin. .\ t~ Que, por un lado, los administrados MANUEL CHIROQUE ACHERRES, ELISEO ALAVA PORTOCARRERO, MARIA LENITH HERRERA DE ALAVA, YNALDA CHUMBE VELA VDA DE VASQUEZ, ELENA OFELIA CARDENAS RIOS, en su oportunidad invocan el silencio administrativo negativo con fecha 05 de julio del 2011 al no haberse emitido pronunciamiento sobre su recurso de apelacin interpuesto contra el oficio N 0296-2011-GRSM/DRESM del 05 de abril del 2011, que declara Improcedente su solicitud de reintegro del beneficio de movilidad y refrigerio; Que la conclusin del procedimiento administrativo es un momento natural del ciclo vital de la voluntad administrativa del Estado. Pero no aparece de modo nico, sino que existan varios supuestos en lo.s cuales puede afirmarse que el procedimiento administrativo ha terminado; uno de esos supuestos es el Silencio administrativo que se encuentra regulado en el articulo 186 Numeral 186.1 de la Ley N 27444 Ley de Procedimientos Administrativo General como una forma de poner fin al procedimiento administrativo, y dicha norma lo clasifica en positivo o negativo; adems de poner fin al procedimiento administrativo, el silencio administrativo positivo tiene como efecto la aprobacin automtica del procedimiento una vez vencido el plazo establecido o el mximo legal para emitir el pronunciamiento correspondiente, mientras que el silencio administrativo negativo est dirigido a habilitar la interposicin de recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes ante el rgano jurisdiccional competente. Que, de la interpretacin de lo normado por la Ley N 29060 - Ley del Silencio Administrativo y especialmente cuando en su Artculo 3 primer prrafo seala "( .. ) vencido el plazo para que opere el silencio administrativo positivo en los procedimientos de evaluacin previa, regulados en el artculo 1, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados podrn presentar una Declaracin Jurada ante la propia entidad que configuro dicha aprobacin ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la misma o terceras entidades de la administracin ( ... )", y del Numeral 186.1 del Artculo 186 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, cuando seala:

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"pondrn fin al procedimiento las resoluciones que se pronuncian sobre el fondo del asunto, el silencio administrativo positivo, el silencio administrativo negativo en el caso a que se refiere el /inciso 4) del artculo 188, ( ... )", se advierte claramente que, la aplicacin del silencio administrativo positivo o negativo se debe invocar ante rgano obligado de emitir un pronunciamiento de fondo con relacin al pedido del administrado, descartndose as la aplicacin del mismo en caso de mero trmite o de forma, en cuyo caso tan solo se configurara un vicio de procedimiento, para lo cual el ordenamiento procesal administrativo vigente establece otros mecanismos, como lo es la Queja por defectos de tramitacin. Que en el presente caso, si bien es cierto los administrados indicaron que la fecha en que se present su recurso de apelacin, no da elementos de juicio para poder determinar que esto haya ocurrido as, ms aun si se tiene en cuenta que revisado el Sistema de Gestin Documental (SISGEDO) se observa que no existen quejas pendientes de dar cuenta. Pero, en el supuesto caso que eso haya ocurrido, la no tramitacin de queja no lo habilita para acogerse al silencio administrativo dando por agotada la va administrativa. Que, el derecho de peticin se constituye as en un instrumento o mecanismo que permite a los ciudadanos relacionarse con los poderes pblicos y, como tal, deviene en un instituto caracterstico y esencial del Estado democrtico de derecho. As, todo cuerpo poltico que se precie de ser democrtico, deber establecer la posibilidad de la participacin y decisin de los ciudadanos en la cosa pblica, as como la defensa de sus intereses o la sustentacin de sus expectativas, ya sean estos particulares o colectivos, en su relacin con la Administracin Pblica. De este modo, en determinados mbitos, como los referidos a las peticiones individuales o colectivas que buscan el reconocimiento por parte de la Administracin Pblica de un derecho subjetivo, o en las cuales se solicite informacin o se formulen consultas, o que se solicite un acto graciable de la autoridad competente, el derecho en mencin se constituir en un medio ordinario para su efectiva realizacin; Que, el Tribunal Constitucional en la sentencia del Expediente N 1042-2002-AAlTC ha establecido que el contenido esencial del derecho de peticin est conformado por dos aspectos que aparecen de su propia naturaleza y de la especial configuracin: el primer aspecto es el relacionado estrictamente con la libertad reconocida a cualquier persona para formular pedidos escritos a la autoridad competente; y, el segundo, unido irremediablemente al anterior, est referido a la obligacin de la referida autoridad de otorgar una respuesta a los peticionantes , es as que esta respuesta oficial, de conformidad con lo previsto en el inciso 20) del artculo 2 de la Constitucin, deber necesariamente hacerse por escrito y en el plazo que la ley establezca. Asimismo, la autoridad tiene la obligacin de realizar todos aquellos actos que sean necesarios para evaluar materialmente el contenido de la peticin y expresar el pronunciamiento correspondiente, el mismo que contendr los motivos por los que se acuerda acceder o no a lo peticionado, debiendo comunicar lo resuelto al interesado o interesados; en consecuencia, la accin oficial de no contestar una peticin o hacerlo inmotivadamente trae como consecuencia su invalidez por violacin, por omisin de un deber jurdico cIaro e inexcusable, frente a 10 cual el legislador opta por una solucin que garantice el derecho de los administrados tal y como es el silencio administrativo, tanto en su dimensin negativa como positiva;

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Que, por otro lado, los peticionantes, con fecha 04 de abril del 2011, interponen recurso de apelacin contra el Oficio N 296-2011-GRSM-DREIDGA/ARP de fecha 05 de abril del 2011, por la cual se declara Improcedente su solicitud de reintegro del beneficio de movilidad y refrigerio; Que, de acuerdo a los trminos del recurso impugnatorio, se cuestiona el Oficio antes mencionado, teniendo como sustento que no se encuentra ajustada a derecho, siendo ello as alega que no se ha aplicado de manera correcta la normativa vigente en especial el Decreto Supremo N 264-90-EF; asimismo manifiesta que la administracin ha incurrido en error injudicado por cuanto la desestimacin de su solicitud implica una inaplicacin de los principios de irrenunciabilidad de los derechos laborales y de interpretacin normativa favorables a los intereses del trabajador previstos por el artculo 26 incisos 2 y 3 de la Constitucin. Que, de conformidad con lo previsto por el Articulo 209 de la Ley N 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General, el recurso de apelacin se interpondr cuando la impugnacin se sustente en diferente interpretacin de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior jerrquico. Que, en atencin a los argumentos de defensa expuestos por los apelantes y que aparecen en el rubro antecedentes del presente informe, es necesario indicar que los dispositivos legales que han logrado las asignacin nica por refrigerio y movilidad para los trabajadores de las Instituciones Publica Descentralizadas, de la cual la Direccin Regional de Educacin de San Martin formaba parte, son los siguientes que a continuacin sealare en forma cronolgica: El Decreto Supremo N 021-85-PCM, nivelo en Cinco Mil Soles Oro (S/ 5,000.00) diarios a partir del 01 de marzo de 1985, la asignacin nica de movilidad y refrigerio para aquellos que estuvieran percibiendo este beneficio. El Decreto Supremo N 025-85-PCM de fecha 04 de abril de 1985, que amplia es este beneficio para los servidores y funcionarios nombrados y contratados del Gobierno Central e incrementa la asignacin nica en Cinco Mil Soles Oro (S/ 5,000.00) diarios adicionales para los mismos, a partir del 01 de marzo de 1985 y por das efectivamente laborados. El Decreto Supremo N 063-85-PCM de fecha 15 de Julio de 1985, se otorga una asignacin diaria de Mil Seiscientos Soles Oro (S/. 1,600.00) por das efectivo. El Decreto Supremo N 103-88-PCM de fecha 10 de Julio de 1988, se fija en monto de la asignacin nica por refrigerio y movilidad en Cincuenta y Dos y 50/100 Intis (l/. 52.50) diarios para el personal nombrado y contratado comprendidos en los Decretos Supremo N 025-85-PCM, derogndose y dejndose sin efecto las disposiciones legales que se opongan a lo dispuesto.

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El Decreto Supremo N 204-90-EF de fecha 03 de julio de 1990, dispone que a partir del O1 de julio de 1990 los funcionarios, servidores nombrados as como pensionistas a cargo del estado percibirn un incremento de l/.500,000.00 mensuales por concepto de movilidad.
I . El Decreto Supremo N 109-90-EF, dispone una / compensacin por movilidad que se fijara en Cuatro Millones de Intis (L4'000,00.00) a partir del O1 de agosto de 1990, para los funcionarios, servidores nombrados y pensionistas.

El Decreto Supremo N 264-90-EF, otorgan un aumento por concepto de movilidad en un Milln de Intis (l/. 1'000,00.00) a partir del O1 de setiembre de 1990, para los funcionarios, servidores nombrados y pensionistas. Precisndose que el monto total por Movilidad que corresponde percibir al trabajador pblico se fijara en Cinco Millones de Intis (l/5'000,00.00) dicho monto incluye los Decretos Supremos N 204-90-EF Y N 109-90-PCM y el presente decreto; De otro lado, la Asignacin nica por Refrigerio y movilidad fue otorgada en el ao de 1985, cuando el Sol de Oro fue la unidad monetaria del Per hasta enero de ] 985 Y desde el 01 de febrero de 1985 hasta el30 de Junio de 199] fue reemplazado por el Inti cuya equivalencia era una Un Int= 1000 soles de oro, ya partir de 01 de julio de 1991, la unidad monetaria del Per es el Nuevo Sol, siendo su equivalencia Un Nuevo Sol 1 000000 de Intis, lo que en la moneda anterior equivaldra a Un Nuevo Sol = ] 00000000 soles oro; De manera que, las asignaciones tanto por refrigerio como el de Movilidad han sufrido devaluaciones como consecuencia del cambio de moneda (del sol de oro al inti y del nti al nuevo sol) conforme se detalla:

Decreto Supremo N 021-85-PCM, Monto Diario 5,000.00, Monto mensual 150,000.00, Soles oro 150,000.00, Intis 150.00, Nuevos Soles 0.00 a partir del O] .03.85.Decreto Supremo N 025-85-PCM, Monto Diario 5,000.00, Monto mensual 150,000.00, Soles oro 150,000.00, Intis 150.00, Nuevos Soles 0.00 a partir del 01.03.85.Decreto Supremo N 063-85-PCM, Monto Diario 1,600.00, Monto mensual 48,000.00, Soles oro 48,000.00, Intis 48.00, Nuevos Soles 0.00 a partir del 01.07.85.Decreto Supremo N 103-88-EF, Monto Diario 52.50, Monto mensual 1,575.00, Soles oro -----------, Intis 500,000.00, Nuevos soles 0.50 a partir del 01.07.90.Decreto Supremo N 204-90-EF, Monto Diario ----------, Monto mensual 500,000.00, Soles oro ----------, Intis 500,000.00 Nuevos Soles 0.50 a partir del 01.07.90.Decreto Supremo N 109-PCM, Monto Diario ------------, Monto mensual 4,000,000.00, Soles oro ---------, Intis 4,000,000.00, Nuevos Soles 4.00 a partir del 01.08.90.-

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Decreto Supremo N 264-90-EF, Monto Diario --------, Monto mensual 5,000,000.00, Soles oro ----------, Intis 5,000,000.00, Nuevos soles 5.00 a partir del 01.09.90 (incluye DS N 204-90-EF y 109-90-PCM).Que, de otro lado, la asignaclOn un/ca por refrigerio y movilidad fue otorgada en el ao 1985, cuando el Sol de Oro fue la unidad monetaria del Per hasta Enero de 1985 y desde el O1 de Febrero de 1985 hasta el 30 de Junio de 199 l fue reemplazado por el Inti, cuya equivalencia era la siguiente: Un lnti = 1000 Soles de Oro, y a partir del 01 de Julio de 1991, la unidad monetaria del Per es el Nuevo Sol, siendo su equivalencia la siguiente: Un Nuevo Sol= 1'000,000.00 de Intis, lo que en la moneda anterior equivaldra a Un Nuevo Sol= 1'000,000.00 Soles de Oro; conforme se desprende de los establecidos por el Articulo 3 de la Ley N 25925 en cuando seala, la relacin entre el "Inti" y el "Nuevo Sol", ser de un milln de intis por cada un "Nuevo Sol" ( ... ). Que, estando a lo que se tiene expuesto ampliamente en los puntos precedentes, se advierte que las asignaciones por refrigerio y movilidad han sufrido devaluaciones como consecuencia del cambio de moneda (del sol de oro al int y del int al nuevo sol), conforme aparece del tercer punto del presente informe. Ahora bien, cabe indicar que se advierte tambin que, el monto que aun sigue vigente es el dispuesto por el Decreto Supremo N 264-90-EF, siendo solo de alcance para el personal comprendido en el rgimen laboral regulado por el Decreto Legislativo N 276, y que hoy en da asciende a SI. 5.00 Nuevos Soles en aplicacin del Artculo 3 de la Ley N 25295 en cuanto establece que la relacin entre el "Inti" y el "Nuevo Sol", ser de un milln de intis por cada un "Nuevo Sol", mientras que las anteriores han sido derogadas o en su defecto, debido al monto diminuto (por efectos de la conversin monetaria) no representa el valor esperado, como es el caso de los Decretos Supremos N 021, 025 y 063-85PCM. Que, en ese sentido analizando el caso concreto se advierte que, don Manuel Chiroque Pacherres, en primer lugar debemos mencionar que dicha persona fue cesado mediante Resolucin Directoral Regional N 0939 de fecha 14 de Julio de 1998 con el Cargo de Profesor de Educacin Primaria del Centro Educativo, reconociendo a su favor 25 aos con 02 meses de servicios oficiales magisteriales al 30 de Mayo de 1998, otorgndole una pensin provisional; don Eliseo Alava Portocarrero en segundo lugar, debemos mencionar que dicha persona fue cesado mediante Resolucin Directoral Regional N 00339 de fecha 26 de julio de 1990 con el cargo de Profesor de Educacin Secundaria del Centro Educativo, con 40 horas cronolgicas, reconociendo a su favor 30 aos con 04 meses y 25 das de servicios oficiales magisteriales al 31 de julio de 1991, otorgndole una pensin definitiva de cesanta nivelable; doa Mara Lenith Herrera Bocanegra en Tercer Lugar, debemos mencionar que dicha persona fue cesado mediante Resolucin Directoral Regional N 0510 de fecha 15 de Mayo de 1998 con el Cargo de Director del Centro Educativo, con 40 horas cronolgicas, reconocindosele a su favor 30 aos con 10 meses y 02 das de servicios oficiales magisteriales al O1 de Mayo de 1996, otorgndole una pensin definitiva de cesantia nivelable; don Julio Abel Vsquez Pia en Cuarto lugar, debemos mencionar que dicha persona fue cesado mediante Resolucin Directoral Regional

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N 0729 de fecha 16 de Diciembre de 1987 con el Cargo de Profesor de Educacin Primaria del Centro Educativo, con 30 horas cronolgicas, reconocindosele a su favor 20 aos, y 28 das de servicios oficiales magisteriales al 15 de Noviembre de 1987, otorgndole una pensin definitiva de cesanta nivelable; es decir, ya se les vena aplicando a todos el Decreto Supremo N 264-90-EF del 21 de Setiembre de 1990 que en su ltimo prrafo del Artculo 10 seala: "Precisase que el monto total por "Movilidad", que corresponde percibir al trabajador pblico, se fijar en JI 5'000,000. Dicho monto incluye lo dispuesto por los Decretos Supremos Ns. 204-90-EF.109-90-PCM y el presente Decreto Supremo". En tal sentido, la regulacin del referido decreto absorbe o recoge en su integridad a lo regulado por los mencionados dispositivos, especialmente a lo regulado por el Decreto Supremo N 204-90-EF que en su Artculo 1 establece que, la percepcin de la bonificacin por movilidad a partir del 01 de Julio de 1990 ser en forma mensual; Finalmente cabe sealar que las resoluciones de Cese correspondiente que en copia simple adjunta como prueba los peticionantes a su escrito de fecha 04 de Abril del 2011, se advierte que los pensionistas venan percibiendo por concepto de refrigerio y movilidad la suma de SI. 5.00 Nuevos Soles mensuales; por lo que, es el monto correcto que corresponda de acuerdo a la normatividad vigente; asimismo en cuanto al argumento de que no se pueden aplicar las normas posteriores a la entrada en vigencia del citado beneficio refrigerio y movilidad- ocurrido en el ao 1985, en razn de que ya se tratara de derechos adquiridos, cabe indicar que conforme a nuestra vigente Constitucin Poltica, si bien es cierto la teora de los derechos adquiridos era aplicable solo en materia previsional, ella ha sido reemplazada por la teora de los hechos cumplidos a travs de la Ley de Reforma Constitucional que modifica la Primera Disposicin Final y Transitoria para declarar cerrado definitivamente el rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, en consecuencia, conforme a esta ultima teora, se sostiene que cada norma jurdica debe aplicarse a los hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su aplicacin inmediata. Entonces, si se genera un derecho bajo una primera ley y luego de producir cierto nmero de efectos esa leyes modificada por una segunda, a partir de la vigencia de esta nueva ley, los nuevos efectos del derecho se deben adecuar a esta y ya no ser regidos ms por la norma anterior bajo cuya vigencia fue establecido el derecho de que se trate. En tal sentido, en el presente caso, la norma que corresponde aplicar es el Decreto Supremo N 264-90-EF; consecuentemente, las peticiones de los administrados Manuel Chiroque Pacharres, Elseo Alava Portocarrero, Mara Lenith Herrera de Alava, Reynalda Chumbe Vela Vda. De Vsquez, Elena Ofelia Crdenas Ros corresponde ser desestimada; Que, mediante Informe Legal N 661 -2011-GRSMlORAL, de fecha 11 de julio del 2011, la Oficina Regional de Asesora Legal Opina porque se Declare Infundado el recurso de apelacin interpuesto, en razn a que el acto administrativo cuestionado, se encuentra ajustado a derecho. Asimismo se Declare Inaplicable el Silencio Administrativo Negativo invocado por los administrados, con relacin al recurso de apelacin, dejando a salvo su derecho para que lo haga valer conforme a ley.

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Que, por las razones expuestas, en uso de las facultades y atribuciones conferidas, de conformidad con la Ley N 27867 - Ley Orgnica de Gobiernos Regionales y sus modificatorias, y el Reglamento de Organizacin y Funciones aprobada mediante Ordenanza Regional N 037-20 1O-GRSMJCR, en merito a las facultades delegadas mediante Resolucin Ejecutiva Regional N 791-2011-GRSM/PGR y con las visaciones de la Oficina Regional de Asesora Legal y Sub Gerencia de Educacin y Desarrollo Humano del Gobierno Regional de San Martin.

SE RESUELVE: ARTICULO PRIMERO: DECLARAR INFUNDADO el Recurso de Apelacin interpuesto por los Administrados MANUEL CHIROQUE PACHERRES, ELISEO ALA VA PORTOCARRERO, MARIA LENITH HERRERA DE ALA VA, REYNALDA CHUMBE VELA VDA DE VASQUEZ, ELENA OFELIA CARDENAS RIOS contra el oficio N 0296-2011-GRSM/DRESM del 05 de abril del 2011, que declara Improcedente su solicitud de reintegro del beneficio de movilidad y refrigerio; Por las razones expuestas en la parte considerativa de la presente resolucin; ARTICULO SEGUNDO: DECLARAR INAPLICABLE
el Silencio Administrativo negativo invocado por los administrados MANUEL CHIROQUE PACHERRES, ELISEO ALA VA PORTOCARRERO, MARIA LENITH HERRERA DE ALA VA, REYNALDA CHUMBE VELA VDA DE VASQUEZ, ELENA OFELIA CARDENAS RIOS con relacin a su recurso de apelacin contra el Oficio N 0296-2011-GRSMIDRESM de fecha 05 de abril del 20 11, dejando a salvo su derecho para que haga valer conforme a ley.

ARTICULO TERCERO: Notifquese a la parte interesada

ya la Direccin Regional de Educacin de San Martn (01) con copia de la presente resolucin.

ARTCULO CUARTO: COMUNICAR a la Procuradura Pblica Regional de lo dispuesto con la presente resolucin, para los fines pertinentes.

Regstrese, Comunquese y Archvese.