A deteno prvia do militar transgressor em face da nova Ordem Jurdica

(*) Luiz Augusto de Santana

A Justia da qual cuidamos no pode ser um valor posto para

reflexo de filsofos, mas resultado prtico que se pretende obter como servio coletividade, no sentido da exata e prtica aplicao do direito J.J.Calmon de Passos

A deteno prvia de um militar disposio do seu comandante, como prevista nos Regulamentos Disciplinares das Polcias Militares (RDPM), trata-se, inegavelmente, de questo deveras controvertida em face da nova ordem Jurdica formada pela Constituio Cidad, e porque enfrentada pela doutrina reinante de forma dspare, suscita discusses apaixonadas entre operadores do Direito Judicirio Militar no pas, a exemplo deste despretensioso bosquejo, gerado em face de recente medida desta natureza (deteno prvia do indisciplinado) adotada em desfavor de um soldado PM lotado no 15 Batalho de Polcia Militar de Itabuna, Regio Sul da Bahia. Segundo a Promotoria de Justia Criminal daquela Comarca, um soldado PM, integrante do referido batalho, procurou o rgo local do Ministrio Pblico para reclamar de oficiais de sua unidade que, segundo afirmou, praticaram contra ele crime de constrangimento ilegal por terem-no deixado detido no quartel disposio do comandante da unidade. O que consta do termo de reclamao feito pelo referido PM: No dia 24 de junho de 2005 estava escalado como patrulheiro do mdulo policial,
mas fui mudado de local e de escala pelo oficial de operaes, que me mandou para o policiamento ostensivo motorizado, mudana essa que s soube na Sala de Meios, ao fazer carga do equipamento e armamento para o servio. Inconformado, externei meu descontentamento pela mudana, e a sargento responsvel pela sala de meios repreendeu-me, gerando uma discusso entre ns. L pela madrugada, recebi um telefonema do oficial de operaes avisando-me que eu estava preso, sem explicar as razes, e quando, ao fim da jornada de servio, devolvia o material apanhado para o servio, disse-me o oficial de dia que eu estava detido

disposio do comandante da unidade, por ter ofendido uma graduada. Mais tarde o subcomandante mandou libertar-me porque entendeu que a deteno era arbitrria.

Obviamente que enxergando nessa atitude do oficial de operaes do batalho, a prtica de um delito, a zelosa colega instaurou um Procedimento Administrativo de natureza inquisitorial para apurar os fatos. Contudo, as acusaes terminaram vazias por falta de suporte ftico, a exemplo da oitiva dos prprios reclamados (o oficial de operaes e o oficial de dia), da graduada dita ofendida e de outros policiais militares, j que, segundo ele, vrios presenciaram tanto a discusso com a superiora como a determinao da deteno, a exemplo do sargento comandante da guarda do quartel, que recebera do oficial de dia ordem para acomodar o reclamante numa das salas da guarda. Por isso, SMJ, o procedimento investigatrio se tornou acusao unilateral, entendimento que se comprova pelas declaraes, cobranas, cartas, pedidos polticos, tudo produzido pelo reclamante, e que completa a reclamao acusando seu prprio comandante de OPM de omisso. Assim, em razo desse bice (apurao sistmica), impediente de um julgamento justo e equilibrado dos fatos para avaliao da conduta dos oficiais, posicionar-me-ei neste singelo comentrio, nica e exclusivamente, na anlise da legalidade, ou no, da medida adotada pelos oficiais em questo (manter o soldado detido disposio do comando), e este dever ser o X do problema, j que, vira e mexe, deparo-me com questes igualmente polmicas na rea do Direito Judicirio Castrense, a exemplo da deteno do indiciado pelo encarregado do IPM, e que, via de regra, suscita severas discusses jurdicas por medidas cautelares (habeas corpus,
mandados de segurana),

e at processos criminais por constrangimento ilegal, rigor

excessivo e abuso de poder, porque, embora previstas em diplomas legais (CPPM e

RDPM)

como medidas coercitivas administrativas de natureza cautelar, as opinies

sobre suas aplicabilidades se dividem por conta dos limites constitucionais para privao da liberdade do cidado. O que diz a norma do Art. 5, Inc LXI da CF de 1988: Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.

Ento, se a doutrina e a jurisprudncia adotam interpretaes variadas, ora afirmando que tais medidas esto tacitamente ab-rogadas do ordenamento jurdico, ora dizendo que esto vigentes, e podem ser aplicadas em razo de a prpria Constituio ter excepcionado os limites para a privao da liberdade em razo das transgresses disciplinares ou prticas de crimes militares prprios, o caminho est aberto discusso, j que se fato que traou a carta-me limites para a priso do cidado, de igual forma ela, CF de 1988, procurou preservar as Corporaes Militares, assegurando-lhe, pela recepo, o uso do Direito Administrativo e Judicirio Militar que a precedeu, bastando, para tal convencimento, no se limitar a leitura do texto constitucional sua primeira parte. E tal entendimento vem da certeza de que se o objetivo da Carta Magna foi acabar com as detenes para averiguaes, ou correcionais, que autoridades policiais praticavam a torto e a direito, e que agora constituem, no mnimo, crime de abuso de autoridade, quando o assunto for o exerccio do poder disciplinar em Corporaes Militares, e a apurao de delitos de natureza militar prpria, entenderam os constituintes ptrios que a questo merecia maior cuidado, independentemente do fato de que para a aplicao de qualquer sano disciplinar, o nico meio possvel o processo disciplinar onde sejam assegurados ao infrator a mais ampla defesa e o contraditrio, garantias essas, entretanto, que comportam excees quando o fato exige ao imediata da autoridade, no sendo por isso absolutas, e nem poderiam ser, exceto se se tratar a ressalva constitucional de norma sem sentido, fato inaceitvel em qualquer Estado que se diga legal e democrtico de direito. Mas de quais excees se fala? Lgico que das detenes cautelares de indiciados investigados por crimes militares prprios, e das detenes prvias de transgressores da disciplina militar, quando imprescindvel sua manuteno nas dependncias do quartel at uma avaliao pessoal e preliminar do seu comandante de conduta sua contrria aos regulamentos disciplinares. que nossos constituintes ptrios, conscientes da necessidade de que constituindo os militares uma classe especfica de servidores aos quais esto cometidas graves e perigosas misses ao longo da carreira, e que para cumpri-las, necessitam eles de farda e alma limpas mantidas atravs de disciplina rigorosa, possvel somente por aplicao imediata de normas especiais e particulares que os obrigue obedincia s ordens no manifestamente ilegais de superiores.

Destarte, e assim imbudos, procuraram salvaguardar normas disciplinares que alcanam seus transgressores at por condutas extraquartel (vida privada) e na inatividade, e para convico de que este foi o desejo do constituinte ptrio, no se precisa recorrer a nenhum hermeneuta, bastando simples interpretao literal da norma em comento. A CF de 1988, aps limitar as prises aos flagrantes e mandados judiciais, excepciona os casos de transgresso militar ou crime propriamente militar , aquelas, descritas nos Regulamentos Disciplinares ou Estatutos Policiais Militares, e estes, no Cdigo Penal Militar (Dec-Lei 1.001, de 1969), e como at o presente momento nenhuma lei posterior, de igual ou maior hierarquia, revogou referidas normas, expressa ou tacitamente, ambas esto vivas e vigentes no ordenamento jurdico, e por isso, plenamente executveis, e assim entendemos, porque alertados por Miguel Reale, desenvolvemos o mau costume de no confundir o Direito com a lei, particularmente quando sabemos que o fim da lei sempre um valor cuja preservao ou atualizao o legislador teve em vista garantir (Reale, Miguel,
Lies Preliminares de Direito, 4 ed, So Paulo, Saraiva, 1977),

como tambm pode ser seu

fim, impedir que ocorra um desvalor, ou seja, garantir a eficcia do Direito que buscou preservar e atualizar, in casu, o Direito Administrativo Disciplinar. Ao assim se posicionarem, evitaram nossos constituintes o limbo da normatividade abstrata por falta de fundamento de ordem axiolgica, notadamente quando se sabe que a vigncia ou validade formal de uma regra jurdica sua executoriedade compulsria, e que o Direito tomado na sua acepo ampla, como assegura Kelsen, pressupe um mnimo de eficcia (Hans Kelsen, Teoria Pura do Direito), e que assim porque diz da estabilidade jurdica de qualquer Estado Legal, ficando, ento, definido, que lei eficaz lei aplicvel, especialmente se no modificada ou retirada do ordenamento jurdico, certeza que se tem porque para modificar, reformar ou revogar uma lei, precisa-se de outra de igual ou superior hierarquia, na mesma instncia legislativa, se de competncia privativa, ou em instncia superior, se concorrente, e como s se conhece duas formas de se declarar uma lei ineficaz temporalidade expressa e revogao -, no sendo os regulamentos disciplinares leis temporrias, aquelas que trazem no bojo tempo expresso de vigncia, e se expressamente no foram eles revogados pelo Estatuto, lei superior, obviamente que suas normas que no conflitarem com estes, esto em plena vigncia, aplicveis,

portanto, especialmente no caso especfico da Bahia onde o RDPM (Regulamento

Disciplinar da PM)

entrou em vigor em 1983 (Decreto n 29.535/83), e como no foi alterado,

emendado ou revogado pelo atual EPM (Estatuto Policial Militar-Lei 7.990/2001), somente as normas disciplinares nele tratadas de forma diversa, esto revogadas, isso independentemente da expresso ficam revogadas as disposies em contrrio, por ser o EPM a norma-me da carreira policial militar. Como j vimos, ento, quando a norma orgnica disciplina matrias inerentes determinada categoria de servidor, desautoriza ela que outra, hierarquicamente igual ou inferior, trate de assunto semelhante de forma diversa. Por isso, regulamentando o EPM o exerccio do Poder Disciplinar na PM, no est ele impedindo que outra norma, mesmo que inferior na pirmide do Direito Administrativo Militar, trate de matria semelhante, revogando, porm, as disposies contrrias, vale dizer, aquelas normas que cuidam da mesma matria, mas de forma diversa, o que vale dizer que se sequer falou o estatuto em medida como a deteno prvia do transgressor disposio do comando, e estando ela prevista em norma que no foi expressamente revogada ou modificada, a exemplo do Art. 11, Parg. 2 do RDPM e do Art. 18 do CPPM, por questo filolgica, j que a interpretao da lei no pode ficar ao arbtrio imaginoso do intrprete, so elas normas plenamente executveis, porque pensar diferente seria afirmar que no tem sentido a expresso ficam revogadas as disposies em contrrio. Bem, e se assim , a medida adotada pelos referidos oficiais no foi ilegal, embora possa parecer estranha na medida em que caiu em desuso, conseqncia provvel das interpretaes variadas das normas constitucionais em comento, que alhures falamos, fato lamentvel por conduzir a sociedade a um descrdito sem limites nas instituies, especialmente pela desautorizao e pelo enfraquecimento que tais casusmos trazem ao exerccio do poder disciplinar, essencial sobrevivncia das Corporaes Militares, como alertou Patton (general
americano na 2 grande guerra mundial),

o maior disciplinador que a histria militar

contempornea conheceu, que estranhava ter poder para mandar um homem para morte, mas se sentia desautorizado no exerccio do poder disciplinar, em face das interferncias externas nos atos de comando, especialmente da Justia e da poltica. Com razo o general, porque, como rgo do Ministrio Pblico junto a Justia Militar Estadual, em face das dificuldades atuais para controle disciplinar

eficiente da tropa, parte por conta do desuso de tais institutos e parte por conta das interferncias externas, vimos os atentados aos pilares bsicos da Instituio Policial Militar (hierarquia e disciplina), e que podiam ser resolvidos luz do Regulamento Disciplinar, mais eficiente e mais educativo por ser mais rpido, transformarem-se em casos de justia criminal, por faltar aos detentores do poder disciplinar um instrumento eficaz e imediato para trazer o infrator razo. Fator tambm preocupante nessa mudana de itinerrio (poder disciplinar x
justia criminal),

que vendo-se atado no exerccio do poder disciplinar que detm,

recorrendo as autoridades detentoras do poder hierrquico justia criminal castrense, sendo ela morosa por tradio, particularmente aqui no nosso Estado, porque deficiente de estrutura nesse sentido, considerando que somente uma nica Auditoria Militar cuida de um efetivo de 35.000 (trinta e cinco mil) homens na ativa da PM, torna-se ela, Justia Militar, ao final, ineficiente e incentivadora de desviados, conduzindo tais ocorrncias a uma constncia preocupante que s podemos debitar, data vnia, s interpretaes afoitas, equivocadas e indiscriminadas da norma constitucional, bem como s interferncias, particularmente da Justia Comum, nos atos praticados com base no Direito Administrativo Disciplinar. Sem dvida, os atos de natureza disciplinar deveriam ser preservados at em respeito vontade do constituinte ptrio, j que descontitu-los sem base jurdica (praticados com excesso ou com abuso de poder), torn-los sem razo e sem objetivo, coisa inaceitvel em Direito, j que uma Constituio jamais traz em seu bojo princpios sem sentido, levando-nos afirmativa que, polmicas ou no, controvertidas ou no, a deteno prvia do militar transgressor da disciplina disposio do comandante, ds que adotada imediatamente aps a prtica da transgresso, bem como a deteno do militar investigado em IPM por prtica de crime propriamente militar, so imprescindveis ao exerccio pleno do poder disciplinar garantido a quem exerce o poder hierrquico, porque em funo de comando, direo ou chefia de unidade policial militar, e para aplic-los, s precisa a autoridade de bom senso e observao de limites, que embora no grafados, advm da prpria necessidade de limitar sua atuao nos estritos caminhos do direito, podendo-se exemplificar como requisitos justificadores da deteno prvia do transgressor ou da deteno cautelar do indiciado com aqueles cuja presena que justificam a custdia cautelar do infrator da norma penal, a saber: imediatidade, materialidade, autoria e

necessidade da manuteno das normas ou princpios de hierarquia e disciplina militares, porque a medida, por ser extrema, e fugir aos padres normais (priso se aplicada sem observncia dos cuidados supra,
somente por flagrante ou mandado judicial),

perder sua finalidade bsica que fortalecer o poder disciplinar na Corporao e, em contrapartida, transformar-se- em instrumento facilitador de perseguies e arbitrariedades. Para evit-las, ento, fica claro que pode o ato praticado ser revisto pelo Poder Judicirio, in casu, o juiz de Direito Militar, porque o competente para desconstituir atos disciplinares praticados nas Polcias e Corpos de Bombeiros Militares, todas s vezes que os limites supra mencionados no estejam claramente presentes quando de sua prtica, oportunidade em que o superior que determin-la de forma arbitrria, poder ficar ao alcance do Cdigo Penal Militar por rigor excessivo ou at constrangimento ilegal.
(*) Promotor de Justia Militar na Bahia, professor da Academia da Polcia Militar do Estado e do Curso de Aperfeioamento de Oficiais da PM do Piau, especializado latu sensu pela UNEB em Gesto Estratgica em Segurana Pblica e membro correspondente da Academia Mineira de Direito Militar.