LITISPENDNCIA E CONEXO NO PROCESSO COLETIVO BRASILEIRO

Marcelo Henrique Matos Oliveira

Sumrio: 1 Introduo; 2 Litispendncia no Cdigo de Processo Civil; 3 A conexo no Cdigo de Processo Civil; 4 Legitimidade ativa nas aes coletivas; 5 Litispendncia e conexo no mbito do processo coletivo; 5.1 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas litispendncia e extino da ao; 5.2 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas conexo e reunio da ao; 5.3 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas litispendncia e reunio da ao; 6 Consideraes finais.

Resumo: O presente trabalho tem por objetivo o estudo dos efeitos da litispendncia e da conexo no mbito do processo coletivo. Ocorre que esses institutos foram criados luz do processo civil clssico, de cunho eminentemente individualista, o que gera controvrsias e torna seu estudo complexo, especialmente por no estarem de acordo com os princpios especficos e a necessidade de um processo efetivo. Aps a anlise da doutrina e jurisprudncia, foi demonstrada a necessidade da reunio das aes para o aproveitamento das provas colhidas e da situao jurdica apresentada, possibilitando um amplo acesso justia.

Palavras-chave: Aes Coletivas. Litispendncia. Conexo.

Mestre em Direito Coletivo, Cidadania e Funo Social pela Universidade de Ribeiro Preto. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual IBDP. Ps-Graduado em Direito Processual Civil pela Universidade Anhanguera UNIDERP. Bacharel em Direito pela Universidade de Uberaba UNIUBE. Professor Universitrio. Advogado.

1 Introduo

Ao estudar os contornos para a conceituao e compreenso dos institutos da litispendncia e conexo necessrio buscar fundamentao terica no processo civil clssico. Todavia, sua aplicao no mbito coletivo deve ser interpretada cum granum salis, na medida em que esses institutos foram idealizados apenas no sculo passado, influenciados pelo liberalismo. O presente trabalho, ao analisar as teorias existentes, busca a soluo que mais se coaduna com os aspectos fundamentais da efetividade do processo coletivo, recorrendo pesquisa bibliogrfica doutrinria em revistas e livros jurdicos, alm da incluso de material jurisprudencial, com o escopo de estabelecer a pesquisa acadmica no mbito da prtica judiciria.

2 Litispendncia no Cdigo de Processo Civil

O termo litispendncia indica a situao jurdica em que encontra-se uma causa ao estar submetida ao julgamento e resoluo dos tribunais.1 Esse instituto processual est previsto no artigo 301, 1, 2 e 3, do Cdigo de Processo Civil. Ocorrer sempre que dois ou mais processos idnticos existirem concomitantemente, caracterizando-se a identidade pela verificao no caso concreto da trplice identidade (mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido)2. A litispendncia nada mais que uma defesa processual peremptria, fundada em dois importantes princpios: economia processual e harmonizao de julgados. Sobre o tema lecionam Luiz Rodrigues Wambier e Eduardo Talamini:

GOLDSCHIMIDT, James. Direito processual civil. Traduo de Lisa Pary Scarpa. Campinas: Brookseler, 2003. Tomo I, p. 384. PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO CONTRIBUIO SOCIAL - FINSOCIAL - AUMENTOS DA ALQUOTA - INCONSTITUCIONALIDADE - COMPENSAO - LITISPENDNCIA INOCORRNCIA - PRECEDENTES. - A existncia de litispendncia pressupe a trplice identidade entre as partes, a causa de pedir e o pedido, pelo que no se h que falar nesse instituto se houver distino em qualquer desses elementos. (...) - Recurso conhecido e provido para afastar a decretada litispendncia e determinar o julgamento do mrito na instncia de origem." (REsp. 397.186/RS, Rel. Min. FRANCISCO PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, DJ 07/11/2005)

A existncia de um processo pendente entre A e B, baseado numa determinada causa de pedir, que resulta no pedido X, desempenha o papel de pressuposto processual negativo para um outro processo entre A e B, que tenha a mesma causa de pedir e em que se formule o mesmo pedido. O fundamento desse pressuposto processual negativo est no principio da economia processual e na necessidade de se evitarem julgamentos conflitantes.3

interessante transcrever as palavras de Chiovenda sobre a litispendncia: em geral, indica a pendncia de uma relao processual na plenitude de seus efeitos.4 Observe que no h qualquer razo para a manuteno de dois processos idnticos, onde ser despendida energia desnecessria com a duplicao de atos. Alm disso, a manuteno de processos idnticos poder levar a decises contraditrias, o que acarreta insegurana jurdica e desprestigio ao Poder Judicirio. A consequncia processual a extino de um dos processos, sem resoluo de mrito. Para determinar qual ser extinto, aplica-se a regra do artigo 219 ou do artigo 106, ambos do CPC. Assim, caso as aes tramitem em comarcas diferentes, a ao que ser extinta aquela em que ocorreu por ltimo a citao vlida, regra do artigo 219. Por outro lado, se tramitarem na mesma comarca, ser extinta a ao que tenha sido despachada5 em ltimo lugar. O ru dever alegar a litispendncia na contestao ou na primeira oportunidade em que falar nos autos, sob pena de responder pelas custas, a que seu retardamento der causa. O juiz tambm poder conhecer de ofcio tais matrias, conforme o artigo 267, 3, do Cdigo de Processo Civil. Por se tratar de extino sem resoluo do mrito, o reconhecimento da litispendncia impede que o autor reproponha a ao. Segundo Humberto Theodoro Jnior, embora no se trate de sentena de mrito, sua fora equivalente da coisa julgada material. 6

WAMBIER, Luiz Rodrigues; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado de processo civil: Teoria Geral do Processo e Processo de Conhecimento, 11 edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 212. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 2 ed. Traduo de Paolo Capitanio. Campinas: Bookseller, 2000. V. 1, p. 282 Despachar em primeiro lugar significa pronunciamento judicial positivo que determina a citao, no ter o mesmo efeito o despacho que busque emendar a inicial. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 42 ed. Volume1. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 288.

Ressalte-se que pouco importa o nome que tenha sido dado ao. Segundo Jos Miguel Garcia Medina, podem as aes ter nomes ou ritos diferentes ou iguais, mas o que importar ser a presena dos trs elementos, acima referidos. Assim, por exemplo, mesmo entre embargos execuo e ao de conhecimento movida autonomamente pelo devedor contra o credor pode dar-se a litispendncia:

TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. OMISSO NO CONFIGURADA. MENOR ONEROSIDADE. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. EXECUO FISCAL E AO ANULATRIA DO DBITO. CONEXO. REUNIO DOS PROCESSOS. (...) 3. Se certo que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo no inibe o direito do credor de promover-lhe a execuo (CPC, art. 585, 1), o inverso tambm verdadeiro: o ajuizamento da ao executiva no impede que o devedor exera o direito constitucional de ao para ver declarada a nulidade do ttulo ou a inexistncia da obrigao, seja por meio de embargos (CPC, art. 736), seja por outra ao declaratria ou desconstitutiva. Nada impede, outrossim, que o devedor se antecipe execuo e promova, em carter preventivo, pedido de nulidade do ttulo ou a declarao de inexistncia da relao obrigacional. 4. Aes dessa espcie tm natureza idntica dos embargos do devedor, e quando os antecedem, podem at substituir tais embargos, j que repetir seus fundamentos e causa de pedir importaria litispendncia.7

Outro ponto importante que, segundo a doutrina majoritria, a existncia de um processo estrangeiro no obsta a existncia de um processo idntico em territrio nacional e vice-versa. Nesse sentido a lio de Humberto Theodoro Jnior: a litispendncia fenmeno tpico da competncia interna, de sorte que nunca ocorre entre causas ajuizadas no Pas e no exterior. Por fim, revela destacar qual o momento em que se configura a litispendncia. Para Cndido Rangel Dinamarco, ela ocorre com a propositura da demanda, ou seja, considera-se o processo pendente a partir do momento em que a petio inicial entregue ao judicirio at o momento em que no mais cabvel qualquer recurso.8 Jos Frederico Marques, no mesmo sentido, argumenta: com a propositura da ao o litgio adquire tonalidade processual e, em torno da rea demarcada pelo pedido do autor, forma-se a litispendncia.9
7 8

STJ, REsp 899.979/SP, 1 T., j. 23.09.2008, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Dje 01.10.2008. DINAMARCO, Cndido 2002. V2., p. 49. Rangel. Instituies de direito processual civil. 2 ed. So Paulo: Malheiros,

MARQUES, Jos Frederico. Instituies de direito processual civil. Vol. III, Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 212

No entanto, a doutrina majoritria afirma que a litispendncia ocorre com a realizao da citao vlida do ru, pois nesse momento que se vislumbra a formao da relao processual. Andr de Luizi Correia salienta que antes desse momento no h relao jurdica processual, mas apenas incio de processo, que no se presta a produzir nenhum dos efeitos encartados no art. 219, nem com relao ao autor, nem com relao ao ru.10

3 A Conexo no Cdigo de Processo Civil

A conexo est prevista no artigo 103 do Cdigo de Processo Civil: Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. No se deve confundir o fenmeno da conexo com a sua consequncia, ou seja, com o seu efeito, que ser a reunio dos processos perante um s juzo para julgamento conjunto. Como se sabe, o contedo no se confunde com o efeito, at mesmo porque o efeito de um instituto fenmeno externo a ele, enquanto o contedo pertence ao seu interior. 11 O objetivo do processo a composio dos conflitos de interesse, cujos elementos essenciais so os sujeitos, o objeto e a causa de pedir. O que evidencia a conexo entre as demandas a identidade parcial dos elementos da lide deduzida nos diversos processos. Segundo Humberto Theodoro Jnior, o cdigo admite duas modalidades de conexo: pelo objeto comum e pela mesma causa de pedir. A primeira forma ocorre quando nas diversas lides se disputa o mesmo objeto, como, por exemplo, no caso de duas aes voltadas, separadamente, contra dois coobrigados por uma mesma dvida. A segunda forma se baseia na identidade de causa petendi que ocorre quando as vrias aes tenham por fundamento o mesmo fato jurdico.12 O objetivo da norma inserta no artigo 103 evitar contradies nas decises proferidas pelo Poder Judicirio, por isso, a indagao sobre o objeto ou a causa de pedir deve ser interpretada de modo a permitir a deciso unificada.

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CORREIA, Andr de Luizi. A citao no direito processual civil brasileiro. So Paulo: Revista dos tribunais, 2001. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de processo civil. 2 ed.. So Paulo: Mtodo, 2010, p. 151. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 42 ed. V. 1. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 168-169.

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A existncia de decises conflitantes em litgios que tratem de situaes semelhantes , naturalmente, motivo de descrdito e causa insegurana jurdica. Em outras palavras, Rodolfo de Camargo Mancuso argumenta que os pleitos iguais, dentro de um mesmo contexto social e histrico, no devem ter solues diferentes. A opinio leiga no compreende a contrariedade dos julgados, nem o comrcio jurdico a tolera, pelo seu natural anseio de segurana. 13 Alm de evitar decises contraditrias, essa norma tem o escopo de acolher o Princpio da Economia Processual, tornando possvel resolver, de uma nica vez, vrias lides, inclusive podendo utilizar o mesmo material probatrio.14 Outra questo refere-se obrigatoriedade ou facultatividade na reunio de processos em razo da conexo. Segundo o artigo 105 do Cdigo de Processo civil, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Observa que, em anlise literal do dispositivo legal, trata-se de opo do magistrado a reunio ou no dos processos. Essa a lio de Hlio Tornaghi15, que assevera ser da convenincia do julgador a adoo de tal providncia. Todavia, Luiz Manoel Gomes Jnior16, afirma que ainda que no exista necessidade de reunio dos processos, sob o aspecto ftico, a distribuio por dependncia obrigatria, sem qualquer margem para deciso em sentido contrrio. Em que pese celeuma, a reunio que no possa alcanar o objetivo traado para o instituto no deve ocorrer, repudia-se, dessa forma, a reunio automtica. Esse parece ser o escopo da smula 235 do Superior Tribunal de Justia17, que veda a reunio de processos quando um deles estiver no tribunal, vez que em um deles a prova j foi produzida e a deciso j foi prolatada, no havendo economia ou harmonizao dos julgados que favorea a reunio.

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MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Divergncia jurisprudencial e smula vinculante. So Paulo: RT, 1999, p. 18. GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Curso de direito processual civil coletivo. 2. ed. So Paulo: Srs, 2008,p. 186. TORNAGHI, HLIO. Comentrios ao cdigo de processo civil. So Paulo: RT, 1974, p.347. GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Curso de direito processual civil coletivo. 2. ed. SoPaulo: Srs, 2008, p. 188. Smula 235 do Superior Tribunal de Justia: A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado.

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Dessa forma, foram traadas as principais caractersticas dos institutos da litispendncia e da conexo, luz do Processo Civil Clssico, que serviro para uma melhor anlise de sua aplicao no processo coletivo, sobretudo diante da autonomia principiolgica existente, sempre em busca da economia processual e efetividade dos julgados.

4 Legitimidade ativa nas aes coletivas

Segundo Liebman, a legitimidade a individualizao da pessoa a quem pertence o interesse de agir e da pessoa em relao qual esse interesse existe: decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva18. Isto , quando a lei processual exige a presena do interesse de agir como condio para o exerccio do direito de ao, exige tambm que ele exista na pessoa daquele que pode formular uma pretenso. Em que pese esse posicionamento ainda ser sustentvel no mbito do processo individual, no deve ser aplicado de forma ampla tutela coletiva. Em outras palavras, o conceito de legitimidade apresentado pela teoria ecltica de Liebman no deve ser aplicado de forma ampla por no contemplar a legitimidade para as aes coletivas, uma vez que s reconhece a legitimidade quando o titular da ao for o mesmo do direito material. Isso porque nas aes em que se pleiteiam direitos transindividuais, por vezes, o ente legitimado age como substituto processual, ou seja, em nome prprio na defesa de direito alheio. O artigo 82, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece o seguinte rol:

Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995) I - o Ministrio Pblico, II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo;

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LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de direito processual civil. 3 ed. Traduo de Cndido Rangel Dinamarco. So Paulo: Malheiros, 2005. V. I, p. 208. p. 157.

IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.

De igual modo, o artigo 5 da Lei de Ao Civil Pblica arrola os legitimados para a propositura da Ao Civil Pblica:

Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: (Redao dada pela Lei n 11.448, de 2007). I - o Ministrio Pblico; II - a Defensoria Pblica; III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; V - a associao que, concomitantemente: a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico.

Em 15 de janeiro de 2007, a Lei n 11.448 alterou o artigo 5 da lei de Ao Civil Pblica para acrescentar a legitimidade da Defensoria Pblica. Essa alterao veio para consolidar o entendimento jurisprudencial que h tempos j previa tal possibilidade. A legitimao nas demandas coletivas exclusiva, pois s so legitimados propositura dessas aes aqueles indicados na lei ou no ordenamento jurdico. Essa legitimao autnoma, vez que no depende de qualquer autorizao dos titulares do direito material posto em causa. Tambm concorrente, na medida em que possibilita qualquer colegitimado a propositura dessas aes, ou at mesmo a ingressar como assistente em litisconsrcio. E, por fim, disjuntiva ou simples, j que os co-legitimados podero figurar sozinhos na demanda, no sendo necessrio o ajuizamento em conjunto da ao.

5 Litispendncia e conexo no mbito do processo coletivo

A possibilidade de serem instaurados vrios processos coletivos que veiculam a mesma matria tem se tornado cada vez mais frequente e problemtica. Por exemplo, duas aes civis pblicas, sendo uma delas movidas pelo Ministrio Pblico e a outra por uma

associao, onde se pleiteiam a defesa dos consumidores lesados por uma determinada empresa. A ausncia de norma que disciplina os institutos da litispendncia e conexo no mbito coletivo obriga os operadores do direito a buscarem embasamento legal no processo individual. Jos Miguel Garcia Medina nota que, por um lado, a relao entre demandas coletivas se aproxima do instituto da conexo, vez que no h identidade de partes processuais, embora estejam presentes os mesmos pedidos e as causas de pedir das duas aes. Por outro lado, parece ajustar-se melhor ao instituto da litispendncia, pois, a titularidade do direito material posto em juzo a mesma nas duas aes.19 De qualquer forma, afirmado que no h um regramento especfico que contorne adequadamente o problema do relacionamento entre essas demandas, principalmente por se tratar de direitos transindividuais que, por vezes, no comporta as solues encontradas pelo legislador ao processo individual. Em outras palavras, a adaptao criativa do processo individual ao coletivo funciona at certo ponto, porque indispensvel a perseguio do ideal de se obter uma sistemtica processual exclusiva para os processos coletivos, dadas as suas atuais singularidades, tanto em sua natureza como na finalidade, e que os afasta dos processos individuais em temas fundamentais como a coisa julgada, execuo, procedimento, litispendncia, conexo, dentre outros. Corroborando assevera Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart:

A sociedade moderna abre oportunidade a situaes em que determinadas atividades podem trazer prejuzos aos interesses de grande nmero de pessoas, fazendo surgir problemas ignorados nas demandas individuais. O risco de tais leses, que afetam simultaneamente inmeros indivduos ou categorias inteiras de pessoas, constitui fenmeno cada vez mais amplo e frequente na sociedade contempornea. Ora, se a sociedade atual caracterizada por ser de produo e consumo de massa, natural que passem a surgir conflitos de massa e que os processualistas estejam cada vez mais preocupados em configurar um adequado processo civil coletivo para tutelar os conflitos emergentes. (...) preciso, pois, para bem operar com as aes coletivas, despir-se de velhos preconceitos (ou pr-conceitos), evitando recorrer a raciocnios aplicveis apenas tutela individual para solucionar questes atinentes tutela coletiva, que no , e no pode ser, pensado sob a perspectiva da teoria da ao individual. Os institutos que presidem essa ao (ao menos em sua grande

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MEDINA, Jos Miguel Garcia; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Processo civil moderno: Parte Geral e Processo de Conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 113.

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maioria) so incompatveis e inaplicveis tutela coletiva, simplesmente porque foram concebidos para operar em outro ambiente.20

Diante dessas peculiaridades, parcela da doutrina que tenta superar esses problemas argumenta que o melhor caminho seria a reunio das aes para privilegiar os princpios da economia processual, do acesso justia, dentre outros. Todavia, ainda h aqueles que defendem a extino de tais processos, entendendo tratar-se de litispendncia, como se ver adiante.

5.1 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas litispendncia e extino da ao

A doutrina majoritria reconhece que em causas coletivas no exigida a identidade da parte autora para a configurao da litispendncia, bastando que haja identidade de pedido e da causa de pedir. Entretanto, nem todos que a defendem reconhecem os mesmos efeitos aplicados ao processo individual, ou seja, a extino do processo litispendente. Dentre os autores que asseveram a necessidade de extino da ao esto Fredie Didier Jnior e Hermes Zaneti Jnior. Segundo eles, a litispendncia no plano coletivo igual ao que ocorre no plano individual: no pode haver dvidas de que a identificao dos elementos da ao, entre aes coletivas, impede o prosseguimento da ao coletiva ulterior.
21

Tambm a opinio de Antnio Gidi, que assegura:

preciso ressaltar que, se entre uma ao coletiva do CDC e uma ao civil pblica, uma ao popular, um mandado de segurana coletivo ou qualquer outra ao coletiva, ocorrer a identidade de causa de pedir e de pedido, haver litispendncia entre essas duas aes. Sero a mesma e nica ao coletiva, apenas propostas com base em leis processuais diferentes.22

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MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. 2 ed. So Paulo:RT, 2003, p. 749-751. DIDIER JUNIOR, Fredie; ZANETI JUNIOR, Hermes. Curso de direito processual civil: Processo coletivo. 3. ed. Bahia: Podivm, 2008, p. 177. GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p.219.

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Adiante o mesmo autor afirma que, no caso de tramitao concomitante de duas aes coletivas, o conflito evidente, podendo apenas uma prosperar. No caso, poderia a parte autora do processo extinto intervir no processo remanescente como assistente litisconsorcial:

preciso, pois, encontrar, no sistema do direito positivo brasileiro, soluo para esse inconveniente: a) de lege lata, a interpretao mais correta do sistema, para a soluo do impasse criado pela existncia de duas aes coletivas idnticas (com mesmas partes, no sentido acima, mesma causa de pedir e mesmo pedido), contemporaneamente em curso (rectius: a mesma ao, e no duas idnticas), a aplicao dos dispositivos do CPC no que toca matria, mesmo porque assim dispe, expressamente, o prprio CDC (art. 93, II, in fine). [...] No caso de duas aes coletivas, o potencial conflito evidente, pelo que somente uma dessas aes deve prosperar. E nem seria de se esperar o prosseguimento de duas aes coletivas exatamente com o mesmo fim. [...] Desse modo, impe-se que seja extinto o segundo processo, naquilo que coincidir com o primeiro, prosseguindo o feito no juzo prevento. entidade autora do processo extinto resta, apenas, a possibilidade de intervir no processo remanescente como assistente litisconsorcial.23

Kazuo Watanabe dispe que suficiente uma s demanda coletiva para a proteo de todas as pessoas titulares de direitos coletivos:

Se o que expe o autor da demanda coletiva como causa de pedir, no aspecto ativo, so os interesses ou direitos difusos ou coletivos, cujas notas caractersticas so as acima ressaltadas, dentre as quais sobressaem a natureza transindividual e o carter indivisvel e, no aspecto passivo, a violao desses mesmos interesses ou direitos, e se formula ele o pedido de tutela coletiva desses interesses ou direitos transindividuais e indivisveis, suficiente uma s demanda coletiva para a proteo de todas as pessoas titulares desses interesses ou direitos, indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato, em se tratando dos difusos e de todas as pessoas pertencentes a um mesmo grupo, categoria ou classe ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base, em se cuidando dos coletivos. O mesmo se pode dizer em relao a interesses ou direitos individuais homogneos, quanto ao processo de conhecimento da demanda coletiva (art. 95, CDC), tanto que a sentena procedente far coisa julgada erga omnes, como dispe o art. 103, III, do CDC.24

Para Elton Venturi, que tambm mantm a mesma linha de pensamento dos autores supramencionados, o ajuizamento de inmeras aes coletivas, ainda que de espcies diferentes (Ao Popular, Ao Civil Pblica, etc.), em que se pleiteiam pretenses idnticas,

23 24

Ibid.,, p. 223-224. WATANABE, Kazuo. Demandas coletivas e os problemas da prxis forense. Repro. So Paulo, n. 67, jul-set. 1992, p. 18-19.

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no poder afastar a realidade de serem, antes e mais que conexas, essencialmente idnticas, ensejando a extino da ao pelo reconhecimento da litispendncia.25 Ressalte-se, ainda, o posicionamento de Teresa Arruda Alvim Wambier, para quem:

proposta a mesma ao coletiva perante juzo prevento, este dever verificar se est diante de causas conexas hiptese em que as aes devero ser reunidas, para julgamento conjunto ou se h litispendncia, e neste caso a segunda ao dever ser extinta.26

O entendimento apresentado coerente com o processo civil clssico de onde se busca embasamento, mas, como salientado, em alguns pontos no poder ser transportado para o processo coletivo, principalmente diante da importncia, complexidade e dos princpios especficos que o regem. por isso que a tendncia moderna refuta a extino da ao litispendente, no s pela possibilidade de gerar prejuzos coletividade, mas tambm pela busca da tutela jurisdicional adequada.

5.2 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas conexo e reunio da ao

Parcela minoritria da doutrina no vislumbra a possibilidade de se aplicar o instituto da litispendncia, j que no existe a presena de todos os elementos da ao, tais como as partes, a causa de pedir e o pedido. Dentre eles, encontra-se Jos dos Santos Carvalho Filho que dispe:

A litispendncia repetio de ao idntica e exige as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301. 1 e 2, do CP Civil). So, pois, pressupostos da litispendncia a repetio de ao idntica e a circunstncia de estar ainda pendente o processo anterior. Ora, no havendo essa identidade, no se

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VENTURI, Elton. Processo civil coletivo: A tutela jurisdicional dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos no Brasil. Perspectivas de um Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 334. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Litispendncia em Aes Coletivas. In: MAZZEI, Rodrigo; NOLASCO, Rita Dias (Coord). Processo civil coletivo. So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 287.

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configura a litispendncia, mas sim a conexo, devendo os feitos reunir-se para um s julgamento.27

Atravs desse entendimento jamais poder haver litispendncia entre a ao civil pblica e a ao popular porque os autores so diversos. A rigor, s ocorrer em relao a duas aes civis pblicas ou duas aes populares, assim mesmo com pouca probabilidade. Exemplo seria a de um cidado propor duas aes populares idnticas ou determinada associao propor duas aes civis pblicas em face do mesmo ru e com causa de pedir e pedidos idnticos. Entretanto, possvel ocorrer o fenmeno da conexo entre a ao civil pblica e a ao popular, mesmo que possuam pedidos diversos, desde que haja identidade da causa petendi. Nos moldes do artigo 103 do Cdigo de Processo Civil, suficiente a identidade de causa de pedir ou de pedido para que seja reconhecida a conexo, cuja consequncia ser a reunio das aes. O Superior Tribunal de Justia j se manifestou a respeito no seguinte aresto:

AO CIVIL PBLICA. AO POPULAR. Inexistentes os pressupostos necessrios caracterizao da litispendncia, impe-se afast-la (CPC art. 301, 2). Caracteriza-se, na hiptese, o instituto da conexo, j que as aes tm a mesma finalidade, o que as torna semelhantes e passveis de decises unificadas, devendo-se evitar julgamentos conflitantes sobre o mesmo tema, objeto das lides.28

Outro argumento relevante utilizado por aqueles que defendem tal entendimento que a extino do processo litispendente ofenderia o direito fundamental de acesso ao judicirio, como estabelecido no artigo 5, XXXV, da Constituio Federal, visto que o autor, fora das hipteses expressas contidas na lei processual, tem direito de ver seu problema solucionado pelo Poder Judicirio. Esse posicionamento criticvel principalmente por restringir o conceito de parte. No h dvidas que em se tratando de demanda onde se pleiteia Direito Coletivo no h que ser levado em conta a figura do autor para fins de reconhecimento de identidade de aes, pois o

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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Ao civil pblica: Comentrios por artigo (Lei n 7.347, de 24/7/85). 7. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 60. REsp 208.680, 2 31/05/2004. Turma, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, julg. Em 6.4.2004, Dj de

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autor, em tais casos, atua como verdadeiro substituto processual, pleiteando no direito prprio, mas direito alheio, de toda a coletividade. Nesse sentido a posio de Antnio Gidi:

Poder-se-ia argumentar que no haveria litispendncia entre duas aes coletivas em defesa de um mesmo direito material, se interpostas por diferentes legitimados (dentre aqueles constantes no art. 5 da LACP ou art. 82 do CDC). Afinal, dir-se-ia, ainda que a causa de pedir e o pedido sejam os mesmos, as partes no o seriam. Em que pese o fato de as pessoas no serem empiricamente as mesmas, entendemos que, para efeito de legitimidade, litispendncia, efeitos da sentena e sua imutabilidade (autoridade da coisa julgada), juridicamente, trata-se da mesma parte. Por outro giro, as partes so consideradas as mesmas pelo direito positivo, muito embora, empiricamente, no mundo naturalstico, no o sejam.29

Pedro da Silva Dinamarco, de igual forma, assevera:

Os co-legitimados que figuram na relao jurdica processual para proteger interesses alheios (substituto processual) so as partes apenas no aspecto formal. A parte material, na realidade, so todos os substitudos, geralmente ausentes na relao processual.30

Assim, para fins de determinao dos elementos da demanda que verse sobre direitos transindividuais, pouco importa quem seja a pessoa que a prope, uma vez que jamais ser suficiente para converter um direito coletivo em individual. Luiz Manoel Gomes Jnior, na primeira edio de sua obra Curso de Direito Processual Civil Coletivo, posicionava-se a favor da conexo quando os entes legitimados fossem diversos. Todavia, atualmente, reconhece a existncia de litispendncia:

No passado, entendamos que no haveria litispendncia na espcie, mas a posio externada em debates com a doutrinadora Patrcia Pizzol convenceu-nos de que h sim litispendncia (...).31

29 30

GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 218-219. DINAMARCO, Pedro da Silva. Competncia, conexo e preveno nas aes coletivas. Ao civil pblica. Aps 20 anos: efetividade e desafios. In: MILAR, Edis (Coord.). Op. cit., 2005, p. 513. GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Curso de direito processual civil coletivo. 2. ed. So Paulo: 2008,p. 193. Srs,

31

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A diferena quanto s pessoas dos autores no impede o reconhecimento da identidade de demandas e, por conseguinte, no traduzem qualquer impedimento ao reconhecimento da litispendncia, sendo o plo passivo o mesmo.

5.3 Identidade entre pedidos e/ou causa de pedir em aes coletivas litispendncia e reunio da ao

Ao contrrio da parcela da doutrina que entende pela necessidade de extino da ao litispendente com fulcro no processo civil clssico, outros autores, por sua vez, defendem a necessidade da reunio das aes, mesmo estando presentes os elementos identificadores nas duas demandas, o que evidencia a litispendncia. Fundamentam tal posio na finalidade social do processo coletivo, bem como nos princpios que o regem. Luiz Manoel Gomes Jnior, com razo, argumenta que impossvel ignorar a existncia de uma fobia com relao s Aes Coletivas, contudo, os tempos so outros e tais tipos de demandas no podem ser analisados como se fossem demandas de natureza individual.32 Quando ocorrer a litispendncia com partes diversas, a resoluo da questo no pode ser a extino de um dos processos, mas a reunio deles para processamento simultneo. Afinal, de nada adiantaria extinguir um dos processos, pois a parte autora, como colegitimada, poderia intervir no processo suprstite, na qualidade de assistente litisconsorcial.
33

Luiz Manoel Gomes Jnior tambm afirma que havendo identidade de pedidos e causa de pedir entre ao popular e ao civil pblica os processos devem ser reunidos para deciso conjunta, no justificando a extino pelo fenmeno da litispendncia. Alm disso, traz uma razo de ordem prtica para aconselhar a adoo desse entendimento:

Poderia haver o ajuizamento de uma demanda mal proposta, o que impediria os demais legitimados de agir, enquanto no exista aquela apresentada em primeiro lugar, com inegveis reflexos para os possveis beneficirios com relao ao fator
32

GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Curso de direito processual civil coletivo. 2. ed. So Paulo: Srs, 2008, p. 190. DIDIER JUNIOR, Fredie; ZANETI JUNIOR, Hermes. Curso de direito processual civil: Processo coletivo. 3. ed. Bahia: Podivm, 2008, p. 180.

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tempo. Em alguns casos, nem seria possvel o aditamento, pois h o limite temporal (at a citao) [...] Seria at mesmo admissvel, em tese, a criao de associaes ad hoc justamente com tal finalidade e, ajuizada determinada demanda, ficariam os demais legitimados impedidos de agir..34

Jos Miguel Garcia Medina e Teresa Arruda Alvim Wambier, ao enfrentarem o tema, reconhecem que as causas devero ser reunidas para julgamento conjunto:

De qualquer forma, em casos como o ora analisado, notando-se que as sentenas a serem proferidas nas duas aes coletivas tero a mesma abrangncia, devero necessariamente as causas ser reunidas, para julgamento conjunto, nos termos acima referidos, sob pena de se criar um conflito prtico intransponvel.35

Marcelo Abelha Rodrigues questiona a possibilidade de ao popular proposta pelo cidado ser extinta quando seus elementos forem rigorosamente idnticos aos de uma ao civil pblica proposta por qualquer dos legitimados previsto da lei, vez que ambas esto constitucionalmente previstas. Alm disso, questiona-se a viabilidade, pois existe a necessidade de se prestigiar o amplo acesso justia:

Seria justo que a ao popular proposta pelo cidado (ou assumida pelo MP, art. 9 da Lei 4.717/65) fosse extinta caso todos os elementos da demanda fossem rigorosamente idnticos aos de uma ao civil pblica proposta por qualquer legitimado do art. 5 da Lei 7.347/85? Poderia a lei impedir a participao poltica do cidado, prevista no art. 5, LXXIII, da CF/88, ou, em sentido inverso, poderia a ao popular impedir a ao civil pblica tambm prevista constitucionalmente (art. 129, 3)? Afinal de contas, se a tutela jurisdicional coletiva deve ser a forma mais ampla de acesso justia, abrindo canais e portas de ingresso em juzo justo, ou vlido, ou legtimo, que se aplique para casos tais a extino de uma das formas de participao da sociedade na tutela de direitos supra-individuais?36

Em casos tais, Teresa de Arruda Alvim Wambier leciona que o modelo articulado no Cdigo de Processo Civil para a constatao de conexo e litispendncia no serve para regular o confronto entre duas demandas coletivas, salvo se for aplicado de outro modo, observando as peculiaridades dessas aes. Com razo, afirma que no adequado aplicar
34

GOMES JUNIOR, Luiz Manoel. Curso de direito processual civil coletivo. 2. ed. So Paulo:Srs, 2008, p. 195. MEDINA, Jos Miguel Garcia; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Processo civil moderno: Parte Geral e Processo de Conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 113. RODRIGUES, Marcelo Abelha. Ao civil pblica e meio ambiente. 2 ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004, p.142.

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integralmente e acriticamente critrios estabelecidos pelo CPC para a soluo de aes individuais para dirimir dilemas relativos s aes coletivas. 37 No mesmo sentido a lio de Gregrio Assagra de Almeida:

Com a devida vnia aos entendimentos em sentido contrrio, entendemos que o fato de ser possvel a ocorrncia de litispendncia (identidade) entre ao civil pblica e ao popular ou entre outras aes coletivas no impe e no pode impor a aplicabilidade fria e rgida do estabelecido no art. 267, V, do CPC. A extino pura e simples com base nos efeitos negativos da litispendncia de uma das aes coletivas poder causar risco efetiva tutela jurisdicional de direito coletivo. Imagine que a extino venha a recair em relao a uma ao civil repleta de provas colhidas durante o inqurito civil. Nessas situaes de ocorrncia de litispendncia entre ao civil pblica e ao popular, o mais lgico e razovel a aplicabilidade do que dispe o CPC em seu artigo 105, com a reunio das respectivas aes coletivas para julgamento simultneo em uma mesma sentena.38

Esse posicionamento funda-se no fato da sociedade de massa exigir do intrprete uma nova viso, posto que os instrumentos disponveis surgiram em um momento em que o fenmeno dos conflitos de massa era socialmente menos incidente e, portanto, tornaram-se hoje insuficientes.39 Ademais, a distncia que existe entre o resultado do processo e o aumento da valorizao jurdica da cidadania, motiva o surgimento de movimentos doutrinrios que incentivam o aplicador das normas a visualiz-las com caractersticas que retratem o verdadeiro valor da tutela jurisdicional almejada pelo cidado nas demandas postas em juzo.40 Cndido Rangel Dinamarco salienta que a efetividade do processo evidenciada pela capacidade do sistema de produzir as situaes de justia realmente desejadas pela ordem social, poltica e jurdica. A tendncia do direito processual moderna posiciona-se no sentido de conferir maior utilidade aos provimentos jurisdicionais.41 Ada Pellegrini Grinover anota com propriedade que preciso repensar os institutos:
37

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Litispendncia em Aes Coletivas. In: MAZZEI, Rodrigo; NOLASCO, Rita Dias (Coord). Processo civil coletivo. So Paulo: Quartier Latin, 2005,p. 289. ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Manual das aes constitucionais. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 198. RUFFOLO, Ugo. Interessi collettivi o difussi e tutela del consumatore. Milo: Giuffr, 1985, p. 106. DELGADO, Jos Augusto. Interesses difusos e coletivos: Evoluo Conceitual Doutrina e Jurisprudncia do STF So Paulo: RT, RePro 98, p. 61-62. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instrumentalidade do processo. So Paulo: RT, 1990, p. 458.

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39 40

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preciso, antes de mais nada, que o processualista tenha a coragem intelectual de admitir que hoje aflora no processo situaes diversas daquelas que constituam o suporte dos institutos tradicionais. A tradio doutrinria no pode significar um obstculo para repensar institutos. Que ho de ser moldados s novas situaes. preciso proceder, dentro de cada sistema, a uma anlise funcional, ressaltando os tipos de interesses que devem ser protegidos e os tipos de provimentos idneos sua tutela, de modo a adaptar os mecanismos internos do processo melhor consecuo desses objetivos. Somente com essa mentalidade, poder o processualista afeioar os velhos institutos s necessidades atuais, impulsionando, ao mesmo tempo, as reformas legislativas necessrias tutela jurisdicional dos interesses difusos.42

por isso que a reunio dos processos de natureza coletiva para serem julgados conjuntamente demonstra-se mais adequado, principalmente por propiciar o fortalecimento da proteo do interesse social contido nessas aes, e no a simples aplicao das normas estabelecidas no processo individual. Alm disso, no restringe a possibilidade de defesa dos interesses em jogo por aquele que foi mais rpido na propositura da demanda, at porque nem sempre aquele que prope primeiramente o fez de forma adequada e com densidade probatria para futura sentena de procedncia. Tudo isso evidencia a possibilidade de, no reunindo os processos, acarretar srios prejuzos coletividade. A reunio das demandas deve ocorrer ainda quando se almeja a tutela para direitos coletivos de diferentes espcies, ou seja, quando o mesmo caso ultrapassar a rbita dos direitos patrimoniais da populao diretamente afetada e atingir interesses metaindividuais, como o meio ambiente ecologicamente equilibrado e a uma vida saudvel. Nesse caso, ainda que presentes direitos individuais homogneos, a relevncia social dos interesses em jogo suficiente para autorizar o manejo concomitante de ao civil pblica pelo legitimado ativo43. As relaes causais esto to intimamente ligadas que um nico fato pode provocar consequncias de diferentes ordens, de modo que presumvel que dele advenham interesses mltiplos. o caso, por exemplo, de um desastre ecolgico que resulta em danos difusos ao meio ambiente, sade pblica e, ao mesmo tempo, em danos individuais homogneos aos residentes da regio.

42

GRINOVER, Ada Pellegrini. A problemtica dos interesses difusos. In: GRINOVER, Ada Pellegrini (Coord.). A tutela dos interesses difusos. So Paulo: Max Limonad, 1984. p. 42-43 REsp 555.111/RJ, Rel. Min. Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 5.9.2006, DJ 18.12.2006.)

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Dessa forma, as lides coletivas em que se pleiteiam direitos coletivos de diferentes espcies devem ser reunidas para evitar que a sentena proferida em uma delas no implique em contradio s outras. O Superior Tribunal de Justia solucionou conflito de competncia suscitado pela BRASIL TELECOM S/A (concessionria de servio pblico de telefonia, que objetivava a definio do juzo competente para o julgamento de treze aes coletivas ajuizadas em diferentes sees judicirias, relativas tutela do mesmo bem jurdico) reunindo as aes:

PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO DE COMPETNCIA. DEMANDAS COLETIVAS PROMOVIDAS CONTRA A ANATEL E EMPRESAS CONCESSIONRIAS DE SERVIO TELEFNICO FIXO COMUTADO. PRORROGAO DOS CONTRATOS DE CONCESSO. PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS. 1. Aes coletivas principais e cautelares e ao popular, cujo escopo ltimo de ao transindividual nas quais se discutem clusulas contratuais e a possibilidade de prorrogao do contrato de concesso, todas emergentes do contrato-base, consoante as regras da Anatel, aplicveis a todos os concessionrios. 2. Decises conflitantes exaradas com grave violao uniformidade das decises, bem como aos princpios constitucionais da isonomia e da segurana jurdica. 3. A potencialidade de decises finais contraditrias, posto conexas as aes, viabilizando a repetio incalculvel de aes com regramentos dspares para as mesmas situaes jurdicas, recomendam a reunio das aes. 4. As decises conflitantes proferidas so fatores suficientes a determinar a reunio das aes, porquanto os juzes, quando proferem decises inconciliveis, firmam as suas competncias, fazendo exsurgir a conexo e a necessidade de reunio num s juzo, caracterizando o conflito de competncia do artigo 115, III, do CPC. (precedentes) 5. O dano tem natureza nacional, por isso que incide na hiptese o artigo 93, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor (CC 39.590 RJ, Rel. Ministro Castro Meira, DJ 15.09.2003). 6. O ideal jurisdicional a funo preventiva do Judicirio em evitar a multiplicao das aes conducentes a resultados inconciliveis, o que ocorre in casu, em que se verifica que em cada ao h infirmao das regras bsicas da Anatel, aplicveis a todas as concessionrias, por isso que imperioso que em unum et idem judex d-se uma nica soluo para todas, tanto mais que o que caracteriza a conexo a comunho do objeto mediato do pedido, no caso sub judice, o modelo contratual de concesso em si, por isso que as aes revelam os seguintes pedidos a saber: [...] 7. A Corte Especial, percorrendo o mesmo raciocnio diante de aes individuais e coletivas que se voltavam contra a prorrogao dos contratos de concesso com a Anatel, decidiu em suspenso de segurana confirmada pelo AgRg na SLS 250-MS, que antevendo a conexo e a possibilidade de decises contraditrias deve haver a reunio das aes no foro do Distrito Federal se o suposto dano nacional. 8. A continncia uma espcie de conexo por que a infirmao do contrato no seu todo ou de algumas clusulas implica assentar que a pretenso se volta contra a prorrogao total ou parcial do vnculo. 9. Por fim, a deciso que altera contratos de concesso com a Anatel apenas em relao a algumas operadoras, restando inclume o vnculo em relao s demais, viola o princpio constitucional da isonomia, alm de propiciar decises contraditrias e repetio avassaladora de aes. 10. O conflito de competncia, em regra, no ostenta carter prospectivo para incluir no Juzo conexo, eventuais aes futuras. 11. Ressalva do ponto de vista do Relator porquanto luz do entendimento a contrario sensu, as aes instauradas aps o conflito e ainda no julgadas devem ser submetidas ao unum et idem judex, cumprindo as finalidades do instituto que a de evitar, a qualquer tempo, decises contraditrias. Deveras, na Reclamao 2.259-PA, no voto-vista proferido pelo E. Ministro Joo Otvio de Noronha, assentou-se que nas

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aes com escopos transindividuais, o Juzo deve ser sempre universal. 12. Inviabilidade do atendimento da pretenso da suscitante relativamente s eventuais aes conexas a serem propostas, j que o referido pleito no se subsume ao disposto no art. 115 do CPC, razo pela qual nesta parte vencido o E. Relator, que admite a preveno do juzo para as aes futuras at que o juzo prevento mantenha a sua competncia. 13. Conflito de competncia conhecido para firmar a competncia do Juzo Federal prevento pela propositura da segunda ao, o Juzo da 6. Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, tendo em vista a extino sem resoluo do mrito da primeira ao (Smula 235 do STJ), na forma do disposto nos artigos 109, I, da CF 1988 c.c. artigo 93, II, do CDC c.c. artigo 2., nico da Lei 7.347 85, excludas as aes conexas que venham a ser propostas. (precedentes: CC 39.063-PE, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ 29.03.2004; AgRg no CC 58.229-RJ, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ 05.06.2006; EDcl no CC 403-BA, Rel. Min. ANTNIO TORREO BRAZ, DJ 13.12.1993; CC 41.444-AM, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ 16.02.2004; CC 39.590-RJ, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ 15.09.2003.44

Perceba-se que as mltiplas aes coletivas mencionadas nesse aresto foram tratadas como conexas, decidindo-se, assim, pela reunio de tais demandas em um s juzo. Observe que, em todas as demandas envolvidas se buscavam a tutela de direitos do consumidor, diante da insurgncia contra a assinatura da prorrogao dos contratos de telefonia fixa comutada e das disposies ali contidas. Tal fato justifica a reunio das aes, principalmente perante o risco de decises contraditrias se julgadas separadamente. Importante destacar os argumentos do Ministro Luiz Fux, que em seu voto enfatizou:

A grande realidade saber se podemos conviver com nossa funo, tal como prevista na Constituio Federal, assistindo passivamente, chegarem aqui cem mil aes com decises diferentes sobre a mesma matria. Isso significa abdicar do dever de velar pela clusula mxima consectria da tutela da dignidade da pessoa humana, que a igualdade. Sabemos que um dos fatores que levou o Poder Judicirio a um profundo descrdito perante a opinio pblica foi a falta de sintonia nas decises. Citei uma vez um exemplo: um leigo pergunta para um outro, qual o juiz dele, pensando que poderia ir ao juiz do outro e conseguir o mesmo que o outro conseguiu, porque no conhece o princpio do juzo natural. No meu modo de ver, a conexo inegvel. Alis, o Sr. Ministro Teori Albino Zavascki entende que elas so conexas. Alm do mais, no estamos julgando litgios individuais, mas uma discusso relativa a um ato-base genrico, que o ato da agncia que intervm quando instituiu a tarifa bsica, sem considerarmos alguns aspectos prticos de que, se isso eventualmente vier a surpreender as partes em conflito, certamente essas empresas - e temos assistido a isso com constncia na Corte Especial - reclamaro na Corte Especial para fazer valer a condio originria da concesso, sob pena de repassar para o consumidor, num tiro s avessas, a onerosidade pela impossibilidade de cobrar a tarifa bsica que a agncia reguladora autorizou (...) Esta uma ao coletiva, que versa e que interessa a todos. Uma ao dessa tem gerado a repetio de inmeras aes. Nossa opo na vida : ira ou amor. Temos que fazer uma opo. Vamos receber cem mil aes, cada uma com uma deciso diferente e vamos bater
44

STJ. C.C. N 57.558 - DF (2005.0215616-5). Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, j. 12/09/2007, DJ. 03/03/2008.

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no peito que somos um tribunal da cidadania, mas violando a isonomia, ou daremos uma soluo para essa questo, que nacional? Diante desse panorama, reformulando meu voto, j que entendo que no podem permanecer nos juizados especiais, assento que a ratio essendi da conexo das aes coletivas manter a uniformidade das decises, do contrrio, estaremos criando, com as aes coletivas, a possibilidade de decises contraditrias, isto , estamos indo na contramo da finalidade do instituto. Sugiro que todas as aes sejam reunidas no juzo federal para uma deciso nica, porque, mesmo aquela primeira soluo de grupos ficarem em locais diferentes, gera a possibilidade de essas decises serem contraditrias nesses grupos. Essa a complementao da minha sugesto de voto.45

Essa deciso leva em conta o princpio da segurana jurdica, o respeito ou desrespeito aos contratos, e at mesmo o risco de descontinuar servio pblico essencial a todos os brasileiros, como o caso da telefonia fixa. Jos Roberto dos Santos Bedaque leciona que: a natureza instrumental do direito processual impem sejam seus institutos concebidos em conformidade com as necessidades do direito substancial. E continua, a eficcia do sistema processual ser medida em funo de sua utilidade para o ordenamento jurdico material e para a pacificao social46.

6 Consideraes finais

A evoluo da sociedade e a massificao dos conflitos evidenciaram a necessidade de inovaes no direito processual brasileiro, sob pena de perder sua eficcia social. As regras contidas no processo civil clssico para tutelar os direitos individuais no se mostraram adequadas quando estiveram em disputa direitos transindividuais, entendidos como aqueles que repercutem na esfera individual de um grande nmero de pessoas, muitas vezes no identificveis, como no caso do direito a um meio ambiente sadio. Os institutos da litispendncia e conexo no mbito coletivo, foco principal desse estudo, tiveram seus conceitos extrados do processo individual, diante da omisso do microssistema coletivo. A doutrina se divide ao apresentar solues. Alguns entendem que, se ocorrer identidade entre as partes, causa de pedir e pedidos, deve ser reconhecida a litispendncia,
45

STJ. C.C. N 57.558 - DF (2005.0215616-5). Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, j. 12/09/2007,DJ. 03/03/2008. BEDAQUE, Jos dos Santos. Direito e processo: influncia do direito material sobre o processo. 2 ed. 2 tir. So Paulo: Malheiros Ed. 2001, p. 16.

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com a consequente extino do processo ajuizado posteriormente. Todavia, assegura que esse posicionamento no tem validade se as partes forem diversas. Esse posicionamento recebe severas crticas, pois no h dvidas que em se tratando de demanda onde se pleiteia Direito Coletivo no h que ser levado em conta a figura do autor para fins de reconhecimento de identidade de aes, j que o autor, em tais casos, atua como verdadeiro substituto processual, pleiteando no em direito prprio, mas direito alheio, direito de toda a coletividade. Outra parcela da doutrina assevera que as aes coletivas ajuizadas com igualdade de elementos, ainda que por entes diversos, deve ser extinta com fundamento na litispendncia, vez que a coletividade j est sendo representada em juzo. No entanto, a extino do processo litispendente ofenderia o direito fundamental de acesso ao judicirio, como estabelecido no artigo 5, XXXV, da Constituio Federal. Ademais, h uma razo de ordem prtica, evitar o ajuizamento de uma demanda mal proposta com o escopo de impedir os demais legitimados de agir. Ao contrrio das correntes que exigem a extino da ao litispendente com fulcro no processo civil clssico, a posio doutrinria que mais se coaduna com a finalidade social do processo coletivo aquela que permite a reunio das aes para julgamento conjunto, aproveitando as provas e argumentos apresentados nas diversas aes. Esse posicionamento no busca unicamente perfeio cientfica, mas tambm a mxima eficincia e facilidade de aplicao. Alm disso, as peculiaridades situadas no plano substancial impem a adoo de tcnicas diversas, sem o que no possvel atingir os resultados desejados pelo sistema.

Lis pendens and connection in the brazilian collective process Abstract: This paper aims to study the effects of lis pendens and connection within the collective process. These institutes were created in the light of the classic civil procedure, eminently individualistic, which generates controversy and makes their study complex, especially for not being in accordance with the specific principles and the need for an effective process. After the analysis of the doctrine and jurisprudence, was shown the necessity of meeting actions for the use of evidence voided and the legal situation, providing extensive access to justice.

Keywords: Collective Action. Lis pendens. Connection.

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