Curso Damásio - Direito Processual Penal PDF

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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA
MDULO I
DIREITO PROCESSUAL PENAL
__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br
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1. PRINCPIOS GERAIS INFORMADORES DO PROCESSO
1.1. Princpio da Imparcialidade do Juiz O Juiz situa-se entre as partes e acima delas (carter substitutivo). Para assegurar sua imparcialidade, a CF estipula garantias (art. 95) e vedaes (art. 95, par. n.) e probe tribunais de exceo (art. 5., XXXVII).
1.2. Princpio da Igualdade Processual As partes devem ter, em juzo, as mesmas oportunidades de fazerem valer suas razes. No processo penal, esse princpio sofre alguma atenuao, devido ao princpio constitucional do favor rei, segundo o qual o acusado goza de alguma prevalncia e contraste com a pretenso punitiva.
1.3. Princpio do Contraditrio identificado na doutrina pelo binmio cincia e participao. O Juiz coloca-se eqidistante das partes, s podendo dizer que o direito preexistente foi devidamente aplicado ao caso concreto se, ouvida uma parte, for dado outra o direito de manifestar-se em seguida.
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1.4. Princpio da Ampla Defesa Implica o dever do Estado de proporcionar a todo acusado a mais completa defesa, seja pessoal, seja tcnica (art. 5., LV, da CF/88), seja o de prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados LXXIV, CF). Decorre a obrigatoriedade de se observar a ordem natural do processo, de modo que a defesa se manifeste sempre em ltimo lugar. (art. 5.,
1.5. Princpio da Disponibilidade e da Indisponibilidade Disponibilidade a liberdade que as pessoas tm de exercer ou no seus direitos. No processo penal, prevalece o princpio da indisponibilidade, pelo fato do crime ser considerado uma leso irreparvel ao interesse coletivo. Decorre algumas regras, tais como:
impossibilidade de a autoridade policial arquivar o inqurito policial (art. 17 do CPP);
o Ministrio Pblico no pode desistir da ao (art. 42 do CPP), nem do recurso interposto (art. 576 do CPP).
A CF abranda essa regra, ao permitir a transao em infraes de menor potencial ofensivo. E tambm nos casos de ao penal privada e ao penal condicionada representao ou requisio do Ministro da Justia.
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1.6. Princpio da Verdade Material ou da Manifestao das Provas caracterstico do processo penal. Consiste no dever de o Magistrado esgotar todas as possibilidades para se alcanar a verdade real dos fatos, para servir de fundamento na sentena. Regra: o que no est nos autos, no est no mundo.
1.7. Princpio da Publicidade uma garantia de independncia, imparcialidade, autoridade e responsabilidade do Juiz. Exceo: casos em que o decoro ou o interesse social aconselham que eles no sejam divulgados.
1.8. Princpio do Duplo Grau de Jurisdio Consiste na possibilidade de reviso, por via de recurso, das causas j julgadas pelo Juiz de primeiro grau. No tratado de forma expressa em nenhum texto legal, nem na Constituio. Decorre da prpria estrutura atribuda ao Poder Judicirio pela CF.
1.9. Princpio do Juiz Natural Previsto no art. 5., LIII, da CF/88, que dispe que ningum ser sentenciado seno pelo Juiz competente.
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Juiz natural , portanto, aquele previamente conhecido, segundo regras objetivas de competncia estabelecidas anteriormente infrao penal, investido de garantias que lhe assegurem absoluta independncia e imparcialidade. Decorre tambm a proibio de criao de tribunais de exceo, art. 5., XXXVII, CF.
1.10. Princpio do Estado de Inocncia Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria (art. 5., LVII, da CF/88). Desdobra-se em trs aspectos:
prova: deve ser valorada em favor do acusado quando houver dvida; instruo processual: inverte-se o nus da prova, i. e., o ru no precisa provar que inocente, mas sim a acusao precisa fazer prova de que ele culpado;
no curso do processo: trata-se de entendimento expresso na Smula n. 9/STJ: A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia.
1.11. Princpio do favor rei A dvida sempre beneficia o acusado. Alguns recursos so exclusivos da defesa (protesto por novo jri e embargos infringentes).
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S cabe ao recisria penal em favor do ru (reviso criminal). Consultando as indicaes bibliogrficas, estudar os seguintes pontos:
1.12. Princpio da Ao ou Demanda 1.13. Princpio da Oficialidade 1.14. Princpio da Oficiosidade 1.15. Princpio da Verdade Formal ou Dispositivo 1.16. Princpio do Impulso Oficial 1.17. Princpio da Persuaso Racional do Juiz 1.18. Princpio da Motivao das Decises Judiciais 1.19. Princpio Lealdade Processual 1.20. Princpio da Economia Processual 1.21. Princpio do Promotor Natural
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2. PRINCPIOS INFORMADORES DO PROCESSO PENAL
2.1. Princpio da Verdade Real 2.2. Princpio da Legalidade 2.3. Princpio da Autoritariedade 2.4. Princpio da Indisponibilidade 2.5. Princpio da Iniciativa das Partes 2.6. Princpio ne eat judex ultra petita partium 2.7. Princpio da Identidade Fsica do Juiz 2.8. Princpio do Devido Processo Legal 2.9. Princpio da Inadmissibilidade das Provas Obtidas por Meios Ilcitos 2.10. Princpio da Brevidade Processual
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1. EFICCIA DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO
A lei processual aplicar-se- desde logo, sem prejuzo dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior (art. 2. do CPP). Vige, no processo penal, o princpio da aplicao imediata, com a ressalva de que os atos anteriores sero preservados.
2. EFICCIA DA LEI PROCESSUAL NO ESPAO
A lei processual penal aplica-se a todas as infraes penais cometidas em territrio brasileiro, sem prejuzo das convenes, tratados e regras de Direito Internacional. Algumas excees territorialidade do CPP:
Cdigo Processual Militar; Cdigo Eleitoral; Lei de Txicos; Lei de Imprensa; Lei dos Juizados Especiais Criminais.
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3. IMUNIDADES
3.1. Imunidades Diplomticas Quem comete crime no Brasil responde por ele no Brasil. Como exceo a essa regra, temos: Chefe de Governo Estrangeiro, Embaixadores e seus familiares, funcionrios estrangeiros de embaixadas etc. Admite-se a renncia garantia da imunidade diplomtica.
3.2. Imunidades Parlamentares So de duas espcies:
material (absoluta): alcana os Deputados Federais e Senadores, garantindo-lhes a inviolabilidade por suas palavras, opinies e votos. Para alguns, trata-se de causa de excluso de ilicitude, para outros, causa funcional de iseno de pena. irrenuncivel. Estende-se tambm aos Vereadores se o crime foi praticado no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio;
processual, formal ou relativa: consiste na garantia de no ser preso, salvo por flagrantes de crime inafianvel. Alcana os Deputados Estaduais, mas no alcana os Vereadores.
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4. INTERPRETAO DA LEI PROCESSUAL PENAL
4.1. Espcies
4.1.1. Quanto ao sujeito que elabora
Autntica ou legislativa: feita pelo prprio rgo encarregado da elaborao da lei. Pode ser: contextual: feita pelo prprio texto legal; posterior: feita aps a entrada em vigor da lei.
Doutrinria ou cientfica: feita pelos estudiosos e doutores do Direito. Obs.: as exposies de motivo constituem forma de interpretao doutrinria, uma vez que no so leis.
Judicial: feita pelos rgos jurisdicionais.
4.1.2. Quanto aos meios empregados
Gramatical, literal ou sinttica: leva-se em conta o sentido literal das palavras.
Lgica ou teleolgica: busca-se a vontade da lei, atendendo-se aos seus fins e sua posio dentro do ordenamento jurdico.
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4.1.3. Quanto ao resultado
Declarativa: h perfeita correspondncia entre a palavra da lei e sua vontade.
Restritiva: a interpretao vai restringir o seu significado, pois a lei disse mais do que queria.
Extensiva: a interpretao vai ampliar o seu significado, pois a lei disse menos do que queria.
4.2. Interpretao da Norma Processual Penal A lei processual admite interpretao extensiva, pois no contm dispositivo versando sobre direito de punir. Excees: tratando-se de dispositivos restritivos da liberdade pessoal (priso em flagrante), o texto dever ser rigorosamente interpretado. O mesmo quando se tratar de regras de natureza mista.
5. ANALOGIA
Consiste em aplicar, a uma hiptese no regulada por lei, disposio relativa a um caso semelhante.
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5.1. Fundamento Ubi eadem ratio, ibi eadem jus (onde h a mesma razo, aplica-se o mesmo Direito).
5.2. Natureza Jurdica Forma de auto-integrao da lei, ou seja, forma de supresso de lacunas.
5.3. Distino
Analogia: inexiste norma reguladora para o caso concreto, devendo ser aplicada norma que trata de hiptese semelhante.
Interpretao extensiva: existe norma reguladora do caso concreto, mas esta no menciona expressamente sua eficcia.
Interpretao analgica: a norma, aps uma enumerao casustica, traz uma formulao genrica. A norma regula o caso de modo expresso, embora genericamente.
5.4. Espcies de Analogia
In bonam partem em benefcio do agente. In malam partem em prejuzo do agente.
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6. FONTES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL
de onde provm o Direito.
6.1. Espcies
Material ou de produo: aquela que cria o Direito. Formal ou de cognio: aquela que revela o Direito. Pode ser: imediata: lei; mediata: costumes e princpios gerais do Direito.
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1. INQURITO POLICIAL
1.1. Conceito o conjunto de diligncias investigatrias realizadas pela polcia judiciria visando a apurao do crime e sua respectiva autoria.
1.2. Natureza Jurdica O inqurito policial procedimento persecutrio de carter
administrativo e natureza inquisitiva instaurado pela autoridade policial. um procedimento, pois uma seqncia de atos voltados a uma finalidade. Persecutrio porque persegue a satisfao do jus puniendi. Persecuo a atividade estatal por meio da qual se busca a punio e comea oficialmente com a instaurao do inqurito policial. Tambm conhecido como informatio delicti.
1.3. Finalidade Segundo leitura dos arts. 4. e 12 do CPP, conclui-se que o inqurito visa a apurao da existncia de infrao penal e a respectiva autoria para fornecer
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ao titular da ao penal elementos mnimos para que este possa ingressar em juzo. A apurao da infrao penal consiste em colher informaes a respeito do fato criminoso. Apurar a autoria consiste em a autoridade policial desenvolver a necessria atividade visando descobrir, conhecer o verdadeiro autor da infrao penal.
1.4. Jurisdio e Competncia O art. 4., caput, do CPP usava inadequadamente o termo jurisdio. A Lei n. 9.043, de 9.5.1995, trocou o termo jurisdio por circunscrio (limites territoriais dentro dos quais a polcia realiza suas funes). O pargrafo nico do citado artigo dispe que: a competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. Porm, a autoridade policial no tem competncia, mas sim atribuies. O termo jurisdio designa a atividade por meio da qual o Estado, em substituio s partes, declara a preexistente vontade da lei ao caso concreto. O termo competncia deve ser entendido como poder conferido a algum para conhecer determinados assuntos, no se confundindo com competncia jurisdicional, que a medida concreta do Poder Jurisdicional. A atribuio para presidir o inqurito policial conferida aos Delegados de Polcia, com rarssimas excees (art. 144, 1. e 4., da CF/88), conforme as normas de organizao policial dos Estados. A atribuio pode ser fixada,
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quer pelo lugar da consumao da infrao (ratione loci), quer pela natureza da mesma (ratione materiae). A autoridade policial, em regra, no poder praticar qualquer ato fora dos limites de sua circunscrio, sendo necessrio:
se for em outro pas: carta rogatria; se for em outra comarca: carta precatria; se for no DF ou em circunscrio diferente, mas dentro da mesma comarca, no precisa de nenhuma carta (art. 22 do CPP).
1.5. Autoridade Competente para Lavratura do Auto de Priso em Flagrante O flagrante deve ser lavrado no local em que se efetivou a priso. No havendo Delegado de Polcia, na circunscrio mais prxima (arts. 290 e 308, ambos do CPP). Concludo, o flagrante ser enviado ao juzo competente, ou seja, devem os atos subseqentes ao da priso serem praticados pela autoridade do local em que o crime se consumou. Obs.: tem-se entendido que a falta de atribuio de competncia da autoridade policial no invalida os seus atos, ainda que se tratem de priso em flagrante, pois a Polcia, ao exercer a atividade jurisdicional, no se submete competncia jurisdicional ratione loci. O inqurito policial pea meramente informativa, cujos vcios no contaminam a ao penal (jurisprudncia STF e STJ).
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O art. 5., LIII, da CF/88 no se aplica s autoridades policiais, visto que estas no processam nem sentenciam. No foi adotado pelo referido artigo constitucional o princpio do Delegado de Polcia Natural.
1.6. Inquritos Extrapoliciais (art. 4., par. n., do CPP) Em regra, os inquritos policiais so presididos por Delegado de Polcia de Carreira (art. 144, 4., da CF/88), mas o art. 4., par. n., do CPP deixa claro que o inqurito realizado pela polcia judiciria no a nica forma de investigao criminal. Excepcionalmente, portanto, h casos em que so presididos por outros que no o Delegado de Polcia de Carreira. Ex.:
Inqurito judicial por crime falimentar (presidido pelo Juiz); Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3., da CF/88); Crime cometido nas dependncias da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal (Smula n. 397 do STF O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de crime cometido inqurito); nas suas dependncias, compreende, consoante o regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do
Inqurito civil pblico (presidido pelo representante do MP; tem a finalidade de promover a ao civil pblica, art. 129, III, da CF/88);
Inqurito policial militar.
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1.7. Valor Probatrio do Inqurito Policial O inqurito policial tem contedo informativo, visa apenas fornecer elementos necessrios para a propositura da ao penal. Tem valor probatrio relativo, pois os elementos de informao no so colhidos sob a gide do contraditrio e da ampla defesa, tampouco na presena do Juiz de Direito.
1.8. Dispensabilidade do Inqurito Policial O inqurito policial uma pea til, porm no imprescindvel. No fase obrigatria da persecuo penal. Poder ser dispensado sempre que o MP ou ofendido tiver elementos suficientes para promover a ao penal. No art. 12 do CPP a expresso sempre que uma condio. O art. 27 do CPP refere-se delatio criminis postulatria, onde qualquer um do povo poder fornecer, por escrito, informaes sobre o fato e a autoria, indicando o tempo, o lugar e os elementos de convico, demonstrando que quando as informaes forem suficientes no necessrio o inqurito policial. Segundo o art. 39, 5., do CPP, o rgo do MP dispensar o inqurito se forem apresentados elementos suficientes para a propositura da ao. O art. 46, 1., do CPP nos alerta para mais uma hiptese de dispensabilidade do inqurito policial.
1.9. Caractersticas do Inqurito Policial
procedimento escrito: conforme demonstra o art. 9. do CPP;

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procedimento sigiloso (art. 20 do CPP) : uma garantia para o indiciado, resguardando-se, assim, seu estado de inocncia (art. 5., LVII, da CF/88). O sigilo no alcana o advogado (Lei n. 8.906/94, art. 7., XIII a XV, e 1., do Estatuto da OAB);
procedimento inquisitivo: no h acusao, no h contraditrio; no pode ser argida suspeio da autoridade policial (art. 107 do CPP). O art. 14 do CPP diz que a autoridade policial poder indeferir qualquer pedido de diligncia. O art. 184 do CPP trata de uma diligncia que no pode ser indeferida, o exame de corpo de delito;
oficiosidade: esse princpio se funda no princpio da obrigatoriedade ou legalidade. Sendo um crime de ao penal pblica incondicionada, a autoridade tem o dever de promover o inqurito policial ex officio, independente de qualquer espcie de provocao;
oficialidade: o inqurito policial dirigido por rgos pblicos oficiais, no caso, a autoridade policial. uma atividade investigatria feita por rgos oficiais;
indisponibilidade: uma vez instaurado, no pode ser arquivado pela autoridade policial (art. 17 do CPP), indisponvel;
autoritariedade: presidido por uma autoridade pblica. Trata-se de exigncia constitucional (art. 144, 4., da CF/88).
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1.10. Incomunicabilidade Destinada a impedir que a comunicao do preso com terceiros venha a prejudicar o desenvolvimento da investigao. Mediante despacho fundamentado pelo Juiz a partir da representao da autoridade policial ou de requerimento do MP, poder ser decretada a incomunicabilidade do indiciado pelo prazo de at 3 dias, por convenincia da investigao ou interesse da sociedade (art. 21 do CPP). Somente o Juiz pode decretar a incomunicabilidade . O despacho ser fundamentado. A incomunicabilidade no poder ultrapassar 3 dias. decretada por representao da autoridade ou requerimento do MP. No alcana o advogado. O Prof. Fernando Capez entende que a incomunicabilidade no foi recepcionada pela nova ordem constitucional. O art. 21 do CPP foi revogado pela CF de 1988, pois em seu art. 136, 3., IV, probe a incomunicabilidade durante o estado de defesa. Logo, se a CF probe o mais, tambm probe o menos. Em sentido contrrio: o Prof. Damsio de Jesus entende que a proibio est relacionada com crimes polticos ocorridos durante o estado de defesa. Predomina o entendimento de que o art. 21 do CPP inconstitucional. Porm, nos concursos, devemos consider-lo constitucional.
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1.11. Notitia Criminis
1.11.1. Conceito o conhecimento, espontneo ou provocado, de um fato aparentemente delituoso pela autoridade policial.
1.11.2. Espcies
Notitia Criminis de cognio direta, imediata, espontnea: ocorre quando a autoridade policial toma conhecimento direto da infrao penal por meio de suas atividades rotineiras. Ex.: policiamento, imprensa, pelo encontro do corpo de delito ou at pela delao annima. A delao annima (apcrifa) chamada de notitia criminis inqualificada;
Notitia Criminis de cognio indireta, mediata: quando a autoridade policial toma conhecimento por meio de alguma comunicao oficial. Tambm chamada de notitia criminis de cognio provocada ou qualificada, quando a autoridade policial toma conhecimento do fato por requisio do MP ou autoridade policial. Sendo a comunicao feita por meio de algum ato jurdico de comunicao formal do delito, temos como exemplo a delactio crimini que o requerimento feito pela vtima ou por qualquer um do povo, contendo a narrao do fato com todas as circunstncias, a individualizao do suspeito e a indicao das provas. subscrita pelo requerente (notitia criminis qualificada).
A delactio criminis se divide em:

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- simples: s comunica o fato; - postulatria: alm de comunicar o fato, postula providncias.
Notitia Criminis de cognio coercitiva: ocorre com a priso em flagrante, em que a notcia ocorre com a apresentao do autor.
1.12. Incio do Inqurito Policial 1.12.1. Nos crimes de ao pblica incondicionada
de ofcio, mediante portaria ou por despacho do Delegado de Polcia, que dever conter o esclarecimento das circunstncias conhecidas e a capitulao legal da infrao. Necessrio sempre para a instaurao do inqurito policial, a existncia de justa causa.
por requisio do Juiz (art. 40 do CPP) ou Promotor de Justia (art. 129, VIII, da CF/88 e art. 5., II, do CPP) . A autoridade policial no pode se recusar a instaurar o inqurito, pois a requisio tem natureza de determinao, de ordem, muito embora inexista subordinao hierrquica.
pela delactio criminis, quando a comunicao de um crime feita pela vtima ou qualquer um do povo. Caso a autoridade policial indefira a instaurao de inqurito, caber recurso ao Secretrio de Estado dos Negcios da Segurana Pblica ou ao Delegado Geral de Polcia (art. 5., 2., do CPP). A delactio criminis mera faculdade conferida ao cidado de colaborar com a atividade repressiva do Estado. Contudo, h algumas pessoas que, em razo do seu cargo ou da sua funo, esto obrigadas a notificar no desempenho de suas
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atividades (art. 66, I e II, da LCP; art. 45 da Lei n. 6.538/78; arts. 104 e 105 da Lei de Falncias).
1.12.2. Nos crimes de ao pblica condicionada
por representao do ofendido ou de seu representante legal. A representao simples manifestao de vontade da vtima ou de seu representante legal, no h exigncia formal para a sua elaborao.
requisio do Ministro da Justia, que deve ser encaminhada ao chefe do MP, o qual poder, desde logo, oferecer a denncia ou requisitar diligncias polcia.
1.12.3. Nos crimes de ao privada Requerimento do ofendido, de seu representante legal ou sucessores, conforme disposto no art. 5., 5., do CPP c.c. os arts. 30 e 31 tambm do CPP. Para o Prof. Fernando Capez, o art. 35 do CPP no foi recepcionado pela CF/88, tendo em vista o art. 226, 5., da CF/88, podendo a mulher casada requerer a instaurao do inqurito policial independentemente de outorga marital. O art. 19 do CPP dispe que, nos crime em que no couber ao pblica, os autos do inqurito sero remetidos ao juzo competente.
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Obs. 1: O inqurito policial tambm pode comear mediante auto de priso em flagrante nos trs casos. Nos crimes de ao pblica condicionada e de ao privada, o ofendido dever ratificar o flagrante at a entrega da nota de culpa (24h).
Obs. 2: A autoridade policial no poder instaurar o inqurito policial se no houver justa causa. Porm, o desconhecimento da autoria ou a possibilidade do sujeito ter agido sob a proteo de alguma excludente da ilicitude no impede a instaurao do inqurito.
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Inqurito Policial
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Inqurito Policial
1. PROVIDNCIAS DA AUTORIDADE POLICIAL
O inqurito policial no tem um procedimento rgido, ou seja, uma seqncia imutvel de atos. O art. 6. do CPP traz a seqncia (roteiro) pela qual normalmente se procede.
1.1. Primeira Providncia Dirigir-se ao local do crime e preservar o estado de coisas at a chegada da percia. Qualquer alterao no estado de coisas pode comprometer as provas a serem produzidas. O art. 169 do CPP cuida da chamada percia de local (esta a regra). Exceo: acidente automobilstico em que os veculos devem ser deslocados com a finalidade de desobstruir a via pblica (Lei n. 5.970/73).
1.2. Segunda Providncia Apreender os objetos e instrumentos do crime aps liberao pela percia (art. 11 do CPP instrumentos e objetos do crime apreendidos sero anexados ao inqurito policial).
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Para essa apreenso, necessria uma diligncia denominada busca e apreenso, que pode consistir em busca e apreenso domiciliar. Pode ser realizada em qualquer dia, porm devem ser respeitadas as garantias de inviolabilidade domiciliar (art. 5., XI, da CF/88). noite, s se pode entrar no domiclio alheio em quatro situaes:
a convite do morador; flagrante delito; para prestar socorro; em caso de desastre.
E durante o dia:
as quatro situaes acima citadas; mediante prvia autorizao judicial, corporificada em instrumento denominado mandado de busca e apreenso.
Antes, a autoridade policial no precisava de autorizao judicial, porm, mesmo com esta, no podia entrar noite. alterada. No mais possvel sua aplicao. Critrio fsico: dia o perodo que medeia entre o romper da aurora e o crepsculo solar; entre o nascer e o pr-do-sol; das 6 s 18h. Aplicava-se o art. 172 do CPC por analogia, contudo, em dezembro de 1994, esse artigo teve sua redao
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Domiclio (art. 150, 4., do CP) qualquer compartimento habitado; aposento ocupado por habitao coletiva; compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. Ex.: quarto de hotel, motel. Escritrio de advogado, na parte aberta ao pblico, no domiclio, mas sua sala . Balco de bar domiclio, portanto, na anlise da Lei n. 9.437/97, basta o registro de arma, e no o porte. Automvel no domiclio. A busca pessoal aquela feita na prpria pessoa. Independe de mandado, bastando a fundada suspeita. Pode ser realizada a qualquer dia e a qualquer hora, salvo se a pessoa estiver em seu domiclio.
1.3. Terceira Providncia Ouvir o ofendido e as testemunhas. Podem ser conduzidos coercitivamente se o ofendido ou a testemunha desatenderem ao mandado (princpio da autoritariedade art. 201, par. n., do CPP). O ofendido e testemunha podem cometer crime de desobedincia (art. 219 do CPP e art. 330 do CP). A testemunha tem o dever de falar a verdade, sob pena de crime de falso testemunho (art. 342 do CP). O ofendido, mesmo mentindo, no comete crime de falso testemunho. No caso do representante do MP e do Magistrado como testemunhas, estes podem marcar antecipadamente dia e hora para sua oitiva.
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1.4. Quarta Providncia
Indiciamento: consiste na suspeita oficial acerca de algum, ou seja, na imputao a algum, em inqurito, da prtica de ilcito penal, sempre que houver razoveis indcios de sua autoria. o rascunho da denncia (Pitombo). um ato abstrato, um juzo de valor da autoridade policial que vai reconhecer algum como principal suspeito. O ato seguinte a identificao criminal.
Entendimento do STF: Aps a edio do texto constitucional promulgado em 5.10.1988, o identificado civilmente no ser submetido identificao criminal, salvo excees que a lei ainda no fixou.
1.5. Quinta Providncia Reproduo simulada dos fatos (reconstituio). H duas limitaes:
no pode atentar contra a moral e os bons costumes; no pode atentar contra o direito de defesa.
Se o indiciado, portanto, nega a autoria de um crime, ele no ser obrigado a realizar a reconstituio ou realiz-la de forma diferente do que afirmou.
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1.6. Sexta Providncia Encerramento do inqurito policial com o relatrio, que a narrao objetiva das diligncias feitas pela autoridade. A autoridade somente pode fornecer a classificao jurdica do fato e essa classificao no vincula o MP.
2. INTERROGATRIO
2.1. Primeira Observao O interrogatrio extrajudicial ser assinado pelo Delegado de Polcia, pelo escrivo, pelo indiciado e por duas testemunhas (testemunhas instrumentrias: so aquelas que, em vez de deporem sobre os fatos, depem sobre a regularidade do procedimento. Espcies: testemunhas de leitura).
2.2. Segunda Observao O interrogatrio extrajudicial tem valor probatrio relativo e s valer se confirmado por outros elementos de prova.
2.3. Terceira Observao A CF consagrou o direito de silncio ao indiciado. A autoridade policial, portanto, deve inform-lo desse direito (art. 5., LXIII, da CF), no podendo mais adverti-lo de que seu silncio poder prejudicar sua prpria defesa, conforme art. 186 do CPP, j que este no foi recepcionado pela CF.
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2.4. Quarta Observao A autoridade policial no precisa intimar o defensor do indiciado para acompanhar o ato, muito menos nomear um defensor.
2.5. Quinta Observao Embora tenha o direito de permanecer calado, o indiciado dever atender intimao e comparecer ao ato. Cabe conduo coercitiva do indiciado que no queira comparecer.
2.6. Sexta Observao Interrogatrio do indiciado menor (dos 18 aos 21 anos), relativamente incapaz no CPP: a autoridade dever nomear um curador. Se no nomear curador no inqurito policial, nada acontecer, pois esta mera pea informativa, cujos vcios no afetam a ao penal. Como sano haver a perda da credibilidade do contraditrio. No caso de priso em flagrante, poder haver relaxamento por vcio formal. Se o interrogatrio for judicial, haver nulidade (art. 564, III, c, do CPP). A idade considerada a do dia do interrogatrio (tempus regit actum). O interrogatrio extrajudicial tem valor probatrio relativo e depende de confirmao por prova produzida sob o crivo do contraditrio. Qualquer pessoa pode ser nomeada curador, que no necessita ser um advogado, bastando para tanto ser maior e capaz. A jurisprudncia faz, no entanto, uma restrio em relao aos policiais, pois estes tm interesse na investigao.
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3. PRAZO PARA ENCERRAMENTO DO INQURITO POLICIAL
Deve ser encerrado no prazo de 30 dias a partir da instaurao (recebimento da notitia criminis), se o indiciado estiver solto. No terminado o inqurito no prazo de 30 dias, bastar que a autoridade policial requeira a prorrogao por mais 30 dias. Se o indiciado estiver preso, o prazo ser de 10 dias, contados da data da efetivao da priso, e no se admitir qualquer prorrogao. O prazo de Direito Processual (conta-se a partir do primeiro dia til seguinte). O decurso no acarretar a perda do direito de punir, apenas o relaxamento da priso. A jurisprudncia tem entendido, no entanto, que, embora se trate de prazo processual, como se cuida da restrio da liberdade, deve ser contado conforme o Direito Penal (conta-se o dia do comeo e excluise o do final). um prazo processual que se conta como penal. Obs.: Se o inqurito estiver tramitando perante a Justia Federal, o prazo ser de 15 dias, prorrogvel por mais 15 se o indiciado estiver preso. Se o indiciado estiver solto, o prazo de 30 dias, com a possibilidade de prorrogao por mais 30 dias. No caso de crime previsto na Lei de Txicos, o prazo para concluso do inqurito com o indiciado preso ser de 5 dias se o crime estiver previsto nos arts. 15, 16 e 17, e de 10 dias se previsto nos arts. 12, 13 e 14. No caso de crimes contra a economia popular, o prazo de 10 dias, estando o indiciado preso ou no.
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4. ARQUIVAMENTO
S pode ser determinado pelo Juiz se houver pedido do MP. Se o Juiz discordar do pedido de arquivamento, ele aplicar o disposto no art. 28 do CPP, ou seja, remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia, que pode:
designar outro Promotor de Justia para oferecer a denncia (princpio da independncia funcional). O Promotor de Justia designado no pode recusar-se, pois quem est denunciando o Procurador-Geral; e aquele estar apenas executando (trata-se de delegao);
devolver os autos para diligncias complementares; insistir no arquivamento. Nesse caso, o Poder Judicirio no poder discordar do arquivamento.
Arquivado o inqurito policial, no poder ser promovida a ao privada subsidiria da pblica, nem recurso contra deciso que determinou o arquivamento. Isso porque, arquivado o inqurito, s poder ser reaberto com novas provas (Smula n. 524 do STF). O ofendido no pode iniciar a ao por meio de ao privada. Excees (recurso contra deciso de arquivamento):
em casos de crime contra a economia popular, caber recurso de ofcio;
em casos de jogo do bicho e mendicncia, caber recurso em sentido estrito.

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Se o tribunal der provimento a esses recursos, o inqurito policial ser remetido ao Procurador-Geral de Justia. Se o Promotor de Justia requerer a devoluo dos autos polcia para diligncias complementares, o Juiz dever, caso discorde, aplicar, por analogia, o art. 28 do CPP, e no determinar a volta dos autos ao Promotor de Justia para promover a denncia. Se assim fizer, caber correio parcial. No existe arquivamento em ao privada, pois o pedido de arquivamento feito pela vtima significa renncia (extino da punibilidade).
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MDULO V
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1. DA AO PENAL
1.1. Conceito Ao penal o instrumento pelo qual o Estado busca, por intermdio de seu representante, a imposio de uma sano para o acusado de ato praticado e tipificado como crime ou contraveno na legislao penal ptria.
1.2. Classificao Segundo o art. 100 do CP, que traa diretrizes bsicas sobre a classificao da ao penal, esta pode ser ao penal pblica ou ao penal de iniciativa privada.
1.2.1. Ao penal pblica A ao penal pblica tem como titular exclusivo (legitimidade ativa) o MP (art. 129, I, da CF/88). Para identificao da matria includa no rol de legitimidade exclusiva do MP, deve-se observar a lei penal. Se o artigo ou as disposies finais do captulo nada mencionar ou mencionar as expresses somente se procede mediante representao ou somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia, somente o rgo Ministerial poder propor a denncia (pea inicial de toda a ao penal pblica). Vale lembrar que, apesar de a matria constar no rol de legitimidade exclusiva do
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MP, ante a sua inrcia (MP no oferece a denncia no prazo legal), pode o ofendido ou seu representante legal ingressar com ao penal de iniciativa privada subsidiria da pblica (art. 5., LIX, da CF/88). A ao penal pblica subdivide-se em ao penal pblica incondicionada e ao penal pblica condicionada.
a) Ao penal pblica incondicionada O MP independe de qualquer condio para agir. Quando o artigo de lei nada mencionar, trata-se de ao penal pblica incondicionada. regra no Direito Penal brasileiro.
b) Ao penal pblica condicionada Apesar de o MP ser o titular de tal ao (somente ele pode oferecer a denncia), depende de certas condies de procedibilidade para ingressar em juzo. Sem estas condies, o MP no pode oferecer a denncia. A condio exigida por lei pode ser a representao do ofendido ou a requisio do Ministro da Justia.
Representao do ofendido: Representao a manifestao do ofendido ou de seu representante legal, autorizando o MP a ingressar com a ao penal respectiva. Se o artigo ou as disposies finais do captulo mencionar a expresso somente se procede mediante representao, deve o ofendido ou seu representante legal representar ao MP para que este possa ingressar em juzo. A representao no exige formalidades,
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deve apenas expressar, de maneira inequvoca, a vontade da vtima de ver seu ofensor processado. Pode ser dirigida ao MP, ao Juiz de Direito ou autoridade policial (art. 39 do CPP). Pode ser escrita (regra) ou oral, sendo que, neste caso, deve ser reduzida a termo. A representao tem natureza jurdica de condio de procedibilidade. A vtima (ou seu representante legal) tem o prazo de seis meses da data do conhecimento da autoria (e no do crime) para ofertar sua representao (art. 38 do CPP). Tal prazo contado da oferta da representao e no do ingresso do MP com a ao penal, podendo o MP oferecer a denncia aps os seis meses. Tal prazo no corre contra o menor de 18 anos, ou seja, aps completar 18 anos, a vtima ter seis meses para representar ao MP. Em qualquer caso, tal prazo de direito material (segue as regras do art. 10 do CP computa-se o dia do comeo e no se prorroga no ltimo dia). Se a vtima for menor de 18 anos, somente seu representante legal pode oferecer a representao. Se maior de 18 e menor de 21 anos, tanto ela como seu representante legal, com prazos independentes (Smula n. 594 do STF), podem oferecer a representao e, caso haja conflito entre os interesses de ambos, prevalece a vontade de quem quer representar. Se houver conflito entre o interesse do ofendido e o do seu representante legal, ser nomeado um curador especial, que verificar a possibilidade ou no da representao. Segundo o art. 25 do CPP, pode o ofendido retratar-se (ou seja, desistir da representao) at o oferecimento da denncia.
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Pode haver a retratao da retratao (a pessoa retira a representao e depois a oferece de novo sempre dentro dos seis meses da data do conhecimento da autoria). A representao no vincula (obriga) o MP a ingressar com a ao; o MP s oferecer a denncia se vislumbrar a materialidade do crime e os indcios de autoria (poder pedir o arquivamento do feito). A requisio autorizao para a persecuo penal de um fato e no de pessoas (eficcia objetiva).
Requisio do Ministro da Justia: Requisio o ato poltico e discricionrio pelo qual o Ministro da Justia autoriza o MP a propor a ao penal pblica nas hipteses legais. Se o artigo ou as disposies finais do captulo mencionar a
expresso somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia, para que o MP possa oferecer a denncia, necessria a requisio do Ministro. Tem natureza jurdica de condio de procedibilidade e, como a representao, no vincula o MP a oferecer a denncia (pode requerer o arquivamento). A requisio autorizao para a persecuo penal de um fato e no de pessoas (eficcia objetiva). O Ministro da Justia no tem prazo para oferecer a requisio, quer seja, pode oferec-la a qualquer tempo (no se sujeita aos seis meses de prazo como na representao). A lei silencia sobre a possibilidade de representao. Sobre o assunto, a doutrina apresenta duas orientaes:
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segundo o Prof. Damsio de Jesus, entre outros, deve-se aplicar a analogia representao (art. 25 do CPP), sendo, portanto, possvel a retratao;
segundo outra parte da doutrina, a requisio irretratvel, pois o art. 25 do CPP no prev tal possibilidade.
2. PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA
2.1. Princpio da Oficialidade Somente o MP pode oferecer a denncia (art. 129, I, da CF/88). Esse princpio extinguiu o chamado procedimento judicialiforme, tambm chamado de jurisdio sem ao (nas contravenes penais - art. 26 do CPP; nas leses corporais culposas e no homicdio culposo). Nesses casos, o Juiz, por meio de portaria, iniciava a ao penal (no havia denncia por parte do MP).
2.2. Princpio da Obrigatoriedade O MP tem o dever, e no a faculdade, de ingressar com a ao penal pblica, quando identificar a hiptese de atuao, ou seja, se o MP concluir que houve um fato tpico e ilcito. Como o rgo Ministerial tem o dever de ingressar com a ao penal pblica, o pedido de arquivamento deve ser motivado (art. 28 do CPP). Esse princpio foi mitigado (restrito) com a entrada em vigor da Lei n. 9.099/95 (arts. 74 e 76). Antes de oferecer a denncia, o MP pode oferecer a transao (um acordo) com o autor do fato (princpio da discricionariedade regrada).
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2.3. Princpio da Indisponibilidade da Ao Penal Pblica Depois de proposta a ao, o MP no pode dela desistir (art. 42 do CPP). O art. 564, III, d, do CPP prev que o MP deve manifestar-se sobre todos os termos da ao penal pblica. Tambm foi mitigado pela Lei n. 9.099/95 (somente em crimes de menor potencial ofensivos e nas contravenes penais art. 89). O MP pode celebrar a transao com o ru.
2.4. Princpio da Indivisibilidade O MP no pode escolher, dentre os indiciados, qual vai processar. Decorre do princpio da obrigatoriedade.
2.5. Princpio da Intranscendncia A ao penal no pode passar da pessoa do autor e do partcipe. Somente estes podem ser processados (no pode ser contra os pais ou representante legal do autor ou partcipe). Tanto a ao penal pblica incondicionada como a condicionada se norteiam por tais princpios. Quando se tratar, porm, de ao penal pblica condicionada, deve ser observada a representao do ofendido ou a requisio do Ministro da Justia (condies de procedibilidade).
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1. AO PENAL PRIVADA
1.1. Conceito a ao proposta pelo ofendido ou seu representante legal.
1.2. Substituio processual O Estado o titular exclusivo do direito de punir. Nas hipteses de ao penal privada, ele transfere ao particular a iniciativa da ao penal, mas no o direito de punir. O ofendido, portanto, em nome prprio, defende interesse alheio (legitimao extraordinria). Na ao penal pblica, ocorre legitimao ordinria porque o Estado soberano, por meio do MP, que movimenta essa ao.
1.3. Espcies de Ao Penal Privada
Ao penal exclusivamente privada: aquela proposta pelo ofendido ou seu representante legal e, no caso de morte do ofendido, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ao ascendente, ao descendente ou ao irmo (art. 31 do CPP).
Ao penal privada personalssima: aquela que s pode ser promovida nica e exclusivamente pelo ofendido. Ex.: adultrio (art. 240 do CP), induzimento a erro essencial (art. 236 do CP).
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Ao penal privada subsidiria da pblica: aquela proposta pelo ofendido ou por seu representante legal na hiptese de inrcia do MP em oferecer a denncia.
1.4. Prazo Em regra, o prazo para o oferecimento da queixa de 6 meses a partir do conhecimento da autoria. Esse um prazo decadencial, pois seu decurso leva extino do direito de queixa. A decadncia no extingue o direito de punir (o que leva tal direito extino a prescrio e no a decadncia). A decadncia extingue o direito de ao (queixa) e o direito de representao. A decadncia um prazo de direito material contado de acordo com o CP. O prazo decadencial para o oferecimento da queixa interrompe-se com o seu oferecimento, e no com o seu recebimento. O recebimento interrompe a prescrio. O prazo decadencial no se prorroga caso termine num domingo ou feriado. Inclui-se o dia do comeo e exclui-se o do fim. No caso da ao privada subsidiria da pblica, o prazo decadencial de 6 meses tambm, contudo, conta-se a partir do encerramento do prazo para oferecimento da denncia. A decadncia do direito de queixa subsidiria no extingue a punibilidade, s extingue o direito de ao, portanto, o MP pode oferecer a denncia a qualquer tempo. A ao privada subsidiria da pblica conserva sua parte pblica.
1.5. Princpios da Ao Penal Privada 1.5.1. Princpio da convenincia ou oportunidade

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O ofendido tem a faculdade, no o dever de propor a ao penal.
1.5.2. Princpio da disponibilidade O ofendido pode desistir ou abandonar a ao penal privada. O perdo do ofendido depende da aceitao da outra parte. A desistncia com a aceitao do ofendido equivale ao perdo.
1.5.3. Princpio da indivisibilidade O ofendido obrigado a incluir na queixa todos os ofensores. O ofendido no obrigado a entrar com queixa, mas, se o fizer, obrigado a interpor contra todos (art. 48 do CPP). Ainda, segundo o princpio da indivisibilidade, a extino da punibilidade alcana todos os querelados.
1.6. Denncia e Queixa 1.6.1. Requisitos da denncia
Endereamento
da
denncia:
endereamento
equivocado
caracteriza mera irregularidade. O que causa nulidade no o endereamento errado, mas sim o Juiz incompetente remeter ao Juiz competente antes de receb-la.
Descrio completa dos fatos: todas as circunstncias. Mais importante, pois, no processo penal, o ru se defenderdos fatos, sendo irrelevante a classificao jurdica destes. O que limita a sentena so os fatos. A narrao incompleta dos mesmos pode ou
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no acarretar a nulidade da denncia. S haver nulidade se a deficincia inviabilizar o exerccio do direito de defesa. Na hiptese de concurso de agentes (co-autoria e participao), necessria a descrio da conduta de cada um. Excees:
crimes de autoria coletiva (praticados por multido); delitos societrios (diretores se escondem atrs da pessoa jurdica).
Classificao jurdica dos fatos: no essencial, pois o ru se defende dos fatos e no da acusao jurdica (juria novit curia o Juiz conhece o direito). Art. 383 do CPP emendatio libeli: corrigir a acusao. O Juiz no pode receber a denncia e, nesse momento, dar uma classificao jurdica diversa, porque a fase correta para isso a sentena; o recebimento uma deciso de mera prelibao, sem o exame aprofundado da prova; no h prova produzida pelo crivo do contraditrio. O recebimento com classificao diversa recebimento parcial e, portanto, dele cabe recurso.
Qualificao do denunciado: individualizar quem est sendo acusado. No havendo dados para a qualificao do acusado, a denncia dever oferecer seus dados fsicos (traos caractersticos), desde que possvel sua caracterizao.
Rol de testemunhas: a denncia o momento oportuno para se arrolarem testemunhas, sob pena de precluso. Perdida essa oportunidade, depender de consentimento do Juiz.
Pedido de condenao: no se exige formula sacramental (peo a condenao), basta que fique implcita essa vontade. A falta acarreta mera irregularidade.
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Nome, cargo e posio funcional: s haver nulidade quando essa falta inviabilizar por completo a identificao da autoria da denncia.
Assinatura.
Denncia alternativa a descrio alternativa de fatos, de maneira que, no comprovado o primeiro fato, pede-se a condenao do segundo subsidiariamente (princpio da eventualidade). A denncia alternativa inepta, pois inviabiliza o direito de defesa. Segundo a Smula n. 1 das mesas de Processo Penal da USP, a denncia alternativa no deve ser aceita.
1.6.2. Requisitos da queixa So os mesmos requisitos da denncia, acrescidos do art. 44 do CPP. Na procurao, devem constar o fato criminoso e o autor, caso contrrio o advogado estar cometendo um crime.
1.7. Causas de Rejeio da Denncia ou Queixa 1.7.1. Quando o fato narrado evidentemente no constituir crime O Juiz s rejeitar a denncia quando da leitura do fato concluir que este atpico ou que est acobertado com causa de excluso de ilicitude. Nesse caso, falta uma condio da ao. H uma verdadeira impossibilidade jurdica do pedido. O art. 43, I, do CPP faz coisa julgada material (no pode ser oferecida a denncia de novo).
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1.7.2. Quando j estiver extinta a punibilidade do agente Falta uma condio da ao, que o interesse de agir. Faz coisa julgada material (art. 43, II, do CPP).
1.7.3. Ilegitimidade de parte Implica rejeio in limine (art. 43, III, do CPP).
1.7.4. Quando faltar condio de procedibilidade Ex.: entra com denncia sem representao (art. 43, III, 2. parte, do CPP).
1.7.5. Quando faltar justa causa para a denncia preciso um mnimo de lastro probatrio (art. 648, I, do CPP).
1.8. Renncia a abdicao do direito de oferecer queixa ou representao. S ser possvel renunciar a uma ao penal privada ou a uma ao penal pblica condicionada, tendo em vista que o MP jamais poder renunciar qualquer ao pblica. A renncia unilateral, ou seja, no depende da aceitao do ru, sendo causa extintiva da punibilidade. A renncia, no entanto, extraprocessual, ou seja, s poder existir renncia antes da propositura da ao.
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Existem duas formas de renncia:
expressa: quando houver uma declarao assinada pela vtima; tcita: quando a vtima praticar ato incompatvel com a vontade de processar (ex.: o casamento da vtima com o agressor).
A renncia concedida a um ru estende-se a todos, ou seja, quando houver vrios rus, caso haja renncia a um deles, haver, obrigatoriamente, renuncia a todos. No caso de dupla titularidade, a renncia de um no significa a renncia do outro. No se deve confundir renncia com desistncia, tendo em vista que aquela ocorre antes da propositura da ao e esta depois da propositura da ao. A nica situao de desistncia da ao est prevista no art. 522 do CPP.
1.9. Perdo do Ofendido S ser possvel na ao penal privada, tendo em vista que o MP jamais poder perdoar o ofendido. O perdo obsta o prosseguimento da ao, causando a extino da punibilidade. S haver o perdo aps o incio da ao, pois, tecnicamente, o perdo antes da ao seria a renncia. O limite para ser dado o perdo o trnsito em julgado final. Existem duas formas de perdo:
expresso: quando houver uma declarao assinada pelo querelante; tcito: quando o querelante praticar ato incompatvel com a vontade de processar.
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O perdo bilateral, ou seja, depender sempre da aceitao do querelado. Caso no haja aceitao, o processo prosseguir. A aceitao do ru poder ser:
expressa: quando houver uma declarao assinada pelo querelado; tcita: se o querelado no se manifestar em trs dias.
O perdo concedido a um co-ru estende-se a todos, entretanto, se algum dos co-rus no o aceitar, o processo seguir para ele. possvel o perdo parcial (p. ex.: perdoar por um crime e no perdoar por outro), sendo uma posio doutrinria sem previso legal. No caso de dupla titularidade, o perdo concedido por um, havendo oposio do outro, no produzir efeitos.
1.10. Perempo Significa a morte da ao penal privada em razo da negligncia do querelante. So hipteses de perempo:
quando o querelante deixa de promover o andamento do processo por 30 dias seguidos, a perempo automtica;
quando morre o querelante e nenhum sucessor aparece para dar prosseguimento ao. O sucessor ter 60 dias para dar seguimento ao processo;
quando o querelante deixa de comparecer a ato em que deveria

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pessoalmente estar presente;
quando o querelante deixa de pedir a condenao do querelado nas alegaes finais;
quando o querelante pessoa jurdica que se extingue sem deixar sucessor;
quando morre o querelante na ao penal privada personalssima.
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MDULO VII
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1. AO CIVIL EX DELICTO
Ao Civil ex delicto a ao cvel que pode ser proposta pelo ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros em razo da ocorrncia de um delito. Sua finalidade a obteno da reparao do dano. Est disposta nos arts. 63 a 67 do CPP. proposta no juzo cvel contra o autor do crime ou seu responsvel civil. Dispe o par. n. do art. 64 do CPP, in verbis: Intentada a ao penal, o Juiz da ao civil poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo daquela. Se a ao penal, portanto, ainda estiver em curso, a vtima poder entrar com a ao civil no juzo cvel para requerer a indenizao. Como poder ocorrer, no entanto, o conflito de decises, o Juiz da ao civil poder suspender o curso dessa ao at julgamento final da ao penal. Em regra, a absolvio do ru no juzo criminal no impede a ao civil de indenizao, que poder ser proposta quando no tiver sido categoricamente reconhecida a inexistncia material do fato. Tambm no impediro a propositura da ao civil:
o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; a deciso que julgar extinta a punibilidade; a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime.
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No cabe ao civil:
quando o Juiz criminal reconhecer a inexistncia do fato; quando o Juiz criminal reconhecer que o sujeito no participou do fato;
quando o Juiz criminal reconhecer uma causa excludente da antijuricidade (legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito ou estrito cumprimento do dever legal). Nesta hiptese, entretanto, pode haver exceo em que caiba ao civil nos casos previstos nos arts. 1.519 e 1.520 do CC (estado de necessidade agressivo quando h ofensa a um inocente) e no art. 1.540 do CC (legtima defesa real com aberratio ictus, ou seja, erro de alvo cometido pelo agente do crime).
1.2. Execuo Civil A sentena penal condenatria, com trnsito em julgado, poder ser executada no juzo cvel, mas como o Juiz criminal no fixa o quantum, necessrio que se faa a liquidao da sentena. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1. e 2., do CPP), a execuo da sentena condenatria (art. 63 do CPP) ou a ao civil (art. 64 do CPP) ser promovida, a seu requerimento, pelo MP.
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Jurisdio e Competncia
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Jurisdio e Competncia
1. PRINCPIOS GERAIS DA JURISDIO
Jurisdio a funo por meio da qual o Estado-Juiz aplica o Direito ao caso concreto. Caractersticas:
Inrcia: a jurisdio no age de ofcio, depende de provocao das partes, pois, caso contrrio, sua imparcialidade ficaria abalada, ne procedat iudex ex oficio.
Indelegabilidade: a jurisdio no pode ser delegada a nenhum outro rgo. O Judicirio um Poder Constitudo, que recebeu sua funo do Poder Constituinte, previsto na CF/88. No se pode delegar o que se recebeu por delegao, dellegatur dellegare non potest.
Investidura: apenas aquele legalmente investido no exerccio da funo jurisdicional que pode exerc-la.
Inevitabilidade: consiste em sujeio do ru ao processo e sujeio de ambas as partes deciso.
Inafastabilidade ou indeclinabilidade: a lei no pode excluir a apreciao de leso ao Direito. O legislador no pode produzir leis restringindo o acesso ao Judicirio e o prprio Judicirio no pode
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deixar de julgar, no pode declinar de sua funo. Est expresso na CF/88 no art. 5., inc. XXXV.
Aderncia ao territrio: a jurisdio reflexo do poder soberano do Estado, atua dentro do territrio nacional. Para a jurisdio atuar em outro pas, preciso que o outro pas a aceite. Ex.: carta rogatria.
1.1. Competncia Competncia a medida da jurisdio, a quantidade de jurisdio cujo exerccio atribudo por lei a um rgo ou grupo de rgos. Os arts. 69 e ss. do CPP estabelecem os critrios de competncia. So eles: I o lugar da infrao; II o domiclio ou residncia do ru; III a natureza da infrao; IV a distribuio; V a conexo ou continncia; VI a preveno; VII a prerrogativa de funo. Obs.: a conexo e a continncia no so critrios de fixao de competncia, so critrios de modificao de competncia.
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1.2. Determinao da Competncia Foro Competente Foro o territrio dentro do qual determinado rgo judicial exerce sua parcela de jurisdio. mbito Estadual 1. instncia comarca e 2. instncia TJ/TACrim. mbito Federal 1. instncia seo ou subseo judiciria e 2. instncia TRF.
1.2.1.Competncia pelo lugar da infrao (art. 69, I, do CPP) Usa-se como regra, para fixar a competncia, o lugar da infrao. O CPP, no art. 70, utilizou o local onde ocorreu a consumao ou, no caso de tentativa, o lugar em que foi praticado o ltimo ato de execuo. O domiclio do ru um critrio subsidirio que s ser utilizado se for impossvel determinar o lugar da infrao. Ateno! No confundir: Art. 4. do CP Tempo do crime, teoria da atividade considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Importante para identificar a lei penal aplicvel ao caso, a idade do agente ao tempo da infrao etc. Art. 6. do CP Lugar do crime, teoria da ubiqidade considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Importante para identificar se a lei penal brasileira ser aplicada ao fato criminoso. Se a ao ou o resultado ocorreram aqui no Brasil, a lei penal ptria ser aplicada.
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Art. 70 do CPP Lugar do crime para a fixao da competncia, teoria do resultado, o local da consumao ser o foro competente para iniciar a ao penal.
1.2.2. Casos especiais
a) Estelionato mediante a emisso de cheque sem fundo (art. 171, 2., VI, do CP) O crime se consuma quando o banco sacado recusa o pagamento. O foro competente ser o do banco sacado que recusou o pagamento do cheque. esse o entendimento das Smulas n. 521 do STF e n. 244 do STJ (1.2.2001).
b) Estelionato (art. 171, caput, CP) Foro competente: local do prejuzo. Ex.: Adonilza encontra uma folha de cheque na rua, vai at uma loja e faz uma compra, fazendo-se passar por titular do cheque, o lojista enganado entrega a mercadoria. O foro competente para a ao penal ser o do local do prejuzo Smula n. 48 do STJ.
c) Crimes qualificados pelo resultado (Ex.: art. 129, 2., V, leso corporal qualificada pelo resultado aborto) O local da consumao do resultado agravador ser o foro competente para a propositura da ao penal.
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d) Falso testemunho praticado mediante precatria O foro competente ser o Juzo deprecado. O local onde ocorreu a oitiva da testemunha ser o competente.e) Homicdio doloso consumado A jurisprudncia entende que o foro competente ser o do local da ao e no do resultado, pois, dessa forma, o ru ser julgado pelos seus pares, alm de facilitar a produo de provas, j que as testemunhas que no residem na mesma comarca onde se processa a ao no tm obrigao de comparecer.
f) Crime de extorso mediante seqestro Crime permanente, sua fase consumativa se prolonga no tempo. Est consumado o crime com a privao da liberdade por tempo juridicamente relevante. Ex.: um empresrio seqestrado em So Paulo levado para cativeiro em Campinas, depois o cativeiro mudado para Americana. A consumao desse crime ocorreu em todos esse lugares. A competncia, nesse caso, fixa-se pela preveno .
g) Crime que se consuma na divisa entre duas cidades O foro competente ser qualquer uma das cidades; fixa-se pela preveno.
h) Tentativa O foro competente ser o do ltimo lugar da execuo, onde ocorreu o ltimo ato.
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i) Crimes a distncia, iter criminis ocorre entre dois pases Ex.: execuo no Brasil e consumao em outro pas, ou execuo em outro pas e consumao no Brasil. Foro competente ser o lugar do ltimo ato de execuo ou o lugar onde o crime se consumou ou deveria ocorrer a consumao. Ex. 1: terrorista envia carta-bomba da Argentina para explodir em So Paulo, sendo que a exploso no vem a acontecer. O foro competente para propor a ao ser So Paulo. Ex. 2: brasileiro mata empresrio em Nova York. A execuo e a consumao do crime ocorreram no exterior, entretanto ser julgado pelas leis brasileiras em razo da extraterritorialidade da lei penal. O foro competente para processar a ao ser a Capital do Estado do ltimo domiclio do ru. Se o ru nunca teve domiclio no Brasil, ser processada a ao no DF.
j) Crime praticado a bordo de embarcao Embarcao nacional pblica: em qualquer lugar que esteja e ocorrer o crime, este ser julgado perante as leis ptrias. Se a embarcao for nacional privada, quando se encontrar no mar territorial ou em alto mar, os crimes a bordo ocorridos sero julgados pela lei nacional. O foro competente para propor a ao ser o local do porto nacional onde ocorreu o primeiro atracamento aps o crime ou o porto de onde a embarcao saiu do Brasil para o exterior. Para os crimes cometidos a bordo de aeronave, utiliza-se a mesma regra da embarcao, sendo que o foro competente para propor a ao ser o local do aeroporto onde ocorreu o primeiro pouso aps o crime ou o aeroporto de onde saiu a aeronave antes do crime.
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l) Crimes de competncia da Lei n. 9.099/95 A doutrina diverge quanto ao foro competente para processar a ao. 1. corrente: Prof. Ada Pellegrini Grinover foro competente ser o local da ao, teoria da atividade. 2. corrente: Prof. Mirabete foro competente ser o local da ao ou do resultado, teoria da ubiqidade. 3. corrente: Prof. Tourinho foro competente ser o local do resultado, teoria do resultado. Como a competncia relativa, pode-se usar qualquer uma delas.
1.2.3. Domiclio ou residncia critrio subsidirio Conforme o art. 72 do CPP, no sendo conhecido o lugar da infrao, a competncia regular-se- pelo domiclio ou residncia do ru. Ex.: uma passageira de um nibus que fazia o percurso So Paulo/Bahia, ao desembarcar, percebe que teve sua carteira furtada. O nibus esteve o tempo todo em trnsito, no h como precisar o local da infrao. A ao ser proposta no local do domiclio ou residncia do ru. Se o ru tiver mais de um domiclio, conforme o art. 72, 1., do CPP, a competncia firmar-se- pela preveno, e caso o ru no tenha domiclio certo, ou seja ignorado seu paradeiro, ser competente o Juiz que primeiro tomou conhecimento do fato. Na ao penal privada, o ofendido poder preferir o foro do domiclio ou residncia do ru, mesmo quando conhecido o lugar da infrao. O critrio optativo, de acordo com o art. 73 do CPP.
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1.3. Natureza da Infrao Conforme a natureza do delito, a ao ser julgada por uma determinada justia competente. Organizao da Justia Penal:
Especial Eleitoral (art. 121 da CF/88) e Militar (art. 124 da CF/88). Comum Federal e Estadual (a Justia Estadual tambm conhecida como residual; para ela resta o que no for da competncia das Justias Eleitoral, Militar e Federal).
1.3.1. Justia Eleitoral
STF (Braslia) Tribunal Superior Eleitoral (Braslia) Tribunal Regional Eleitoral (capital do Estado) Juiz Eleitoral (Juzes de Direito da Justia Estadual)
Tem competncia para julgar:
crimes eleitorais definidos no Cdigo Eleitoral; crimes eleitorais previstos nas leis extravagantes.
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1.3.2. Justia Militar
Superior Tribunal Militar (Braslia 2. instncia) e Auditorias Militares (1. instncia).
Estadual: Tribunal de Justia Militar ou Tribunal de Justia (para os Estados que no possuem TJM 2. instncia) e Auditorias Militares (1. instncia).
Sero Julgados pela Justia Militar Federal:
civis que pratiquem crime definido como militar; integrantes das foras armadas (Exrcito, Marinha e Aeronutica) que pratiquem crime definido como militar.
Sero julgados pela Justia Militar Estadual (art. 125, 4., da CF/88): os policiais militares e os bombeiros militares, nos crimes definidos em lei como militares. Smula n. 53 do STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares estaduais. Crimes Militares:
Propriamente militar ou prprio aqueles definidos no Cdigo Penal Militar (Dec.-lei n. 1.001/69), sem equivalente na justia penal comum. Ex.: motim, dormir em servio, insubordinao.
Impropriamente militar ou imprprio aqueles crimes definidos na legislao militar com equivalente na lei penal comum. Ex.: estupro,
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roubo, furto. Se o crime for praticado pelo militar em servio, ser utilizado o CPM, se o militar no estiver em servio, ser utilizado o CP.
A Lei n. 9.299/96 alterou a competncia da Justia Militar. Alguns crimes que eram da Justia Militar passaram para a competncia da Justia Comum. Antes dessa lei, os crimes praticados por militar fora do servio, mas com arma da corporao, eram definidos como crimes militares; agora, se o militar estiver fora do servio, com ou sem a arma da corporao, ser julgado pela Justia Comum Estadual. Os crimes dolosos contra a vida praticados por militar contra civil durante o servio tambm passaram a ser da competncia da Justia Comum, julgados pelo Tribunal do Jri. Se o militar em servio pratica crime definido apenas no CP, ser julgado pela Justia Comum. Ex.: abuso de autoridade Lei n. 4.898/65. Smula n. 6 do STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar delito decorrente de acidentes de trnsito envolvendo viatura militar, salvo se autor e vtima forem policiais militares em situao de atividade. Smula n. 75 do STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar o policial militar acusado de facilitao de fuga de preso em estabelecimento penitencirio. Smula n. 78 do STJ: O policial militar ser julgado pela Justia Militar Estadual de seu Estado, ainda que o crime seja praticado em outro Estado.
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1.3.3. Justia Federal Compete Justia Federal processar e julgar os casos previstos no art. 109 da CF/88. O art. 109, IV, da CF/88 trata das infraes penais praticadas em detrimento de bens ou interesses da Unio. Conforme a Smula n. 38 do STJ, as contravenes praticadas em detrimento de bens ou interesses da Unio sero julgadas pela Justia Comum Estadual. Crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo, so julgados pela Justia Federal, conforme a Smula n. 147 do STJ. Os crimes de trfico de entorpecentes e de crianas, se internacionais, sero da competncia da Justia Federal; se internos, a competncia da Justia Comum. Tambm compete Justia Federal processar e julgar os crimes a distncia previstos em tratado ou conveno internacional e os crimes praticados a bordo de navio ou aeronave (Ateno! No o foro competente, mas a Justia competente). As embarcaes de pequeno porte so de competncia da Justia Comum.
1.3.4. Observaes finais A natureza da infrao, portanto, serve para fixar a competncia. Existindo mais de um Juzo igualmente competente, a competncia ser determinada pela preveno ou pela distribuio. Ocorre a preveno quando um Juzo, antecipando-se aos demais, pratica algum ato processual ou medida relativa ao processo. Ex.: decretao de priso preventiva, determinao de busca e apreenso. No havendo a preveno, usa-se a distribuio, que o sorteio da ao perante os Juzes competentes, determinando qual atuar no processo.
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1. JURISDIO E COMPETNCIA
1.1. Conexo e Continncia A conexo e a continncia (art. 69, inc. V, do CPP) so critrios de modificao da competncia e no de fixao. O art. 76 do CPP estabelece quando a competncia ser determinada pela conexo. Haver conexo quando existir um liame subjetivo (entre as pessoas) ou objetivo (entre os delitos) unindo duas ou mais infraes penais. Nesse caso, as aes sero reunidas e julgadas em conjunto, simultaneus processus. A conexo pode ser:
Art. 76, inc. I, do CPP intersubjetiva quando as infraes houverem sido praticadas: ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas; por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar; por vrias pessoas, umas contra as outras (reciprocidade).
Art. 76, inc. II, do CPP objetiva quando as infraes houverem sido praticadas: para facilitar ou ocultar outras;
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para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas.
A conexo objetiva conseqencial compreende os casos acima descritos, e a conexo objetiva teleolgica aquela que ocorre quando um crime praticado para facilitar ou assegurar a execuo de outro crime.
Art. 76, inc. III, do CPP instrumental ou probatria: quando a prova de uma infrao ou qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao; tem fins probatrios.
O art. 77 do CPP estabelece quando a competncia ser determinada pela continncia.
A continncia pode ser:
Art. 77, inc. I, do CPP subjetiva quando duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao, configurando-se concurso de agentes. Ateno! na conexo intersubjetiva so duas infraes, na continncia subjetiva h apenas uma infrao.
Art. 77, inc. II, do CPP objetiva nos casos dos artigos: art. 70, 1. parte, do CP concurso formal; art. 73, parte final, do CP aberratio ictus (erro na execuo);
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art. 74, parte final, do CP aberratio criminis (resultado diverso do pretendido).
O art. 78 do CPP determina qual o foro prevalente em caso de conexo e continncia: I Competncia do Jri e de outro rgo da jurisdio comum: prevalecer a competncia do Jri. Obs.: se o crime for eleitoral e doloso contra a vida, os processos sero julgados separadamente, no haver a reunio de processos, pois a competncia de ambos fixada na CF/88. II Concurso de jurisdies de mesma categoria:
prepondera o local da infrao qual for cominada pena mais grave (recluso > deteno > priso simples. Se a pena mxima for igual, usa-se a que tem a maior pena mnima);
sendo iguais as penas, prevalece o local onde foi praticado o maior nmero de crimes;
se nenhum desses casos fixar a competncia, utiliza-se o critrio da preveno (ver mdulo VIII, item 1.3.4).
III Concurso entre jurisdies diversas: prevalece a mais graduada. Ex.: TJ e Juiz singular prevalece o TJ. Se a conexo for entre crime de competncia da Justia Estadual e da Justia Federal, para o Prof. TOURINHO so jurisdies de mesma categoria; para a jurisprudncia, a Justia Federal especial em relao Justia Estadual. A Smula n. 122 do STJ decidiu a questo, determinando que: Compete Justia Federal o processo e
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julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, inc. II, a, do CPP. IV Concurso entre Jurisdio Comum e Jurisdio Especial (Militar e Eleitoral): prevalecer a Especial.
No sero reunidos os processos para julgamento em conjunto nos casos do art. 79 do CPP: I concurso entre jurisdio comum e militar Smula n. 90 do STJ Compete Justia Estadual Militar processar e julgar o policial militar pela prtica de crime militar, e Comum pela prtica do crime comum simultneo quele. II concurso entre Justia Comum e Justia da Infncia e Juventude. 1. Supervenincia de doena mental a um dos co-rus; 2. Co-ru revel que no possa ser julgado revelia (infrao inafianvel, no comparece no Tribunal do Jri, citao por edital) e na ciso do julgamento durante a sesso plenria do Jri (art. 461 do CPP).
O art. 80 do CPP determina os casos em que a separao dos processos facultativa, apesar da conexo e continncia:
se as vrias infraes forem praticadas em diferentes condies de tempo e lugar;
se excessivo o nmero de acusados ou para evitar o prolongamento do tempo de priso provisria;
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se, por outro motivo relevante, o juiz julgar conveniente a separao (o juiz tem discricionariedade para determinar isso).
1.2. Perpetuao da Competncia (Perpetuatio Jurisdicionis art. 81 do CPP) A vis atractiva, efeito principal da conexo e continncia, desloca para a competncia de um mesmo julgador os crimes conexos aos de sua competncia. Se o juiz ou o Tribunal absolver ou desclassificar o crime de sua competncia, continuar competente para o julgamento das demais infraes. Ex.: concurso de agentes juiz e escrivo cometem crime de furto. Os dois sero julgados pelo TJ vis atractiva. Se o juiz for absolvido, o escrivo continua a ser julgado pelo TJ. Exceo: no Jri, se o juiz desclassificar, impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a competncia do Jri, remeter o processo ao juiz competente (art. 81, par. n., do CPP). Os crimes conexos ao do Tribunal do Jri, no dolosos contra a vida, sero julgados pelo Juiz Presidente e no pelos jurados (posio predominante da jurisprudncia).
1.3. Art. 82, CPP Avocao de Processos Se, mesmo ocorrendo conexo ou continncia, foram instaurados vrios processos, a autoridade prevalente deve avocar para si os processos que corram perante outros juzes, se ainda no foram julgados em sentena definitiva. Se j houver sentena definitiva, isto , julgamento de mrito, a
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unificao dos processos se dar posteriormente, na execuo, para efeitos de soma ou unificao das penas.
1.4. Art. 83, CPP Preveno Concorrendo dois juzes, igualmente competentes, fixa-se a competncia pela preveno. Ocorre a preveno quando um dos juzes anteceder aos outros na prtica de algum ato do processo ou medida referente a esse, ainda que anterior ao oferecimento da denncia ou queixa.
1.5. Art. 84, CPP Prerrogativa de Funo A competncia pela prerrogativa de funo do STF e dos Tribunais de Justia, relativamente s pessoas que devam, perante eles, responder por crime comum ou de responsabilidade. O foro por prerrogativa de funo no privilgio pessoal, mas sim em razo da funo que exerce. Extinguindo-se a funo, extingue-se a prerrogativa. A razo da prerrogativa de funo garantir a sociedade de eventual parcialidade do julgador, que estaria vulnervel a eventuais presses. A Lei n. 8.038/90 dispe sobre o procedimento para os processos perante o STJ e STF. Antes de receber a denncia ou a queixa, o Tribunal deve notificar a autoridade para apresentar, em 15 dias, a defesa preliminar. oportunidade de defesa para a autoridade. O Tribunal pode, alm de receber ou rejeitar a inicial, julgar improcedente a acusao. No possvel interposio de recurso visando ao reexame de prova.
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Fases do procedimento no Tribunal: 1) oferecimento da denncia ou queixa; 2) defesa preliminar; 3) recebimento da denncia ou queixa, com fundamentao; 4) citao; 5) interrogatrio; 6) depoimento; 7) audincia de instruo; 8) diligncias; 9) alegaes finais; 10) sentena. Se a infrao for cometida:
Por quem tem prerrogativa de funo (ex.: prefeito) e uma pessoa sem qualquer prerrogativa, ambos sero julgados pelo TJ, pela continncia.
Por duas pessoas que tm prerrogativa de funo, p. ex., prefeito (TJ) e senador (STF). So competncias fixadas pela CF/88, no podendo ser reunidas para o julgamento em conjunto, pois a continncia prevista no CPP infraconstitucional; ocorrer, portanto, a disjuno.
A competncia para oferecer a denncia do Procurador-Geral da Repblica (PGR), quando for competente o STF, e do Procurador-Geral da Justia (PGJ), quando for competente o TJ. Se um agente com prerrogativa de funo comete crime doloso contra a vida, ter dois foros estabelecidos na CF/88. Prevalece o da prerrogativa de funo, pela especialidade. Se for prerrogativa de funo estabelecida em Lei Ordinria, prevalece o Jri, que previsto na Constituio. A Constituio Estadual fixa que a competncia para julgar o ViceGovernador ser do TJ. Se Vice-Governador comete crime doloso contra a vida (competncia prevista na CF/88), qual competncia prevalece? H duas posies:
prevalece a competncia do Jri, conforme previsto na CF/88;
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o STF entende que h um paralelismo entre a regra fixada na Constituio Estadual e na Constituio Federal. A CF/88 prev para o Vice-Presidente a competncia do STF, logo, para o Vice-Governador a competncia do TJ.
Vice-Presidente STF autoridade federal. Vice-Governador TJ autoridade estadual.
Importante: A prerrogativa de funo vigora enquanto durar o exerccio do cargo ou de funo, independentemente do momento em que foi praticado o delito. Ex. 1: uma pessoa pratica um crime, o processo se inicia perante juiz comum. O infrator, ento, eleito deputado federal. O processo, j em andamento, ser remetido para o STF. Se o processo no alcana seu fim e acaba o mandato, retorna para o juiz comum. Ex. 2: se um deputado federal, durante o exerccio do mandato, comete um crime, ser julgado pelo STF. Se o processo no alcana seu fim e o mandato acaba, ser remetido para o juiz comum. Ainda que o crime seja praticado em outra unidade da Federao, a competncia continua sendo a do Tribunal que tem competncia para julg-lo.
1.6. Tribunal Competente para Julgar Crimes Comuns O STF tem competncia para julgar em todas as infraes penais (crimes e contravenes) e em crimes eleitorais:
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Presidente e Vice-Presidente da Repblica; Ministros de Estado; Ministros de Tribunais Superiores e Tribunal de Contas da Unio; Comandantes da Marinha, Exrcito e Aeronutica; Parlamentares federais; Agentes diplomticos; Procurador-Geral da Repblica.
O Advogado-Geral da Unio no est relacionado no art. 102 da CF/88, mas a doutrina entende que seu cargo tem a mesma hierarquia dos Ministros de Estado, portanto, tambm deve ser julgado pelo STF. Hoje, Medida Provisria j decidiu que tem foro especial.
O STJ tem competncia para julgar em todas as infraes penais, salvo nos crimes eleitorais (nesse caso, cabe ao TSE apreciar a questo):
Governador; Desembargadores; Membros do TRF, TRE e TRT, TSE, Tribunal de Contas do Estado, Tribunal de Contas do Municpio, MP da Unio que oficiem perante Tribunais.
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O TRF tem competncia para julgar em todas as infraes penais, salvo nos crimes eleitorais:
Juzes federais da rea de sua jurisdio; Juzes do Trabalho; Juzes militares; Prefeito Municipal, nos crimes de competncia da Justia Federal.
Ao TRE compete julgar, nos crimes eleitorais:
Juzes federais e estaduais; Membros do MP da Unio e dos Estados; Prefeitos, nos crimes eleitorais.
O TJ tem competncia para julgar:
Juzes de Direito; Juzes da Justia Militar estadual e juzes de Alada; Membros do MP estadual, salvo nos crimes eleitorais; Prefeitos municipais.
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Ateno: Prefeito Municipal:
TJ crime comum; TRE crime eleitoral; TRF crimes de competncia da Justia Federal.
Juiz de Direito e MP estadual:
TJ crime comum; TRE crime eleitoral.
Juiz federal:
TRF crime comum; TRE crime eleitoral.
A Constituio Estadual de So Paulo estabelece foro especial no TJ para:
Vice-Governador; Deputado estadual; Secretrio de Estado; Procurador-Geral de Estado PGE;

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Comandante-Geral da Polcia Militar; Delegado-Geral.
Todas essas autoridades, se cometerem crime federal, sero processadas no TRF. o entendimento do STF. Tribunal de Justia Militar tem competncia para julgar em crimes militares Constituio Estadual de So Paulo:
Comandante-Geral da Polcia Militar; Chefe da Casa Militar.
O MP do Distrito Federal atua perante a Justia Distrital. Se um de seus membros comete um crime, ser julgado pelo TRF da 1. Regio; isso porque ramo do MP da Unio, apesar de atuar na Justia Distrital.
1.7. Exceo da Verdade ou Defesa da Verdade (art. 85 do CPP) Nos processos por crime contra a honra, em que o querelante tiver foro especial no STF ou no TJ, a esses caber o julgamento da exceo da verdade. No cabe a oposio de exceo da verdade:
Na calnia: se o fato imputado a algum for crime de ao penal privada, e ele no for condenado;
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fato imputado a Presidente da Repblica ou Chefe de Governo estrangeiro;
se, do crime imputado, embora de ao penal pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
A exceo da verdade questo prejudicial homognea, pois anterior ao mrito e pode ser objeto de processo autnomo. Deve ser oposta quando da defesa prvia; mas para alguns esse prazo no fatal, pois questo de mrito, e o prazo fatal caracterizaria o cerceamento de defesa. H posicionamentos contrrios. Oposta a exceo, o querelante tem dois dias para contest-la. Poder arrolar no mximo oito testemunhas. Se na queixa j tiver arrolado quatro testemunhas, poder arrolar mais quatro na contestao da exceo, at completar o nmero legal. Isso porque, embora o crime seja punido com deteno, o rito ordinrio. Conforme o art. 85, do CPP, a exceo ser julgada pelo Tribunal competente. Se o Tribunal julga procedente a exceo, o mrito ser julgado improcedente. Se julga improcedente a exceo, o mrito ser julgado procedente ou improcedente. Obs.: o Tribunal s faz o julgamento da exceo, as testemunhas so ouvidas em 1. instncia. Depois de julgar a exceo, o Tribunal devolve o processo para ser julgado, em 1. instncia, o mrito.
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1. QUESTES E PROCESSOS INCIDENTES
O Cdigo de Processo Penal fala inicialmente das questes incidentes e posteriormente do processo incidente. Regula, na realidade, apenas uma espcie de questo incidente, prevista nos arts. 92 a 94 do Cdigo de Processo Penal as denominadas questes prejudiciais. Questes prejudiciais so todas as questes de fato e de direito que, por necessidade lgica, devem ser analisadas antes da questo principal e podem, em tese, ser objeto de processo autnomo. Etimologicamente prejudicial significa pre-iudicate, isto , julgar primeiro. A questo deve ser julgada em primeiro lugar, antes da questo principal. Ex: um acusado de bigamia (art. 235 do CP) alega que seu casamento nulo. A validade ou no do casamento a questo prejudicial que deve ser decidida antes do mrito, pois influi diretamente na deciso. A questo prejudicial condiciona a questo prejudicada; a prejudicada est irrecusavelmente subordinada prejudicial. Caractersticas da questo prejudicial:
Anterioridade lgica: a questo prejudicial sempre anterior prejudicada. No porque surgiu primeiro na discusso processual, mas por ser logicamente anterior. Primeiro decide-se ou aguarda-se a deciso da questo incidente e, posteriormente, julga-se o mrito.
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Necessariedade: a questo prejudicial sempre subordina o exame da questo principal. O mrito no pode ser decidido sem antes enfrentar a questo prejudicial.
Autonomia: a questo prejudicial sempre pode ser, em tese, objeto de processo autnomo.
Questo preliminar diferente de questo prejudicial. Questo preliminar toda alegao que versa sobre pressupostos processuais ou condies da ao. O professor MIRABETE nos ensina que ambas so espcies do gnero questes prvias. Apresentam caractersticas em comum: anterioridade lgica e necessariedade. Mas apresentam diferenas importantes: a questo prejudicial refere-se a direito material e a preliminar refere-se a direito processual. Tambm se diferem no tocante autonomia. Somente as prejudiciais podem ser objeto de processo autnomo, as preliminares no. Ex: falta de citao uma questo preliminar no se ajuza processo autnomo para discutir. Classificao das questes prejudiciais:
a) Quanto ao grau: total ou parcial A questo prejudicial total aquela que condiciona a existncia da questo principal. Refere-se a uma das elementares da infrao penal. A questo prejudicial parcial se refere a circunstncias do tipo penal.
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b) Quanto ao carter: homognea ou heterognea A questo prejudicial homognea aquela do mesmo ramo do Direito da questo principal. A questo prejudicial heterognea aquela que pertence a ramo do Direito distinto da questo principal.
c) Quanto aos efeitos: obrigatria ou facultativa
Obrigatria: a questo que, uma vez presente, obriga a suspenso do processo at o julgamento da questo incidental. Sempre versa sobre questo de estado civil das pessoas.
Facultativa: aquela que no obriga a suspenso do processo principal, mas h nela controvrsia de difcil soluo. Ex: acusado de crime contra o patrimnio alega ser o legtimo possuidor. So caractersticas da prejudicial facultativa que no esto presentes na obrigatria: existncia de ao civil em andamento; inexistncia de limitao prova, na lei civil, acerca da questo prejudicial.
Observaes:
Se a prejudicial for obrigatria o processo penal ficar suspenso por tempo indeterminado. Se facultativa, o juiz dever estabelecer prazo para suspenso que poder ser prorrogado a seu critrio.
Durante a suspenso do processo, fica suspenso o prazo prescricional. Apesar da suspenso do processo, o juiz criminal poder inquirir testemunhas ou determinar produo de provas que considere urgente.
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A deciso que determina a suspenso do processo por questo prejudicial comporta recurso em sentido estrito. (art. 581, inc. XVI, CPP). Se a deciso indefere o pedido de suspenso e a prejudicial for obrigatria, cabe correio parcial ou habeas corpus; se for questo prejudicial facultativa, o juiz tem discricionariedade para decidir.
As questes prejudiciais devem causar no juiz dvida sria e fundada.
2. EXCEES
Exceo a defesa indireta do processo penal, que visa extinguir a ao penal ou retardar seu exerccio. Recai sobre os pressupostos processuais ou as condies da ao. Se a exceo visar extinguir a ao penal, denominada peremptria. Se visar retardar seu julgamento, denominada dilatria.
2.1. Exceo de Suspeio (Dilatria) Se o juiz da causa se enquadrar em uma das situaes de suspeio, previstas no art. 254 do Cdigo de Processo Penal, e no se declarar suspeito espontaneamente, a parte pode argir a exceo de suspeio. Se existir alguma causa de impedimento (art. 252 do CPP) ou incompatibilidade (art. 253 do CPP), tambm deve ser argida por meio de exceo.
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A exceo pode ser argida tambm contra o membro do Ministrio Pblico e os sujeitos processuais secundrios (perito, intrprete, serventurio da Justia). Procedimento da exceo de suspeio: Inicia-se por petio em que devem constar os motivos e as provas da suspeio. Tem legitimidade para argir: o autor, quando do oferecimento da denncia ou a queixa, e o ru (ou seu defensor com poderes especiais), no momento da defesa. Se a suspeio for superveniente, a parte tem que se manifestar, nos autos, no primeiro momento em que puder. A parte no argir no momento oportuno equivaler a reconhecer a capacidade moral do juiz. P: O assistente de acusao tem legitimidade para argir a suspeio do juiz? R: O art. 271 do CPP relaciona as funes do assistente e nada fala sobre essa possibilidade. Para o Professor MIRABETE, o rol taxativo, no podendo argir. Para TOURINHO , o assistente tem interesse processual na imparcialidade do juiz, devendo ser reconhecida a ele essa possibilidade.
Depois de argida a suspeio em petio inicial, os autos so encaminhados ao juiz, que pode reconhec-la ou no. Se o juiz reconhece, remete os autos para seu substituto legal, anulando os atos j praticados. O processo volta a correr perante o novo juiz. Se o juiz no reconhece, determina a autuao da exceo. O juiz excepto ter trs dias para contestar a exceo, juntando testemunhas e
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ouvindo testemunhas. Os autos so remetidos ao TJ, em 24h, para serem julgados pela Cmara Especial. Caso o TJ decida pela improcedncia do pedido, ir indeferir liminarmente a exceo. Se decidir pela relevncia da argio, determinar o processamento da exceo. O Tribunal comunicar o excepto e o excipiente, ouvir as testemunhas arroladas e julgar, independente de novas alegaes. Se o Tribunal julgar procedente a exceo, remeter os autos ao substituto legal, determinar a anulao dos atos j praticados e, se entender que houve erro inescusvel (indesculpvel) do juiz excepto, poder conden-lo nas custas da exceo. Obs: no Estado de So Paulo a Lei Estadual n. 9452/85 isenta o pagamento de custas no processo penal. Se o Tribunal de Justia julgar improcedente, determinar a continuidade normal do processo e condenar o excipiente ao pagamento de multa, se agiu de m-f visando tumultuar o processo. Smula n. 234, Superior Tribunal de Justia: A participao de membro do MP na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia. Se o Promotor foi testemunha, no pode participar da ao penal.
2.2. Exceo de Suspeio de Jurado Instalada a sesso de julgamento com 15 jurados no mnimo, 7 formaro o Conselho de Sentena.
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No Jri as partes podem recusar jurados. Podem fazer trs recusas peremptrias, isto , sem justificao, e podero recusar tantos quanto necessrio, desde que justificado. Se o juiz no aceitar a recusa, o jurado tomar parte no Conselho de Sentena.
2.3. Suspeio de Autoridade Policial Conforme determina o art. 107 do Cdigo de Processo Penal, as partes no podem argir a suspeio de autoridade policial. Isso porque o inqurito policial um instrumento inquisitivo. O prprio delegado, entretanto, poder declarar-se suspeito.
Ateno! Enquanto se processa a exceo, o processo principal flui normalmente. Exceo: diante da exceo de suspeio, se a parte contrria considerar relevante a argio, o processo ser suspenso. Ex.: a defesa concorda que a argio de exceo de suspeio feita pelo Ministrio Pblico plausvel, tem fundamento. Sob pena de ser declarada posteriormente a nulidade dos atos j praticados, o processo ser suspenso.
2.4. Exceo de Incompetncia do Juzo O Cdigo no distingue se a incompetncia absoluta ou relativa. H dois sistemas para argir a incompetncia do Juzo:
perante o prprio juiz ,e esse declina sua competncia;
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perante o rgo superior para que esse, decidindo a questo, iniba a participao daquele juiz no processo e remeta ao juiz competente.
No Brasil, vigora o primeiro sistema. O prprio juiz vai declinar de sua competncia. O art. 109 do Cdigo de Processo Penal determina que, se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, declar-lo- nos autos, haja ou no alegao da parte, prosseguindo-se na forma do artigo anterior. A incompetncia absoluta e a relativa podem ser reconhecidas de ofcio pelo juiz. A incompetncia absoluta tem um versar sobre regime jurdico mais severo por
questes de interesse pblico. A incompetncia relativa se
preocupa em atender a convenincia da parte. Ex: o lugar da consumao do delito facilita busca de provas. No s interesse da parte. H tambm interesse pblico. A exceo de incompetncia do Juzo s pode ser argida pela defesa, pois foi o autor quem ajuizou a ao perante o Juzo incompetente. Se o Ministrio Pblico percebe que o processo foi distribudo para um Juzo incompetente, deve pedir a declinao do juiz e no oferecer a denncia. Argir na condio de fiscal da lei. A argio deve ser feita no prazo de trs dias da defesa prvia. Se a incompetncia for absoluta, poder ser feita posteriormente. Procedimento da exceo de incompetncia:
A exceo autuada em apartado.

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Ouve-se o representante do Ministrio Pblico. juiz decide. Se pela procedncia, remete os autos ao juiz competente. Dessa deciso cabe recurso em sentido estrito (art. 581, inc. III, do CPP). No interposto recurso, os autos so remetidos ao juiz competente. Esse novo juiz no obrigado a concordar com essa declinao, podendo tambm ele suscitar o conflito de jurisdio ou competncia. Se decidir pela improcedncia, no caber recurso. Caber habeas corpus ou argio em preliminar de apelao (futuramente).
Conforme o art. 567 do Cdigo de Processo Penal a incompetncia do Juzo anula somente os atos decisrios. Dessa forma somente os atos instrutrios sero ratificados pelo juiz competente, os atos decisrios sero anulados.
Ateno! A Jurisprudncia entende que o recebimento da denncia ou da queixa no tem carga decisria; pode, portanto, ser ratificado. Princpio da conseqencialidade: se o recebimento da denncia ou da queixa fosse nulo, todo o processo estaria perdido. A Jurisprudncia, por isso, admite tranqilamente a ratificao do recebimento da denncia ou queixa. O recebimento da denncia ou queixa interrompe a prescrio. Se foi recebida pelo juiz incompetente e depois ratificada pelo juiz competente, qual interrompe a prescrio? A ratificao do juiz competente que interrompe a prescrio. Essa regra aplica-se para qualquer incompetncia, inclusive ratione materiae.
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Se a regra de competncia violada estiver disposta na Constituio Federal de 1988, os atos praticados perante o juiz incompetente so considerados inexistentes. No tem como ratificar. A deciso que julga procedente a exceo recorrvel. Cabe recurso em sentido estrito. Salvo a deciso que decide exceo de suspeio, a qual irrecorrvel.
2.5 Exceo de Ilegitimidade de Parte So partes ilegtimas em Processo Penal:
Ministrio Pblico, se oferecer denncia em crime de ao penal privada.
querelante, se oferecer queixa em crime de ao penal pblica. querelante incapaz (a vtima deve ser maior de 18 anos). Algum que se diz representante do ofendido em crime de ao penal privada, mas no .
A ilegitimidade pode ser ad causam ou ad processum. A ilegitimidade ad causam refere-se a condio da ao, ocorre se o Ministrio Pblico oferece queixa e o querelante oferece denncia. A ilegitimidade ad processum ocorre se o querelante incapaz ou o representante do ofendido no o representante legal.Tratando-se de ilegitimidade de causa ou de processo, o instrumento para argir exceo de ilegitimidade.
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O reconhecimento da ilegitimidade ad causam acarreta a nulidade absoluta do processo. O reconhecimento da ilegitimidade ad processum acarreta a nulidade relativa do processo, admitindo a convalidao, nos termos do art. 568 do Cdigo de Processo Penal.
2.6. Exceo de Litispendncia e Coisa Julgada A exceo de litispendncia e coisa julgada baseia-se na proibio de uma mesma pessoa ser processada mais de uma vez pelos mesmos fatos (nen bis in idem ). Ser argida a exceo de coisa julgada quando o ru j foi julgado em definitivo sobre um fato e proposta nova ao com base no mesmo fato j julgado. Ser argida exceo de litispendncia quando existirem duas aes penais em curso, processando o mesmo ru pelo mesmo fato. Se um mesmo fato apurado em dois inquritos penais, no h litispendncia. Instaurado inqurito policial com ao j em curso, sem ser por requisio do juiz ou do Ministrio Pblico, para colher diligncias complementares, caracteriza-se constrangimento ilegal, sanvel por habeas corpus. Havendo duas aes iguais, uma delas ser excluda. Exclui-se a segunda. Para determinar qual a primeira ao, usa-se o critrio do art. 219, Cdigo de Processo Civil, examinando em qual delas ocorreu primeiro a citao vlida. O Supremo Tribunal Federal definiu que, se algum absolvido como autor, poder ser novamente denunciado como partcipe. Desde que no sejam
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alegados os mesmos fatos pelos quais j foi acusado; a descrio ftica deve ser outra. H quem entenda que, se algum foi absolvido, no pode ser pelo mesmo crime novamente processado. Leva-se em conta o fato concreto, no importa a conduta descrita; se foi absolvido pelo fato, no pode novamente ser processado. Para fins de concurso pblico, usar a posio do Supremo Tribunal Federal.
3. CONFLITO DE JURISDIO
O correto seria dizer conflito de competncia. A prpria Constituio Federal de 1988 fala dessa maneira. O objetivo preservar o juiz natural. H dois tipos de conflito de jurisdio:
Conflito positivo de competncia: ocorre quando dois ou mais Juzos ou Tribunais se consideram ao mesmo tempo competentes para o exame de determinada causa.
Conflito negativo de competncia: ocorre quando dois ou mais Juzos ou Tribunais se consideram ao mesmo tempo incompetentes para o exame de determinada causa.
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Tambm ocorre conflito de jurisdio quando houver divergncia quando unidade de processo, seja sua juno ou sua separao. O conflito de competncia pode ser suscitado:
pelas partes, por requerimento art. 115, do Cdigo de Processo Penal;
por representao do juiz.
O conflito deve ser suscitado de forma escrita e fundamentado, com cpias da alegao, art.116, do Cdigo de Processo Penal . O relator recebe o processo, determina que os Juzos envolvidos prestem informaes. Com as informaes, colhe o parecer do Ministrio Pblico em segunda instncia (Procurador Geral). O conflito ento julgado. Para o conflito positivo, o procedimento tem forma prpria, por meio de instrumento que remetido ao Tribunal. Como o processo continua tramitando, a suspenso ou no dos atos processuais depende do relator do Tribunal. No conflito negativo, os prprios autos nos quais se suscita o conflito so encaminhados ao Tribunal. O processo fica suspenso at a deciso do Tribunal. Competncia para julgar os conflitos:
Cabe ao Supremo Tribunal Federal dirimir conflito envolvendo Tribunais Superiores. Se envolver o prprio Supremo Tribunal Federal e outro Tribunal, no h conflito; o Supremo Tribunal Federal d palavra final. Se o conflito envolver Tribunais Superiores ou um Tribunal e um juiz , cabe tambm ao Supremo Tribunal Federal
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dirimir. Ex.: Superior Tribunal de Justia X juiz de 1. grau, Superior Tribunal de Justia X Tribunal Regional Federal.
Cabe ao Superior Tribunal de Justia dirimir conflito envolvendo Tribunal Estadual ou Tribunal Regional Federal e um Juzo a ele no vinculado. Ex.: Tribunal de Justia de So Paulo X juiz do Rio de Janeiro.
Cabe ao Tribunal Regional Federal dirimir conflitos entre juzes federais da mesma regio. Se for regio diferente, cabe ao Supremo Tribunal de Justia. Cabe tambm ao Tribunal Regional Federal julgar conflito entre juiz federal e juiz estadual com competncia federal (ex.: art. 27 da Lei n. 6.368/76) Smula n. 3 do STJ .
Cabe ao Tribunal Regional Eleitoral dirimir conflito envolvendo Juzos eleitorais do mesmo Estado. De Estados diferentes, cabe ao Tribunal Superior Eleitoral.
Cabe ao Tribunal de Justia dirimir conflitos entre juzos estaduais do mesmo Estado e Tribunal de Alada (no mbito penal s cabe ao Tribunal de Alada Criminal), ou Tribunal e juiz.
Entre Tribunal de Justia e Tribunal de Alada Criminal, no h conflito. Conforme dispe a Smula n. 22 do Superior Tribunal de Justia (no h conflito de competncia entre o Tribunal de Justia e Tribunal de Alada do mesmo Estado-membro), a competncia do Tribunal de Justia.
Cabe ao Tribunal de Alado Criminal resolver conflitos entre Juzos de primeiro grau quando for sua a competncia recursal.
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4. INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL ART. 149, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
O incidente de insanidade mental instaurado quando houver dvida sobre a sade mental do acusado. Pode ser instaurado no inqurito policial ou na ao penal, mas somente instaurado por ordem judicial. A percia psiquitrica realizada no inqurito policial s pode ser instaurada pelo juiz. Se o delegado percebe a insanidade, representa autoridade judiciria o incidente de insanidade mental, conforme art. 149, 1., do Cdigo de Processo Penal. O incidente pode decorrer do requerimento das seguintes pessoas:
Ministrio Pblico; defensor; curador; cnjuge, ascendente, descendente e irmo.
Observao: O incidente pode tambm ser instaurado de ofcio. P: No interrogatrio o juiz percebe a insanidade mental do acusado. Seu defensor junta ao processo a interdio, no cvel, do acusado; ainda assim deve-se realizar o incidente de insanidade mental? R: O incidente instaurado quando h dvida sobre a sade mental e para verificar se na poca dos atos era o indivduo imputvel ou inimputvel, conforme art. 26, par. n. do Cdigo Penal. No basta a doena mental, precisa
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saber se em virtude dela, ao tempo da ao ou
omisso, era incapaz de
entender o carter ilcito da infrao. A interdio no cvel irrelevante para o processo penal. A percia penal visa verificar a imputabilidade.
Procedimento do incidente de insanidade mental: O incidente autuado em apartado (art. 153, CPP), o juiz expede portaria de instaurao e nomeia curador. Se j houver processo em andamento, esse ficar suspenso at julgamento do incidente. Determina o juiz que as partes elaborem quesitos. Com os quesitos, realizada a percia psiquitrica. O prazo para realizao do exame de 45 dias, prorrogvel por igual perodo, conforme. art. 150, 1., Cdigo de Processo Penal. As partes examinam o laudo, se estiver regular, o juiz homologar. A homologao do laudo no significa concordncia. A homologao diz respeito somente quanto aos aspectos formais. O juiz no est vinculado ao laudo, em razo do princpio do livre convencimento do juiz. O laudo pode concluir pela:
imputabilidade; semi-imputabilidade, cf. art. 151, do Cdigo de Processo Penal; inimputabilidade, art. 151, do Cdigo de Processo Penal; doena mental superveniente, cf. art. 152, do Cdigo de Processo Penal.
Se o laudo decidir pela imputabilidade, prossegue o processo que estava suspenso, dispensando-se o curador que foi nomeado. Se concluir pela semi16/17
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imputabilidade, o processo segue com o curador nos autos. Concluindo pela doena mental superveniente, o processo continuar suspenso. A prescrio continuar at sobrevir o prazo prescricional ou sanar a doena mental. A falta de nomeao de curador gera nulidade absoluta.
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1. DA PROVA
1.1. Conceito Prova todo elemento trazido ao processo, pelo juiz ou pelas partes, destinado a comprovar a realidade de um fato, a existncia de algo ou a veracidade de uma afirmao. Sua finalidade fornecer subsdios para a formao da convico do julgador.
1.2. Objeto de Prova So objetos de prova os fatos principais e secundrios capazes de influenciar a responsabilidade criminal do ru, a aplicao da pena e a medida de segurana. Alguns fatos, entretanto, no podem ser objetos de prova. So eles:
o direito no pode ser objeto de prova, pois o juiz o conhece; salvo se for direito consuetudinrio, estrangeiro, estadual ou municipal;
os fatos axiomticos, isto , aqueles fatos evidentes. O fato axiomtico diferente do fato notrio, que aquele de conhecimento geral, que faz parte da histria e refere-se a fatos polticos, sociais ou fenmenos da natureza;
os fatos irrelevantes,
aqueles incapazes de influenciar a
responsabilidade criminal do ru, no caso concreto.
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os fatos sobre os quais incida presuno absoluta iuris et de iure. Ex.: o inimputvel recebe medida de segurana, absolvio imprpria. Tem como pressuposto a periculosidade, pois a medida de segurana aplicada apenas aos rus perigosos. No h necessidade de percia para confirmar sua periculosidade.
No Processo Penal, os fatos incontroversos tambm so objetos de prova; no se aplica a regra do Processo Civil, pois o que se discute no Direito Penal o direito liberdade.
1.3. Classificao das Provas
Prova Direta: refere-se diretamente ao tema probandu. Ex.: testemunha presencial, exame de corpo de delito.
Prova Indireta: refere-se indiretamente ao tema probandu. Ex.: libi apresentado pelo acusado.
Prova Pessoal: a prova emana de uma pessoa. Ex.: interrogatrio, testemunha.
Prova Documental: a prova produzida por escrito. Ex.: laudo pericial. Prova Material: refere-se a objetos. Ex.: instrumentos do crime, arma do crime.
Prova Plena: a prova que conduz a um juzo de certeza.
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Prova No Plena: a prova que conduz a um juzo de probabilidade. Para a deciso de pronncia, aceita-se a prova no plena, mas para a condenao necessria a prova plena.
1.4. Meios de Prova Meios de prova so os mtodos por meio dos quais a prova pode ser levada ao processo. Os meios de prova podem ser:
nominados: so os documentos, acareaes, reconhecimento de pessoas e objetos, interceptao telefnica, interrogatrio. So todos os meios de prova previstos na legislao;
inominados: so aqueles meios de prova que no esto previstos expressamente na legislao. Ex.: juntar fita de vdeo, com um programa de TV em que o acusado aparece, para mostrar aos jurados.
1.5. Sujeitos da Prova Os sujeitos da prova so as pessoas incumbidas de levar ao juiz os meios de prova. So as testemunhas, com o depoimento; o ru, com o interrogatrio; e o perito, com o laudo.
1.6. Princpios Relativos Prova
Princpio da Comunho da Prova: uma vez trazida aos autos uma prova, ela se incorpora ao processo. Por essa razo, a prova trazida por uma das partes, pode ser usada pela parte contrria. Alm disso, uma
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vez admitida a prova, para que a parte desista dela, deve haver anuncia da parte contrria.
Princpio da Audincia Contraditria: parte contrria sempre deve ser dado o direito de impugnar a prova produzida pelo ex adverso.
Princpio da Liberdade dos Meios de Prova: no Processo Penal so admitidos todos os meios de prova, nominados ou inominados, salvo as provas ilcitas ou as provas ilegtimas.
Prova ilcita a prova produzida com desrespeito regra de direito material. Ex.: confisso mediante tortura. Prova ilegtima a prova produzida com desrespeito regra de Direito Processual. Ex.: exibio em plenrio de documento do qual no foi dado cincia parte contrria, com pelo menos trs dias de antecedncia. Teoria sobre as provas ilcitas: A rvore dos frutos envenenados. A prova, ainda que lcita, mas decorrente de outra prova ilcita, tambm considerada ilcita. Ex.: o ru, mediante tortura, confessa e aponta trs testemunhas. Essas testemunhas so chamadas a Juzo. A oitiva dessas testemunhas, apesar de lcita, ser considerada ilcita, pois originou-se de uma prova ilcita. No poder ser aceita.
1.7. nus da Prova O nus da prova o encargo que recai sobre as partes, impondo-lhes o dever de provar algo, sob pena de suportar uma situao processual adversa.
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A acusao deve fazer prova da autoria e da materialidade do delito. Deve fazer prova plena desses elementos. Compete, ainda, acusao fazer prova do elemento subjetivo, isto , do dolo da ao ou do elemento normativo, ou seja, a culpa: provar que o agente agiu com imprudncia, negligncia ou impercia. A defesa deve provar os fatos impeditivos (excludentes de ilicitude), extintivos (causas de extino da punibilidade) ou modificativos (desclassificao ou causas de diminuio da pena) do direito do autor. A defesa no precisa produzir prova plena, basta o juzo de probabilidade.
1.8. Sistema de Apreciao da Prova Sistema Primitivo (hoje j est abandonado). Utilizavam-se dois sistemas: o sistema religioso e o sistema tnico-pago. O sistema religioso invocava a divindade para apreciar as provas, qualquer que fosse o julgamento. No sistema tnico-pago, a apreciao das provas era feita de forma emprica, sem qualquer regra. Sistema Moderno. So trs os sistemas modernos:
Sistema da ntima convico ou da certeza moral do julgador. Nesse sistema, a deciso ficava a cargo do juiz, que decidia com base em regras, porm, no havia necessidade de fundamentao do julgamento. Ensejou abusos.
Sistema da prova legal ou da certeza moral do legislador. Nesse sistema, a lei preestabelecia os critrios para julgamento. Preestabelecia o valor de cada prova.
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Sistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional do juiz. Nesse sistema, o julgador tem liberdade para decidir, porm, com a obrigao de fundamentar seu julgamento.
No Brasil, o Cdigo de Processo Penal adota o sistema do livre convencimento motivado. A exceo para o Tribunal do Jri. Os jurados, quando julgam, no justificam, sob pena de ser anulado o Jri.
1.9. Provas em Espcie 1.9.1. Provas periciais A percia um exame realizado por quem tem conhecimento tcnico, cientfico ou artstico. Natureza jurdica: um meio de prova nominado. Seu valor probatrio idntico ao dos demais meios de prova. A percia pode ser realizada a qualquer momento, desde o Inqurito Policial at a execuo. A percia realizada no inqurito determinada pela autoridade policial, salvo a percia de insanidade mental, que somente pode ser determinada pelo juiz. A percia realizada na instruo processual determinada pela autoridade judicial. O perito um sujeito processual secundrio. No podem ser peritos: os menores de 21 anos, os analfabetos, aqueles sujeitos interdio temporria de direitos, aqueles que j se manifestaram sobre o objeto da percia. O perito pode ser um funcionrio pblico concursado. o perito oficial. Ou pode ser o perito particular, nomeado para fazer uma determinada percia, chamado de perito no-oficial ou perito louvado. Em regra, as percias so feitas pelos peritos oficiais, apenas em sua ausncia que a percia realizada pelo perito louvado.
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O perito louvado nomeado pela autoridade policial ou judiciria. Assim que assume o encargo, o perito deve prestar o compromisso de bem e fielmente cumprir suas funes. Deve portar diploma de curso superior, de preferncia na rea do exame. As partes no podem interferir na nomeao dos peritos. No h no Processo Penal a figura do assistente tcnico. As partes podem requerer, particularmente, uma percia e junt-la aos autos. Na percia realizada por precatria, quem nomeia o perito o juiz deprecado. Salvo na Ao Penal Privada em que, havendo acordo entre querelante e querelado, a nomeao ser feita pelo juiz deprecante (art. 177 do CPP). O laudo pericial deve conter: introduo, histrico, informaes que antecedem percia, descrio minuciosa do objeto, fundamentao, respostas aos quesitos e concluso. Sempre a percia deve ser realizada por dois peritos. O juiz, ao apreciar o laudo pericial, no obrigado a acat-lo, mas, para afast-lo, deve faz-lo fundamentadamente. O Exame de Corpo de Delito o exame pericial obrigatrio, destinado a comprovar a materialidade das infraes penais que deixam vestgios, isto , infraes no transeuntes. Sua falta acarreta a nulidade absoluta do processo. Pode ser: direto, quando examina diretamente os vestgios do crime (ex.: cadver); ou indireto, quando se analisa outra prova que levar mesma concluso (ex.: os peritos no examinam a vtima, mas a ficha hospitalar). Excepcionalmente, na falta do corpo de delito, esse exame pode ser suprido pela prova testemunhal. A confisso nunca supre a falta do exame de corpo de delito. O Exame Necroscpico o exame pericial realizado em cadver. Seu objetivo determinar a causa da morte. S pode ser realizado seis horas aps o bito. Ser dispensado em caso de morte natural ou morte violenta.
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Laudo
ou exame
complementar
qualquer
percia
que
vise
complementar a percia anteriormente realizada. No caso de leso corporal grave, a percia complementar deve ser realizada logo depois dos 30 dias da ocorrncia do delito.
1.9.2. Interrogatrio Interrogatrio o ato processual por meio do qual o acusado ouvido pelo juiz. Envolve o direito de presena e o direito de audincia. O direito de presena o direito de acompanhar os atos processuais, e o direito de audincia o direito de ser ouvido. Para o ru presente, o interrogatrio um ato indispensvel e sua falta acarreta a nulidade absoluta. Ru presente sem interrogatrio, somente nos casos do Cdigo Eleitoral e na Lei de Imprensa, em que o ru s ser interrogado se desejar. O interrogatrio pblico, oral (salvo para o mudo, o surdo e o surdomudo), personalssimo, individual e privativo entre o juiz e o ru. O ru tem o direito constitucional (art. 5, inc. LXIII, da CF/88) de permanecer em silncio. Se optar por responder, no estar obrigado a dizer a verdade. Pode mentir sobre fato. A mentira do ru s ser considerada crime se fizer auto-acusao falsa. Conforme o Provimento n. 84 do Conselho Superior da Magistratura do Estado de So Paulo, o ru pode ser citado e interrogado por precatria. O interrogatrio ser feito pelo juiz deprecado. Vlido somente no Estado de So Paulo.
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O interrogatrio on line ainda visto com cautelas, pois o interrogado pode estar sofrendo algum tipo de coao que o juiz pode no perceber. A jurisprudncia j aceitou, excepcionalmente. No interrogatrio do menor de 21 anos, doente mental ou silvcola inadaptado, ser necessria a presena de um curador.
1.9.3. Confisso A confisso ocorre com a admisso, pelo ru, da autoria dos fatos a ele imputados. A confisso no meio de prova, a prpria prova. No se prova a materialidade do delito pela confisso. A confisso se refere apenas autoria. A confisso perante a autoridade judicial configura uma atenuante. A confisso pode ser:
simples: o ru admite a autoria de fato nico; complexa: quando o ru admite autoria de fato mltiplo; qualificada: o ru admite autoria dos fatos a ele imputados, mas alega algo em seu benefcio;
judicial: feita em Juzo; extrajudicial: qualquer confisso feita fora do Juzo, no Inqurito Policial;
explcita: admite a autoria dos fatos; implcita: no admite a autoria, mas realiza atos que levam indiretamente concluso que ele o autor do delito. Ex.: paga indenizao vtima, repara os danos causados.
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A confisso um ato personalssimo, livre, espontneo, divisvel (o juiz no obrigado a acatar a confisso como um todo, podendo acat-la parcialmente) e retratvel. Ocorre a confisso delatria quando um co-ru, no interrogatrio, imputa a outro acusado a responsabilidade pela prtica do crime.
1.9.4. Prova testemunhal Testemunha toda pessoa, estranha ao processo e eqidistante das partes, chamada em Juzo para depor sobre os fatos que caram sobre seus sentidos. A testemunha pode ser:
direta ou de visu: depe sobre os fatos que presenciou teve contato direto;
indireta ou de audito: depe sobre os fatos que tomou conhecimento por terceiros ouviu dizer;
prpria: presta depoimento acerca do tema probandu, do fato objeto da prova;
imprpria ou instrumentria: a testemunha chamada a presenciar a prtica de atos processuais ou pr-processuais;
referida: so aquelas citadas no depoimento de outra testemunha; sero ouvidas como testemunhas do Juzo;
informante: so as testemunhas que no prestam compromisso; numerria: testemunha que entra no cmputo legal;
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extra-numerria: no entra no cmputo legal. So as referidas, informantes, testemunhas que nada souberam a respeito dos fatos.
Caractersticas da prova testemunhal:
retrospectividade: uma declarao retrospectiva, depe sobre fatos passados;
oralidade: a prova testemunhal oral, exceto para o surdo, o surdo-mudo e o mudo. Podem responder por escrito: o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os Senadores, os Deputados Federais, os Ministros de Estado, os Governadores, os Secretrios de Estado, os Prefeitos, os Deputados Estaduais, os Membros do Judicirio, os Membros do Tribunal de Contas da Unio e os Membros do Tribunal Martimo.
A testemunha no pode trazer o depoimento por escrito, sendo permitida a consulta a apontamentos. O depoimento da testemunha deve ser objetivo, no deve emitir opinies pessoais. As testemunhas so notificadas por mandado. O preso e o militar so notificados por requisio. O sistema de inquirio das testemunhas o presidencialista: apenas o juiz faz as perguntas s testemunhas; salvo no plenrio do Jri, em que a inquirio das testemunhas direta, e a acusao e a defesa podem fazer perguntas.
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A testemunha tem o dever de:
comparecer: se o desrespeitar, a testemunha pode ser conduzida coercivamente, pode responder por crime de desobedincia e pagar multa fixada pelo juiz.
depor e dizer a verdade: algumas pessoas, como cnjuge, ascendente, descendente e irmo do ru, so, por lei, dispensadas de depor. Elas tm a obrigao de comparecer, mas no de depor. Se vierem a depor, no prestam compromisso.
Algumas pessoas, em razo da funo (atividade de natureza pblica), ofcio (atividade manual), ministrio (atividade de cunho eclesistico ou assistencial) ou profisso (atividade predominantemente intelectual) so proibidas de depor. Podero depor, se forem desobrigadas do sigilo e quiserem depor. As informantes so as testemunhas que no prestam compromisso e no tm a obrigao de dizer a verdade. So os menores de 14 anos e os deficientes mentais.
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1. INTERROGATRIO
1.1. Conceito Interrogatrio o ato processual pelo qual o acusado ouvido pelo juiz sobre a imputao contra ele formulada. O interrogatrio possibilita ao acusado o exerccio de autodefesa. A natureza jurdica do interrogatrio matria controversa. O Cdigo de Processo Penal tratou o interrogatrio como verdadeiro meio de prova. J para a doutrina, o interrogatrio tem carter misto, meio de prova e tambm meio de defesa, pois o acusado pode exercer sua autodefesa. O princpio constitucional da ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF/88) constitui-se de: defesa tcnica, que aquela realizada pelo defensor do acusado, pelo causdico; e autodefesa, que ato exclusivo do acusado. A autodefesa pode ser renunciada pelo acusado. Constitui-se a autodefesa de: direito de presena, que o direito do acusado acompanhar a realizao dos atos processuais, depoimentos das testemunhas; e direito de audincia, que o direito do acusado ser ouvido, participando da formao do livre convencimento do juiz. O ru tambm tem a garantia constitucional de permanecer calado em seu interrogatrio, sem que qualquer sano lhe seja aplicada. O interrogatrio do ru presente ato indispensvel. Sua falta acarretar a nulidade absoluta do processo. Exceo: poder haver processo de ru presente sem interrogatrio nos crimes constantes do Cdigo Eleitoral e da Lei de
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Imprensa. Para o ru revel (citado pessoalmente que no comparece nem constitui advogado), o interrogatrio ser dispensado. Se comparecer no decorrer da instruo, espontaneamente ou preso, ser interrogado. Para o interrogatrio, indispensvel a citao do ru. O art. 188 do Cdigo de Processo Penal estabelece o roteiro das perguntas que devem ser feitas no interrogatrio.
1.2. Caractersticas do Interrogatrio
Ato pblico. Ato processual oral. Excees: para o surdo, as perguntas sero feitas por escrito e respondidas oralmente; para o mudo as perguntas sero feitas oralmente e respondidas por escrito; para o surdo-mudo as perguntas e as respostas sero feitas por escrito. Se o ru for estrangeiro ou surdo-mudo e analfabeto, ser nomeado um intrprete que funcionar tambm como curador.
Ato personalssimo. S o ru pode ser interrogado. Havendo defensor constitudo, esse dever ser notificado a comparecer; no havendo, ser nomeado um dativo para o ru.
Ato individual. Ato privativo entre juiz e ru. As partes no podem fazer reperguntas. O defensor poder, entretanto, zelar pela regularidade formal do processo. Para o menor de 21 anos, a presena do curador indispensvel, sob pena de nulidade.
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1.3. Momento do Interrogatrio Como regra, o momento do interrogatrio posterior citao e anterior defesa prvia. Mas como o Cdigo de Processo Penal no fixou prazo, entende-se que o interrogatrio pode ser realizado a qualquer momento. ato no preclusivo. Pode realizar-se inclusive aps a sentena, desde que antes do trnsito em julgado. Assim, se o ru comparecer em Juzo antes do trnsito em julgado e manifestar o desejo de ser ouvido, o juiz dever interrog-lo. Caso j exista apelao, o julgamento dever ser convertido em dilignciapara que o ru seja ouvido, sob pena de cerceamento da defesa. Em situaes excepcionais, entende-se ser o interrogatrio aps a sentena facultativo, dispensvel quando, por exemplo, for possvel antever a absolvio do acusado. Caso o juiz entenda necessrio, o ru j interrogado poder ser novamente interrogado. No procedimento da Lei n. 9.099/95, o momento do interrogatrio posterior oitiva das testemunhas.
1.4. Direitos do Ru no Interrogatrio O ru, durante o interrogatrio, tem o direito de permanecer em silncio, conforme art. 5., inc. LXIII, da Constituio Federal de 1988. O ru que responde ao interrogatrio no est obrigado a dizer a verdade, poder mentir sem sofrer qualquer sano. A mentira do ru no interrogatrio s ser considerada crime se fizer auto-acusao falsa, conforme art. 341 do Cdigo Penal.
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O ru ainda tem o direito de entrevistar-se com seu advogado antes do interrogatrio. Esse direito vem previsto no Pacto de San Jos da Costa Rica, do qual o Brasil signatrio.
1.5. Interrogatrio por Precatria O provimento CXCI (1984) do Conselho Superior da Magistratura de So Paulo possibilita a realizao de interrogatrio por precatria, pois, no processo penal, no vige o princpio da identidade fsica do juiz. O provimento vige somente no Estado de So Paulo. No tocante ao interrogatrio on line, sistema de vdeo conferncia, a doutrina questiona sua validade pela ausncia fsica de um juiz, pois o interrogado poder estar sofrendo alguma coao e essa no ser percebida. A jurisprudncia o admite excepcionalmente.
1.6. Interrogatrio do Menor de 21 anos Se o ru for menor, o interrogatrio ser feito na presena de um curador. A omisso gera nulidade relativa, devendo ser demonstrado o prejuzo, sob pena de convalidao. A idade do menor dever ser considerada na data da realizao do ato e no na do cometimento da infrao penal. A Smula n. 352 do Supremo Tribunal Federal dispe que no nulo o processo penal por falta de nomeao de curador ao ru menor que teve a assistncia de defensor dativo. A idade do acusado provada por meio de documento hbil, como a certido de nascimento ou a carteira de identidade. No haver nulidade do processo se o ru mentir acerca de sua idade. Tambm ser necessrio a nomeao de curador para o interrogatrio do silvcola inadaptado e do doente mental.
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2. CONFISSO
2.1. Conceito Confisso a admisso pelo ru da autoria dos fatos a ele imputados em um processo penal. A confisso refere-se autoria do fato. A materialidade do delito no objeto da confisso. A confisso feita perante a autoridade judicial configura atenuante genrica, art. 65, III, d, do Cdigo Penal. A confisso no mais considerada a rainha das provas; ao magistrado caber apreciar a confisso em consonncia com as demais provas produzidas.
2.2. Espcies de Confisso
Simples: quando o ru admite a autoria de fato nico, atribui a si a prtica de infrao penal.
Qualificada: quando o ru admite a autoria dos fatos a ele imputados, mas alega algo em seu benefcio, ope um fato modificativo ou impeditivo, culpabilidade. por exemplo: excludente de antijuridicidade,
Complexa: quando o ru admite a autoria de fato mltiplo. Judicial: a confisso prestada perante o juiz competente, no prprio processo.
Extrajudicial: a confisso prestada no Inqurito Policial, ou fora dos autos da ao penal.
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Explcita: quando o acusado reconhece espontaneamente ser o autor da infrao.
Implcita: quando o acusado procura ressarcir o ofendido dos prejuzos causados pela infrao.
2.3.Caractersticas da Confisso A confisso ato personalssimo do ru. ato livre e espontneo. A confisso um ato retratvel, isto , o acusado pode desdizer a confisso prestada. A confisso ainda um ato divisvel, isto , o juiz poder cindir a confisso feita pelo acusado, acatando-a em parte ou no todo.
2.4.Confisso Ficta A confisso ficta ou presumida no se verifica no processo penal, em virtude da verdade real que norteia o processo penal. Ainda que o processo corra revelia do ru, no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pela acusao.
2.5.Confisso Delatria ou Chamada de Co-Ru Ocorre quando um ru, no interrogatrio, imputa a terceiro a responsabilidade pela prtica do crime, alm de confessar sua prpria participao. No tocante a imputao a terceiro, seu valor equivale prova testemunhal, havendo a possibilidade de reperguntas pelas partes.
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1. DOS SUJEITOS PROCESSUAIS
Os sujeitos processuais dividem-se em principais e secundrios. Principais so aqueles cuja ausncia torna impossvel a existncia ou a complementao da relao jurdico-processual: so o juiz e as partes. O juiz o sujeito processual imparcial e as partes so os sujeitos processuais parciais, representados pela acusao, que o Ministrio Pblico ou o querelante, e pela defesa, que o ru ou o querelado. Secundrios so aqueles que no so indispensveis ao processo, mas que nele intervm de alguma forma: so os rgos auxiliares da justia, os serventurios, os peritos e os intrpretes. O assistente de acusao tambm chamado de parte contingente, pois no um integrante necessrio da relao jurdico-processual.
1.1. Juiz O juiz exerce o papel de maior relevo no processo. A lei confere-lhe os poderes necessrios para zelar pelo processo e solucionar a lide. Para tanto, so necessrios alguns pressupostos processuais subjetivos relativos funo de juiz. So eles:
Investidura: a jurisdio s pode ser exercida por quem tenha sido regularmente investido na autoridade de juiz, atualmente pela aprovao em concurso pblico de provas e ttulos, observando-se
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nas nomeaes a ordem de classificao (art. 93, inc. I, da Constituio Federal).
Imparcialidade: o juiz deve estar, no processo, acima e eqidistante das partes, super et inter partes. Se presentes algumas das causas de suspeio (art. 254 do Cdigo de Processo Penal), impedimento (art. 252 do Cdigo de Processo Penal) ou incompatibilidade (art. 253 do Cdigo de Processo Penal), o juiz dever ser afastado do processo. Nos casos de impedimento, o juiz tem algum vnculo com uma das partes; so causas graves que afetam a imparcialidade, acarretando a inexistncia do ato realizado pelo juiz impedido. Na suspeio, o juiz tem interesse no resultado do processo. Esta gera a nulidade absoluta do processo. Para parte da doutrina, o rol que trata do impedimento e da suspeio, por ser restritivo de direitos, um rol taxativo que no pode ser ampliado.
Obs: O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 135, par. n., permite que o magistrado se afaste da causa argindo motivo de foro ntimo. O Cdigo de Processo Penal no faz essa previso. Poder, mesmo assim, o juiz do processo penal faz-lo? R: Sim. No processo penal, o juiz tambm pode declinar de sua atuao por motivo de foro ntimo.
Competncia: o juiz deve ser o competente para julgar a lide, segundo as regras de competncia previstas na Constituio Federal e no Cdigo de Processo Penal.
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1.2. Acusador O acusador, no processo penal, representado pelo Ministrio Pblico, no caso da ao penal pblica, e pelo querelante (ofendido ou seu representante legal), no caso de ao penal privada ou ao penal subsidiria da pblica. O Ministrio Pblico atuar sempre no processo penal, seja como parte na ao penal pblica, seja como custus legis, isto , fiscal da lei na ao penal privada. Conforme o art. 68 do Cdigo de Processo Penal, o Ministrio Pblico tambm tem legitimidade para promover a ao civil ex delicto em nome do ofendido. Nesse caso, o Ministrio Pblico atua como substituto processual. A Constituio Federal, no art. 129, relaciona as funes institucionais do Ministrio Pblico e prev, no 2., que essas funes s podem ser exercidas por integrantes da carreira. A Constituio Federal vedou a possibilidade do promotor ad hoc, isto , a nomeao de uma pessoa que faa as vezes do promotor para algum ato processual. O Ministrio Pblico, porque exerce a acusao pblica, possui algumas peculiaridades, como a possibilidade de impetrar habeas corpus e de recorrer em favor do ru; alm disso, seus membros esto sujeitos disciplina das suspeies e impedimentos, entre outras. Uma vez que atuam em nome da instituio e no em nome prprio, podem ser substitudos no curso do processo, proibindo-se, entretanto, designaes discricionrias feitas pelo Procurador-Geral de Justia. Os membros do Ministrio Pblico no se encontram subordinados, quer ao Poder Executivo, quer ao Judicirio, possuindo total independncia.
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1.3. Acusado O acusado aquele contra quem se dirige a pretenso punitiva. o sujeito passivo da relao jurdico-processual. O acusado deve ser identificado com o nome e com os demais dados. O Cdigo de Processo Penal permite a propositura da ao penal somente com a descrio das caractersticas fsicas do indivduo. necessrio que o acusado tenha capacidade para ser parte (sujeito de direitos e obrigaes) e capacidade para estar em juzo em nome prprio, o que advm com a idade de 18 anos. Ao acusado menor de 21 anos, ser nomeado curador, que poder ser advogado ou outra pessoa idnea. Se o acusado teve a assistncia de defensor dativo, a falta de curador no anula o processo, conforme a Smula n. 352 do Supremo Tribunal Federal. No podem ser acusadas as pessoas que dispem de imunidade parlamentar ou diplomtica. O acusado que, citado pessoalmente, no comparecer ao interrogatrio, ser considerado revel. A Constituio Federal previu a possibilidade de a pessoa jurdica ser o sujeito passivo da infrao penal nos casos de crime contra a economia popular, contra a ordem econmica e financeira e nas condutas lesivas ao meio ambiente. A Constituio Federal prev uma srie de garantias ao acusado no processo penal, entre as quais:
o direito ao respeito integridade fsica e moral; o direito ao devido processo legal;

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o direito ao contraditrio e ampla defesa, que inclui a autodefesa e a defesa tcnica feita por defensor;
o direito ao silncio.
O acusado poder, sem o defensor: impetrar habeas corpus, interpor recurso, interpor reviso criminal, pagar fiana arbitrada pelo juiz e argir suspeio.
1.4. Advogado O defensor no sujeito processual, mas sim o representante do acusado, que age em nome e no interesse dele. Exerce a defesa tcnica do acusado, que to importante e indisponvel que poder ser exercida ainda que contra a vontade do representado ou mesmo na sua ausncia. No processo penal, o contraditrio e a ampla defesa so efeitos. A cincia e a participao so necessrias. A ampla defesa, no processo penal, constitui-se de autodefesa, feita pelo prprio acusado no interrogatrio, e de defesa tcnica, desempenhada por pessoa legalmente habilitada, o advogado (art.133 da Constituio Federal). Se o acusado no possuir defensor constitudo, tambm chamado de procurador, o juiz ir nomear-lhe um defensor, chamado de defensor dativo. Se o acusado possuir habilitao tcnica, ele mesmo poder defender-se. A constituio do defensor faz-se por meio de outorga de procurao com clusula ad judicia. A constituio do defensor pode ser tambm apud
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acta, isto , o prprio acusado em seu interrogatrio indica quem seu defensor. Para a realizao de alguns atos no processo, o defensor precisa de poderes especiais, como poderes para argir a suspeio, argir falsidade de documento e concordar com perdo do querelante. Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, o defensor dativo no tem a obrigao de recorrer, mas, se o acusado interpuser recurso, o defensor dativo tem a obrigao de arrazoar o recurso. A intimao do defensor dativo feita pessoalmente e a intimao do defensor constitudo feita por publicao na imprensa oficial. A Lei n. 1.060/50, art. 5., 5., que trata da assistncia judiciria, prev o prazo em dobro para o defensor pblico. A jurisprudncia estende a prerrogativa do prazo em dobro ao defensor dativo e aos advogados com convnio na Procuradoria-Geral do Estado. A falta do defensor, ainda que motivada, no implica adiamento do ato processual, devendo o juiz nomear ao ru um substituto ad hoc para o ato.
1.5. Assistente do Ministrio Pblico O assistente de acusao parte contingente no processo. Podem intervir no processo, como assistentes do Ministrio Pblico, o ofendido, seu representante legal, ou, na falta, o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do ofendido, por intermdio de advogado, para reforar a acusao e acautelar a reparao civil. Atualmente tem sido admitida a interveno como assistente da(o) companheira(o) do ofendido. Ateno: O Estado pode intervir como assistente da acusao?
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Para os Profs. TOURINHO e MIRABETE, o Estado no pode intervir, pois o Ministrio Pblico j defende o interesse pblico. No h necessidade de o Estado participar como assistente da acusao. Para o Prof. VICENTE GRECO, possvel a interveno do Estado, pois o Ministrio Pblico, quando atua, defende interesse pblico primrio (sociedade), e o Estado, quando se habilita como assistente da acusao, vai defender interesse pblico secundrio (patrimonial). O Decreto-lei n. 201/67, que trata da responsabilidade dos prefeitos, prev expressamente a possibilidade de o Estado atuar como assistente da acusao. O assistente da acusao intervm em todos os termos da ao penal, logo, no toma parte do inqurito policial e da execuo. Intervm a partir do recebimento da denncia at o trnsito em julgado da deciso. Intervm no processo no estado em que ele se encontra; assim, no pode pretender a renovao de atos processuais sobre os quais j ocorreu a precluso. O Ministrio Pblico ser ouvido previamente sobre a admisso do assistente. Manifesta-se sobre a legalidade. No tocante avaliao pelo Ministrio Pblico acerca da convenincia ou oportunidade para a interveno do assistente, existem duas posies:
Para os Profs. TOURINHO e MIRABETE, o Ministrio Pblico somente examina a legalidade da interveno.
Para os Profs. MAGALHES NORONHA e TORNAC, alm da legalidade, o Ministrio Pblico pode manifestar-se sobre a convenincia e a oportunidade da interveno do assistente.
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Atualmente vigora a primeira posio. Da deciso que admite ou no o assistente de acusao no cabe recurso, podendo, entretanto, ser impetrado mandado de segurana ou correio parcial. Qual o real interesse do assistente de acusao em ingressar no processo penal? Para o Prof. TOURINHO, a interveno do assistente fundamenta-se exclusivamente em interesse na obteno de uma sentena penal condenatria, que ser um ttulo executivo judicial a ser executado no juzo cvel, reparando os danos decorrentes do ato ilcito. Para uma segunda posio, dominante na doutrina e n a jurisprudncia, alm do interesse citado acima, o assistente tambm tem o interesse de auxiliar o Ministrio Pblico na busca da realizao da justia. Um dos principais expoentes dessa corrente o Prof. VICENTE GRECO. Em razo dessa questo, levanta-se uma nova polmica: Se, no processo, foi aplicado ao ru o sursis penal e o Ministrio Pblico se conforma, o assistente de acusao poder recorrer, interpondo apelao? Novamente surgem duas posies: Para o Prof. TOURINHO, o assistente j alcanou seu objetivo, a sentena penal condenatria, restando execut-la no juzo cvel. Para o Prof. VICENTE GRECO, o assistente quer tambm a realizao da justia, a correta aplicao da lei ao caso concreto, podendo, portanto, interpor apelao. O art. 271 do Cdigo de Processo Penal relaciona os poderes do assistente no processo penal. um rol taxativo:
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Propor meios de prova. O assistente poderia arrolar testemunhas, j que esse um meio de prova?
O momento para a acusao arrolar testemunhas de acusao no oferecimento da denncia, e o assistente intervm no processo aps o recebimento da denncia, quando, portanto, j ocorreu a precluso. H, no entanto, duas posies:
Para o Prof. TOURINHO, o momento para arrolar testemunhas j precluiu, no sendo possvel posteriormente propor tal meio de prova.
Para o Prof. MIRABETE, possvel, desde que dentro do nmero legal de testemunhas que sero ouvidas, ou no, a critrio do juiz.
Requerer perguntas s testemunhas, sempre posteriores s do Ministrio Pblico.
Aditar o libelo, usando o prazo de 48h por analogia. Oferecer alegaes finais, sempre posteriores s do Ministrio Pblico.
Participar dos debates orais. Arrazoar seus prprios recursos e os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico. Pode tambm oferecer contra-razes aos recursos da defesa. O Cdigo de Processo Penal s permite ao assistente de acusao interpor recurso de apelao no procedimento do jri e no juzo singular e recurso em sentido estrito contra deciso de impronncia e que julga extinta a punibilidade. Conforme a Smula n. 210 do Supremo Tribunal Federal, o assistente pode recorrer, inclusive extraordinariamente (e especial), contra acrdos que
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julguem apelao ou recurso em sentido estrito. Da deciso concessiva de habeas corpus, o assistente de acusao no pode recorrer, conforme a Smula n. 208 do Supremo Tribunal Federal. O prazo para o assistente interpor recurso em sentido estrito de 5 dias, se ele j estiver habilitado nos autos, ou de 15, se no estiver habilitado, pois, nesse caso, no intimado da deciso. O termo inicial para o assistente interpor recurso supletivo e inicia-se no primeiro dia subseqente ao trmino do prazo do Ministrio Pblico. Se o Ministrio Pblico j interps recurso, no cabe ao assistente propor novamente. Se o Ministrio Pblico s recorreu de parte da deciso, o assistente pode recorrer da parte no recorrida.
Ateno: O co-ru pode ser assistente de acusao? Ex: leses corporais recprocas. No h, nesse caso, legtima defesa. Ambos so denunciados pelo mesmo delito. Sero ao mesmo tempo ru e vtima. Um deles poder habilitarse como assistente de acusao? O art. 270 do Cdigo de Processo Penal dispe que o co-ru no mesmo processo no poder intervir como assistente do Ministrio Pblico, concluindo-se, portanto, pela impossibilidade da interveno do co-ru como assistente da acusao. A doutrina, entretanto, observa a seguinte possibilidade: no processo, um deles absolvido, o Ministrio Pblico conforma-se com a deciso e esta transita em julgado, enquanto o outro condenado e apela de sua deciso. Aquele que foi anteriormente absolvido posteriormente pode intervir como assistente da acusao, pois no mais coru.
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O assistente que no tiver legtimo interesse ou que perturbar deliberadamente a acusao poder ser afastado. O assistente que faltar injustificadamente a um ato do processo no ser intimado dos demais.
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1. DA PRISO E DA LIBERDADE PROVISRIA
1.1. Conceito Priso consiste na privao da liberdade de locomoo, mediante clausura, decretada por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, ou decorrente de flagrante delito. Conforme o art. 5., inc. LXI, da Constituio Federal, ningum ser preso seno em flagrante delito, ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei. A priso ser efetuada sem o respectivo mandado somente nos casos de priso em flagrante, transgresso militar, durante estado de stio e no caso de recaptura do evadido. O Cdigo Eleitoral prev que, 5 dias antes e 48h depois do dia da eleio, no podem ser cumpridos mandados judiciais de priso processual. Tal disposio visa assegurar o exerccio do direito poltico. Podem, entretanto, ser efetuadas as prises em flagrante e as decorrentes de sentena penal condenatria com trnsito em julgado.
1.2. Espcies As espcies de priso so:
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Priso Penal ou Priso com Pena. a priso decorrente de sentena penal condenatria transitada em julgado, irrecorrvel.
Priso Processual, Provisria ou Cautelar. a priso decretada no curso do processo. Como tem natureza cautelar, precisam estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora para ser decretada. So espcies de priso processual:
priso em flagrante; priso preventiva; priso temporria; priso para apelar; priso por sentena de pronncia.
Priso Civil. A Constituio Federal no permite a priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel, conforme art. 5., inc. LXVII, da Constituio Federal.
Priso disciplinar. a priso para as transgresses militares e os crimes propriamente militares.
Priso administrativa. Com a Constituio Federal de 1988, a autoridade administrativa no pode mais aplicar a pena de priso, sendo necessria a decretao pelo Poder Judicirio, respeitando-se o devido processo legal.
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1.3. Mandado de Priso O Cdigo de Processo Penal, nos arts. 285 e ss., trata do mandado (ordem) de priso. Conforme dispe esse diploma, a autoridade judicial que ordenar a priso expedir o respectivo mandado, que ser lavrado pelo escrivo e assinado pela autoridade competente. Alm de designar pelo nome ou sinais caractersticos a pessoa a ser presa, o mandado mencionar a infrao penal que motivou a priso, declarar o valor da fiana, se afianvel o delito, e ser dirigido a quem tenha qualidade para execut-lo. O mandado ser apresentado em duplicata, e o preso passar recibo em uma das vias. A execuo do mandado ser realizada em qualquer dia e horrio, guardadas as disposies sobre inviolabilidade de domiclio. Na priso em flagrante, no h inviolabilidade de domiclio. Exemplo: guardar entorpecentes em casa um crime permanente, sua consumao se prolonga no tempo. A priso em flagrante pode ocorrer a qualquer momento.
1.4. Priso em Domiclio e em Perseguio A priso decorrente de mandado deve respeitar a inviolabilidade do domiclio, prevista no art. 5., inc. XI, da Constituio Federal. O mandado de priso s poder ser cumprido durante o dia, compreendido o interregno das 6 s 18h. Alguns entendem que o direito ao cumprimento do mandado de priso se inicia com a aurora e se encerra com o crepsculo. Nesse perodo, a priso pode ser efetuada ainda que sem o consentimento do morador, podendo o executor arrombar as portas se preciso, conforme art. 293 do Cdigo de Processo Penal. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa cometer o crime de favorecimento pessoal, art. 348 do Cdigo Penal. Esto excludos o cnjuge, ascendente, descendente e irmo (cadi) do ru.
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Durante a noite, o mandado de priso s ser cumprido se houver concordncia do morador. A recusa, nesse caso, no configura crime, um exerccio regular do direito. Se no houver concordncia do morador, como cautela, as sadas devem ser vigiadas, tornando a casa incomunicvel. Ao amanhecer ser efetuada a priso. No caso de perseguio, passando o ru para outra Comarca, o executor da priso poder prend-lo onde o alcanar, apresentando-o imediatamente autoridade policial local, que lavrar o auto de priso em flagrante, se for o caso, e providenciar sua remoo para apresentao ao juiz que determinou a priso.
1.5. Priso Especial Algumas pessoas, em razo de sua funo, cumpriro a priso processual em celas especiais ou quartis tal priso s vigora at a sentena condenatria definitiva. assegurado: alojamento condigno, alimentao, recreio, uso de vesturio prprio, assistncia do advogado, assistncia religiosa, assistncia mdica particular, visita de parentes e amigos em horrio previamente fixado, visita de parentes prximos durante o expediente, sem horrio determinado, recepo e transmisso de correspondncia livremente, salvo casos especiais, e transporte diferenciado. O art. 295 do Cdigo de Processo Penal relaciona aqueles que tm direito priso especial. Alm desses, h outros previstos em leis especiais tambm. Se no houver estabelecimento adequado, poder ser concedido o regime de priso provisria domiciliar, na prpria residncia, de onde o preso no poder se afastar sem prvio consentimento judicial.
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Conforme art. 86, 3., da Constituio Federal, o Presidente da Repblica no estar sujeito priso enquanto no sobrevier sentena condenatria transitada em julgado.
1.6. Priso em Flagrante A palavra flagrante vem do latim, significando queimar. Flagrante delito o crime que ainda queima, isto , que est sendo cometido ou acabou de s-lo. A priso em flagrante uma medida restritiva da liberdade de natureza processual e cautelar. Consiste na priso independente de ordem escrita e fundamentada de juiz competente de quem surpreendido enquanto comete ou acaba de cometer a infrao penal. Aplica-se tambm contraveno.
1.6.1. Espcies de flagrante
Flagrante prprio: o flagrante propriamente dito, real ou verdadeiro. O agente preso enquanto est cometendo a infrao penal ou assim que acaba de comet-la art. 302, incs. I e II, do Cdigo de Processo Penal.
Flagrante imprprio: o flagrante irreal ou quase-flagrante. O agente perseguido logo aps cometer o ilcito, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao art. 302, inc. III, do Cdigo Penal.
Flagrante presumido: o flagrante ficto ou assimilado. O agente do delito encontrado, logo depois, com papis, instrumentos, armas ou
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objetos que fazem presumir ser ele o autor do delito art. 302, inc. IV, do Cdigo de Processo Penal.
Flagrante compulsrio: as autoridades policiais e seus agentes tm o dever de efetuar a priso em flagrante, no possuindo qualquer discricionariedade.
Flagrante facultativo: a faculdade que qualquer um do povo tem de efetuar ou no a priso em flagrante, conforme os critrios de convenincia e oportunidade.
Flagrante preparado ou provocado: o delito de ensaio, delito de experincia, delito putativo por obra do agente provocador. Ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente prtica de um crime e, ao mesmo tempo, toma providncias para que ele no se consume. No flagrante preparado, o policial ou terceiro induz o agente a praticar o delito e o prende logo em seguida, em flagrante. O Supremo Tribunal Federal considera atpica a conduta, conforme a Smula n. 145.
Flagrante esperado: essa hiptese vlida. O policial ou terceiro esperam a prtica do delito para prender o agente em flagrante. No h qualquer induzimento.
Flagrante prorrogado: o flagrante previsto no art. 2., inc. II, da Lei n. 9.034/95, que trata das organizaes criminosas. O policial tem a discricionariedade para deixar de efetuar a priso em flagrante no momento da prtica delituosa, tendo em vista um momento mais importante para a investigao criminal e para a colheita de provas. S possvel nesses crimes.
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Flagrante forjado: o flagrante maquinado, fabricado ou urdido. Policiais ou terceiros criam provas de um crime inexistente para prender em flagrante. Exemplo: o policial, ao revistar o carro, afirma ter encontrado drogas, quando na verdade foi ele quem colocou a droga dentro do carro, visando a incriminao. Apesar da dificuldade de sua prova, quando ela se d considerado crime inexistente, e o policial responde por abuso de autoridade.
O flagrante em crime permanente pode ocorrer enquanto no cessar a permanncia do delito. No tocante ao flagrante em crime habitual, surgiram duas correntes:
A primeira entende que o crime habitual exige a reiterao de condutas, logo, no cabe a priso em flagrante.
A segunda afirma que, se j existe prova da habitualidade, pode ocorrer a priso em flagrante.
A ao penal privada no impede a priso em flagrante, desde que o ofendido autorize a lavratura do auto e o ratifique no prazo da entrega da nota de culpa, ou seja, em 24h. No podem ser presos em flagrante:
Menor de 18 anos (menor apreendido). Diplomatas estrangeiros. Presidente da Repblica.

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Agente que socorre a vtima de trnsito art. 301 da Lei n. 9.503/97. Aquele que se apresenta espontaneamente autoridade aps o cometimento do delito. Nada impede, entretanto, que lhe seja decretada a priso preventiva, se necessrio.
Podem ser presos em flagrante apenas nos crimes inafianveis:
membros do Congresso Nacional; deputados estaduais; magistrados; membros do Ministrio Pblico; advogados no exerccio da profisso.
A autoridade policial competente, para lavrar o auto de priso, ser aquela do local onde se efetivou a priso. Se for local diferente de onde ocorreu o delito, os autos devem ser posteriormente para l remetidos a fim de instaurao do inqurito policial e propositura da ao penal. Se se desrespeitar essa regra, o auto ser vlido, haver mera irregularidade. No caso de infrao militar, o auto de priso em flagrante lavrado pela autoridade oficial militar. Nos crimes cometidos no interior da Cmara ou do Senado, a Mesa da Cmara ou outra autoridade competente, designada no regimento interno, lavrar o auto. Se o fato foi praticado contra autoridade ou em sua presena, ela prpria, desde que investida de suas funes, poder lavrar o auto.
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Como o prazo para a entrega da nota de culpa ao preso de 24 horas, por deduo lgica, o prazo para lavratura do auto tambm de 24 horas.
1.6.2. Etapas da priso em flagrante
Comunicao ao preso de seus direitos, dentre eles os de permanecer em silncio no interrogatrio. Deve-se tambm comunicar sua famlia ou seu advogado sobre a priso. O direito do preso o de comunicar e no o de ser assistido.
Iniciam-se as oitivas do condutor do preso e depois, no mnimo, de duas testemunhas. Na falta de uma testemunha, o prprio condutor poder ser a testemunha. No havendo testemunhas, devem ser ouvidas duas testemunhas que presenciaram a apresentao do preso autoridade policial so as testemunhas instrumentrias. Se for possvel, ouve-se tambm a vtima.
Interrogatrio do preso. Segue os mesmos requisitos do interrogatrio judicial. Se o acusado for menor de 21 anos, ser-lhe- nomeado um curador, sob pena de relaxamento do flagrante.
Aps 24 horas, deve ser entregue ao preso a nota de culpa, que o instrumento que informa ao preso os motivos da priso. Deve ser assinado pelas testemunhas. A falta da nota de culpa tambm acarreta o relaxamento da priso.
Encerrada a lavratura do auto, a priso comunicada ao juiz, que dar vistas ao Ministrio Pblico. Com essa comunicao, a autoridade policial se desincumbe da sua obrigao.
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1.7. Priso Preventiva A priso preventiva uma priso processual de natureza cautelar. Pode ser decretada desde o inqurito policial at antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Como exceo, s pode ser decretada quando demonstrado o fumus boni iuris e o periculum in mora. Ser decretada a requerimento do Ministrio Pblico, por representao da autoridade policial, ou de ofcio pela autoridade judicial, tanto em ao penal pblica como em ao penal privada. Se o Ministrio Pblico, ao invs de oferecer a denncia, devolver os autos para diligncias complementares, no poder ser decretada a preventiva, pois no esto caracterizados os indcios da autoria falta o fumus boni iuris. A apresentao espontnea do acusado no impede a decretao da preventiva. A deciso que denega o pedido de priso preventiva comporta recurso em sentido estrito, conforme art. 581, inc. V, do Cdigo de Processo Penal. A deciso que concede pedido de priso preventiva comporta o pedido de habeas corpus. A priso preventiva no pode ser decretada nas infraes penais em que o ru se livra solto.
Pressupostos para decretao da priso preventiva:
Fumus boni iuris: Prova da materialidade e indcios de autoria. Periculum in mora:

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Garantia da Ordem Pblica (GOP): Visa impedir que o agente, solto, continue a delinqir ou acautelar o meio social. Maus antecedentes e reincidncia evidenciam provvel prtica de novos delitos. Tambm cabvel quando o crime se reveste de grande violncia e crueldade.
Convenincia da Instruo Criminal (CIC): Visa impedir que o agente perturbe ou impea a produo de provas.
Garantia da Aplicao da Lei Penal (GALP): H iminente risco de o acusado fugir, inviabilizando a aplicao da lei penal. Cabvel principalmente nos casos do agente no ter residncia fixa ou ocupao lcita.
Garantia da Ordem Econmica (GOE): Foi introduzida pela lei antitruste (Lei n. 8.884/94), visando coibir graves crimes contra a ordem econmica, ordem tributria e o sistema financeiro.
S se admite a decretao da preventiva nos crimes dolosos:
punidos com recluso; punidos com deteno, se o acusado for vadio ou de identidade duvidosa;
se o ru foi condenado por outro crime doloso em sentena transitada em julgado.
1.8. Priso Temporria A priso temporria no est prevista no Cdigo de Processo Penal, mas na Lei n. 7.960/89. Suas principais caractersticas so:
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Somente decretada durante o inqurito policial. Nunca pode ser decretada de ofcio, somente por requerimento do Ministrio Pblico ou representao da autoridade policial.
Tem prazo determinado. Esgotado o prazo, o acusado deve ser solto. Em regra, o prazo de 5 dias, prorrogveis por mais 5 em caso de extrema e comprovada necessidade. Nos crimes hediondos e assemelhados (Lei n. 8.072/90), o prazo de 30 dias prorrogveis. Apesar de ter prazo predeterminado, pode ser revogada antes disso.
uma priso de natureza cautelar, s tem razo de ser quando necessria. Aps esgotado o prazo, o acusado pode continuar preso, se houver a converso da priso temporria em priso preventiva.
O art. 1. da Lei n. 7.960/89 determina os requisitos necessrios para a decretao da priso temporria. So eles:
quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos suficientes para sua identificao;
quando houver fundadas razes provas de o agente ser autor ou ter participado dos seguintes crimes:
atentado violento ao pudor; crimes contra o sistema financeiro nacional; extorso; extorso mediante seqestro;
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estupro; epidemia com resultado morte; envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificados por morte;
genocdio; homicdio doloso; quadrilha ou bando; roubo; rapto violento; seqestro ou crcere privado; trfico de drogas.
O rol do art. 1., inc. III, da Lei n. 7.960/89 taxativo, mas no se esgota ali; a Lei n. 8.072/90 o complementa. Os requisitos do art. 1., incs. I a III, so alternativos ou cumulativos? Posies:
Uma primeira corrente, sustentada pelos Profs. TOURINHO e MIRABETE, afirma que os requisitos so alternativos.
Uma segunda, sustentada pelo Prof. SCARANCE, estabelece que os requisitos so cumulativos e que todos devem estar presentes para
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que seja decretada a temporria. Inviabiliza, na prtica, a aplicao da lei..
Uma terceira corrente, sustentada pelo Prof. VICENTE GRECO FILHO, entende que os requisitos so alternativos, porm, o juiz s poder decretar a priso temporria se presentes os fundamentos da preventiva (GOP, GOE, GALP, CIC).
Uma quarta, sustentada pelos Profs. DAMSIO DE JESUS e MAGALHES GOMES FILHO, sustenta que, como em toda priso cautelar, devem estar presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. Na temporria, o periculum in mora o requisito do art. 1., incs. I ou II, da Lei n. 7.960/89; e o fumus boni iuris o requisito do art. 1., inc. III, da Lei 7.960/89. O juiz, portanto, no caso concreto, vai decretar a temporria se estiverem presentes:
o inc. III combinado com o inc. I; o inc. III combinado com o inc. II.
a posio dominante e acolhida pela jurisprudncia.
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1. DA PRISO E DA LIBERDADE PROVISRIA (TOMO II)
1.1. Priso por Sentena Condenatria Recorrvel (Priso para Apelar) O art. 393, inc. I, do Cdigo de Processo Penal dispe que um dos efeitos da sentena condenatria recorrvel ser o ru preso ou conservado na priso, seja no caso de infraes inafianveis, seja nas afianveis enquanto no prestar fiana. O art. 594 do Cdigo de Processo Penal dispe que o ru no poder apelar sem estar recolhido priso ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes assim reconhecido na sentena condenatria ou condenado por crime de que se livre solto. Em virtude desses dispositivos, so requisitos da priso por sentena condenatria recorrvel:
Condenao, por sentena condenatria recorrvel, a pena privativa de liberdade no suspensa e no substituda (inexistncia de sursis penal ou pena alternativa).
Ser o ru reincidente ou primrio de maus antecedentes. Se for primrio e de bons antecedentes poder apelar em liberdade.
Ser a infrao for inafianvel ou, se afianvel, no tiver sido paga.
A priso por sentena condenatria recorrvel no decretada no caso de infraes em que o ru se livra solto, em que no aplicada pena privativa de
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liberdade ou quando o mximo da pena privativa de liberdade no exceder a 3 meses (art. 321 CPP).
1.1.1. Regras especficas A Lei n. 8.072/90 (crimes hediondos), no art. 2., 2., e a Lei n. 9.613/98 (lavagem de capitais), no art. 3., determinam que o juiz decidir, fundamentadamente, se o ru apelar em liberdade ou no. A Lei n. 6.368/76 (txicos), no art. 35, e a Lei n. 9.034/95 (organizaes criminosas), no art. 9. , vedam a possibilidade de o ru apelar em liberdade. Na viso da doutrina, o ru s poder ser preso por fora de sentena condenatria recorrvel quando o encarceramento se mostrar necessrio. Isso ocorre quando presentes os fundamentos da priso preventiva (fumus boni iuris, que a sentena condenatria recorrvel; e o periculum in mora, garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo criminal, garantia da aplicao da lei penal). Deve-se compatibilizar essa priso com o princpio do estado de inocncia. S os requisitos do art. 594 do Cdigo de Processo Penal no podem determinar a priso, pois seria execuo provisria da pena. Quanto jurisprudncia, h duas posies:
Parte dela aplica o art. 594 do Cdigo de Processo Penal in totum. Para outra parte, o tratamento depende de como o ru respondeu o processo, se preso ou solto. Se durante o processo o ru estava solto, no h porqu prend-lo para recorrer da sentena. Se estava preso
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durante o processo, no h razo para solt-lo;ele permanecer preso, ainda que primrio e com bons antecedentes.
1.2. Priso por Pronncia O art. 408 do Cdigo de Processo Penal dispe que o juiz, se convencido da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor, dever pronunci-lo, indicando os motivos do seu convencimento. Conforme o 1., a sentena de pronncia indicar o dispositivo legal em cuja sano for julgado incurso o ru, e o recomendar na priso em que se achar, ou expedir ordem para sua captura. Dispe o 2. que, se o ru for primrio e de bons antecedentes, poder o juiz deixar de decretar-lhe a priso ou revog-la, caso j se encontre preso. Em virtude desses dispositivos, so pressupostos para que o ru seja preso por sentena de pronncia:
ru pronunciado; ru reincidente, ou primrio com maus antecedentes; ser o crime inafianvel ou, se afianvel, o ru no ter pago fiana (nos crimes dolosos contra a vida, so afianveis o infanticdio, art. 123 do CP, e o aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento, art. 124 do CP);
a priso ser necessria para no violar o princpio da presuno de inocncia. Para a doutrina, so necessrios os requisitos da priso preventiva. Para a jurisprudncia, se permaneceu solto durante o processo, continuar em liberdade. Se j estava preso durante o
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processo, permanecer preso, ainda que primrio e com bons antecedentes.
1.3. Liberdade Provisria Aplica-se a liberdade provisria para a priso em flagrante (salvo se houver irregularidade ou nulidade que enseje o relaxamento da priso em flagrante), para a priso por pronncia (art. 408, 2., do CPP) e para a priso para apelar (sentena condenatria recorrvel, art. 594 do CPP). Para a priso preventiva e para a temporria, pede-se a revogao da priso. A liberdade provisria uma contra-cautela que vigora at o trnsito em julgado da deciso final, quando haver a execuo da pena, aplicada no caso de condenao, ou a liberdade definitiva, no caso de absolvio. A Liberdade Provisria obrigatria nas infraes penais em que o ru se livra solto as apenadas exclusivamente com multa e as apenadas com pena privativa de liberdade que no exceda 3 (trs) meses (art. 321, incs. I e II, do CPP). A Liberdade Provisria permitida nas infraes em que h o pagamento de fiana. De acordo com o art. 322 do Cdigo de Processo Penal, so afianveis as infraes punidas com deteno ou priso simples (fiana concedida pelo juiz ou pela autoridade policial) ou punidas com recluso cuja pena no exceda 2 (dois) anos (fiana concedida somente pela autoridade judicial e fundamentadamente). A Smula n. 81 do Superior Tribunal de Justia dispe que, em caso de concurso material, para se determinar a afianabilidade ou no no caso concreto, as penas devem ser somadas.
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At 1977, obtinha-se a liberdade provisria somente mediante o pagamento de fiana. Em 1977, a Lei n. 6.416 acrescentou um pargrafo nico ao art. 310 do Cdigo de Processo Penal, criando-se a possibilidade da obteno da liberdade provisria sem fiana, sempre que estiverem ausentes os motivos da priso preventiva, at mesmo nos crimes inafianveis. So inafianveis conforme os arts. 323 e 324 do Cdigo de Processo Penal:
crimes punidos com recluso, em que a pena mnima for superior a dois anos;
contravenes de mendicncia e vadiagem; crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, se o ru for reincidente;
crimes punidos com recluso e que provoquem clamor pblico, ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa, ou que envolvam grave ameaa;
quebra de fiana anteriormente concedida, ou infringncia de obrigao imposta;
priso por mandado do juiz cvel disciplinar, administrativa ou militar;
o ru estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento condicional;
quando presentes os motivos que autorizam a preventiva.
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Nesses casos, o juiz dever fazer o seguinte raciocnio: se o ru estivesse solto, haveria motivos para ser decretada a priso preventiva? Se houver motivos, no se concede a liberdade provisria. Se no houver motivos, concede-se a liberdade provisria. A liberdade provisria independente de fiana criou, na prtica, uma situao injusta. Se no o caso de priso preventiva e o delito afianvel, a liberdade provisria somente poder ser concedida mediante o recolhimento de fiana. Se o delito inafianvel, a liberdade provisria poder ser concedida sem qualquer pagamento. Ex.: o juiz recebe um processo de furto simples, cuja pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos e que admite a fiana. Arbitrada e paga a fiana, concedida a liberdade provisria. Em outro processo de roubo simples, com a pena de 4 (quatro) a 10 (dez) anos de recluso em pena mnima superior a 2 (dois) anos no cabe fiana , conclui o juiz que, se o ru estivesse solto, no seria o caso de decretao da priso preventiva e, ento, concede tambm a liberdade provisria. Percebe-se uma injustia da lei: no crime menos grave h o pagamento de fiana; no mais grave, no. Na prtica, por razes de poltica criminal, o juiz, verificando o preenchimento dos requisitos, concede a liberdade provisria independente do pagamento de fiana em ambos os processos. A Lei n. 8.035/90 determinou que, nos crimes contra a economia popular e de sonegao fiscal, a liberdade provisria somente ser concedida mediante recolhimento de fiana.
A liberdade provisria vedada:
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nos crimes hediondos e assemelhados, salvo em caso de tortura que, apesar de inafianvel, admite a liberdade provisria;
no art. 7. da Lei n. 9.034/95, que trata das organizaes criminosas; no art. 3. da Lei n. 9.613/98, que trata da lavagem de bens e capitais.
P.: A vedao da liberdade provisria inconstitucional? R.: No, pois a Constituio prev que ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria com ou sem o pagamento de fiana, logo, nos casos em que a lei no admita a liberdade provisria, pode-se ved-la.
1.4. Fiana Fiana a cauo destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais por parte do ru. Sua natureza jurdica a de cauo. Pode ser prestada pelo acusado ou por terceiro em seu favor, nas modalidades de depsito ou hipoteca. So infraes inafianveis, alm das previstas nos arts. 323 e 324 do Cdigo de Processo Penal:
o crime de racismo, o crime hediondo, prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e a ao de grupos armados civis e militares contra a ordem constitucional e o estado democrtico de direito;
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a contraveno de aposta em corrida de cavalo fora do hipdromo (art. 9., 2., da Lei n. 7.291/84);
os crimes contra o sistema financeiro, se estiver configurada situao que autorize a priso preventiva (art. 31 da Lei n. 7.492/86);
os crimes contra a fauna (art. 34 da Lei n. 5.197/67).
A autoridade policial pode arbitrar a fiana nas infraes punidas com deteno e priso simples; nos demais casos, compete ao juiz (art. 322, do CPP).
1.4.1. Obrigaes do ru sob pena de quebramento da fiana
Comparecimento a todos os atos processuais a que for intimado. Obrigao de comunicar ao Juzo qualquer mudana de endereo. No se ausentar da Comarca por mais de 8 dias sem autorizao do juiz.
A fiana cabvel desde o inqurito policial at o trnsito em julgado da sentena. Consistir no depsito de bens, valores, pedras preciosas, ttulos da dvida pblica ou na hipoteca de imvel.
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1.4.2. Valor da fiana O valor da fiana ser fixado pela autoridade, conforme o disposto no art. 325 do Cdigo de Processo Penal (questo do concurso n. 172 da magistratura!). Ser de 1 (um) a 5 (cinco) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for de at 2 (dois) anos; de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for de, no mximo, 4 (quatro) anos; de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios mnimos quando a pena privativa de liberdade for superior a 4 (quatro) anos. Conforme a situao econmica do ru, o valor da fiana pode ser reduzido at o mximo de dois teros ou aumentada at o dcuplo (art. 325, 1., incs. I e II, do CPP). Para determinar o valor da fiana, ser levado em considerao:
natureza da infrao; condies pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado; circunstncias indicativas da periculosidade do agente; importncia provvel das custas do processo at o final do julgamento.
1.4.3. Reforo da fiana Poder ser necessrio o reforo da fiana, nos casos previstos pelo art. 340 do Cdigo de Processo Penal; no sendo reforada, a fiana ficar sem efeito e o ru ser recolhido priso. Ser exigido o reforo quando:
por engano, for tomada a fiana em valor insuficiente;

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houver inovao na classificao do delito; houver depreciao do objeto da fiana.
Se o juiz verificar que impossvel ao ru prestar fiana, por motivo de pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria, sujeitando-o ao cumprimento das obrigaes, que, se no cumpridas, acarretaro a revogao do benefcio, conforme o art. 350 do Cdigo de Processo Penal. Esse dispositivo anterior ao surgimento da possibilidade da liberdade provisria sem fiana. As atenuantes e as agravantes no so levadas em conta para a fixao da fiana, pois no alteram o mnimo e o mximo da pena.
1.4.4. Cassao da fiana A fiana ser cassada quando se verificar, posteriormente, que no era cabvel. Se a fiana foi concedia por autoridade policial, compete a juiz cassla; se foi concedida por juiz, ser cassada por tribunal mediante recurso da acusao.
1.4.5. Quebra da fiana Haver quebra da fiana nos seguintes casos:
quando o ru descumprir suas obrigaes processuais; quando o ru estiver, mediante fiana, no gozo da liberdade provisria e praticar nova infrao penal.
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So conseqncias do quebramento da fiana:
perda da metade do valor da fiana; obrigao de recolher-se priso; impossibilidade de concesso de nova fiana no mesmo processo.
Quando o ru deixar de recolher-se priso, sendo isso necessrio, perder todo o valor depositado a ttulo de fiana. O recurso adequado para as decises sobre fiana ser o recurso em sentido estrito (art. 581, incs. V e VII), deciso que concede, cassa, julga inidnea, decreta o seu quebramento, nega, arbitra e declara perdido o seu valor. O Ministrio Pblico no precisa ser ouvido para concesso de fiana; dever, contudo, ser intimado da deciso, para interpor recurso se achar necessrio. Se o ru no for condenado, o valor da fiana lhe ser restitudo, deduzido eventual montante declarado perdido. Se o ru for condenado, o valor da fiana ser destinado ao pagamento das custas processuais (no Estado de So Paulo no h custas processuais no processo penal), ao pagamento de multa criminal e ainda pode ser revertido no pagamento de indenizao civil ex delicto. Nas infraes penais de competncia do Juizado Especial Criminal, no se impor priso em flagrante nem se exigir fiana, se o autor do fato for imediatamente encaminhado ao Juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer (art. 69, par. n., da Lei n. 9.099/95).
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1. CITAO
1.1. Conceito A citao o ato processual por meio do qual oferecido ao acusado conhecimento oficial acerca do teor da acusao, abrindo-se oportunidade para que ele produza sua defesa, triangularizando-se, assim, a relao jurdicoprocessual. At o momento anterior citao, a relao era angular (autor e juiz). determinada pelo juiz e cumprida pelo Oficial de Justia. A falta de citao no processo penal causa nulidade absoluta do processo (art. 564, III e IV, do CPP), pois contraria os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Exceo: o art. 570 do Cdigo de Processo Penal dispe que se o ru comparece em juzo antes de consumado o ato, ainda que para argir a ausncia de citao, sana a sua falta ou a nulidade. Nesse caso, o juiz ordenar a suspenso ou o adiamento do ato. O Cdigo de Processo Penal tratou da citao em um ttulo prprio, compreendendo os arts. 351 ao 372. A citao pode ser de duas espcies:
citao pessoal; citao ficta (por edital).
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No processo penal no h citao ficta por hora certa. A citao ficta somente a editalcia.
1.2. Diferena entre Citao, Intimao e Notificao Citao o ato processual por meio do qual se chama a juzo o ru para comparecer e defender-se. Intimao, segundo o Prof. Mirabete, a cincia dada parte, no processo, da prtica de um ato, despacho ou sentena. Notificao a convocao para o comparecimento ou a prtica de ato futuro. O Cdigo de Processo Penal no diferencia intimao e notificao, referindo-se a uma quando deveria aludir a outra.
1.3. Quem Deve Ser Citado Somente o acusado pode ser citado, ainda que seja menor de 21 anos ou mentalmente enfermo, a citao no poder ser feita na pessoa do representante legal. Exceo: se j houver sido instaurado incidente de insanidade mental e a perturbao for conhecida do juzo, a citao se far na pessoa do curador do acusado. Se a perturbao mental ainda no for conhecida do juzo, mas o Oficial de Justia a constata por ser aparente, dever certificar a ocorrncia no verso do mandado, a fim de que o juiz possa determinar a instaurao do incidente de insanidade mental.
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As pessoas jurdicas devero ser citadas na pessoa de seu representante legal.
1.4. Conseqncias do No-atendimento Citao O ru regularmente citado, pessoalmente ou por edital, mas com defensor constitudo que no comparece, permanecendo inerte ao chamado, pratica a contumcia, ausncia injustificada. O efeito da contumcia a revelia. O processo prosseguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado, deixou de comparecer ou, no caso de mudana de endereo, no comunicou o novo endereo ao juzo (art. 367 do CPP). Em virtude do princpio da verdade real, sobre ele no recair a presuno de veracidade quanto aos fatos que lhe forem imputados. O ru poder retornar ao processo a qualquer momento, independente da fase em que esteja.
1.5. Efeitos da Citao Vlida No processo penal, o nico efeito da citao vlida o de completar a relao jurdica processual. Com ela se instaura o processo e passam a vigorar todos os direitos, deveres, nus e princpios que regem o processo penal. A citao vlida no processo penal no torna prevento o juzo, no interrompe a prescrio e no induz litispendncia.
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1.6. Citao Real ou Pessoal (espcies e comentrios)
1.6.1. Citao pessoal A citao pessoal aquela realizada na prpria pessoa do ru por meio de mandado citatrio, carta precatria, carta rogatria, carta de ordem e requisio. H a certeza da realizao da citao. A citao por mandado (prevista nos arts. 352 ao 357 do CPP) cumprida por Oficial de Justia. Destina-se citao do ru em local certo e sabido dentro do territrio do juiz processante. O mandado de citao indicar o nome do juiz, do qual emanou a ordem; o nome do ru ou querelante; sua residncia, se for conhecida; o fim para que feita a citao; o juzo; o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz. O Oficial de Justia dever ler ao citando o mandado e entregar-lhe a contraf, na qual so mencionados dia e hora da citao, ato que o Oficial dever declarar na certido, bem como a aceitao ou recusa do ru. A citao pode ser realizada em qualquer tempo, dia e hora, inclusive domingos e feriados, durante o dia ou noite. No se deve, todavia, proceder citao: de doente, enquanto grave o seu estado; de noivos, nos trs primeiros dias de bodas; de quem estiver assistindo ato de culto religioso; de cnjuge ou outro parente de morto (consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, em segundo grau) no dia do falecimento e nos sete dias seguintes. Entre a citao e o interrogatrio deve haver um prazo mnimo de 24 horas.
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1.6.2. Citao por requisio A citao por requisio destinada citao do militar e do preso. feita mediante ofcio requisitrio expedido pelo juiz ao comandante (chefe de servio), no caso da citao do militar, ou ao diretor do estabelecimento prisional, no caso do preso, requisitando sua apresentao em juzo, no dia e hora designados, cabendo a esses e no ao Oficial de Justia a citao. A requisio deve conter os mesmos requisitos do mandado de citao. Se o militar ou o preso se encontrar em outra comarca, o juiz processante expedir carta precatria, cabendo ao juiz deprecado a expedio do ofcio requisitrio. Conforme a Smula n. 351 do Supremo Tribunal Federal, se o ru estiver preso na mesma Unidade da Federao do juiz processante, ser nula sua citao por edital, sendo vlida, portanto, a citao por edital do ru preso em outra Unidade da Federao diversa daquela do juiz processante.
1.6.3. Citao por carta precatria A citao por precatria destina-se citao do ru que est em lugar certo e sabido, porm fora da jurisdio do juiz processante (art. 353 do CPP). A precatria indicar o juiz deprecante e o deprecado, suas respectivas sedes, o fim da citao e o juzo do lugar, dia e hora em que o ru dever comparecer. A principal caracterstica da citao por precatria no processo penal o seu carter itinerante (art. 355, 1., do CPP). Se o juiz deprecado verificar que o ru se encontra em territrio sujeito jurisdio de um terceiro juiz, a este remeter os autos para a efetivao da citao, desde que haja tempo.
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1.6.4. Citao por carta rogatria A citao por carta rogatria destina-se citao do ru que se encontra em lugar certo e sabido, mas no estrangeiro ou em legaes estrangeiras (embaixadas). Anteriormente, o ru que estava no estrangeiro era citado por edital. Hoje, com a Lei n. 9.271/96, a citao pessoal, atravs de rogatria. Exceo: se o Estado estrangeiro se recusar a cumprir a rogatria do Brasil, o ru ser citado por edital. Nesse caso, considera-se que ele est em local inacessvel (art. 363, I, do CPP). Como o trmite da rogatria demorado, o Cdigo de Processo Penal autoriza a suspenso do processo e do curso do prazo prescricional at a efetivao da citao (art. 368 do CPP).
1.6.5. Citao por carta de ordem A citao por carta de ordem tem disciplina idntica da citao por precatria. expedida por um rgo superior para ser cumprida por rgo inferior. Em geral so determinadas pelos tribunais nos processos de sua competncia originria. Ex.: o TJ pede para o juiz de primeira instncia cumprir um mandado citatrio de um ru residente em sua comarca e que goze de prerrogativa de foro.
1.6.6. Citao do funcionrio pblico O funcionrio pblico ser citado por mandado (ateno: somente so citados por requisio o preso e o militar), mas necessria a expedio de um
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ofcio ao chefe da repartio onde o citando trabalha, notificando-o do dia, hora e lugar em que o funcionrio dever comparecer (art. 359 do CPP). Visa possibilitar a continuidade do servio pblico, providenciando-se a substituio do funcionrio. A falta da expedio desse ofcio no invalida a citao. Se o citando for magistrado, dever ser comunicado ao Presidente do Tribunal de Justia; se for membro do Ministrio Pblico, dever ser comunicado ao Procurador-Geral de Justia.
1.7. Citao por Edital ou Ficta e a Lei n. 9.271/96 A citao por edital medida excepcional, s sendo utilizada quando frustradas as possibilidades de citao pessoal, por ser impossvel localizar o ru (art. 361 do CPP). Ser feita a citao por edital nos seguintes casos:
quando ru est em lugar incerto e no sabido (LINS), o prazo ser de 15 dias;
quando for incerta a pessoa do ru a ser citada, o prazo ser de 30 dias (art. 363, inc. II, do CPP);
quando o ru estiver se ocultando para no ser citado, o prazo ser de 5 dias (art. 362 do CPP);
quando o ru estiver em lugar inacessvel, em virtude de epidemia, de guerra ou por outro motivo de fora maior, o prazo ser de 15 a 90 dias (art. 363, inc. I, do CPP).
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O edital ser afixado na porta do juzo e ser publicado na imprensa, onde houver. A Lei n. 9.271/96 trouxe grandes inovaes para a citao editalcia. Anteriormente, se o ru citado por edital no comparecesse nem constitusse advogado, o processo tinha prosseguimento normal. Muitas vezes, o ru nem tomava conhecimento de que fora processado e condenado revelia. A lei alterou o art. 366 do Cdigo de Processo Penal e determinou que se o ru citado por edital no comparecer nem constituir advogado, o processo ficar suspenso e tambm ser suspenso o prazo prescricional (ateno: se o ru foi citado pessoalmente e no comparecer nem constituir advogado, ser decretada sua revelia). O juiz, mesmo aplicando o art. 366 do Cdigo de Processo Penal, se presente os motivos, poder decretar a priso preventiva do acusado. Poder tambm determinar a produo das provas consideradas urgentes. Se o f izer, nomear um defensor dativo. O processo e o prazo prescricional ficaro suspensos por prazo indeterminado at que o ru seja encontrado. Como a Lei n. 9.271/96 no estabeleceu um limite mximo para a suspenso do prazo prescricional, poderia ser criado no caso concreto um crime imprescritvel. Somente a CF pode, no entanto, prever crimes imprescritveis (que so o racismo e a ao de grupos armados civis ou militares contra o Estado Democrtico de Direito e a Ordem Constitucional art. 5., incs. XLII e XLIV). Para compatibilizar a Lei n. 9.271/96 com a Constituio Federal, a doutrina concluiu que o juiz dever, nos processos em que aplicar o art. 366 do Cdigo de Processo Penal, estabelecer um prazo mximo para a suspenso da prescrio, que dever corresponder ao prazo da prescrio da pretenso punitiva em abstrato, conforme a tabela do art. 109 do Cdigo Penal. Essa
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posio a predominante na jurisprudncia e tem como um de seus expoentes o Prof. Damsio de Jesus. Essa regra do art. 366 do Cdigo de Processo Penal hbrida, isto , tem dispositivos de direito processual (quando trata da suspenso do processo) e dispositivos de direito penal (quando trata da suspenso do prazo prescricional). Em normas hbridas, a parte que trata de direito material comanda a retroatividade ou no da norma, pois afeta o direito do Estado de punir. Nesse caso, como a norma estabelece uma situao pior para o ru, ela no se aplica aos processos existentes antes de sua publicao, pela proibio da reformatio in pejus. Da deciso que aplica o art. 366 do Cdigo de Processo Penal cabe recurso em sentido estrito por analogia ao art. 581, inc. XVI, do Cdigo de Processo Penal. H acrdos entendendo que interposta a apelao, essa poder ser recebida em razo do princpio da fungibilidade.
1.8. Intimao Intimao o conhecimento dado parte de um ato j praticado no processo. Conforme o art. 370 do Cdigo de Processo Penal, nas intimaes dos acusados, testemunhas e demais pessoas que devam tomar conhecimento de qualquer ato, sero observadas as regras previstas para as citaes. A intimao tambm pode ser feita pelo escrivo o que no permitido nas citaes por despacho em petio que servir de mandado, por termos nos autos, pela publicao no rgo oficial e pelo correio.
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As intimaes judiciais so duplas, ou seja, necessria a citao do ru e de seu defensor dativo ou constitudo, permitindo-se a intimao dos advogados pela imprensa oficial. A intimao do defensor nomeado, do ru, das testemunhas e do Ministrio Pblico ser pessoal (art. 370, 4., do CPP). As intimaes podero ser realizadas no curso das frias forenses, pois os prazos correm da data da intimao. Conforme a Smula n. 310 do Supremo Tribunal Federal, quando a intimao tiver lugar na sexta-feira ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir.
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1. SENTENA
1.1. Conceito Sentena em sentido estrito a deciso que julga o mrito da causa.
1.2. Classificao das Decises em Processo Penal As decises em processo penal classificam-se em: a) Despachos: so os atos judiciais sem carga decisria, incapazes de trazer prejuzo s partes e que determinam a marcha do processo. Os despachos, em regra, so irrecorrveis; excepcionalmente admite-se correio parcial ou mesmo habeas corpus.
b) Decises interlocutrias: simples: resolvem questes incidentes no processo sem ingressar no mrito da causa, como, por exemplo, concesso de liberdade provisria e relaxamento da priso em flagrante. As decises interlocutrias simples so, via de regra, irrecorrveis; porm, se houver previso no art. 581 do Cdigo de Processo Penal, caber recurso em sentido estrito.
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mistas: no-terminativas: encerram uma fase, uma etapa processual, sem pr fim ao processo. Ex.: deciso de pronncia. terminativas: encerram o processo sem julgamento do mrito. Ex.: deciso de impronncia. As decises interlocutrias mistas (assim como as sentenas terminativas de mrito) so recorrveis. cabvel o recurso em sentido estrito se estiver previsto no rol do art. 581 do Cdigo de Processo Penal, ou apelao, caso prevista no art. 593 do Cdigo de Processo Penal.
c) Sentenas: terminativa de mrito: a deciso que julga o mrito sem condenar ou absolver o ru, como, por exemplo, extino da punibilidade. recorrvel via recurso em sentido estrito, ou apelao; absolutria: prpria: julga improcedente a pretenso punitiva e no impe qualquer sano penal; imprpria: proferida para o ru inimputvel, no acolhe a pretenso punitiva, mas reconhece o cometimento da infrao penal e impe medida de segurana (art. 386, par. n., inc. III).
O juiz, ao absolver o ru, dever mencionar na parte dispositiva a causa, reconhecendo (art. 386 do CPP):
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a inexistncia do fato; a ausncia de prova da existncia do fato; o fato no constituir infrao penal (ser atpico); no haver prova do ru ter concorrido para a infrao penal; existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena; no existir prova suficiente para a condenao.
condenatria: julga procedente no todo, ou em parte, a pretenso punitiva. As sentenas absolutrias e as condenatrias so apelveis. Exceo ao recurso cabvel contra a absolvio sumria do Tribunal do Jri o em sentido estrito. Quanto ao sujeito, as sentenas podem ser:
subjetivamente simples: sentena proferida por rgo monocrtico, juiz de primeiro grau;
subjetivamente plrima: sentena proferida por rgo colegiado homogneo, tribunais;
subjetivamente complexa: sentena proferida por mais de um rgo, como o Tribunal do Jri, que decide o crime e a autoria, e o juiz, que decide a pena a ser aplicada.
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Chama-se sentena suicida aquela cuja fundamentao conflita com o dispositivo.
1.3. Requisitos da Sentena a) Requisitos intrnsecos: relatrio: deve conter o nome e a qualificao das partes, a exposio sucinta da acusao e da defesa e o resumo dos atos incidentes processuais. a maneira de se comprovar que o juiz examinou o processo e tem conhecimento de seu contedo. O relatrio imprescindvel, pois assegura o contraditrio. Sua falta acarreta a nulidade absoluta da sentena. A exceo encontra-se na Lei n. 9.099/95, que admite sentena proferida sem relatrio. fundamentao: uma obrigao constitucional a fundamentao das decises (art. 93, inc. IX, da CF). A fundamentao da sentena relaciona-se com o princpio da apreciao da prova (livre convencimento motivado, ou a persuaso racional do juiz). A fundamentao garante a atuao equilibrada e imparcial do juiz, controla a legalidade das decises e garante que os argumentos da partes foram examinados. A sentena sem fundamentao nula, salvo a do Tribunal do Jri o veredicto absolutamente sigiloso no podendo ser fundamentado.
Fundamentao per relatione ocorre quando o julgador, em sua deciso, adota como razes de decidir a fundamentao utilizada em manifestao anterior no processo. Ex.: quando o Tribunal adota a fundamentao do juiz de
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primeiro grau. Alguns doutrinadores criticam essa possibilidade, afirmando que nesse caso como se no houvesse fundamentao. O Supremo Tribunal Federal e a jurisprudncia, no entanto, aceitam essa prtica. O julgador pode utilizar as razes do Ministrio Pblico se este atuou como custos legis.
dispositivo: contm a substncia da sentena, o julgamento da pretenso punitiva. Extrai-se do dispositivo os limites objetivos da coisa julgada.
A pretenso punitiva pode ser julgada procedente no todo ou em parte (condenatria), ou improcedente (absolutria). Mesmo a pretenso punitiva sendo julgada improcedente, muitas vezes verifica-se o interesse recursal, como no caso da absolvio imprpria em que se impe medida de segurana ou no caso da absolvio prpria para evitar uma ao civil ex delicto (quando no fundamentada nos incs. I, IV e V do art. 386 do CPP). A sentena sem dispositivo inexistente. Tambm inexistente a sentena elaborada por juiz sem jurisdio (em frias, licenciado, afastado, aposentado).
b) Requisitos extrnsecos: so a publicao e a intimao da sentena. A publicao da sentena uma formalidade de suma importncia; enquanto no for publicada, a sentena no pode ser considerada como um ato processual. A publicao da sentena ocorre: com a entrega da sentena ao escrivo do cartrio;
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quando proferida em audincia como no Tribunal do Jri, no momento de sua leitura.
A sentena penal tem o efeito de interromper a prescrio, o que ocorre na data da sua publicao. Aps a publicao da sentena, segue-se a intimao das partes. A intimao do Ministrio Pblico e do defensor dativo pessoal. A intimao do querelante e do assistente de acusao feita pessoalmente ou na pessoa do advogado. Se nenhum deles for encontrado no lugar da sede do Juzo, a intimao acontecer por edital com prazo de 10 dias (art. 391 do CPP). A intimao da sentena dever ser feita pessoalmente ao ru e seu defensor. Se no forem encontrados, sero intimados por edital. A regra trazida no art. 370, 1. e 2., do Cdigo de Processo Penal (intimao do defensor constitudo pela imprensa) no verificada para a sentena, que possui disposio especfica no art. 392 do Cdigo de Processo Penal. A fluncia do prazo recursal se inicia a partir da ltima intimao (do ru ou de seu defensor), ou, se por carta precatria, da juntada da carta cumprida aos autos. O prazo do edital ser de 90 dias se a pena privativa de liberdade imposta for igual ou superior a um ano, e de 60 dias nos demais casos. O prazo da apelao correr aps o trmino do prazo fixado no edital.
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1.4. Princpio da Correlao Exige que, entre a sentena e o pedido, haja uma correlao, no admitindo decises de modo diverso, alm ou aqum (extra, ultra ou citra petita) do que consta na denncia ou queixa. Trata-se de uma garantia fundamental da defesa, que oferece resistncia quilo que foi descrito na pea inicial. Tal princpio decorre da inrcia da jurisdio, que limita o julgador aos termos da provocao. Se desbordar essa restrio, o juiz estar violando a imparcialidade.
1.5. Emendatio Libelli e Mutatio Libelli A emendatio libelli, prevista no art. 383 do Cdigo de Processo Penal, ocorre quando a denncia ou a queixa descreve perfeitamente o fato concreto de determinado crime, mas d a ele classificao jurdica diversa. Ex.: a denncia narra um furto mas classifica o delito como roubo. O juiz, ento, na sentena, pode emendar a denncia ou queixa, dando ao fato definio jurdica diversa da que consta na exordial, mesmo que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. No ofende a ampla defesa do ru, que se defende dos fatos e no da classificao jurdica do delito. A mutatio libelli, art. 384 do Cdigo de Processo Penal, ocorre quando o juiz, na sentena, reconhece a possibilidade de dar ao fato descrito na inicial nova caracterizao no se trata de classificao jurdica diversa, mas sim de modificao (mutatio) dos fatos narrados na acusao, em virtude de: provas produzidas nos autos;
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circunstncia elementar no contida explcita ou implicitamente na denncia ou na queixa ( exs.: qualificadoras, causas de aumento e diminuio, agravantes e atenuantes).
A nova classificao do fato pode ensejar uma pena menor, igual ou maior que a anteriormente prevista. Se a pena for menor ou idntica anterior deve-se observar o disposto no art. 384, caput, do Cdigo de Processo Penal. O juiz deve baixar os autos para a manifestao da defesa, que no prazo de 3 dias dever produzir provas, podendo arrolar at 8 testemunhas. Se a pena for maior que a anterior, deve ser observado o art. 384, par. n., do Cdigo de Processo Penal. O juiz deve baixar os autos para o Ministrio Pblico aditar a denncia no prazo de 3 dias (usa-se por analogia o prazo do art. 46, 2., do CPP). Em seguida, abre-se o prazo de 3 dias para a defesa se manifestar, arrolar at 3 testemunhas, e requerer a produo de provas. No art. 384, caput, do Cdigo de Processo Penal, o prazo da defesa maior porque impe a produo da prova; no pargrafo nico, o prazo menor porque serve apenas para a parte requerer a produo das provas.
1.5.1. Observaes sobre a mutatio libelli Se o promotor perceber que caso de aditamento, pode aditar a qualquer momento, no precisando esperar o juiz se manifestar na sentena.
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O juiz, ao baixar os autos para o Ministrio Pblico aditar a denncia e a defesa se manifestar, deve ser cauteloso para no antecipar o julgamento. Ex.: no pode afirmar no foi furto, foi roubo. O juiz tambm no pode ser lacnico a ponto de no indicar s partes a razo pela qual aplica o art. 384, par. n., do Cdigo de Processo Penal, devendo, por exemplo, dizer: ... baixem-se os autos nos termos do art. 384, par. n., do CPP, em virtude das declaraes prestadas a fls... Se o Ministrio Pblico recusa-se a aditar a denncia, deve ser usado por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal (que determina a remessa dos autos ao Procurador-Geral).
P.: O art. 384, par. n., do Cdigo de Processo Penal aplica-se tambm ao penal privada? R.: O art. 384, caput, do Cdigo de Processo Penal aplicvel ao penal privada. O pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal aplica-se queixa na ao penal privada subsidiria da pblica; quanto ao penal privada propriamente dita, a doutrina diverge: Sim, aplica-se por analogia, j que o processo penal permite a utilizao da analogia (Prof. Tourinho). No, no se aplica porque a lei exclui essa possibilidade. No foi esquecimento do legislador, foi omisso proposital. Se fosse possvel a aplicao do pargrafo nico do art. 384 do Cdigo de Processo Penal ao penal privada, estar-se-ia admitindo a possibilidade de o juiz obrigar o querelante a aditar a queixa, ampliando a acusao, o que seria incompatvel com o princpio da disponibilidade da ao
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penal privada. O juiz no pode obrigar o ofendido a iniciar a ao, nem a aditar a queixa. O querelante, por iniciativa prpria, pode fazlo, mas no pela aplicao do art. 384, par. n., do Cdigo de Processo Penal.
Se durante a instruo descobre-se que o autor praticou outros crimes, alm do descrito no processo, ou que mais pessoas concorreram para a prtica do delito, no se aplica o art. 384 do Cdigo de Processo Penal; ser preciso nova acusao, que pode ser feita: com o oferecimento de nova denncia; com o aditamento da denncia, realizando-se nova citao, interrogatrio, defesa prvia, audincia de instruo, diligncias, alegaes finais e sentena.
1.5.2. Smulas
Smula n. 453 do Supremo Tribunal Federal: probe a aplicao do art. 384, caput, e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, em segunda instncia. Visa garantir o duplo grau de jurisdio. Se o Tribunal reconhecesse e condenasse pelo outro delito, estaria suprimindo o primeiro grau de jurisdio.
Smula n. 160 do Supremo Tribunal Federal: o Tribunal no pode reconhecer de ofcio, em prejuzo da defesa, nulidade no argida no recurso da acusao, mesmo que seja nulidade absoluta. Ex.: processa-se por furto e, durante a instruo, apura-se que o delito
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cometido foi roubo. O Tribunal percebe que era caso da aplicao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, mas, como ningum argiu: no pode manter a condenao por furto; no pode condenar por roubo, pois violaria o princpio da correlao; no pode aplicar o art. 384 do Cdigo de Processo Penal, pois violaria o duplo grau de jurisdio; no pode anular a sentena porque no pode reconhecer de ofcio nulidade prejudicial defesa que no foi argida pela acusao.
O Tribunal, ento, dever absolver o ru, instaurando-se novo processo para o crime de roubo, se esse ainda no prescreveu. Se, por exemplo, o ru foi processado por dano simples (ao penal privada) e durante a instruo verifica-se que o bem no era particular, e sim pblico o dano torna-se qualificado e a ao penal pblica incondicionada. Pela modificao da natureza da ao penal, o processo no deveria ter sido instaurado por queixa, mas sim por denncia. A soluo anular a ao penal desde o incio pela ilegitimidade ad causae.
1.6. Efeitos da Sentena Os efeitos da sentena variam conforme sua natureza.
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1.6.1. Sentena absolutria (art. 386, par. n., do CPP) Ser o ru posto em liberdade, se for o caso. As penas acessrias provisoriamente aplicadas sero cessadas. Se cabvel, ser aplicada medida de segurana.
1.6.2. Sentena condenatria (art. 393 do CPP) Ser o ru preso ou conservado na priso nas infraes inafianveis, ou nas afianveis enquanto no prestar fiana. Ser o nome do ru lanado no rol dos culpados.
So tambm efeitos da sentena condenatria os previstos nos arts. 91 e 92 do Cdigo Penal.
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1. DO PROCESSO E DO PROCEDIMENTO
Processo o conjunto dos atos processuais interligados pelo vnculo da relao jurdica processual. Procedimento a uma seqncia de atos processuais, com ordem lgica, dirigida prolao da sentena. O CPP divide o processo em:
Comum constitudo de regras gerais aplicveis sempre que no houver disposio em contrrio, abarca os procedimentos ordinrio e sumrio.
Especial aquele que se afasta do procedimento comum, engloba o procedimento nos crimes funcionais, falimentares, contra honra, contra a propriedade imaterial, o procedimento do Jri, procedimentos previstos nas leis de abuso de autoridade (Lei n. 4.898/65), Lei de Economia Popular (Lei n. 1.521/51), Lei de Txicos (Lei n. 6.368/76) e Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67).
Obs.: para parte da doutrina, que diverge da classificao do CPP, o procedimento do Jri comum, e o procedimento sumrio especial.
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1.1. Procedimento Ordinrio O procedimento ordinrio cabvel para todos os crimes punidos com recluso, ressalvadas as hipteses de procedimento especial. Viso geral:
Recebimento da denncia ou queixa. Citao do ru. Interrogatrio do ru. Defesa prvia (prazo de 3 dias). Audincia de oitiva das testemunhas de acusao. Audincia de oitiva das testemunhas de defesa. Diligncias (art.499 do CPP prazo de 24 horas). Alegaes finais (art. 500 do CPP prazo de 3 dias). Sentena (prazo imprprio de 10 dias).
1.1.1. Recebimento da denncia ou queixa No recebimento da denncia ou queixa, o Juiz deve verificar se esto presentes os requisitos (art. 41, do CPP):
exposio do fato criminoso; qualificao do acusado; classificao do crime;

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rol de testemunhas.
O momento para a acusao arrolar as testemunhas a denncia, com o nmero mximo de oito. As que excederem esse nmero podero ser ouvidas como testemunhas do Juzo, a critrio do Juiz. O Juiz no fundamenta o recebimento da denncia ou da queixa, pois no h carga decisria nesse ato. Alm disso, se fundamentasse, correria o risco de antecipar o julgamento. Em algumas hipteses, entretanto, necessria a fundamentao. Conforme a Smula n. 564 do STF, o despacho que recebe a denncia nos crimes falimentares e nos crimes de competncia originria dos Tribunais exige fundamentao. Nesses procedimentos se estabelece um contraditrio prvio ao recebimento da exordial, permitindo a lei que a ao penal seja julgada improcedente no despacho liminar (na fase do recebimento). O recebimento da denncia ou queixa no enseja a interposio de qualquer recurso. Ao contrrio, se o Juiz rejeitar essas peas, cabe a interposio de recurso em sentido estrito conforme art. 581, inc. I, do CPP. No caso de no existir justa causa para a ao penal, cabvel o habeas corpus. A Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67), no entanto, prev que do recebimento da denncia ou da queixa cabe o recurso em sentido estrito. Do despacho que rejeita a denncia cabe apelao no prazo de 5 dias. A Lei 9.099/95 prev que do despacho que rejeita a denncia cabe apelao no prazo de 10 dias.
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A denncia ser rejeitada parcialmente se ao ru for imputado mais de um crime e o Juiz receber a denncia apenas com relao a um deles.
1.1.2. Citao A citao do militar e do preso feita por requisio. O funcionrio pblico citado por mandado com expedio de ofcio notificando o chefe da repartio. O ru que no for encontrado para ser citado pessoalmente ser citado por edital, suspendendo o processo e o curso da prescrio (art. 366, do CPP). (Obs: sobre o tema citao rever o Mdulo XVI)
1.1.3. Interrogatrio A principal caracterstica do interrogatrio a judicialidade o ato privativo do Juiz. Admite-se a realizao do interrogatrio por carta precatria, conforme provimento do Conselho Superior da Magistratura de So Paulo. Tratando-se de ru preso, o interrogatrio deve realizar-se em 8 dias. Se o ru no comparecer ao ato, ser considerado revel. A ele o Juiz nomear defensor dativo, bem como ao ru que comparecer mas no indicar advogado. O efeito da revelia a no intimao do ru para os demais atos do processo. No h contraditrio nesse ato. Terminado o interrogatrio, abre-se o trduo para defesa prvia.
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1.1.4. Defesa prvia Na defesa prvia no h o nus da impugnao especfica como no Processo Civil. O prazo de 3 dias. Nesse ato devero ser arroladas as testemunhas de defesa, no mximo 8 para cada fato criminoso e para cada ru, e ser requeridas as diligncias necessrias. O defensor pblico goza da prerrogativa do prazo em dobro. Em razo do princpio da ampla defesa, se a defesa prvia no for apresentada no prazo, a jurisprudncia por complacncia, aceita a apresentao posterior. Incio do prazo da defesa prvia:
ru sem advogado: a partir da notificao da nomeao de um advogado dativo;
ru que se apresenta com advogado: a partir do interrogatrio, se o advogado dele participou;
ru com advogado que no participou do interrogatrio: a partir da intimao do defensor para a apresentao da defesa prvia (intimao pela imprensa).
A defesa prvia tem por finalidade:
arrolar testemunhas de defesa; requerer diligncias; formular pedidos; juntar documentos (de acordo com o art. 400 do CPP, possvel juntar documentos em qualquer fase do processo).
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A defesa prvia o ltimo momento para:
arguir exceo de suspeio; arguir exceo de incompetncia relativa.
A defesa prvia pea de apresentao facultativa. Mas, se no for apresentada por falta de oportunidade, h nulidade absoluta.
1.1.5. Audincia de oitiva de testemunhas A ordem de oitiva das testemunhas a seguinte:
testemunhas de acusao; testemunhas de defesa.
A inverso dessa seqncia gera nulidade se ficar demonstrado o prejuzo para a parte a nulidade relativa, depende da demonstrao do prejuzo. As testemunhas que se encontram fora da comarca sero inquiridas por carta precatria. A precatria no suspende o processo e estabelecido prazo para o seu cumprimento. A Smula n. 155 do STF determina que causa nulidade relativa a no intimao das partes acerca da expedio da carta precatria. Basta que o Juiz comunique s partes a expedio da carta, no precisa comunicar a data marcada para a oitiva da testemunha; parte incumbe acompanhar seu trmite.
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Se a testemunha, em seu depoimento, refere-se a uma terceira pessoa, essa pode ser ouvida como testemunha do Juzo (testemunha referida). Podem ser ouvidas todas as testemunhas na mesma audincia, desde que respeitada a ordem de oitiva, primeiro acusao, depois defesa. As testemunhas no encontradas podem ser substitudas no prazo de 3 dias.
1.1.6. Diligncias O art. 499 do CPP impe o prazo de 24 horas para que a acusao e depois a defesa requeiram as diligncias. As partes podem nessa fase reiterar o pedido de diligncia no realizada ou no concedida. O assistente do Ministrio Pblico pode manifestar-se, nessa fase, aps a manifestao do promotor. O CPP determina que o prazo do art. 499 corre para a defesa em cartrio, independente de intimao. A jurisprudncia, todavia, no aplica essa regra por considerar que viola o princpio do contraditrio, da ampla defesa e da isonomia entre as partes.
1.1.7. Alegaes finais O prazo para a apresentao das alegaes finais de 3 dias art. 500 do CPP. (Ateno! No confundir com as alegaes do Jri, cujo prazo de 5 dias, art. 406 do CPP)
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A ordem para apresentao das alegaes finais : primeiro a acusao, depois a defesa. A apresentao das alegaes finais obrigatria para o Ministrio Pblico, em razo do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica. Mas o promotor no obrigado a pedir a condenao do ru, porque tem independncia funcional e age conforme sua convico. Se o promotor no apresenta as alegaes finais, o Juiz utiliza o art. 28 do CPP por analogia remete os autos ao Procurador Geral para que apresente ou designe outro promotor para apresentar a pea. O querelante no obrigado a apresentar alegaes finais, mas sua no interposio traz consequncias:
se a ao penal privada, ocorre a perempo; se a ao penal privada subsidiria da pblica, o Ministrio Pblico reassume a titularidade da ao.
A apresentao das alegaes finais pela defesa obrigatria, salvo no procedimento do Jri. Para no ocorrer nulidade processual preciso que seja dada a oportunidade de apresentao da pea (princpio do contraditrio e da ampla defesa). O Juiz deve intimar, ainda que pessoalmente, o defensor e o ru para se manifestarem sobre a ausncia das alegaes. Se a defesa omissa, o Juiz nomeia defensor dativo para suprir sua falta. Nas alegaes finais devem ser argidas as nulidades relativas; o ltimo momento para essa argio, sob pena de sanar o vcio, conforme o art. 571 do CPP. (Obs: esse artigo de alta incidncia nos concurso do Ministrio Pblico)
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A inverso da ordem de apresentao das alegaes finais gera a nulidade absoluta, por violar o princpio do contraditrio.
1.1.8. Sentena o ato processual pelo qual o Juiz pe fim ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. (Rever o Mdulo XVII) O prazo para a sentena de 10 dias, mas prazo imprprio. O Juiz pode, antes da sentena, determinar diligncias adicionais.
1.1.9. Prazos Como regra, o prazo do procedimento ordinrio de 81 dias, compreendendo o perodo que vai do inqurito policial at o encerramento da prova de acusao. No caso do ru preso, os prazos no podem ser excedidos sob pena de constrangimento ilegal, possibilitando a impetrao do habeas corpus. No se considera excesso de prazo se houver justo motivo. Ex: pluralidade de rus, exame de insanidade mental, retardamento causado pela prpria defesa (Smula n. 64 do STJ).
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2. PROCEDIMENTO SUMRIO
O procedimento sumrio previsto nos arts. 531 e ss. do CPP aplica-se a todos os crimes apenados com deteno, excluindo-se aqueles que possuem procedimento especial e as infraes penais de menor potencial ofensivo. O procedimento sumrio idntico ao procedimento ordinrio at a audincia de oitiva das testemunhas de acusao (recebimento da denncia ou queixa, citao, interrogatrio, defesa prvia, audincia de oitiva das testemunhas de acusao). Aps essa audincia, o Juiz profere um despacho saneador, em que verifica se h nulidade a ser sanada e diligncia importante a ser realizada, designando em seguida data para audincia de instruo, debates e julgamento. Esse despacho no tem carter de deciso interlocutria. Na audincia de instruo so ouvidas as testemunhas de defesa, h debates orais (cada parte tem 20 minutos, prorrogveis por mais 10) e julgamento. Os debates podem ser substitudos por memoriais, sendo a sentena prolatada em 5 dias (prazo imprprio); havendo debates orais, a sentena ser proferida em audincia. O nmero de testemunhas para o procedimento sumrio de no mximo cinco.
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3. JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS (Lei n. 9099/95)
Os Juizados Especiais Cveis e Criminais foram institudos pela Lei n. 9.099/95. Contrariando os princpios da indisponibilidade e da obrigatoriedade que norteiam a ao penal pblica, essa lei introduziu ao sistema penal o princpio da oportunidade ou da convenincia para o incio ou prosseguimento da ao penal, com propostas de suspenso do processo, composio dos danos e penas alternativas. O processo perante o Juizado Especial orienta-se tambm pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, visando sempre reparao dos danos sofridos e aplicao de pena no privativa de liberdade. Uma importante alterao trazida pela lei foi a de que as aes penais, nos crimes de leso corporal leve e culposa, passam a depender de representao no prazo decadencial de 6 meses. A Lei n. 9.099/95 traz normas mistas ou hbridas, que possuem ao mesmo tempo natureza processual e material. Nesses casos deve prevalecer o cunho penal da norma, retroagindo quando mais favorvel ao acusado. So normas mistas :
renncia tcita ao direito de queixa ou representao, na hiptese de composio dos danos civis (quando a ao penal for pblica condicionada representao, ou privada);
proposta de pena restritiva de direitos ou multa, feita pelo Ministrio Pblico (transao penal);
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proposta de suspenso condicional do processo, quando do oferecimento da denncia;
representao nos crimes de leso corporal leve e culposa.
O art. 90 da Lei dos Juizados Especiais traz a seguinte redao: As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada. Ocorre, porm, que na lei encontram-se algumas disposies penais benficas, e o art. 5., inc. XL, da CF, prev: A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Verifica-se que o art. 90, da Lei n. 9099/95, viola o referido preceito constitucional. O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil intentou Ao Direta de Inconstitucionalidade (n. 1719) e o Supremo Tribunal Federal, interpretando o art. 90 da Lei dos Juizados conforme a Constituio, definiu o alcance da expresso disposies contida na norma. As disposies da lei que no se aplicam aos processos penais com instruo iniciada so as normas materiais que agravam a situao do ru e as normas processuais. Os dispositivos benficos contidos no sistema dos Juizados Especiais devem ser aplicados aos processos cuja instruo j estiver iniciada por fora do art. 5., inc. XL, da CF. Ao Juizado Especial Criminal compete processar e julgar os crimes e contravenes cujas penas mximas no excedam 1 ano so os denominados crimes de menor potencial ofensivo , exceto aqueles que tenham procedimento especial.
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Para fixar o foro competente, utiliza-se a teoria da atividade, competente o Juizado do local da execuo do ato criminoso (art. 63 da Lei n. 9099/95). Para alguns doutrinadores, o foro competente o do local da consumao. A divergncia no tem relevncia tendo em vista tratar-se de competncia territorial, que, por ser relativa, no acarreta nulidade. Afasta-se a competncia do Juizado Especial quando no obtida a citao pessoal do ru (porque a Lei n. 9.099/95 no prev a citao por edital) e quando a complexidade ou as circunstncias do caso indicarem a necessidade de deslocamento da causa Justia Comum. No h inqurito policial nesse procedimento: a autoridade policial lavra apenas um termo circunstanciado e encaminha ao Juizado o autor do fato e a vtima. Se o autor do fato for imediatamente encaminhado ao Juizado, ou prestar o compromisso de a ele comparecer, no ser imposta priso em flagrante, nem se exigir fiana (art. 69, par. n., da Lei n. 9.099/95).
3.1. Procedimento
3.1.1.
Audincia preliminar Se o autor da infrao e a vtima foram encaminhados de imediato, junto com o termo circunstanciado, ao Juizado: realiza-se a audincia preliminar; se, por qualquer razo, no for possvel a realizao da audincia, designa-se data, da qual saem cientes as partes.
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Se o autor do delito no for encaminhado junto com o termo circunstanciado Secretaria do Juizado (cartrio), ao receb-lo, o Juiz designar data para audincia preliminar e mandar intimar as partes.
O art. 68 da lei diz que na intimao do autor do delito deve constar a necessidade de comparecimento com advogado, com a advertncia de, na falta desse, ser nomeado dativo. No dia designado, devem estar presentes (art. 72): o representante do Ministrio Pblico; o autor do fato e a vtima se menores, acompanhados de seus responsveis; o juiz; os advogados das partes.
As fases na audincia preliminar dependem da ao penal prevista para o delito cometido.
a) Se o crime for de ao privada (p. ex., dano simples).
Tentativa de composio civil dos danos.
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- Se vtima e autor do delito chegarem a um acordo, esse submetido homologao do juiz que pode no homologar se o entender desfavorvel vtima.
Homologado o acordo, automaticamente ocorrer renncia ao direito de queixa e extino da punibilidade art. 74, par. n.. Se o autor da infrao no honrar sua parte no acordo, o procedimento criminal no pode ser reaberto (porque houve extino da punibilidade), restando vtima execuo civil do acordo homologado (que ttulo executivo judicial, art. 584, inc. III, do CPC).
Se infrutfera a composio civil, a advogado da vtima oferecer queixa imediatamente de forma oral ou, se preferir, poder apresentla por escrito em momento posterior desde que dentro de prazo decadencial.
Pelo texto legal, no cabe transao na ao penal privada, entretanto, a jurisprudncia vem admitindo essa possibilidade. O art. 104, par. n., do CP, dispe que a reparao civil do dano no obsta a ao penal, mas no Juizado diferente; havendo acordo, a conseqncia automtica a renncia ao direito de queixa.
b) Se o crime for de ao pblica condicionada representao.

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Tentativa de composio civil. Se infrutfera, implica renncia ao direito de representao e extingue a punibilidade.
hiptese de renncia (instituto exclusivo da ao privada) aplicvel na ao penal pblica.
Se infrutfera, a vtima pode oferecer representao oral, reduzida a termo, ou posteriormente, dentro do prazo decadencial.
Oferecida a representao n a audincia, o Ministrio Pblico deve analisar as provas existentes no termo circunstanciado: se no h indcios suficientes, o promotor deve requerer o arquivamento do feito; se o promotor entender que h necessidade de novas diligncias para complementao da prova (art. 77, 2.), requerer o envio dos autos Justia comum para requisio de inqurito policial; se o promotor verificar que existem provas para o oferecimento da denncia, antes de faz-lo analisar se possvel a transao penal.
Presentes os requisitos da transao, o Ministrio Pblico deve fazer a proposta de aplicao de pena de multa ou restritiva de direitos (especificando seu valor ou a espcie de restritiva).
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se o autor da infrao aceitar a proposta, ser submetida homologao do juiz.
P.: Pode o juiz alterar o acordo feito entre as partes ? R.: Como regra, no. Exceo: quando em abstrato for prevista apenas multa para aquela infrao penal, o juiz pode reduzir o valor pela metade (art. 76, 1.).
Homologado o acordo, ser aplicada a pena avenada. Se o juiz no homologar a transao por entender ser caso de denncia, a lei omissa, aplica-se por analogia o art. 28 do CPP.
Se o autor da infrao no aceita a proposta do Ministrio Pblico, oferecida denncia oral, reduzida a termo no pode ser apresentada por escrito porque a lei no a prev como queixa.
P.: Em que hipteses oferecida a denncia ? R.: Quando no esto presentes os requisitos para transao; quando o autor do delito recusa a proposta de transao; quando o autor da infrao, intimado para audincia preliminar, no comparece nem justifica sua ausncia. O fato de o autor da infrao ter aceitado a transao no implica reconhecimento de culpa, portanto, se a vtima quiser ser indenizada, precisar ingressar com ao de conhecimento na esfera civil.
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A transao no retira a primariedade do autor do delito e no constar de certides para serem utilizadas extrajudicialmente. Requisitos para transao (art. 76, 2. ): que o autor da infrao no tenha sido condenado pela prtica de crime pena privativa de liberdade (portanto, em caso de contraveno, qualquer que seja a pena, cabe transao se preenchidos tambm os demais requisitos); que o acusado no tenha sido beneficiado por outra transao penal, no prazo de 5 anos; requisitos subjetivos: personalidade do agente, conduta social etc., suficientes adoo da medida.
c) Se o crime for de ao pblica incondicionada.
Tentativa de composio civil, mesmo sendo ao pblica incondicionada, porque vale como ttulo judicial evitando a discusso no cvel. Havendo homologao ou no, passa-se para fase de transao, porque,
por ser ao pblica incondicionada, mesmo havendo acordo, a punibilidade no se extingue.
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3.1.2. Disposies comuns Se o agente estava presente na audincia, recebe uma cpia da denncia de queixa e com isso estar citado, com cincia de que deve comparecer prxima audincia com advogado, sob pena de ser-lhe nomeado dativo. P.: possvel a citao do acusado antes do recebimento da denncia de queixa? R.: Sim, no Juizado Especial. Se o acusado no estava presente na audincia preliminar, ser citado por mandado, na forma da legislao comum. Se no for encontrado para citao pessoal, os autos sero remetidos para a Justia Comum para citao por edital, que no prevista pela Lei dos Juizados.
3.1.3. Audincia de instruo, debates e julgamento Se o autor da infrao no compareceu audincia preliminar e comparece nessa, devem ser observadas as regras da audincia preliminar (composio cvel, transao), com todas as suas conseqncias. Fora dessa hiptese: dada a palavra ao advogado do ru para, oralmente, sustentar a rejeio da denncia ou queixa; o Juiz recebe ou rejeita a denncia ou queixa; oitiva da vtima;
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oitiva das testemunhas da acusao, arroladas na denncia; oitiva das testemunhas da defesa, que o ru levar audincia independente de intimao ou das quais apresentar rol em cartrio, com 5 dias de antecedncia, para serem intimadas. O nmero mximo de testemunhas 3, conforme dispe a parte civil da lei. Alguns doutrinadores entendem ser 5, de acordo com o procedimento sumrio; outros, 8, utilizando analogia com o procedimento comum ordinrio;
interrogatrio do ru; debates orais, 20 minutos, prorrogveis por mais 10; sentena.
3.1.4. Recursos Os recursos so julgados por Turmas Recursais compostas por Juzes de 1. grau, a forma estabelecida na legislao estadual. A lei s trata da apelao e dos embargos de declarao, mas no por isso que s cabem esses dois recursos, os demais tambm so aplicados (recurso em sentido estrito, recurso especial, mandado de segurana, habeas corpus etc.) A lei apenas os citou para trazer regras especficas para eles. No cabe recurso especial porque esse cabvel de deciso de tribunal (art. 105, III, CF), e o recurso no Juizado julgado por Turma Recursal (art. 82, Lei dos Juizados Especiais). Da deciso que rejeita a denncia ou queixa e da sentena de mrito cabe apelao. O prazo de 10 dias, e as razes acompanham a interposio.
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Os embargos de declarao possuem prazo de 5 dias, e a interposio suspende o prazo para interposio de outros recursos.
3.2. Observaes Finais Aplicada pena de multa na sentena, se o condenado no pagar, cabe execuo, persistindo a polmica da competncia para execuo da multa. P.: Aplicada pena de multa na transao penal, se o autor da infrao no pagar, o que deve ser feito? R.: A questo divergente: executa-se a multa; com o descumprimento do acordo por parte do acusado, o MP tambm pode descumpri-lo, oferecendo a denncia para prosseguimento do processo, porque a homologao da transao fez apenas coisa julgada formal. H julgado nos dois sentidos. P.: E, se na transao for aplicada pena restritiva de direitos, como execut-la? R.: Nesse caso, a nica soluo o oferecimento da denncia. P.: A leso leve passou a ser delito de ao penal pblica condicionada. Como ficam as vias de fato contraveno cuja ao penal pblica incondicionada?
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R.: As vias de fato constituem infrao menos grave do que a leso leve, logo, a ao passou a ser tambm pblica condicionada representao. Fundamento, analogia in bonam partem. P.: Se o promotor denunciar classificando o fato como tentativa de homicdio e o jri desclassificar para leso corporal leve, como proceder? R.: Transitando em julgado a desclassificao, designa-se audincia preliminar para que sejam cumpridas as fases previstas na Lei dos Juizados Especiais. P.: E, se tiver ocorrido decadncia, decurso do prazo de 6 meses para representao? R.: Duas posies: a vtima perde o direito de representar; a vtima no pode ser prejudicada; cabe a representao, e o prazo de 6 meses tem incio com a intimao da vtima da desclassificao do delito.
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Procedimentos Especiais
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Procedimentos Especiais
1. PROCEDIMENTO DOS CRIMES FUNCIONAIS
O procedimento dos crimes funcionais aplicado a todos os crimes em que a condio de funcionrio pblico funcione como elementar ou circunstncia do tipo penal. Ex.: o Ttulo XI, Captulo I, do Cdigo Penal aborda os crimes praticados por funcionrio pblico contra a Administrao Pblica, e o Captulo IV trata dos crimes praticados contra as finanas pblicas. O procedimento dos crimes funcionais segue o rito ordinrio aps o recebimento da denncia ou queixa subsidiria; a peculiaridade que o torna especial a possibilidade de o funcionrio apresentar defesa preliminar antes do recebimento da pea inicial. Para tanto, o acusado notificado com prazo de 15 dias para se defender (art. 514 do CPP). Se no for encontrado, ser-lhe- nomeado defensor dativo para exibir a resposta preliminar. O prprio acusado pode apresentar a defesa preliminar, mesmo no sendo advogado. Descumprida essa formalidade prvia, a nulidade relativa (anulam-se os atos seguintes mediante comprovao de prejuzo). Essa a orientao do Supremo Tribunal Federal. Nada obstante, consigna-se a posio minoritria
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do Professor Tourinho a favor da existncia de nulidade absoluta pela violao do contraditrio e da ampla defesa. O objetivo da defesa preliminar evitar que ocupantes de cargos pblicos sejam alvo de acusao infundada, tendo aplicao apenas aos crimes funcionais afianveis (so inafianveis o excesso de exao e a facilitao do contrabando e descaminho arts. 316, 1., e 318, do CP).
P.: H algum meio para garantir a apresentao da defesa preliminar? R.: Sim, pela correio parcial, caso o juiz no conceda a oportunidade para a sua apresentao.
P.: Se o funcionrio pblico, aposentado ou exonerado, for processado por um fato que praticou enquanto exercia a funo de funcionrio pblico, ter direito a defesa preliminar? R.: O entendimento atual no sentido de no ter direito defesa preliminar, em razo da revogao da Smula n. 394 do Supremo Tribunal Federal. A smula no se refere a esse procedimento, mas o fundamento de sua revogao o mesmo dessa questo. A smula determinava que: Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito policial ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio. Com o cancelamento dessa smula, os fatos ocorridos durante a existncia do foro especial so processados aps o trmino dessa prerrogativa
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na primeira instncia e no no foro especial, pois este existe em razo da funo que a pessoa desempenha (do cargo), no se tratando de um privilgio individual. Ex.: se um funcionrio pblico pratica um crime durante o exerccio de sua funo, mas s vem a ser processado quando j estava aposentado ou exonerado, no ser adotado o procedimento que permite a defesa preliminar, mas sim o procedimento comum. Verificado o concurso de agentes no crime, os co-autores e partcipes, que no sejam funcionrios pblicos, no sero notificados para a apresentao da defesa preliminar pois no possuem essa faculdade. Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, o recebimento da denncia ou da queixa deve ser fundamentado. Isso porque os crimes funcionais tm o contraditrio antecipado na defesa preliminar. Trata-se de exceo, pois, em regra, no despacho que recebe ou rejeita a denncia ou a queixa no h fundamentao. Recebida a denncia ou a queixa, o acusado citado seguindo-se o procedimento ordinrio.
2. CRIMES CONTRA HONRA (ARTS. 519 A 523 DO CPP)
Trata-se de procedimento subsidirio previsto para os crimes contra honra, cuja ao penal privada. O art. 519 do Cdigo de Processo Penal ratifica ao descrever que o rito ser observado no processo para o qual no haja outra forma estabelecida em lei especial. Ex.: crimes cometidos pela imprensa, Lei n. 5.250/67; pessoas que gozam de foro especial pela
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prerrogativa de funo, se a competncia for do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal, Lei n. 8.038/90. Apesar do Ttulo II, Captulo III, do Cdigo de Processo Penal, referir-se somente calunia e injria, esse procedimento tambm aplicvel difamao pela utilizao da analogia (art. 3. do CPP). O emprego da analogia pressupe a omisso involuntria do legislador, porque se a omisso foi proposital, no cabe o uso do instituto. A lacuna do art. 519 do Cdigo de Processo Penal no foi espontnea; o Cdigo Penal em vigor na poca em que o Cdigo de Processo Penal foi criado era o de 1890, e previa os crimes contra honra em dois artigos, encontrando-se a difamao descrita no pargrafo do tipo da calnia (como sua espcie e no como crime autnomo). Em regra, os crimes contra a honra so de ao penal privada, iniciando-se mediante queixa-crime. Excees:
a ao penal ser pblica incondicionada se da injria real resultar leso corporal.
ser pblica condicionada representao nos crimes contra a honra de funcionrio pblico, em razo de sua funo.
ser pblica condicionada requisio do Ministro da Justia nos crimes contra a honra do Presidente da Repblica ou de Chefe de Governo estrangeiro.
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2.1. Peculiaridades do Procedimento dos Crimes Contra a Honra a) Audincia de reconciliao (ou conciliao): o objetivo dessa audincia que autor e ru se reconciliem (art. 520 do CPP). Deve ocorrer aps o oferecimento da denncia e antes do seu recebimento. O juiz ouvir cada uma das partes isoladamente; percebendo a possibilidade de conciliao, chamar as partes e seus advogados e tentar o acordo na audincia, que, se frutfero, ser homologado. O querelante assinar termo de desistncia da ao com a conseqente extino da punibilidade. No havendo acordo, ser frustrada a conciliao e o juiz chamar concluso os autos para receber ou no a queixa. Recebida a queixa, apesar de o crime ser o de deteno, adota-se o procedimento ordinrio.
P.: Qual a causa extintiva da punibilidade para a hiptese de conciliao? R: No a renncia, porque essa ocorre quando o querelante no exerce seu direito de oferecer a queixa, e no caso em estudo j houve o oferecimento da exordial. Tambm no a perempo, pois a ao penal ainda no se iniciou. Portanto, a causa extintiva da punibilidade a desistncia que no est prevista no rol do art. 107 do Cdigo Penal, mas esse exemplificativo e no taxativo (art. 522 do CPP).
Para grande parte da doutrina, a falta da audincia de reconciliao gera nulidade absoluta.
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O no-comparecimento do querelado audincia preliminar indica desinteresse na conciliao. No acarreta sano; o juiz passa a analisar se caso de receber ou rejeitar a queixa. O no-comparecimento do querelante, posio minoritria, gera a perempo, pois deixa de comparecer a um ato fundamental (art. 60 do CPP). Esse entendimento falho, pois ainda no houve o recebimento da queixa, e, assim, no h que se falar em perempo. Posio majoritria na doutrina, na jurisprudncia e no Superior Tribunal de Justia, indica desinteresse na conciliao.
b) Exceo da verdade (art. 523 do CPP) : a possibilidade do querelado provar que o alegado verdadeiro. Admite-se nos crimes de calnia, salvo o expresso no art. 138, 3., do Cdigo Penal:
se, constituindo o fato crime de ao penal privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel;
se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no inc. I do art. 141 do Cdigo Penal (Presidente da Repblica ou Chefe de Governo Estrangeiro);
se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
Tambm cabvel nos crimes de difamao, quando a vtima for funcionrio pblico, por fato relativo a suas funes (art. 139, par. n., do CP).
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O momento da apresentao da exceo da verdade o mesmo da defesa prvia (art. 395 do CPP logo aps o interrogatrio ou no prazo de trs dias). O querelante tem dois dias para contestar, podendo arrolar testemunhas, desde que com esse novo rol no se ultrapasse o nmero legal. Ex.: na queixa foram arroladas quatro testemunhas; poder o querelante na contestao da exceo da verdade oferecer mais quatro testemunhas. Todas as testemunhas, inclusive as da exceo da verdade, sero ouvidas durante a audincia de instruo. O juiz, antes de analisar o mrito, na prpria sentena decide a exceo da verdade. Obs.: parte da doutrina sustenta que o prazo da exceo da verdade no fatal em nome da ampla defesa. Ainda que apresentada aps o lapso previsto no art. 395 do Cdigo de Processo Penal, poder ser aceita e julgada na sentena. Ateno: conforme determina o art. 85 do Cdigo de Processo Penal, se o querelante for pessoa que goze de foro especial, a exceo da verdade ser julgada pelo tribunal competente para processar originariamente o querelante. Ex.: querelante deputado federal; torna-se vtima de calnia e oferece queixa na primeira instncia. O querelado apresentar a exceo da verdade que ser julgada no Supremo Tribunal Federal. Obs.: a exceo da verdade processada e instruda na primeira instncia e remetida para o tribunal competente apenas para o julgamento.
c) Pedido de explicaes em Juzo (art. 144 do CP) : uma medida preliminar, utilizada quando a ofensa equvoca, dbia. Ex.: algum se
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referindo a uma moa diz que ela muito cara. Essa frase possibilita duplo entendimento: ou a moa muito especial, com valiosas qualidades, ou uma meretriz que cobra caro por seus trabalhos. A situao que conduz ao duplo entendimento, permite o pedido de explicaes em Juzo, que no obrigatrio. Visa esclarecer as dvidas para que a queixa fique bem fundamentada. Ajuizado o pedido de explicaes, o autor da frase notificado para prestar esclarecimentos. Com ou sem as respostas, os autos do pedido so entregues ao requerente. O juiz um intermedirio, no analisa o mrito. Configura um elemento a mais para o exame da justa causa para o recebimento da queixa. O prazo de seis meses para oferecer a queixa peremptrio e decadencial; no se suspende nem se interrompe com o ajuizamento do pedido de explicaes. O pedido de explicaes torna prevento o Juzo. O querelado somente ser condenado na ao penal privada, nunca no pedido de explicaes em Juzo.
3. PROCEDIMENTO NOS CRIMES FALIMENTARES
Os crimes falimentares classificam-se em:
antefalimentares: a conduta se realiza anteriormente sentena declaratria de falncia;

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ps-falimentares: a conduta se verifica aps a sentena declaratria de falncia.
O crime falimentar prescreve em dois anos, a contar do encerramento da falncia (art. 199 da Lei n. 7.661/45). A Smula n. 147 do Supremo Tribunal Federal determina que: A prescrio do crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprindo a concordata. Mas quando deveria se encerrar a falncia? Conforme a regra do art. 132, 1., da Lei n. 7.661/45, a falncia deve encerrar-se em dois anos, a contar da data de sua declarao. A prtica de crime falimentar apurada no inqurito judicial presidido pelo prprio juiz da falncia, baseado na exposio circunstanciada apresentada pelo sndico da falncia. A exposio instruda com o laudo do perito, encarregado de examinar as escrituraes do falido. Podem requerer a instaurao do inqurito judicial o sndico ou qualquer credor interessado. O falido ter o prazo de cinco dias para contestar as alegaes do inqurito judicial. Encerrado esse prazo, os autos sero conclusos ao juiz que, em 48 horas, deferir a produo de provas. Realizadas as provas, os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico que, no prazo de cinco dias, poder oferecer a denncia ou requerer o apensamento dos autos aos autos da falncia, arquivando o inqurito judicial. Se o juiz no concordar com o apensamento, remeter as peas ao ProcuradorGeral, para os fins do art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
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Quaisquer dos credores ou mesmo o sndico poder oferecer a queixa subsidiria, caso o Ministrio Pblico no oferea nem requeira sem apensamento dentro do prazo. Se o Ministrio Pblico oferecer a denncia, o seu recebimento deve ser fundamentado sob pena de nulidade (Smula n. 564 do STF). Os autos, ento, sero remetidos ao Juzo criminal, onde a ao penal prosseguir pelo rito ordinrio, independentemente de ser o crime de recluso ou de deteno. No Estado de So Paulo, por fora da Lei Estadual n. 3.947/83, o Juzo da falncia tem competncia universal, inclusive para o julgamento dos crimes falimentares. O recebimento da denncia impede a concesso da concordata suspensiva. Diverge a doutrina com relao natureza jurdica da sentena declaratria da falncia. O Professor Fernando Capez elenca os entendimentos: 1.) elementar do tipo falimentar, segundo Jos Frederico Marques; 2.) Nelson Hungria entende que condio objetiva de punibilidade (adotada); 3.) Trata-se de condio de procedibilidade, embora em alguns casos possa constituir elementar do tipo. Como exemplo, os arts. 186, inc. III, e 189, inc. II, ambos da Lei de Falncias. 4.) Segundo Mirabete, trata-se de condio objetiva de punibilidade quanto aos crimes antefalimentares, e pressuposto quanto aos crimes psfalimentares, excludos os crimes em que a quebra elemento do prprio fato tpico.
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4. PROCEDIMENTO DOS CRIMES CONTRA A PROPRIEDADE IMATERIAL
Os crimes contra a propriedade imaterial so os que ferem os direitos autorais (arts. 184 e 185 do CP) e os direitos da propriedade industrial (Lei n. 9.279/96). So, em regra, crimes de ao penal privada, pois processam-se mediante queixa; porm, tambm h previso de ao penal pblica, de acordo com o art. 186 do Cdigo Penal. O procedimento desses crimes varia, conforme o delito deixe ou no vestgios. Se o crime deixar vestgios, crime no-transeunte, a denncia ou a queixa ser recebida se instruda com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo de delito (art. 525 do CPP). O autor deve comprovar seu direito ao (art. 526 do CPP). Para tal deve requerer, antes da queixa ou da denncia, a busca e apreenso e percia, apresentando os quesitos. A diligncia ser realizada por dois peritos do Juzo, que faro a vistoria e apreenso de objetos suficientes para a prova da infrao. Caso o laudo seja contrrio aos interesses do autor, este poder impugn-lo. Encerradas as diligncias, o juiz homologa o laudo pericial sem examinar o mrito. Homologado o laudo, o autor ser intimado para, em 30 dias, oferecer a queixa-crime instruda com a percia, sob pena de sua ineficcia.
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Com o recebimento da denncia, passa-se para o rito ordinrio. Se o crime no deixar vestgios, crime transeunte, o rito ser o ordinrio, ainda que a pena seja a de deteno.
5. PROCEDIMENTO NOS CRIMES DE COMPETNCIA ORIGINRIA DOS TRIBUNAIS
Algumas pessoas, em razo do cargo que ocupam, se cometerem uma infrao penal, devem ser processadas e julgadas originariamente nos tribunais, na instncia superior. Trata-se de uma prerrogativa da funo. Ex.:
Prefeito processado e julgado no Tribunal de Justia; Governadores, Desembargadores, membros do Tribunal de Contas dos Estados, entre outros, so julgados no Superior Tribunal de Justia;
Presidente da Repblica, Vice-Presidente, membros do Congresso Nacional e o Procurador-Geral da Repblica so julgados pelo Supremo Tribunal Federal.
O rito previsto na Lei n. 8.038/90: oferecida a denncia ou a queixa perante o tribunal competente, o acusado notificado para apresentar uma resposta prvia antes do recebimento da petio inicial.
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O relator do tribunal pedir dia para que o tribunal decida sobre o recebimento ou no da denncia ou da queixa, ou ainda sobre a improcedncia da acusao (art. 6. da lei). Recebida a denncia ou a queixa, passa-se para o interrogatrio do acusado, a defesa prvia (com prazo de cinco dias), a instruo etc., observando-se o procedimento comum. O julgamento ser na forma prevista no regimento interno de cada tribunal.
Obs.: para maior aprofundamento sobre esse tema interessante rever o mdulo VIII, que trata da competncia.
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Do Procedimento do Jri
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Do Procedimento do Jri
1. HISTRICO
O Procedimento do Jri, apesar de estar disposto no Cdigo de Processo Penal na parte do procedimento comum, um rito especial. Tem a sua origem na Magna Carta , os homens deveriam ser julgados pelos seus pares. No Brasil, surgiu na lei de 18.6.1822, que criava o julgamento pelo Jri para os crimes de imprensa. Depois, a Constituio Imperial de 1824 passou a prev-lo como um rgo do Poder Judicirio e ampliou sua competncia para julgar causas cveis e criminais. A Constituio de 1891 manteve o Jri como instituio soberana. O perodo obscuro do Tribunal do Jri foi o de 1937; a Constituio Federal de 1937 no se manifestou a respeito do instituto, o que tornou possvel a um decreto (o Dec. n. 167) suprimir a soberania dos veredictos do Jri. Tal decreto permitiu que os tribunais alterassem o julgamento do Jri. Atualmente, se o Jri condena, o Tribunal no pode, ao rever a deciso, absolver. Esse princpio suprimido foi restabelecido na Constituio de 1946 e, a partir de ento, no mais deixou de ser previsto.
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2. O JRI NA ATUAL CONSTITUIO FEDERAL
O Constituio Federal prev o Jri em seu art. 5., inc. XXXVIII. um dos direitos e garantias individuais de todas as pessoas. Desse dispositivo, extrai-se os quatro princpios fundamentais da instituio do Jri, quais sejam : plenitude de defesa; sigilo nas votaes; soberania dos veredictos; competncia mnima para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados.
a) Plenitude de defesa A plenitude de defesa significa mais que a ampla defesa e ocasiona os seguintes reflexos:
O advogado tem liberdade para elaborar a defesa do ru, podendo alegar o que melhor lhe aprouver, ainda que sem aparo jurdico. Ex.: na trplica, o advogado alega que o crime foi praticado h 11 anos; depois disso, o ru arrumou um emprego, teve sete filhos, tornou-se lder comunitrio etc.
Se o juiz constata que a defesa desenvolvida em plenrio inepta, pode dissolver o conselho de sentena declarando o ru indefeso (art. 497, inc. V, do CPP).
O juiz deve quesitar, alm das alegaes desenvolvidas pela defesa tcnica, aquelas alegadas pelo ru em sua autodefesa, mesmo que incompatveis. Ex.: o ru, no seu interrogatrio em plenrio, alega que agiu em legtima defesa. O defensor considera que difcil convencer os jurados da legtima defesa e ento sustenta outra tese;
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alega que o ru no conhece o instituto da legtima defesa, argumenta que as qualificadoras no existiram e que h um privilgio. O juiz ir quesitar as duas defesas alegadas: legtima defesa e privilgio. Obs.: esse entendimento no unnime, mas o dominante.
b) Sigilo nas votaes Trata-se de princpio informador especfico do Jri; a ele no se aplica o disposto no art. 93, inc. IX, da Constituio Federal (princpio da publicidade). O Cdigo de Processo Penal prev vrias maneiras de manter o sigilo nas votaes, cabendo citar, entre outras:
Incomunicabilidade dos jurados: os jurados no podem emitir qualquer opinio sobre o processo. Podem conversar entre eles, desde que no seja sobre o caso. Os jurados so impedidos de se comunicar com qualquer terceiro estranho ao processo. A comunicao dos jurados com o mundo externo ocorre somente atravs do oficial de justia.
O julgamento feito em sala secreta: isso evita que uma das pessoas que esteja no plenrio perceba qual foi o voto dos jurados e, tambm, qualquer tipo de constrangimento.
O julgamento feito pelos jurados tem por base a ntima convico: Assim, no h fundamentao da deciso. exceo regra do livre convencimento motivado.
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c) Soberania dos veredictos Conceito do Professor. Jos Frederico Marques: A soberania consiste na impossibilidade dos juzes togados se substiturem aos jurados na deciso da causa. O mrito no Jri decidido exclusivamente pelos jurados. Como todo princpio, no absoluto, ou seja, encontra limitaes. O art. 593, inc. III, d, do Cdigo de Processo Penal, permite a apelao das decises do Jri quando consideradas manifestamente contrrias s provas dos autos. A apelao julgada pelo tribunal. Se o tribunal der provimento apelao, determina a realizao de novo julgamento. O tribunal no decide o mrito. A apelao com esse fundamento s pode ser interposta uma vez. Na reviso criminal a mitigao desse princpio ainda maior, porque o ru, condenado definitivamente, pode ser at absolvido pelo tribunal revisor, caso a deciso seja arbitrria. No h anulao nesse caso, mas absolvio, isto , modificao direta do mrito da deciso dos jurados.1 Observaes: 1. A absolvio sumria ocorre quando provado excludente de ilicitude ou de culpabilidade. Nesse caso, o ru no vai a Jri, e sim o juiz togado julga o mrito. 2. A reviso criminal a ao rescisria de coisa julgada penal. Sempre em favor do ru, nunca pro societate. No caso de Jri, interposta a reviso criminal, ela ser julgada por 10 desembargadores (normalmente o recurso julgado por trs) e os juzes togados decidiro o mrito nesse caso.
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. 4/17
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Esses dois casos so as limitaes da soberania dos veredictos, j que nenhum princpio absoluto. Os veredictos do Jri so soberanos apenas e tosomente enquanto garantirem o direito de liberdade do cidado.
d) Competncia mnima para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida tentados ou consumados Os crimes dolosos contra a vida so: homicdio (art. 121 do CP); induzimento, instigao ou auxlio a suicdio (art. 122 do CP); infanticdio (art. 123 do CP); aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento e aborto provocado por terceiro (arts. 124 a 126 do CP).
Esses so os crimes de competncia do Jri; todavia, este pode vir a ter sua competncia ampliada por lei ordinria. J existe uma lei ordinria ampliando: o art. 78, inc. I, do Cdigo de Processo Penal prev que tambm da competncia do Jri o julgamento dos crimes conexos com os crimes do Jri.
Ateno: 1. A competncia para julgar o latrocnio do juiz singular, pois um crime contra o patrimnio ( Smula n. 603 do STF).
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2. A competncia para julgar o genocdio (crime contra a humanidade) do juiz singular da justia federal. 3. O policial militar, que pratica crime doloso contra a vida, ainda que em servio, ser julgado pelo Jri.
3. ORGANIZAO DO JRI
O Jri um rgo da justia comum. Pode ser o Jri estadual ou federal. A competncia do Jri federal para julgamento de:
crimes dolosos contra a vida de funcionrios pblicos federais, em razo de suas funes;
crimes dolosos contra a vida praticados a bordo de navio ou aeronave.
3.1. Caractersticas do Jri So as seguintes as caractersticas do Jri:
Colegiado: o Jri composto por um juiz togado e 21 jurados leigos.
Ateno: 21 jurados formam o tribunal do Jri; 15 jurados presentes, no mnimo, instalam a sesso de julgamento; 7 jurados formam o conselho de sentena.
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Heterogneo: composto por rgos de natureza distinta, juiz togado e jurados leigos.
Horizontal: no h hierarquia entre os jurados e o juiz-presidente do Jri. O que existe so divises de competncia.
Temporrio: os jurados so sempre renovados.
Compete ao juiz-presidente organizar a lista geral dos jurados, baseado em informaes fidedignas ou conhecimento pessoal (art. 439 do CPP). Normalmente, o juiz requer listas com nomes em reparties pblicas, sindicatos de classes, empresas. No ms de novembro de cada ano, o juiz publica uma lista provisria com o nome dos jurados que iro atuar no prximo ano. A quantidade de nomes varia entre 80 a 500, conforme a necessidade de julgamento. Na segunda quinzena de dezembro, o juiz publica a lista definitiva (art. 439, par. n., do CPP). Enquanto a lista no definitiva, qualquer pessoa pode impugn-la. O juiz decide sobre aquele pedido de excluso de nome da lista. Se o juiz indefere o pedido e inclui o nome, aquele que argiu a excluso pode interpor recurso em sentido estrito no prazo de 20 dias (normalmente o recurso em sentido estrito tem prazo de cinco dias), conforme o art. 581, inc. XIV, e art. 586, par. n., ambos do Cdigo de Processo Penal. Da lista definitiva so sorteados os 21 nomes que formaro o tribunal do Jri, sendo renovados a cada reunio peridica. O sorteio realizado em audincia pblica e um menor de 18 anos realiza o sorteio (presume-se a pureza do menor).
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As qualidades da pessoa para ser jurado so as seguintes:
ser brasileiro (nato ou naturalizado); estar no gozo dos direitos polticos; ser maior de 21 anos; ser residente na comarca onde acontecero os julgamentos; ter notria idoneidade moral.
A lei prev expressamente nos arts. 434 e 436, par. n., do Cdigo de Processo Penal aqueles que so isentos do servio do Jri. Entre eles esto os maiores de 60 anos, os que j exerceram a funo de jurado por um ano, ministros de confisso religiosa, parteiras, entre outros. Um cidado convocado a prestar o servio do Jri, no estando no rol dos isentos, no pode recusar-se a essa obrigao. Poder, todavia, por razes de convico filosfica, poltica ou de crena religiosa, invocar em seu favor a denominada escusa de conscincia. O art. 435 do Cdigo de Processo Penal ( determina que aquele que alega escusa de conscincia para no prestar o servio do Jri perde os direitos polticos) no foi recepcionado pela Constituio Federal, estando, portanto, revogado. Segundo a Constituio Federal, aquele que invoca escusa de conscincia para se livrar de obrigao a todos imposta, dever prestar um servio social alternativo. Havendo a recusa da prestao alternativa, ocorrer a perda dos direitos polticos (arts. 5., inc. VIII, e . 15, inc. IV, da CF/88). Essa obrigao alternativa deve ser prevista em lei; porm, ainda no existe lei que regulamente essa obrigao.
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O exerccio efetivo da funo de jurado, segundo o art. 437 do Cdigo de Processo Penal, considerado um servio pblico relevante. O jurado ter as seguintes prerrogativas:
presuno de idoneidade moral; priso especial em caso de crime comum at o julgamento definitivo; preferncia em igualdade de condies em concorrncias pblicas.
Os jurados podero ser responsabilizados criminalmente por concusso, corrupo e prevaricao.
4. JUDICIUM ACCUSATIONIS
O procedimento do Jri bifsico ou escalonado. o procedimento mais solene do Cdigo de Processo Penal. A primeira fase do Jri denominada sumrio da culpa ou judicium accusationis. Inicia-se com o recebimento da denncia ou da queixa (ao penal privada subsidiria da pblica) e termina com o trnsito em julgado da pronncia. Essa fase tem por objetivo verificar a admissibilidade da acusao e verificar se h requisitos mnimos para a acusao. Os atos dessa fase so quase os mesmos do procedimento ordinrio, apresentando poucas diferenas. So eles:
recebimento da denncia ou da queixa; citao do ru; Interrogatrio;

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defesa prvia; oitiva das testemunhas de acusao e de defesa (nmero mximo de oito).
alegaes finais (art. 406 do CPP).Aqui ateno: o prazo de cinco dias para cada parte.
P.: As partes so obrigadas a apresentar as alegaes do Jri? R.: O Ministrio Pblico obrigado a apresentar as alegaes devido ao princpio da indisponibilidade da ao penal. A defesa no tem obrigao de apresentar, podendo preferir falar sobre o mrito apenas em plenrio ( tcnica de defesa). No rito ordinrio as partes so obrigadas a apresentar as alegaes finais por ser a ltima oportunidade de manifestao antes da sentena. No Jri, essa no a ltima manifestao. Obs.: nessa fase fica proibida a juntada de qualquer documento pelas partes. Novo documento s ser apresentado posteriormente no libelo ou nas contra-razes do libelo (art. 406, 2., do CPP).
Sentena: nessa fase do processo podem ser proferidos quatro tipos de deciso:
- deciso de pronncia; - deciso de impronncia; - desclassificao;

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- absolvio sumria (depende de reexame necessrio eficcia).
condio de
Todas essas decises podem ser impugnadas atravs do recurso em sentido estrito (art. 581, incs. II, IV e VI, do CPP).
4.1. Pronncia Trata-se da deciso que entende existir prova da materialidade e indcios suficientes de autoria. Julga admissvel a acusao, submetendo o ru a julgamento pelo Tribunal do Jri. Na fase da pronncia vigora o princpio in dbio pro societate, uma vez que h mero juzo de suspeita, no de certeza. O juiz verifica apenas se a acusao vivel, deixando o exame mais acurado para os jurados. Somente no sero admitidas acusaes manifestamente infundadas, pois h juzo de mera prelibao.2 Essa deciso, na verdade, no uma sentena, pois no julga o mrito. Tem a natureza jurdica de deciso interlocutria mista no-terminativa. O Cdigo de Processo Penal fala em sentena porque a deciso de pronncia deve seguir os mesmos requisitos da sentena (relatrio, fundamentao e dispositivo). O dispositivo da deciso de pronncia contm o julgamento da admissibilidade da acusao, da pretenso punitiva (ex.: ... julgo admissvel a acusao e pronuncio o ru.).
CAPEZ, Fernando. Op. cit. 11/17
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A fundamentao no precisa analisar com profundidade o mrito da causa como na fundamentao da sentena, sob pena de influenciar na deciso dos jurados. Deve ter uma linguagem comedida e cautelosa para pronunciar, sem referir-se a culpado ou inocente, pois levaria nulidade da deciso. So efeitos da pronncia:
Submeter o ru a julgamento pelo Jri. Fixar a classificao jurdica do fato.
Obs.: o art. 416 do Cdigo de Processo Penal permite a mudana da classificao quando ocorrer circunstncia superveniente que altere a mesma. Ex.: o ru pronunciado por tentar matar a vtima. A vtima que estava na UTI vem a falecer. O ru dever ser julgado por homicdio consumado. Altera-se a pronncia.
Interromper a prescrio. A Smula n. 191 do Superior Tribunal de Justia determina que a pronncia causa interruptiva da prescrio ainda que ocorra a desclassificao do crime pelo Jri. Essa smula veio pacificar os entendimentos, pois alguns defendiam que se os jurados desclassificassem para o procedimento comum ordinrio,onde nada interrompe a prescrio, muitas vezes o crime j estaria prescrito.
Decretao da priso, se for o caso (art. 408, 2., do CPP).
No h mais o lanamento do nome do ru no rol dos culpados. O dispositivo que determinava essa providncia no foi recepcionado pela Constituio Federal em razo do princpio da presuno de inocncia.
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O juiz, na pronncia, pode excluir a qualificadora includa na denncia se for manifestamente improcedente, arbitrria ou se no houver qualquer prova nos autos sobre ela. P.: Se a denncia foi oferecida por homicdio simples, e na instruo apura-se que h uma qualificadora, o juiz pode incluir essa qualificadora na pronncia? R.: So duas as posies. Para parte da doutrina o juiz pode incluir a qualificadora na pronncia aplicando o art. 384 do Cdigo de Processo Penal, mutatio libelli sob pena de violar a ampla defesa. J o Supremo Tribunal Federal entende que o juiz pode incluir qualificadora na pronncia, independentemente da aplicao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, por fora da regra especfica prevista no art. 408, 4., do Cdigo de Processo Penal. Essa regra acima analisada tambm se aplica nas hipteses de desclassificao de crime doloso menos grave contra a vida para outro crime doloso mais grave contra a vida. Ex.: desclassificao de infanticdio para homicdio. Ao juiz vedado manifestar-se na pronncia sobre:
causas de aumento de pena; causas de diminuio de pena; circunstncias agravantes; circunstncias atenuantes.
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As causas de aumento de pena s sero includas no libelo. As circunstncias agravantes vo ser includas no libelo ou nos debates durante a sesso de julgamento. A nica agravante que deve constar na pronncia a reincidncia, pois ir interferir na priso ou na liberdade do ru. Conforme dispe a Smula n. 21 do Superior Tribunal de Justia, pronunciado o ru, fica superada a alegao de excesso de prazo na instruo criminal. A intimao da deciso de pronncia varia conforme a situao do ru:
Se o ru est preso, ser intimado pessoalmente. Se o ru est solto, ser intimado pessoalmente. Caso no seja encontrado, a intimao ser feita por edital, dependendo da natureza da infrao: Se o crime afianvel, a intimao ser feita por edital. Se o crime inafianvel, o ru s pode ser intimado pessoalmente. Ficando o ru em local incerto e no sabido o processo ficar parado at que aquele seja localizado. Nesse caso, ocorre a chamada crise de instncia, isto , h o estancamento da marcha processual. Nesse caso, o juiz pode decretar a priso preventiva do ru para assegurar a aplicao da lei penal.
4.2. Impronncia A deciso de impronncia julga inadmissvel a acusao. No h prova da materialidade e nem o menor indcio de autoria. A deciso de impronncia
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tem natureza jurdica de deciso interlocutria mista terminativa. No julga o mrito. Essa deciso s faz coisa julgada formal. Surgindo novas provas, o processo poder ser reaberto se o crime ainda no prescreveu. Exceo: a deciso de impronncia far coisa julgada material nos seguintes casos:
atipicidade do fato (o fato narrado no constitui crime); comprovao da inexistncia material do fato (no houve crime).
No que se refere competncia para o julgamento dos crimes conexos em caso de desclassificao, h dois entendimentos na doutrina. Alguns defendem que todos os delitos passaro para a esfera do juiz togado, pois, se o Jri reconhece que no tem competncia para julgar o crime principal, seria um contra-senso que decidisse os demais. Outros afirmam que, mesmo ocorrendo a desclassificao, o Jri continuaria competente para julgar os crimes conexos ante o disposto no art. 81, caput, do Cdigo de Processo Penal.
4.3. Despronncia a deciso judicial que revoga uma deciso de pronncia. Pode ocorrer se houver interposio de recurso e o tribunal revogar a deciso ou se o prprio juiz da causa, no juzo de retratao, voltar atrs e impronunciar o ru.
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4.4. Desclassificao (art. 410 do Cdigo de Processo Penal) A desclassificao ocorre quando o juiz do Jri se convence de que o ru no cometeu um crime doloso contra a vida, e sim cometeu um crime diverso, da competncia do juiz singular. Se o juiz tiver dvida entre tentativa de homicdio ou leso corporal, dever pronunciar o ru e deixar que o Jri decida se houve ou no o animus necandi, isto , inteno de matar. Visa preservar-se, assim, a competncia constitucional do Jri. Se o Jri decidir que o ru no teve inteno de matar, o processo ser remetido ao juiz competente. O Jri no se manifesta sobre agravantes ou qualificadoras, nem menciona para qual delito o crime foi desclassificado, caso se manifeste acerca disso, no estar vinculando o juiz, que ser competente. Ateno: se o juiz do Jri desclassifica o crime e as partes no recorrem ( cabvel recurso em sentido estrito), a deciso transita em julgado e o processo remetido ao juiz singular. Se o juiz singular, ao receber o processo, concluir que o juiz do Jri se equivocou, e que o ru deveria ter sido pronunciado, qual medida deve tomar? O juiz para o qual o processo foi remetido nada poder fazer. No pode suscitar conflito de competncia, pois a deciso de desclassificao j transitou em julgado. Se ele se convencer que era mesmo o crime doloso contra a vida, ainda que tentado, dever absolver o ru. A desclassificao deciso interlocutria mista no terminativa.
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4.5. Absolvio Sumria a absolvio do ru pelo juiz em razo de estar comprovada a existncia de causa de excluso da ilicitude (ex.: legtima defesa) ou da culpabilidade (ex.: inimputabilidade). uma sentena, pois nela h o julgamento do mrito. Faz coisa julgada material. Para ter eficcia deve ter o reexame necessrio. A Smula n. 423 do Supremo Tribunal Federal determina que, enquanto no houver o recurso de ofcio, a absolvio no transita em julgado. P.: se o Juiz tem certeza da excludente de culpabilidade (h laudo que comprova a inimputabilidade do ru) e tem dvida sobre a excludente de ilicitude (h dvida quanto legtima defesa) ele deve absolver ou pronunciar o ru? R.: O Juiz no pode reconhecer a legtima defesa e absolver o ru no sumrio da culpa, pois esta no restou provada. Dever pronunciar o ru, pois o Jri pode reconhecer a legtima defesa e absolver o ru. Se o juiz no sumrio da culpa reconhecer a excludente de culpabilidade ter de dar a absolvio imprpria, impondo ao ru uma medida de segurana. No caso dele se pronunciar, o ru ter uma chance de o Jri reconhecer a legtima defesa e o absolver; ou, na pior das hipteses, ser condenado e receber uma medida de segurana pela inimputabilidade j comprovada.
A segunda fase do Jri denominada juzo da causa ou judicium causae. Inicia-se com o oferecimento do libelo e termina com a sesso de julgamento. Essa fase julga o mrito, ou seja, verifica a culpabilidade do acusado. Obs.: o Mdulo XXI tratar desse tema.
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Do Procedimento do Jri
1. JUDICIUM CAUSAE
1.1. Desaforamento A segunda fase do procedimento do jri, aps a sentena de pronncia, o juzo da causa ou judicium causae, o qual inicia-se com o oferecimento do libelo pela acusao. Durante essa fase possvel que ocorra o pedido de desaforamento (art. 424 do CPP). Desaforamento o deslocamento da competncia territorial do jri. Somente a sesso de julgamento que se desafora. Os demais atos so praticados na Comarca onde corre o processo. impossvel o pedido de desaforamento durante o sumrio da culpa, pois nessa fase ainda no h certeza de que haver julgamento pelo jri. S a pronncia transitada em julgado d a certeza do julgamento pelo jri. O desaforamento deve ser sempre para a Comarca mais prxima, desde que nela no existam os mesmos motivos que ensejaram o desaforamento. Assim, por exemplo, um crime que causou revolta em toda uma regio, no adianta desaforar para uma cidade vizinha. So causas do desaforamento: a) motivos de ordem pblica;
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b) dvida a respeito da imparcialidade dos jurados (Ateno: a dvida no sobre a imparcialidade do juiz essa impedimento ou suspeio); c) risco segurana do ru; d) quando, passado um ano do recebimento do libelo, o julgamento no tiver se realizado. enseja exceo de
Tem legitimidade para pleitear o desaforamento:
qualquer das partes, por requerimento; o juiz, por representao; salvo no ltimo caso (d), em que s as partes podem requerer.
O pedido formulado no Tribunal de Justia; a Cmara Criminal com competncia para julgar os recursos do jri ir decidir, ouvindo sempre o Procurador-Geral de Justia. O desaforamento pode ser pedido at um dia antes da sesso do julgamento. Por no ter efeito suspensivo, deve ser requerido o quanto antes. P.: Concedido o pedido de desaforamento, possvel requerer um segundo desaforamento? R.: Sim. possvel novo desaforamento desde que, na nova Comarca, surjam novos motivos.
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Reaforamento a volta do julgamento para ser realizado pelo Jri da Comarca de origem, sendo necessrio que ali tenham desaparecido os motivos que provocaram o desaforamento e que novos motivos (problemas que no mais existem na de origem) tenham surgido na Comarca para onde o julgamento fora remetido. Portanto, em tese, admite-se o retorno do julgamento para a Comarca de origem.
1.2. Libelo O libelo a pea inaugural do judicium causae, consistente em uma exposio escrita e articulada do fato criminoso, contendo o nome do ru, as circunstncias agravantes e todas as demais que influam na fixao da sano penal. (...) O libelo composto de trs partes: introduo, articulado e pedido. Na introduo, consta a meno ao processo-crime, a designao do acusador, pelo seu cargo, e o nome do ru (exemplo: Por libelo-crime acusatrio, diz a Justia Pblica, por seu Promotor de Justia infra-assinado, nos autos do processo-crime 428/90, que move contra o ru Ernestino de Souza, o seguinte: (...)). No articulado, o fato criminoso e suas circunstncias vm expostos em artigos sintticos e objetivos (exemplo: Que provar: 1) que o ru efetuou disparos de arma de fogo contra a vtima, produzindo-lhe os ferimentos descritos no laudo de fls.; 2) que esses ferimentos foram a causa da morte da vtima; 3) que o ru reincidente). No pedido, a acusao deve requerer a procedncia da ao, com o recebimento do libelo e a condenao do acusado pelo jri, como incurso no tipo incriminador, pelo qual foi pronunciado (exemplo: Isto posto, requeiro seja o presente libelo recebido, e o ru levado a julgamento perante o jri, como incurso no art. 121, caput, do Cdigo Penal, a fim de ser condenado)1.
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CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 580
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O libelo oferecido pela acusao (Ministrio Pblico) somente contra o ru que foi intimado da deciso de pronncia. A pronncia s transita em julgado aps a intimao do ru. O libelo totalmente vinculado pronncia. Isto , no libelo o Ministrio Pblico no pode alterar a classificao jurdica do crime constante na pronncia. A pronncia condiciona o libelo. Tambm no pode o Ministrio Pblico incluir, no libelo, qualificadora que no conste da pronncia. Se a acusao no concorda com a pronncia, deve recorrer, mas no inovar no libelo. O Ministrio Pblico pode incluir agravantes no libelo.
P.: Se o Ministrio Pblico no incluir no libelo as agravantes, pode faz-lo em momento posterior? R.: No dia do julgamento, nos debates, a acusao pode alegar as agravantes, mas no as causas de aumento da pena.
O libelo uma pea articulada, ou seja, deve ser escrita na forma de artigos. Se houver mais de um crime na pronncia, dever ser elaborada uma srie de artigos para cada crime. Se houver mais de um ru, deve ser realizado um libelo para cada ru. No libelo, a acusao vai requerer a juntada de documentos, as diligncias ainda no realizadas e apresentar o rol de testemunhas, no mximo cinco, que sero ouvidas em plenrio.
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P.: Se o Ministrio Pblico no juntar documentos no libelo, pode requerer a juntada posteriormente? R.: Sim. No processo penal possvel a juntada de documentos a qualquer momento, cientificando a parte contrria. O limite temporal no judicium causae juntada de documentos dado pelo art. 475 do Cdigo de Processo Penal. Segundo esse dispositivo, os documentos a serem exibidos em plenrio devem ser juntados e comunicados parte contrria com antecedncia de, pelo menos, trs dias do julgamento.
As testemunhas podem ser arroladas em carter de imprescindibilidade. A parte que arrolou a testemunha com esse carter pode se recusar realizao do julgamento se essa no comparecer. O julgamento ser adiado. Para desistir de testemunha imprescindvel no julgamento, deve haver anuncia da parte contrria. O no-comparecimento da testemunha arrolada em carter de imprescindibilidade no impedir a realizao do julgamento, nos seguintes casos:
se a testemunha estiver em lugar incerto e no sabido; se a testemunha residir em Comarca diversa da jurisdio do Jri.
Prazo para o oferecimento do libelo:
cinco dias (a contar da intimao pessoal para o oferecimento) para o Ministrio Pblico, na ao penal pblica;
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dois dias para o querelante, tanto no caso de queixa subsidiria quanto no de queixa exclusivamente privada.
Se o Ministrio Pblico no oferece o libelo, o juiz no pode mais nomear promotor ad hoc para apresent-lo, j que essa figura desapareceu com a Constituio Federal de 1988. Hoje, o juiz utiliza o art. 28 do Cdigo de Processo Penal, por analogia. Se o querelante no oferecer o libelo, ocorre o seguinte:
na ao penal exclusivamente privada a perempo; na ao penal privada subsidiria da pblica o Ministrio Pblico reassume a ao.
(Observao: pode haver libelo em ao exclusivamente privada, em caso de litisconsrcio ativo entre querelante e Ministrio Pblico.)
O fenmeno do lanamento do libelo ocorre quando o querelante, na ao penal privada subsidiria da pblica, apresenta o libelo intempestivamente, fora do prazo legal. O Cdigo de Processo Penal determina que ele seja lanado dos autos (art. 420 do CPP), quer dizer, seja excludo dos autos. Os autos sero remetidos ao Ministrio Pblico. Oferecido o libelo, esse ser examinado pelo juiz, que poder ou no receb-lo. Caso no o receba, o juiz dever notificar o Ministrio Pblico para que apresente outro em 48 horas (art. 418 do CPP).
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Recebendo o libelo, o juiz, nesse mesmo despacho, deve determinar a entrega de cpia ao ru em trs dias e notificar a defesa para apresentar a contrariedade ao libelo, no prazo de cinco dias. A falta da entrega da cpia do libelo ao ru e da notificao para a apresentao da contrariedade gera nulidade, evidentemente relativa (art. 564, inc. III, f, do CPP), segundo entendimento do Professor Fernando Capez2.
1.3. Contra Libelo O contra libelo segue as mesmas regras do libelo. Deve ser apresentado no prazo de cinco dias. A defesa deve requerer a juntada de documentos, a realizao de diligncias e apresentar o rol de testemunhas, em nmero mximo de cinco, que iro depor em plenrio. As testemunhas da defesa tambm podem ser arroladas em carter de imprescindibilidade. Para a defesa uma pea de apresentao facultativa, assemelhando-se defesa prvia. Deve ser dada a oportunidade de apresentao, mas, caso a parte no apresente, no causa nulidade, porque pode ser uma tcnica da defesa s se manifestar em plenrio.
1.4. Saneador Apresentados o libelo e o contra libelo, o juiz determina a realizao das diligncias necessrias. Aps isso, profere um despacho saneador e marca a data para a sesso de julgamento.
Op. cit. p . 583.
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2. JULGAMENTO EM PLENRIO
A sesso de julgamento em plenrio composta pelas seguintes fases:
instalao da sesso; formao do Conselho de Sentena; atos instrutrios; debates; julgamento.
2.1. Instalao da Sesso Presente o Ministrio Pblico, no dia e na hora designados para a reunio do jri, o juiz-presidente da sesso verifica se a urna contm as cdulas com os nomes dos 21 jurados sorteados, e determina que o escrivo faa a chamada. Declarar instalada a sesso se comparecerem no mnimo 15 jurados. Caso contrrio, convoca nova sesso para dia til imediato (art. 442 do CPP). O juiz anuncia o processo que ser submetido a julgamento e ordena ao porteiro que apregoe as partes e as testemunhas. Observao: Esse o momento para a argio de nulidade relativa, ocorrida aps a pronncia sob pena de convalidao (art. 571, inc. V, do CPP). Se ocorrer nulidade aps esse momento, dever ser argida imediatamente a sua ocorrncia, sob pena de precluso (art. 571, inc. VIII, do CPP).
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Apregoado o ru e esse comparecendo, o juiz pergunta-lhe o nome, idade e se tem advogado. Dever nomear-lhe curador se for menor e no o tiver e defensor, se for maior. Nesse caso, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido.
2.1.1. Ausncias
a) Se o ru regularmente intimado no comparece
Ausncia justificada: o julgamento adiado. Ausncia injustificada: se a infrao for inafianvel, o julgamento somente se realiza com a presena do ru e, nesse caso, o juiz pode decretar a priso preventiva para assegurar a aplicao da lei penal; se a infrao for afianvel, o julgamento ser realizado revelia do ru.
b) Se o advogado no comparece
Ausncia justificada: o julgamento adiado. Ausncia injustificada: o juiz dever adiar a sesso de julgamento, nomear por cautela um advogado dativo e oficiar OAB o ocorrido. Se no dia do novo julgamento o antigo advogado comparecer, ele quem participa do julgamento.
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c) Se o Ministrio Pblico (acusao) no comparece
Ausncia justificada: o julgamento adiado. Ausncia injustificada: o juiz dever adiar a sesso de julgamento, oficiar ao Procurador-Geral da Justia e comunicar ao substituto automtico do promotor. No h mais a figura do promotor ad hoc.
d) Se o querelante no comparece
Ausncia justificada: o julgamento adiado. Ausncia injustificada: ocorre a perempo, em caso de ao penal exclusivamente privada, ou o Ministrio Pblico reassume a titularidade, em caso de ao penal subsidiria da pblica.
e) Se o assistente de acusao no comparece
Sua ausncia nunca provoca o adiamento da sesso.
f) Se a testemunha no comparece
Se arrolada em carter de imprescindibilidade: adia o julgamento, salvo se estiver em local incerto e no sabido ou for de fora da terra.
Se arrolada sem carter de imprescindibilidade: no adia o julgamento, mas pode sofrer conduo coercitiva, multa e processocrime por desobedincia.
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g) Se o jurado no comparece
Ausncia injustificada: sujeita-se ao pagamento de multa.
2.2. Formao do Conselho de Sentena O juiz, aps verificar que se encontram na urna as cdulas relativas aos jurados presentes, realizao sorteio de sete deles para formarem o conselho de sentena (art. 457 do CPP). Antes do sorteio, o juiz adverte os jurados dos impedimentos do Jri. No mesmo conselho de sentena, so impedidos de servir marido e mulher, ascendente e descendente, sogro e genro ou nora, irmos, cunhados durante o cunhadio, tio e sobrinho, padrasto ou madrasta e enteado. Tambm advertir sobre as incompatibilidades legais por suspeio parentesco com o juiz, promotor, advogado, ru ou com a vtima (art. 458 do CPP). Caso exista impedimento por parentesco, servir ao jri aquele que houver sido sorteado em primeiro lugar. Conforme a Smula n. 206 do Supremo Tribunal Federal, nulo o julgamento ulterior por jri do qual participe jurado que tenha tomado parte em julgamento anterior do mesmo processo. Na medida em que as cdulas vo sendo abertas, a defesa, e depois a acusao, podem recusar os jurados sorteados. Recusa motivada, isto , com fundamento em impedimento ou suspeio, as partes podem fazer quantas recusas forem necessrias. J a recusa imotivada ou peremptria, isto , sem qualquer justificativa ou fundamento, cada parte s tem direito a trs.
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A recusa de jurado pode provocar a ciso do julgamento. Existindo dois ou mais rus, com diferentes defensores, se um defensor aceita um jurado e o outro o recusa, havendo aceitao desse jurado pela acusao (Ministrio Pblico), o julgamento ser cindido. S haver o julgamento de um ru; o outro ru ter seu julgamento adiado. Se o jurado, aceito por um defensor e recusado por outro, tambm for rejeitado pelo Ministrio Pblico, julgamento. Escolhidos os sete jurados, o juiz faz a seguinte exortao: Em nome da lei, concito-vos a examinar com imparcialidade essa causa e a proferir a vossa deciso, conforme a vossa conscincia e os ditames da Justia. Os jurados prometem e estaro compromissados. A partir desse momento, passa a vigorar a incomunicabilidade dos jurados. A incomunicabilidade no significa mudez. Os jurados podem conversar entre si, desde que no seja sobre o processo. No podem conversar com terceiros estranhos ao processo; a comunicao com o mundo exterior ocorre somente via oficial de justia. Tal medida visa garantir o sigilo das votaes. ser excludo, e no haver ciso do
2.3. Atos Instrutrios O juiz-presidente inicia os trabalhos com o interrogatrio do ru. Nesse interrogatrio, alm do juiz-presidente, os jurados tambm podem fazer perguntas ao ru. Em seguida, o juiz elabora um relatrio do processo, com os fatos, as provas e as concluses das partes. um resumo de todo o processo e destinase aos jurados (art. 466 do CPP). Se requerida pelas partes, ou por jurado, o
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escrivo far a leitura das principais peas do processo (art. 466, 1., do CPP). A leitura deve ser feita sem qualquer entonao. Inicia-se a oitiva das testemunhas. Primeiro, so inquiridas as testemunhas de acusao e a vtima, se o crime foi tentado. O juiz, os jurados, a acusao (parte que arrolou) e a parte contrria fazem as perguntas. Segue-se a inquirio das testemunhas de defesa. O juiz, os jurados, a defesa (parte que arrolou) e a parte contrria fazem as perguntas. As partes fazem a inquirio da testemunha diretamente. Aps ser inquirida, a testemunha deve permanecer incomunicvel at o final do julgamento, salvo se for dispensada pelas partes. Isso porque o Cdigo de Processo Penal permite a reinquirio da testemunha a qualquer momento, at na trplica.
2.4. Debates Terminada a inquirio das testemunhas, o promotor ler o libelo e os dispositivos da lei penal em que o ru se acha incurso e produzir a acusao. Concluda a acusao, o defensor ter a palavra, para a defesa. O tempo ser de duas horas para cada parte. Havendo mais de um ru, o tempo ser acrescido em uma hora. Encerrada a fala da defesa, o juiz indagar acusao se far uso da rplica. Em caso positivo, a defesa ter direito a trplica. O tempo ser de 30 minutos para cada um. Havendo mais de um ru, o tempo ser acrescido em mais 30 minutos. A defesa no pode inovar sua tese no momento da trplica devido ao princpio do contraditrio. Se inovar, essa tese no ser quesitada.
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Se a acusao for composta pelo promotor e pelo assistente de acusao, eles devero combinar entre si a distribuio do tempo. No havendo acordo, o juiz marcar o tempo de cada um, no excedendo o limite previsto em lei. Apartes so as intervenes que uma parte faz na fala da outra. No esto previstos em lei. Segundo a jurisprudncia, so possveis desde que exista concordncia do orador o aparte seja de forma cordial e no vise atrapalhar o orador.
2.5. Julgamento Aps os debates, o juiz pergunta aos jurados se eles esto habilitados a julgar ou se precisam de mais esclarecimentos (art. 478 do CPP). Esses esclarecimentos devem relacionar-se somente com matria de fato. Em seguida, o juiz l os quesitos e explica a significao legal de cada um. Indaga se os jurados tm algum requerimento ou alguma reclamao a fazer. O juiz, ento, anuncia que vai se proceder ao julgamento, determina que o ru seja retirado e convida os demais circunstantes a deixarem a sala. O juiz, os jurados, o promotor, o advogado, o escrivo e dois oficiais de justia dirigem-se sala secreta. Os jurados passam votao dos quesitos sob a presidncia do juiz. O jurado vota sim ou no, sem qualquer discusso ou fundamentao, em razo do sigilo das votaes. Se a resposta a qualquer dos quesitos estiver em contradio com outra j proferida, o juiz, explicando aos jurados em que consiste a contradio, submeter novamente votao os respectivos quesitos. O veredicto apura-se por maioria.
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2.6. Quesitao (Ateno: assunto muito perguntado na fase oral!) Quesitao o questionrio; so as perguntas feitas pelo juiz aos jurados, que devero responder sim ou no. elaborado com base no libelo, no contra libelo, no interrogatrio e nos debates. Como no jri vige a defesa plena, todas as teses devem ser quesitadas, ainda que incompatveis. Haver um questionrio para cada ru, e uma srie de quesitos para cada crime. Conforme a Smula n. 156 do Supremo Tribunal Federal, causa de nulidade absoluta do julgamento a falta de quesito obrigatrio. Tambm a Smula n. 162 do Supremo Tribunal Federal determina que causa de nulidade absoluta do julgamento se os quesitos da defesa no precederem os quesitos das agravantes (a jurisprudncia tambm inclui as qualificadoras). A ordem dos quesitos ocorre da seguinte forma:
Os relativos ao fato principal, ao fato imputado ao ru (autoria e materialidade).
Os relativos letalidade. (Exemplo: "As leses efetuadas pelo ru foram letais, causaram a morte?" ou nimo homicida do ru (se o crime foi tentado).
Os relativos s teses de defesa (Smula n. 162 do STF). Todas as teses devem ser quesitadas, na seguinte ordem: teses que podem levar desclassificao; teses relativas s excludentes de ilicitude (nesse caso, deve haver quesito sobre a existncia ou no do excesso doloso ou culposo);
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se alegada a legtima defesa, cada requisito deve ser quesitado,. como, por exemplo, "O ru defendia direito prprio? Defendiase de agresso injusta? Utilizou-se dos meios necessrios?".
teses sobre o privilgio.
Os relativos existncia de qualificadoras. Os relativos existncia de causas de aumento ou diminuio. Os relativos existncia de agravantes e atenuantes.
Observaes:
Ainda que no se alegue a existncia de circunstncias atenuantes, o juiz dever elaborar um quesito genrico da atenuante, sob pena de nulidade absoluta. Exemplo: "Existe alguma atenuante em favor do ru?".
Se os jurados reconhecerem que o ru agiu em legtima defesa, o juiz deve fazer os quesitos sobre o excesso. Se os jurados reconhecerem a existncia do excesso, surgem dois caminhos: reconhecem o excesso culposo: homicdio culposo; reconhecem o excesso doloso: continua o homicdio doloso. O juiz prossegue nos quesitos. desclassificam o delito para
Se os jurados reconhecerem a existncia de privilgio, ficam prejudicados os quesitos referentes s qualificadoras subjetivas.
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Reconhecido o privilgio, somente podem ser formuladas perguntas sobre as qualificadoras objetivas.
No crime de aborto necessrio elaborar um quesito autnomo a respeito da existncia da gravidez. No crime de infanticdio necessrio elaborar um quesito autnomo sobre a existncia do estado puerperal.
Em se tratando de concurso de agentes no crime de homicdio, o primeiro quesito ser elaborado de forma no-individualizada. Exemplo: "Terceira pessoa efetuou os disparos?". A participao do ru s ser indagada no quesito seguinte, de forma detalhada. Exemplo: "O ru o mandante do crime? O ru o autor intelectual do delito? O ru teve contribuio para a consumao do delito?".
2.7. Desclassificao no Jri Se os jurados desclassificam o crime, o julgamento desse crime competir ao juiz-presidente do jri (arts. 74, 3., e 492, 2., do CPP). A desclassificao pode ser:
prpria: ocorre quando os jurados desclassificam a infrao sem estabelecer a tipificao do fato; o juiz-presidente tem liberdade para definir a infrao e julgar o fato;
imprpria: ocorre quando, na desclassificao pelos jurados, fica estabelecido o enquadramento do fato, cabendo ao juiz-presidente apenas a aplicao da pena.
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Exemplos de desclassificao: Quesito: O ru agiu com imprudncia? R: Sim. Agiu com culpa, homicdio culposo. Desclassificao imprpria, ao juiz resta aplicar a pena.
Quesito: O ru iniciou a sua conduta visando um resultado que no se consumou por circunstncias alheias sua vontade? R: No. O ru no tinha o animus necandi (dolo de matar). Desclassificao prpria, o juiz vai tipificar a conduta e aplicar a pena.
P.: Se o jri absolve o ru de crime doloso contra a vida, a quem compete julgar os crimes conexos? R.: Na doutrina predomina o entendimento que os crimes conexos sero julgados pelo jri. Se houve absolvio porque os jurados conheceram o mrito. Se foram competentes para julgar o crime doloso, tambm o so para julgar os crimes conexos. Ocorre a perpetuatio jurisdiciones (art. 81 do CPP). Na jurisprudncia, a questo mais dividida. H tendncia a serem julgados pelo juiz-presidente em razo de aplicao analgica do art. 492, 2., do Cdigo de Processo Penal.
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a) Desclassificao no jri para a infrao de menor potencial ofensivo Exemplo: tentativa de homicdio, desclassificada para leso corporal dolosa leve ou leso corporal culposa. Segundo a doutrina, deve-se aguardar o trnsito em julgado da desclassificao e remeter o processo ao Juizado Especial Criminal (art. 98 da CF/88). H precedentes do Supremo Tribunal Federal acolhendo essa posio.
b) Desclassificao de crime militar Exemplo: no jri, o advogado, sem negar a autoria, sustenta que no houve dolo eventual, mas sim culpa imprpria. O crime de homicdio culposo praticado por militar em servio da competncia da justia militar. A justia comum incompetente para julgar esse delito. Deve o juiz aguardar o trnsito em julgado da desclassificao e remeter o caso para a justia militar, sob pena de violar regra constitucional de competncia.
2.8. Sentena Encerrada a votao e assinado o termo referente s respostas dos quesitos, o juiz dever proferir a sentena. No caso de absolvio, o juiz deve colocar o ru imediatamente em liberdade, salvo se estiver preso por outro motivo.3
CAPEZ, Fernando. Op. cit. p. 590
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2.9. Atribuies do Juiz-presidente na Sesso de Julgamento (art. 497 do CPP) (Observao: obrigatria a leitura desse artigo antes de uma prova.) As atribuies do juiz-presidente na sesso de julgamento so:
regular os debates. Para isso o Cdigo de Processo Penal lhe concede o poder de polcia;
interromper a sesso de julgamento, por tempo razovel, para repouso ou refeio dos jurados;
dissolver o conselho de sentena, caso constate que o ru est indefeso;
resolver todas as questes de direito que no dependam do julgamento dos jurados (exemplos: preliminares, eventuais nulidades invocadas (quando o ru completa 70 anos, o prazo da prescrio cai pela metade);
determinar de ofcio, ou a requerimento, a realizao de diligncias consideradas imprescindveis. Essas diligncias, de preferncia, devem ser realizadas de imediato, sem dissolver o conselho de sentena; se no for possvel, deve dissolver o conselho e marcar novo jri.
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1. DAS NULIDADES
1.1. Conceito Nulidade a sano cominada pelo ordenamento jurdico ao ato praticado em desrespeito s formalidades legais. Ao estabelecer as formalidades, o legislador quer garantir que o ru tenha cincia da acusao, que seja citado regularmente e que esteja sendo a ele oferecida a oportunidade de defesa. So normas de Direito Pblico. O Cdigo de Processo Penal, em seus artigos 563 a 573, trata das nulidades. (Ateno: obrigatria a leitura desses artigos antes da realizao das provas.) O artigo 564 do Cdigo de Processo Penal apresenta o rol das nulidades; todavia, algumas nulidades relativas constantes desse rol, em razo da Constituio Federal de 1988, esto desatualizadas deveriam ser nulidades absolutas. Alm disso, as hipteses de nulidades deveriam ser verificadas, no caso concreto, pelo juiz. As nulidades podem ser absolutas ou relativas. Ao lado delas, existem algumas situaes em que o vcio to grave que gera a inexistncia do ato. Em outras situaes, o desatendimento da formalidade incapaz de gerar qualquer prejuzo ou anular o ato, pois trata-se de mera irregularidade.
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1.2. Diferenas entre Nulidades Absolutas e Relativas 1.2.1. Quanto ao fundamento A nulidade absoluta ocorre quando a regra violada houver sido instituda para resguardar, predominantemente, o interesse pblico. A nulidade relativa ocorre quando a regra violada houver sido instituda para resguardar, predominantemente, o interesse das partes. Sempre que ocorrer a violao a um princpio constitucional, a nulidade ser absoluta. Para alguns autores, se a ofensa for muito grave, o ato ser inexistente.
1.2.2. Quanto ao prejuzo A nulidade relativa exige demonstrao do prejuzo. Na nulidade absoluta, o prejuzo presumido.
1.2.3. Quanto ao momento de argio A nulidade relativa deve ser argida no momento oportuno, sob pena de precluso. Cada procedimento tem um momento ltimo para a argio. Conforme o artigo 571 do Cdigo de Processo Penal, as nulidades devem ser argidas nos seguintes momentos:
Procedimento Ordinrio: at as alegaes finais (inciso II).
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Procedimento do Jri: as que ocorrerem no sumrio da culpa, at as alegaes do Jri (inciso I); as que ocorrerem posteriormente, depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (inciso V); e as do julgamento em plenrio, logo depois que ocorrerem (inciso VIII).
A nulidade absoluta pode ser reconhecida a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. Exceo: conforme a Smula n. 160 do Supremo Tribunal Federal, nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
1.2.4. Quanto ao interesse As nulidades relativas dependem de provocao pela parte interessada, no momento oportuno. As nulidades absolutas no precisam de provocao; o prprio juiz pode reconhecer de ofcio, salvo a exceo da Smula n. 160 do Supremo Tribunal Federal.
1.3. Inexistncia e Irregularidade Inexistncia a sano mais grave que pode ser cominada a um ato processual. Para a doutrina, no se trata de ato processual inexistente, mas sim de um no-ato ou ato processual atpico por no se enquadrar no modelo legal.
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Ocorre quando o ato no rene elementos essenciais para existir. a violao frontal da regra constitucional que gera a inexistncia. Ex.: um processo por crime eleitoral que tramitou na Justia Militar. Para o Professor Tourinho, a violao de qualquer regra constitucional que trate de competncia torna o ato inexistente. J, para a jurisprudncia, trata-se de nulidade absoluta. Caracterstica prpria da inexistncia: se o ato for inexistente, no produz efeitos, independente de declarao judicial. Na nulidade absoluta o ato produz efeitos at que seja declarado nulo. Enquanto isso no ocorrer, produz efeitos.
Exemplos:
sentena sem relatrio: nulidade absoluta; sentena sem fundamentao: nulidade absoluta; sentena sem dispositivo: inexistente; sentena proferida por juiz em frias ou aposentado: inexistente, por no ter jurisdio;
sentena proferida por juiz suspeito: nulidade absoluta; sentena proferida por juiz impedido: inexistente.
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Ocorre irregularidade sempre que a formalidade desrespeitada for considerada incua. Tal desrespeito incapaz de gerar prejuzo, seja para a acusao, seja para a defesa. O ato produz seus efeitos normalmente. Exemplos: falta de leitura do libelo no incio da fala da acusao; falta de compromisso pelo perito louvado ou particular (o perito oficial funcionrio e, ao tomar posse, j assume esse compromisso); oferecimento de denncia fora do prazo legal (5 dias para o ru preso e 15 para o solto) acarreta o relaxamento da priso em flagrante, mas a denncia em si vlida.
2. PRINCPIOS DAS NULIDADES
2.1. Prejuzo No h nulidade se no houver prejuzo (artigo 563 do CPP). Esse princpio aplica-se nulidade relativa, na qual precisa ser demonstrado o prejuzo, pois, na nulidade absoluta, esse presumido. No processo penal, a falta de defesa acarreta a nulidade absoluta e a defesa deficiente produz nulidade relativa (ver a Smula n. 523 do Supremo Tribunal Federal). Exemplo: ru no tem defensor constitudo e o juiz no nomeia um defensor dativo, ou esse nomeado e nada faz no processo; ; o ru fica indefeso, acarretando nulidade absoluta.
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2.2. Interesse Ningum pode alegar nulidade que s interesse parte contrria (artigo 565 do CPP). Esse princpio s se aplica nulidade relativa, pois a absoluta pode ser alegada por qualquer pessoa. Ningum pode argir nulidade para a qual tenha concorrido ou dado causa. Como exceo o Ministrio Pblico pode argir nulidades que interessem somente defesa.
2.3. Instrumentalidade das Formas No se declara a nulidade de ato que no influiu na apurao da verdade real e na deciso da causa (artigo 566 do CPP) e tambm de ato que, apesar de praticado de forma diversa da prevista, atingiu sua finalidade (artigo 572, inciso II, do CPP).
2.4. Causalidade ou Conseqencialidade Segundo o artigo 573, 1., do Cdigo de Processo Penal: A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele diretamente dependam ou sejam conseqncia. Todos os atos visam a sentena; os atos processuais so entrelaados entre si. Assim, se um ato nulo, os demais que dele dependam tambm o sero. O juiz deve declarar expressamente quais so os atos contaminados. A Professora Ada Pellegrini Grinover estabelece duas regras teis para saber se h contaminao dos atos subseqentes:
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A nulidade dos atos da fase postulatria, como regra, anula todo o processo. Exemplo: nulidade na denncia, citao.
A nulidade de atos da fase instrutria, via de regra, no contamina os demais atos da mesma fase processual. Exemplo: laudo elaborado por um s perito.
Observao: tribunal reconhecer a nulidade relativa, ela deve ser apresentada nas alegaes finais (artigo 500 do CPP). Apenas ser anulada a sentena; a inquirio de testemunhas no precisa ser anulada.
2.5. Convalidao Todas as nulidades no processo penal admitem convalidao, at mesmo as absolutas. Somente as nulidades relativas precluem se no argidas no momento oportuno. Entretanto, existem outras formas de convalidao alm da precluso. O Cdigo de Processo Penal elenca trs formas de convalidao:
Ratificao: prevista no artigo 568 do Cdigo de Processo Penal. uma maneira de se convalidar a nulidade decorrente de ilegitimidade de parte. Se a parte legtima comparecer e ratificar os atos anteriormente praticados, a nulidade se convalida.
A ilegitimidade pode ser: ad causae ou ad processum. - Ilegitimidade ad causae: Exemplo: o Ministrio Pblico oferece denncia em crime de ao penal privada.
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- Ilegitimidade ad processum: Exemplo: a queixa na ao penal privada apresentada pela vtima menor de 21 anos ou por um terceiro que no o representante legal da vtima. A ratificao s possvel na ilegitimidade ad processum tratando-se essa de nulidade relativa.
Suprimento: de acordo com o artigo 569 do Cdigo de Processo Penal As omisses da denncia ou da queixa, ... podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final. a maneira de se convalidar possveis omisses constantes na denncia ou na queixa.
Substituio: segundo o artigo 570 do Cdigo de Processo Penal a maneira de convalidar nulidades da citao, intimao ou notificao. Exemplo: ru processado procurado em um dos seus endereos, mas no encontrado. Em vez de procur-lo nos demais endereos, o juiz ordena a citao por edital. No dia do interrogatrio, o ru comparece para argir a nulidade da citao. Convalesce o vcio e aberto novo prazo para apresentao da defesa. A medida deveria ter sido realizada de uma forma, mas foi substituda por outra.
3. NULIDADES EM ESPCIE
O artigo 564 do Cdigo de Processo Penal apresenta os seguintes casos de nulidade: I Por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz; Incompetncia
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Competncia a medida da jurisdio. A competncia em razo da jurisdio (comum ou especializada), da hierarquia e da matria, assim como a competncia recursal, so hipteses de competncia absoluta, imodificveis pelas partes (questes de ordem pblica). A no-observncia dessas regras de competncia acarreta nulidade absoluta do processo; o vcio no se convalida, podendo ser reconhecido a qualquer tempo, de ofcio, independentemente da demonstrao do prejuzo. A competncia em razo do foro territorial, por ser relativa, depende de argio da parte, sob pena de precluso, com a prorrogao da competncia. Nesse caso, o vcio sanvel. Sendo reconhecida a incompetncia relativa, sero anulados apenas os atos em que exista deciso de mrito. Suspeio e suborno do juiz O impedimento no processo penal gerador de inexistncia e no somente de nulidade dos atos praticados. A suspeio acarreta a nulidade absoluta do ato. O juiz deve declarar-se suspeito ou impedido quando for o caso; se no o fizer, o vcio pode ser argido por qualquer das partes (artigo 112 do CPP). No aceitando a argio, o juiz mandar autuar em apartado a petio; dar a sua resposta dentro de trs dias, podendo instru-la e oferecer testemunhas, e, em seguida, determinar sejam os autos da exceo remetidos, dentro de vinte e quatro horas, ao juiz ou tribunal a quem competir o julgamento (CPP, artigo 100). Julgada procedente a exceo de suspeio, ficaro nulos todos os atos praticados (CPP, artigo 101)1.
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 624. 9/12
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O suborno ou peita a pratica dos crimes de concusso (artigo 316 do CP), corrupo passiva (artigo 317 do CP) e corrupo ativa (artigo 333 do CP). Tambm causa geradora da nulidade absoluta do ato.
II Por ilegitimidade de parte; A ilegitimidade pode ser:
Ad Causam: o autor no o titular da ao ajuizada, ou o ru no pode integrar a relao jurdica processual (por ser inimputvel, ou por no ter evidentemente concorrido para a prtica do fato tpico e ilcito). O vcio jamais se convalida nesse caso; trata-se de nulidade absoluta e insanvel.
Ad Processum: a falta da capacidade postulatria do querelante (exemplo: o querelante leigo assina sozinho a queixa-crime), ou sua incapacidade para estar em Juzo (exemplo: o ofendido, menor de 18 anos, ajuza a ao privada sem estar representado por seu representante legal). Essa nulidade pode ser sanada pela ratificao dos atos processuais (artigo 568 do CPP). Configura nulidade relativa.
III Por falta das frmulas ou dos termos seguintes; a) Falta do preenchimento dos requisitos no oferecimento da denncia ou queixa (artigo 41 do CPP), na representao do ofendido ou na requisio do Ministro da Justia. b) Falta de exame de corpo de delito nos delitos no-transeuntes, isto , aqueles que deixam vestgios. A jurisprudncia no tem
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pronunciado essa nulidade ante a falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, optando por absolver o ru, por insuficincia de provas. Entendemos, contudo, que, mesmo no tendo sido realizado o exame pericial, caso sua elaborao ainda seja possvel, deve o juiz determin-la, nos termos dos artigos 156, parte final, e 502 do Cdigo de Processo Penal, ao invs de simplesmente proferir a deciso absolutria, sob pena de ser nula a sentena, nos termos do artigo 564, III, b. Nesse sentido: STF, RT 672/3882. c) Falta de nomeao de defensor ao ru presente, que no o tiver, ou ao ausente, e de curador ao ru menor de 21 anos (artigo 261 do CPP). O entendimento dominante o de que a falta de nomeao de curador causa nulidade relativa; no entanto, o Superior Tribunal de Justia j se manifestou em sentido contrrio. A falta de nomeao de defensor configura nulidade absoluta. d) Falta de interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao penal pblica ou subsidiria. e) Falta ou nulidade de citao do ru para se ver processar. A falta ou nulidade da citao ficar sanada desde que o interessado comparea antes de o ato consumar-se (artigo 570 do CPP). A citao em hora certa, no processo penal, causa de nulidade absoluta. f) Falta do interrogatrio do acusado. g) Falta de concesso de prazo para a defesa prvia, para o oferecimento de alegaes finais, ou para a realizao de qualquer ato da acusao ou da defesa. h) Falta de sentena.
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CAPEZ, Fernando. Op. cit.
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So causas de nulidade no procedimento do Jri: a) Falta, omisso ou irregularidade na sentena de pronncia, no libelo ou na entrega de cpia do libelo ao ru. b) Falta de intimao do ru para julgamento no Jri. c) Falta de intimao de testemunhas arroladas no libelo ou na contrariedade. d) Presena de pelo menos 15 jurados para a constituio do Jri. e) Falta ou irregularidade no sorteio dos jurados. f) Quebra na incomunicabilidade dos jurados.
IV Por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato. Formalidade essencial aquela circunstncias. Pelo princpio da instrumentalidade das formas, no se anula o processo por falta de formalidade irrelevante. sem a qual o ato no atinge a sua
finalidade. Exemplo: a denncia que no descreve o fato com todas as suas
Observao: contra a deciso que anula o processo no todo ou em parte, em virtude de nulidade relativa ou absoluta, cabe recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso XIII, do CPP).
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Recursos
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DIREITO PROCESSUAL PENAL Recursos
1. RECURSOS
1.1. Introduo O Professor Fernando Capez1 ensina que: recurso a providncia legal imposta ao juiz ou concedida parte interessada, consistente em um meio de se obter nova apreciao da deciso ou situao processual, com o fim de corrigi-la, modific-la ou confirm-la. Trata-se do meio pelo qual se obtm o reexame de uma deciso.
1.2. Caractersticas O recurso meio voluntrio; extenso do direito de ao. O Poder Judicirio s atua se provocado. Ao prolatar a sentena, o rgo jurisdicional entrega a prestao tornando-se inerte. Logo, para que volte a apreciar a questo, deve ser provocado novamente com a interposio de um recurso. A inrcia da jurisdio a garantia da imparcialidade. O princpio da voluntariedade do recurso mitigado pelo recurso de ofcio (recurso obrigatrio, recurso necessrio), ou seja, o juiz deve interpor recurso da deciso.
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 384. 1/15
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A natureza jurdica do reexame necessrio uma condio de eficcia da deciso, no transitando em julgado a sentena em que tiver sido omitido. O artigo 574 do Cdigo de Processo Penal estabelece: Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos de ofcio, pelo juiz: I da sentena que conceder habeas corpus; II da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do artigo 411."
H outras hipteses de cabimento de recurso de ofcio, alm das mencionadas no artigo 574 do Cdigo de Processo Penal:
sentenas absolutrias referentes aos crimes contra a economia popular ou a sade pblica;
despachos que determinarem o arquivamento dos autos do inqurito policial referentes a esses crimes;
indeferimento in limine da reviso pelo relator que dar recurso para as cmaras reunidas ou para o tribunal (artigo 625, 3., do Cdigo de Processo Penal);
deciso que conceder a reabilitao.
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1.3. Classificao dos Recursos 1.3.1. Quanto ao contedo
Total ou pleno: quando se questiona toda a deciso. O rgo ad quem reexaminar toda a deciso.
Parcial ou restrito: quando se questiona apenas parte da deciso. Ser reexaminada pelo tribunal apenas a parte impugnada.
1.3.2. Quanto s fontes informativas
Constitucionais: previstos pela Constituio Federal com a finalidade de levar aos tribunais superiores o conhecimento ou a defesa dos direitos fundamentais do indivduo.
Legais: previstos no Cdigo de Processo Penal e nas leis processuais especiais.
Regimentais: institudos nos regimentos dos tribunais.
1.3.3. Quanto motivao
Ordinrio: o recurso que visa defesa de um direito subjetivo. Baseia-se no mero inconformismo.
Extraordinrio: o recurso que possui requisitos prprios, como, por exemplo, protesto por novo jri.
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1.4. Pressupostos Recursais Pressupostos recursais so os requisitos de admissibilidade que o recurso deve possuir.
1.4.1. Pressupostos objetivos
a) Cabimento O recurso deve estar previsto em lei.
b) Adequao No basta que o recurso esteja previsto em lei; necessrio que ao sistema recursal. Cada deciso, em regra, s comporta um recurso, em face da aplicao do princpio da unirrecorribilidade das decises. Esse princpio, da irrecorribilidade das decises, mitigado por algumas excees legais, como, por exemplo, protesto por novo jri pelo crime doloso contra a vida e apelao pelo crime conexo; interposio simultnea de recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal e de recurso especial ao Superior Tribunal de Justia. seja
adequado deciso que se deseja impugnar. Esse pressuposto confere lgica
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P.: Qual a conseqncia para a parte que interpe recurso incorreto? R.: O recurso, ainda que inadequado, pode ser recebido e conhecido pelo princpio da fungibilidade. exceo ao princpio da adequao (artigo 579 do Cdigo de Processo Penal). Portanto, o recurso, mesmo equivocado, deve ser oferecido dentro do prazo correto e que no esteja de m-f o recorrente.
c) Regularidade formal O Cdigo de Processo Penal estabelece a forma segundo a qual o recurso deve ser interposto. So formalidades legais para o recurso ser recebido. Ex.: a apelao pode ser interposta por petio ou por termo nos autos.
d) Tempestividade O recurso deve ser interposto no prazo legal. Os prazos comeam a correr a partir do primeiro dia til aps a intimao, e, conforme prev a Smula n. 310 do Supremo Tribunal Federal: quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir. No caso de carta precatria, o prazo contado a partir da juntada da carta aos autos do processo.
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e) Ausncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer Fatos impeditivos so aqueles que impedem a interposio do recurso ou seu recebimento, quais sejam:
Renncia: ato de disposio, ou seja, abre-se mo do direito de recorrer. diferente de deixar escoar o prazo sem interpor recurso. Na renncia h manifestao expressa nesse sentido. O Ministrio Pblico no pode renunciar. A renncia antecipa o trnsito em julgado.
P.: Em sentena condenatria, o defensor e o ru tm de ser intimados da sentena e ambos podem interpor recurso. Se houver divergncia de vontades, um deles quer renunciar e o outro no, qual prevalece? R.: Na doutrina, prevalece entendimento de que a vontade do acusado deve prevalecer sobre a do defensor. Na jurisprudncia, sustenta-se que prevalece a vontade tcnica do defensor. H, no entanto, entendimento que sustenta prevalecer a vontade daquele que quer recorrer, com base na garantia da ampla defesa.
No recolhimento priso nos casos previstos em lei (artigo 594 do Cdigo de Processo Penal).
Fatos extintivos so fato supervenientes interposio do recurso:
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Desistncia: ato de disposio, porm sempre posterior
interposio do recurso. O Ministrio Pblico no pode desistir dos recursos interpostos (artigo 576 do Cdigo de Processo Penal).
Desero: ato de abandonar o recurso. Pode ocorrer pelo no
pagamento das custas processuais (artigo 806, 2., do Cdigo de Processo Penal).; ou pela fuga do ru no caso de apelao, sempre quando for negada a possibilidade de apelar em liberdade.
1.4.2. Pressupostos subjetivos
a) Legitimidade A legitimidade refere-se s partes legtimas para interposio do recurso (artigo 577 do Cdigo de Processo Penal).
b) Interesse jurdico O interesse deriva da sucumbncia. A sucumbncia ocorre sempre que a parte teve frustrada alguma expectativa legtima. Estabelece o pargrafo nico do artigo 577 do Cdigo de Processo Penal: no se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.
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2. APELAO
2.1. Conceito O Professor Fernando Capez2 ensina que apelao : recurso interposto da sentena definitiva ou com fora de definitiva, para a segunda instncia, com o fim de que se proceda ao reexame da matria, com a conseqente modificao parcial ou total da deciso.
2.2. Classificao 2.2.1. Quanto extenso
Ampla ou plena: devolve o conhecimento pleno de toda a matria decidida.
Restrita, limitada ou parcial: impugna tpicos da sentena; pede-se apenas o reexame de parte da deciso.
O que fixa a extenso da apelao o ato de interposio. Caso isso no ocorra entende-se que a apelao foi total.
2.2.2. Quanto ao procedimento
Ordinria: ocorre nos casos de apelao de crimes punidos com recluso (artigo 613 do Cdigo de Processo Penal).
Op. cit. p. 403. 8/15
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Sumria: ocorre nas contravenes e nos crimes punidos com deteno.
2.3. Hipteses de Cabimento da Apelao 2.3.1. Decises proferidas por juiz singular So hipteses em que cabe a apelao:
decises definitivas de condenao ou absolvio; decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no artigo 581 do Cdigo de Processo Penal, pois a apelao tem carter subsidirio;
P.: Todas as decises condenatrias e absolutrias so apelveis? R: O fato de serem apelveis no significa que so sinnimos de recorrveis. Todas as decises condenatrias e absolutrias so recorrveis, mas nem todas apelveis. A deciso de absolvio sumria no jri recorrvel mediante recurso em sentido estrito e no apelao (artigo 581, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal).
2.3.2. Decises proferidas pelo jri (artigo 593, inciso III, 1. a 3., do Cdigo de Processo Penal) Nas decises proferidas pelo jri, a apelao cabvel se prevista em uma das hipteses do inciso III do artigo 593 do Cdigo de Processo Penal:
Nulidade posterior pronncia: a nulidade posterior, se relativa, o momento de arguio imediatamente depois de anunciado o
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julgamento e apregoada as partes. Se o tribunal reconhecer a nulidade anula o ato e todos os demais dele decorrente (artigo 571, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal). Se a nulidade relativa tiver ocorrido durante o julgamento, o protesto deve ser feito logo aps a sua ocorrncia, sob pena de ser convalidada (artigo 571, inciso VIII, do Cdigo de Processo Penal).
Deciso contrria letra expressa da lei ou deciso dos jurados. Quando houver erro ou injustia na aplicao da pena ou medida de segurana.
Deciso dos jurados manifestamente contrria a prova dos autos: deciso arbitrria. Essa apelao s cabvel uma vez.
2.4. Artigo 593, 4., do Cdigo de Processo Penal Quando de parte da deciso for cabvel apelao e de outra parte for cabvel recurso em sentido estrito, o nico recurso cabvel ser a apelao, ainda que se recorra somente de parte da deciso. A apelao absorve o recurso em sentido estrito.
2.5. Apelao na Lei n. 9.099/95 Hipteses de cabimento:
sentena do procedimento sumarssimo; sentena homologatria da transao penal; rejeio da denncia ou da queixa no procedimento sumarssimo.
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O prazo dessa apelao de 10 dias para a interposio e apresentao das razes de apelao.
2.6. Efeitos da Apelao no Cdigo de Processo Penal Os efeitos da apelao no Cdigo de Processo Penal so:
Devolutivo (tantum devolutum quantum appellatum) : o Judicirio ir reexaminar a deciso; devolve-se o conhecimento da matria instncia superior.
Suspensivo: efeito que impede que a deciso proferida produza efeitos, que seja eficaz. Obsta os efeitos da sentena.
Regressivo: efeito que permite ao prprio rgo prolator da deciso reexamin-lo. Permite o juzo de retratao. A apelao do Cdigo de Processo Penal no tem efeito regressivo.
Extensivo: todos os recursos nos processos penais tm esse efeito (artigo 580 do Cdigo de Processo Penal). A deciso proferida no recurso interposto por um co-ru beneficia os demais que no recorreram, salvo se o recurso for fundado em motivos de ordem pessoal.
2.7. Reformatio in Pejus A reformatio in pejus a situao na qual o ru tem a sua situao prejudicada em razo de recurso exclusivo da defesa. A reformatio in pejus
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proibida com base no princpio do tantum devolutum quantum appellatum, segundo o qual s devolvido ao tribunal o pedido recursal. O tribunal s pode reexaminar o que foi pedido. Ex.: a defesa recorre pedindo a absolvio. O tribunal nega a absolvio e coloca uma agravante. O artigo 617 do Cdigo de Processo Penal probe expressamente a reformatio in pejus.
2.7.1. Reformatio in pejus indireta Segundo ensinamento do Professor Fernando Capez3: anulada sentena condenatria em recurso exclusivo da defesa, no pode ser prolatada nova deciso mais gravosa do que a anulada. Por exemplo: ru condenado a um ano de recluso apela e obtm a nulidade da sentena; a nova deciso poder impor-lhe, no mximo, a pena de um ano, pois do contrrio o ru estaria sendo prejudicado indiretamente pelo seu recurso. Este o entendimento pacfico do STF (RTJ 88/1018 e 95/1081). (...) Obs.: No caso de a sentena condenatria ter sido anulada em virtude de recurso da defesa, mas, pelo vcio da incompetncia absoluta, a jurisprudncia no tem aceitado a regra da proibio da reformatio in pejus indireta (...).
Op. cit. p. 419. 12/15
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2.7.2. Reformatio in pejus no jri A lei que probe a reformatio in pejus (artigo 617 do Cdigo de Processo Penal) no pode prevalecer sobre o princpio constitucional da soberania dos veredictos. Anulado o jri, em novo julgamento, os jurados podero proferir qualquer deciso. Se o ru foi pronunciado e condenado por homicdio simples, a defesa interpe apelao. O tribunal d provimento e anula o primeiro julgamento. No segundo julgamento o jri condena por homicdio qualificado. Houve reformatio in pejus, a pena aumentou s por recurso da defesa, e, no caso, reformatio in pejus indireta.
2.8. Reformatio in Mellius A reformatio in mellius ocorre quando o tribunal melhora a situao do ru em recurso exclusivo da acusao. Parte da doutrina sustenta que possvel a reformatio in mellius, com base no prprio artigo 617 do Cdigo de Processo Penal, que apenas probe a reformatio in pejus.
2.9. Processamento da Apelao O prazo para a interposio da apelao, segundo o Cdigo de Processo Penal, como regra de cinco dias, salvo para o assistente de acusao nohabilitado, pois o Supremo Tribunal Federal manteve posicionamento no sentido de que o prazo de cinco dias, a contar da intimao, para assistente
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habilitado, e 15 dias, aps o vencimento do prazo para o Ministrio Pblico apelar, para o no-habilitado. A apelao interposta por termo ou petio, no juzo que proferiu a deciso. Ele far o exame do preenchimento dos pressupostos recursais. Se o juiz denegar a apelao ou a julgar deserta, caber recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso XV, do Cdigo de Processo Penal). Interposta a apelao, o apelante e, depois dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para oferecer razes (exceto nos processos de contraveno em que o prazo ser de trs dias). Aps a apresentao das razes ou contra-razes do Ministrio Pblico, se houver assistente, este arrazoar, no prazo de trs dias. Se a ao penal for movida pelo ofendido, o Ministrio Pblico oferecer suas razes, em seguida, pelo prazo de trs dias. Com as razes ou contra-razes, podem ser juntados documentos novos. O artigo 576 do Cdigo de Processo Penal estabelece que: O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto. Inexiste juzo de retratao na apelao. praticamente pacfico que a apresentao tardia das razes de apelao no impede o conhecimento do recurso.
2.10. Artigo 600, 4., do Cdigo de Processo Penal O 6. do artigo 600 do Cdigo de Processo Penal estabelece que: Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a apelao, que deseja
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arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais, notificadas as partes pela publicao oficial. O apelante pode requerer a apresentao das razes no tribunal.
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MDULO XXIV
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1. DOS RECURSOS (II TOMO) 1.1. Recurso em Sentido Estrito (art. 581 e ss. do CPP) O recurso em sentido estrito interposto em primeira instncia e classifica-se em:
Recurso em sentido estrito pro et contra: o recurso cabvel em ambas as hipteses de sucumbncia. Exemplos: artigo 581, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal - da pronncia ou impronncia; artigo 581, inciso X, do Cdigo de Processo Penal - da deciso que concede ou nega habeas corpus.
Recurso em sentido estrito secundum eventum litis: o recurso s admitido em uma das hipteses de sucumbncia. Ex.: artigo 581, inciso I, do Cdigo de Processo Penal - da deciso que rejeita a denncia ou a queixa (se houver recebimento, no cabe recurso).
1.1.1. Hipteses de cabimento O artigo 581 traz o rol de cabimento do recurso em sentido estrito. Esse rol taxativo? A doutrina e a jurisprudncia tradicionais consideram esse rol como taxativo. De uns tempos para c est ocorrendo uma leve flexibilizao na interpretao do rol do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal. Isso porque
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esse diploma de 1941, e o rol do recurso em sentido estrito no acompanhou as mudanas por ele sofridas. Tal fato vem motivando o entendimento de que, ainda que o rol seja taxativo, admite-se a interpretao extensiva e a aplicao analgica. Ex.: A jurisprudncia majoritria entende ser cabvel recurso em sentido estrito da deciso que suspende o processo nos termos do artigo 366 por analogia ao inciso XVI do artigo 581, ambos do Cdigo de Processo Penal. Segundo o rol do artigo 581 do referido diploma, caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I) Que no receber a denncia ou a queixa Se o juiz recebe a denncia, cabe habeas corpus. Se rejeita, cabe recurso em sentido estrito. Rejeitada denncia de crime previsto na Lei n. 9099/95 cabe apelao no prazo de dez dias. Tratando-se de crime previsto na Lei n. 5.250/67, se o juiz recebe a denncia ou a queixa, cabe recurso em sentido estrito; se rejeita, cabe apelao no prazo de cinco dias. necessrio intimao do acusado para apresentar contra-razes, no caso do recurso em sentido estrito, pelo fato do juiz no receber a denncia? O Cdigo de Processo Penal no exige essa providncia. Houve quem sustentasse a aplicao do Cdigo de Processo Civil subsidiariamente, pois, antes da reforma do Cdigo de Processo Civil em 1994, o acusado era intimado para contra-razoar. Hoje, com a reforma do Cdigo de Processo Civil, no se aplica mais essa regra.
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II) Que concluir pela incompetncia do juzo Nesse caso, o juiz reconhece de ofcio a incompetncia. Para parte da doutrina, da sentena que desclassifica o crime de competncia do Jri, para crime no doloso contra a vida, cabe recurso em sentido estrito com base nesse fundamento, pois o juiz est, na verdade, concluindo pela incompetncia do Jri.1
III) Que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio A deciso a respeito da exceo de suspeio irrecorrvel. As excees podem ser de: litispendncia, coisa julgada e ilegitimidade de parte. Esse inciso trata de recurso em sentido estrito secundum eventum litis. S so recorrveis as decises que julgarem procedentes as excees.
IV) Que pronunciar ou impronunciar o ru
V) Que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante A cassao ocorre quando se verifica que a fiana anteriormente concedida no era cabvel.
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Fiana inidnea aquela prestada por engano em quantia insuficiente ou cujo valor se depreciou com o tempo, havendo necessidade de ser reforada, sob pena de ficar sem efeito. Ateno: lembre-se que em 90% dos casos referentes fiana o recurso cabvel o recurso em sentido estrito. E, nos casos de priso e liberdade provisria, lembre-se que s cabe o recurso em sentido estrito quando a acusao for sucumbente; se a defesa for sucumbente no cabe.
VI) Que absolver o ru sumariamente Trata-se da nica sentena absolutria que no apelvel.
VII) Que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor A quebra da fiana ocorre quando (arts. 328 e 341 do CPP):
o ru descumpre as obrigaes s quais se submete; pratica outra infrao penal na vigncia do benefcio.
Artigo 343 do Cdigo de Processo Penal: O quebramento da fiana importar a perda de metade do seu valor e a obrigao, por parte do ru, de recolher-se priso, prosseguindo-se, entretanto, sua revelia, no processo e julgamento, enquanto no for preso. A perda do valor se d quando o ru condenado no se recolhe priso (art. 344 do CPP).
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VIII) Que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade
IX) Que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da punibilidade Exceo: durante a fase de execuo, o recurso cabvel ser o agravo (art. 197 da LEP).
X) Que conceder ou negar a ordem de habeas corpus Ateno: o dispositivo refere-se somente deciso do juiz de primeirainstncia. Normalmente, o habeas corpus julgado no tribunal. Do acrdo denegatrio de habeas corpus proferido pelos Tribunais Regionais Federais e pelos tribunais dos Estados cabe recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia. Se a sentena concede o habeas corpus, h o reexame necessrio.
XI) Revogado pela Lei de Execuo Penal
XII) Revogado pela Lei de Execuo Penal
XIII) Que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte
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XIV) Que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir Ateno: nesse caso, o prazo para interposio do recurso em sentido estrito de 20 dias. A legitimidade de qualquer do povo. O rgo competente para o julgamento o presidente do Tribunal de Justia.
XV) Que denegar a apelao ou julgar deserta
XVI) Que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial
XVII) Revogado pela Lei de Execuo Penal
XVIII) Que decidir o incidente de falsidade a deciso definitiva que julga o incidente de falsidade documental. O recurso em sentido estrito disposto nesse inciso pro et contra.
XIX ao XXIII) Revogados pela Lei de Execuo Penal
XXIV) Esse inciso j estava revogado pela Lei de Execuo Penal. Atualmente, em virtude da Lei n. 9.268/96, nem o juiz das execues pode proferir deciso convertendo a multa em priso.
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1.1.2. Efeito do recurso em sentido estrito a) Devolutivo: todos os recursos tm esse efeito; a deciso reapreciada. b) Suspensivo: como regra, o recurso em sentido estrito no possui efeito suspensivo, salvo o artigo 584 do Cdigo de Processo Penal. Assim, o recurso em sentido estrito ter efeito suspensivo se interposto contra:
deciso que denegue conhecimento apelao ou a julgue deserta; deciso que declare perdido o valor da fiana; deciso de pronncia apenas no tocante ao julgamento do ru pelo jri;
deciso que determine quebra da fiana somente no tocante a perda da metade de seu valor.
c) Regressivo: o recurso em sentido estrito permite ao rgo prolator da deciso que se retrate. d) Extensivo: o recurso em sentido estrito possui esse efeito (art. 580).
1.1.3. Processamento do recurso em sentido estrito O prazo para interposio do recurso em sentido estrito, em regra, de cinco dias (art. 586 do CPP). Excees:
15 dias, no caso de recurso contra pronncia interposto pelo assistente de acusao no-habilitado nos autos;
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20 dias, contra a deciso que inclui ou exclui jurado da lista-geral (art. 586, par. n., do CPP).
Se o recurso em sentido estrito no for recebido, contra essa deciso cabvel a carta testemunhal. Se o recurso em sentido estrito for recebido, intima-se o recorrente para apresentar as razes e o recorrido para apresentar as contra-razes. O juiz vai ento reexaminar sua deciso podendo mant-la ou se retratar. Caso ele mantenha a sua deciso, o recurso sobe para o tribunal competente; caso ele se retrate, intima as partes da nova deciso. O prazo para a apresentao das razes, contra-razes e retratao sempre de dois dias. Em segunda instncia o recurso em sentido estrito segue o rito da apelao sumria. O prejudicado com a retrao pode interpor recurso cabvel no prazo de cinco dias e o recurso subir diretamente ao tribunal, independentemente de razes ou contra-razes (art. 589, par. n., do CPP). A nova deciso pode no ser impugnada por recurso em sentido estrito. Ex.: se o juiz indefere um requerimento de priso preventiva, oMinistrio Publico interpe recurso em sentido estrito. O juiz retrata-se e defere a priso. As partes so intimadas. A defesa s pode impetrar habeas corpus, mas no recurso em sentido estrito.
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O recurso em sentido estrito poder subir nos prprios autos do processo ou em autos apartados. Nesse ltimo caso, faz um instrumento que ser examinado pelo tribunal. O recurso em sentido estrito sobe nos prprios autos nos seguintes casos (art. 583 do CPP):
quando interpostos de ofcio; nos casos do artigo 581, incisos I, III, IV, VI, VIII e X; quando o recurso no prejudicar o andamento do processo.
2. PROTESTO POR NOVO JRI (ARTS. 607 E 608 DO CPP)
O protesto por novo jri possui as seguintes caractersticas:
um recurso exclusivo das decises do jri; um recurso exclusivo da defesa; s pode ser interposto uma vez; um recurso que dispensa a fundamentao; interposto perante o juiz-presidente julgado por ele mesmo.
Hiptese de cabimento: o protesto por novo jri ser cabvel sempre que houver condenao a uma pena de recluso igual ou superior a 20 anos por um s crime, segundo entendimento da doutrina e da jurisprudncia .
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Obs. : cabe protesto por novo jri quando a pena imposta for em grau de apelao? Est em vigor o artigo 607, 1., do Cdigo de Processo Penal? Pelo artigo 607, 1., do Cdigo de Processo Penal no cabe o protesto por novo jri quando a pena imposta for em grau de apelao. Esse artigo faz, todavia, uma remio expressa ao artigo 606 do mesmo diploma, artigo esse revogado desde 1948. Em razo disso, a posio dominante entende que a revogao expressa do artigo 606 do Cdigo de Processo Penal produziu a revogao tcita do artigo 607, 1.. A posio minoritria (Professor Tourinho) afirma que o artigo 607, 1., est em vigor, pois sua regra compatvel com os demais dispositivos do Cdigo de Processo Penal: quando da revogao do artigo 606 do Cdigo de Processo Penal a regra nele contida foi deslocada para o artigo 593 do Cdigo de Processo Penal; logo, onde est escrito artigo 606, leia-se artigo 593 e pargrafos do Cdigo de Processo Penal. Para tal corrente no se trata de revogao, mas sim de uma remio no atualizada.
2.1. Concurso de Crimes Ateno: assunto muito abordado em concursos pblicos. Concurso material: se a pena igual ou superior a 20anos resultar de concurso material, no ser cabvel protesto (as penas devem ser consideradas isoladamente para o protesto). Crime continuado e concurso formal: se a pena igual ou superior a 20 anos resultar de concurso formal e crime continuado, admite-se o protesto. Entende-se que em tais situaes prevalece a unidade da conduta ou a fico legal.
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2.2. Processamento O prazo de interposio de cinco dias. interposto perante o juiz-presidente. O juiz-presidente pode admitir o protesto ou indeferi-lo. Se o juiz admite o protesto, desde logo marca novo jri. No h apresentao de razes ou contra-razes. No novo julgamento no podero fazer parte do Conselho de Sentena os jurados que j tenham tomado parte no julgamento anterior (art. 607, 3., do CPP). A Smula n. 206 do Supremo Tribunal Federal estende essa regra a qualquer caso de novo julgamento. Da deciso que indefere o protesto, qual a medida cabvel? So duas as posies:
Carta Testemunhvel: esse recurso destina-se a promover o reexame do recurso indeferido.
Habeas Corpus: corrente defendida pelos Professores Vicente Greco e Frederico Marques. Essa corrente entende no ser cabvel a carta testemunhvel pelo fato do seu rito ser o mesmo do recurso indeferido. No protesto, a carta seria interposta no prprio juzo e por ele mesmo analisado. Para ser reexaminado pelo rgo superior necessrio impetrar habeas corpus.
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2.3. Artigo 607, 2., do Cdigo de Processo Penal O pedido de protesto por novo jri provocar a reviso da deciso. Dessa forma ele invalida qualquer outro recurso interposto, mesmo que seja recurso da acusao.
2.4. Artigo 608 do Cdigo de Processo Penal O protesto suspende a apelao at que haja o segundo julgamento. Isso acontece se o ru for condenado por outro crime que no caiba protesto. Aps a deciso do segundo julgamento, julga-se a apelao. Ateno: nesse caso, a defesa poderia apenas interpor o protesto, aguardar o novo julgamento e depois apelar de tudo? No, porque se assim fizer, o crime em que no cabe o protesto transitar em julgado; por isso a necessidade de se interpor o protesto e a apelao.
3. EMBARGOS DE DECLARAO
O artigo 382 do Cdigo de Processo Penal trata dos embargos de declarao contra a sentena. So os chamados embarguinhos. Os artigos 619 e 620 do Cdigo de Processo Penal tratam dos embargos de declarao contra acrdo. possvel a interposio dos embarguinhos tambm contra deciso interlocutria.
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Toda deciso, sentena ou acrdo para ser impugnada por embargos de declarao tem de ser omissa, contraditria, ambgua ou obscura. O prazo para interposio dos embargos de declarao de dois dias. Interposto os embargos de declarao, aplica-se o Cdigo de Processo Civil subsidiariamente, isto , interrompe-se o prazo dos demais recursos.
P.: necessrio a oitiva da parte contrria nos embargos de declarao? R.: A jurisprudncia dominante estabelece que a oitiva da parte contrria providncia desnecessria, salvo quando os embargos tiverem carter infringente, isto , efeito modificativo.
P.: Os embargos de declarao podem ter efeito modificativo? R.: Sim, principalmente nos casos em que os embargos de declarao visarem sanar omisso.
P.: Cabe embargos de declarao de embargos de declarao? R.: Sim, desde que o segundo embargo vise suprir omisso da deciso do primeiro embargo.
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P.: Qual o recurso cabvel quando o juiz no acolhe os embargos? R.: Embargos em primeira instncia: a parte deve argir em preliminar de apelao o equvoco da sentena. Embargos em segunda instncia: contra acrdo, cabe agravo regimental.
3.1. Embargos de Declarao na Lei n. 9.099/95 Os embargos de declarao sero opostos nesse caso, no prazo de cinco dias. Opostos por escrito ou oralmente. Nesse caso, os embargos de declarao suspendem o prazo para os demais recursos.
4. EMBARGOS INFRINGENTES E EMBARGOS DE NULIDADE
Embargos de nulidade o nome dado aos embargos infringentes quando a divergncia for relativa decretao ou no de nulidade processual. Os embargos s tm cabimento contra acrdo no unnime. O voto vencido pode divergir total ou parcialmente. Se for parcial, somente quanto ao tpico em que ocorreu a divergncia sero interpostos os embargos. A divergncia se apura quanto concluso do voto e no quanto a sua fundamentao. No processo penal, os embargos infringentes configuram recurso exclusivo da defesa. Assim, se dois votos absolvem e um voto condena o ru, a acusao foi sucumbente e no cabe embargos infringentes.
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Ateno: necessrio que o acrdo se refira ao julgamento de uma apelao ou recurso em sentido estrito. No cabe embargos infringentes de deciso no unnime em habeas corpus. Processamento:
interposio em 10 dias; oitiva do querelante ou do assistente de acusao se houver tambm em 10 dias;
parecer do Procurador-Geral de Justia; parecer do relator; parecer do revisor.
O relator e o revisor no podem ter participado do primeiro julgamento. O relator e o revisor do primeiro julgamento podem modificar a sua deciso. Isso porque a turma julgadora composta de cinco desembargadores: trs desembargadores que proferiram a primeira deciso e o relator e o revisor. Dessa forma, podem manter ou reformar a primeira deciso. Logo, os embargos infringentes tm efeito regressivo, diante da possibilidade da mudana de voto de quem j votou.
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4.1. Embargos Infringentes nos Tribunais Superiores
No Superior Tribunal de Justia no cabe embargos infringentes. Nesse tribunal, s cabem embargos de declarao e divergncia.
No Supremo Tribunal Federal h embargos infringentes no mbito penal no prazo de 15 dias. Cabe em trs casos:
acrdo no unnime em ao penal julgada procedente; acrdo que julga improcedente reviso criminal; acrdo denegatrio de recurso criminal ordinrio (art. 102, inc. II, da CF).
5. CARTA TESTEMUNHVEL
A carta testemunhvel surgiu na poca do Brasil-Colnia: testemunhas comprovavam que o recurso havia sido interposto. As partes so chamadas :
duas
testemunhante: parte que interpe a carta. testemunhado: juzo que indeferiu o seguimento, o processamento do recurso.
cabvel quando for denegado seguimento a recurso, no importando o motivo da denegao. Tem carter residual. S ser cabvel se no existir nenhuma outra medida expressamente prevista para isso.
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Exemplos:
Deciso denega apelao: interpe-se recurso em sentido estrito; Deciso denega recurso em sentido estrito: interpe-se a carta testemunhvel;
Deciso denega protesto por novo jri: para alguns, cabe a carta testemunhvel; para outros o habeas corpus;
Deciso denega embargos de declarao em primeira instncia: preliminar de apelao;
Denega embargos de declarao em segunda instncia: agravo regimental;
Agravo em Execuo: carta testemunhvel.
5.1. Processamento O prazo para a interposio da carta testemunhvel de 48 horas. Contase o prazo de minuto a minuto. O termo inicial para a interposio a partir da intimao desfavorvel. Na prtica, impossvel determinar o minuto inicial. Contam-se dois dias. interposto perante o escrivo. O escrivo quem forma o instrumento. Trata-se de funo burocrtica. Se ele se omite, fica sujeito a uma pena funcional de suspenso por 30 dias. Formando o instrumento, o escrivo deve entregar a carta ao testemunhante. Aps isso, segue-se o rito do recurso indeferido. No tribunal, segue-se o rito da apelao sumria.
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Chegando ao tribunal, o disposto no Cdigo de Processo Penal permite que o mesmo, caso d provimento carta, admita o recurso indeferido e o julgue no mrito, desde que a carta esteja devidamente instruda. economia processual. O prprio tribunal pode julgar no mrito.
Obs.: fim dos recursos no processo penal. A seguir esto algumas aes impugnativas de deciso.
6. REVISO CRIMINAL
Os processualistas mais antigos, baseados no Cdigo de Processo Civil, o chamavam de recurso sui generis. Mas no um recurso. uma ao impugnativa autnoma. Instaura-se nova relao jurdica processual com o seu ajuizamento. No tem prazo de interposio. Seu pressuposto a deciso transitada em julgado. ao rescisria de coisa julgada penal, mas difere da ao rescisria civil.
Ao rescisria: prazo preclusivo 2 anos; pode ser ajuizada pelo autor, pelo ru ou por terceiros prejudicados.
Reviso Criminal:
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no h prazo para interposio; s pode ser ajuizada pela defesa; sempre pr-ru.
Se houve erro judicial que beneficiou o ru e transitou em julgado, essa deciso no pode ser rescindida. No plo ativo figura o prprio ru pessoalmente (no precisa de advogado) ou o procurador do ru (algum em seu nome). No necessrio procurao com poderes especiais. Se o ru j faleceu, podem ingressar o cnjuge, o ascendente, o descendente ou o irmo do mesmo. Nesse ltimo caso, tutela-se o status dignitatis, isto , a honra, a moral do ru. Para assegurar o status dignatis possvel entrar com reviso criminal:
quando o ru j faleceu; quando o ru j cumpriu a pena.
P.: Se, no curso da reviso criminal, o ru morre quem assume a ao? R.: O Cdigo de Processo Penal estabelece que o presidente do tribunal deve nomear um curador para prosseguir na ao. Esse curador pode ser o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
P.: O Ministrio Pblico pode figurar no plo ativo?
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R.: H polmica na doutrina quanto ao assunto. Para a Professora Ada Pellegrini Grinover, sim. Mas a posio dominante na doutrina e na jurisprudncia a de que no. O Ministrio Pblico pode impetrar habeas corpus, mas no reviso criminal. Ao Ministrio Pblico cabe ocupar o plo passivo na reviso criminal em defesa da coisa julgada.
P.: Quais so os fundamentos possveis da reviso criminal? Qual a causa de pedir? R: Conforme o artigo 621 do Cdigo de Processo Penal so fundamentos: a) Quando a deciso for contrria letra expressa da lei ou contrria evidncia dos autos. Nesse caso, a contrariedade precisa ser marcante, facilmente perceptvel. Ateno: se no final do julgamento da reviso criminal no se chega a uma certeza, tendo-se apenas uma probabilidade da inocncia, qual a soluo? Na reviso criminal vigora o princpio do in dubio pro societati. Na dvida, a reviso ser julgada improcedente. No cabe reviso criminal quando houver uma mudana na interpretao dos tribunais. A contrariedade somente a texto expresso de lei.
b) Quando a deciso se fundar em depoimentos, documentos ou exames falsos. Devem ser comprovadamente falsos. Exige-se a prova pr-constituda da falsidade do depoimento, documento ou exame.
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P.: Como o requerente consegue uma prova pr-constituda? R.: possvel que o autor dos crimes (do falso testemunho) tenha sido condenado. Junta-se a cpia da deciso, da condenao ou por meio de justificao criminal. Segue o rito do Cdigo de Processo Civil. com base nele que no Juzo Penal a justificao ajuizada.
c) Quando surgirem provas novas de inocncia do ru ou causa de diminuio de pena. O pedido da reviso criminal a resciso da coisa julgada ou a correo da injustia. O tribunal possui juzo rescindente e rescisrio. Obs.: quando se reconhece na reviso criminal alguma nulidade processual o tribunal limita-se a rescindir a coisa julgada. O processo anulado. O juiz de primeiro grau retomar o processo. Haver nova sentena, salvo se ocorreu a prescrio.
P.: E a reformatio in pejus? R.: A nova sentena no pode ser mais gravosa para o ru do que a sentena rescindida. a proibio da reformatio in pejus indireta.
P.: Sempre possvel o pedido de indenizao por erro judicirio?

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R.: Em alguns casos no. O autor da reviso precisa pedir expressamente. No um efeito da reviso. No possvel o pedido de indenizao nos seguintes casos:
quando o ru de alguma forma colaborou na produo do documento falso;
quando o ru colaborou com a ocultao da prova.
Se o autor da ao limitar-se a pedir a diminuio da pena, nada impede que o tribunal, se for o caso, absolva-o. Mas cabe ressaltar que no julgamento da reviso vigora o princpio in dubio pro societati.
P.: possvel o ajuizamento de segunda reviso criminal? R.: O ajuizamento s ser possvel se tiver outro fundamento.
Obs.: no cabe reviso criminal de deciso de pronncia. No h coisa julgada material.
6.1. Competncia Cada tribunal competente para o julgamento de seus prprios julgados. Se a deciso condenatria transitou em julgado na primeira instncia, a reviso criminal deve ser ajuizada no tribunal que tem competncia recursal para aquela matria.
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6.2. Procedimento A reviso criminal uma ao. Inicia-se com o oferecimento da petio inicial, acompanhada da certido do trnsito em julgado e de algum documento que comprove as alegaes do autor. A prova sempre pr-constituda, conforme o artigo 625, 1., do Cdigo de Processo Penal. encaminhada ao presidente do tribunal, o qual pode indeferi-la liminarmente. Se no indeferir, ele encaminha a um relator; este tambm pode indeferi-la liminarmente. O Procurador-Geral d um parecer em dez dias. uma contestao defende a coisa julgada. A reviso volta para receber os pareceres do relator e do revisor, no prazo de dez dias para cada. Segundo o Superior Tribunal de Justia, o relator e o revisor no podem ter proferido nenhuma deciso no processo originrio. A reviso julgada.
6.3. Recursos
Do indeferimento liminar da reviso criminal cabe recurso inominado em So Paulo esse recurso o agravo regimental.
Do acrdo que julga a reviso criminal cabe recurso especial ou recurso extraordinrio.
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Obs.: cabe embargos infringentes do acrdo no-unnime que julga reviso criminal? Segundo o Cdigo de Processo Penal no cabe. Exceo: cabe na reviso criminal julgada improcedente pelo Supremo Tribunal Federal.
P.: Cabe reviso criminal para rescindir sentena absolutria? R.: Sim, no caso de absolvio imprpria.
P.: requisito para a reviso criminal o prvio recolhimento do ru priso? R.: No, no uma condio.
P.: A reviso criminal tem efeito suspensivo, isto , suspende a execuo da pena? R.: No. O ajuizamento da reviso criminal no suspende a execuo da pena. Mas, segundo os Professores Magalhes Noronha, Scarance e Ada Pellegrini Grinover, possvel a aplicao subsidiria do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, isto , a antecipao de tutela.
P.: A reviso criminal tem efeito extensivo? Por exemplo: trs indivduos so condenados por homicdio. Um deles prova que o fato no ocorreu. Estende-se para os demais?
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R.: Sim, aplica-se o artigo 580 do Cdigo de Processo Penal na reviso criminal.
7. HABEAS CORPUS (Traga-me o Corpo)
O habeas corpus teve sua origem na Magna Carta da Inglaterra, em 1215, promulgada pelo Rei Joo Sem-Terra. Momentos importantes desse instituto:
Habeas Corpus Act: perodo de consolidao do habeas corpus em 1679.
No Brasil: o habeas corpus teve sua origem: implcita na Constituio Federal de 1824; expressa em 1832 no Cdigo de Processo Criminal; em textos constitucionais, a partir da Constituio de 1891, artigo 72, 22.
7.1. Teoria Brasileira do Habeas Corpus Rui Barbosa percebeu que o ordenamento jurdico brasileiro precisava ampliar o mbito de atuao do habeas corpus, para garantir ao cidado a defesa de abusos anormais que impusessem mcula a direitos individuais de outro que no o de locomoo.
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O Supremo Tribunal Federal reconheceu expressamente, naquela poca, a teoria brasileira do hbeas corpus desenvolvida por Rui Barbosa, reconhecendo-o como meio hbil para a defesa de outros direitos ameaados por ilegalidade ou abuso de poder. Essa teoria que vigorou at 1926, quando uma emenda constitucional passou a limitar o habeas corpus. Atualmente, o habeas corpus est previsto no artigo 5., inciso LXVIII, da Constituio Federal. O artigo 142, 2., da Constituio Federal, restringe a abrangncia do habeas corpus para as punies disciplinares militares. Sobre essa disposio, que j existia em outras constituies, Pontes de Miranda sustenta a no possibilidade desse remdio constitucional discutir o mrito da punio, mas poder ser impetrado para questionar:
a existncia do poder hierrquico daquele que determinou a punio sobre o punido;
a existncia do poder disciplinar no caso concreto; se o ato censurado ou no ligado funo militar; se a pena imposta suscetvel de ser aplicada disciplinarmente.
7.2. Disciplina do Habeas Corpus (Arts. 647 a 667) O habeas corpus no recurso; no tem prazo para a sua interposio; no obrigatrio sua existncia em um processo. ao constitucional de carter penal e procedimento especial.
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A Constituio Federal de 1988 institui duas espcies de habeas corpus:
habeas corpus preventivo ou salvo conduto:
no houve dano
consumado, havendo risco futuro de se sofrer uma coao.
habeas corpus repressivo ou liberatrio: visa combater o dano liberdade de locomoo, coao ou violncia que se encontram consumados.
7.3. Partes As partes no habeas corpus so:
Impetrante: pessoa que pede a ordem. Pode ser qualquer pessoa (fsica ou jurdica, com ou sem capacidade civil plena). No precisa ser advogado, em razo da importncia do direito a ser tutelado.
P.: E o Ministrio Pblico pode impetrar habeas corpus? R.: Sim, a teor dos artigos 127 da Constituio Federal e 654 do Cdigo de Processo Penal. O Juiz de Direito no pode impetrar habeas corpus nos processos de sua competncia.
Paciente: pessoa em nome de quem se pede a ordem. Autoridade coatora: pessoa responsvel por determinar a ordem ilegal ou abusiva; o plo passivo do habeas corpus. A autoridade coatora ser sempre aquela responsvel pela ordem e no a que se limitou a executar o ato.
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P.: Admite-se habeas corpus contra ato de particular? R.: Posio dominante admite a impetrao contra ato de particular. Ex.: contra diretor de hospital que se recusa a liberar o paciente que no tem recursos para pagar a conta.
7.4. Rito do Habeas Corpus A impetrao do habeas corpus se faz por meio de petio inicial, que dever conter os seguintes requisitos mnimos:
nome do paciente; descrio da atual ou futura violncia ou coao liberdade de locomoo;
petio escrita em lngua portuguesa; assinatura do impetrante ou de algum a seu rogo; documentos que comprovem os fatos alegados.
7.5. Hipteses de Cabimento (Art. 647/648 do CPP) P.: O rol do artigo 648 do Cdigo de Processo Penal taxativo ou exemplificativo? R: Discusso sem razo de ser, pois o rol do artigo 647 do Cdigo de Processo Penal suficientemente amplo para abranger vrias situaes.
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So hipteses de cabimento do habeas corpus:
Quando no houver justa causa: haver justa causa sempre que a persecuo penal possuir fundamentos fticos e jurdicos.
Sempre que algum estiver preso por mais tempo que a lei permita: dispositivo que vale para priso penal e para priso processual.
Quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo. Quando houver cessado o motivo que autorizou a coao. Quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza.
Quando o processo for manifestamente nulo: a nulidade deve ser manifesta.
Quando extinta a punibilidade. Ex.: instaura-se inqurito policial para apurar crime prescrito.
P.: possvel o impetrante alegar em habeas corpus alguma hiptese e o tribunal conceder por outra? R.: Sim. O tribunal pode at conceder habeas corpus de ofcio, no estando vinculado alegao.
7.6. Competncia 7.6.1. Competncia do Supremo Tribunal Federal
Quando a autoridade coatora for Tribunal Superior.

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Quando forem pacientes as seguintes pessoas: Presidente da Repblica e Vice-Presidente; Ministros de Estado, dos Tribunais Superiores, do Tribunal de Contas da Unio; comandantes da Marinha, Exrcito e Aeronutica; deputados federais e senadores; Procurador-Geral da Repblica e chefes de misso diplomtica.
7.6.2. Competncia do Superior Tribunal de Justia
Quando a coao partir de tribunal sujeito sua jurisdio ou de Ministros de Estado ou Comandante-Geral da Marinha, Exrcito e Aeronutica.
Obs.: sempre que o habeas corpus envolver comandante do Exrcito ou Ministro de Estado, sendo paciente, a competncia ser do Supremo Tribunal Federal, mas se forem autoridade coatora, a competncia ser do Superior Tribunal de Justia.
Quando o coator ou paciente for autoridade sujeita jurisdio: Governador do Estado (o vice-governador no) ou do Distrito Federal; desembargador; membros do Tribunal Regional Federal, Tribunal Regional do Trabalho, Tribunal de Contas do Estado, Tribunal de Contas do Municpio; membros do Ministrio Pblico da Unio que oficie perante tribunais.
7.6.3. Competncia do Tribunal Regional Federal
Quando o paciente ou coator for juiz federal, juiz do trabalho ou membro do Ministrio Pblico Federal de primeira instncia.
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7.6.4. Competncia do Tribunal de Justia
Quando forem pacientes ou coator: prefeito municipal; vicegovernador; secretrios de Estado; deputados estaduais; membros do Ministrio Pblico Estadual; Juiz de Direito (nos casos de sua competncia recursal); Delegado-Geral de Polcia; Procurador- Geral do Estado; Comandante-Geral da Polcia Militar; Juiz de Alada, Auditor da Justia Militar.
7.7. Os Recursos no Habeas Corpus
Sentena que concede habeas corpus em primeiro grau: recurso de ofcio (art. 574, inc. I, do CPP) e recurso em sentido estrito (art. 581, inc. X, do CPP).
Habeas Corpus por Tribunal: recurso ordinrio, se denegatria a deciso ( arts. 102, inc. II e 105, inc. II, da CF e Lei n. 8.038/90).
8. MANDADO DE SEGURANA NA REA CRIMINAL
O mandado de segurana encontra-se previsto nos incisos LXIX e LXX do artigo 5. da Constituio Federal. Desde seu surgimento discutia-se a possibilidade de cabimento contra ato jurisdicional. Hoje no h dvida: cabvel contra aquele ato jurisdicional para o qual no se previu recurso.
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Ex.: pedido de habilitao do assistente de acusao negado; deciso que determina a apreenso de objetos no relacionados ao crime, para garantir as prerrogativas do advogado. E se o ato for recorrvel? Segundo a Lei do Mandado de Segurana no ser cabvel. vlida essa restrio? No. Essa restrio no aplicada. Prevalece o entendimento de que o mandado de segurana poder ser impetrado contra ato jurisdicional que admita recurso, sempre que o recurso no possuir efeito suspensivo, pois, nesse caso, a interposio do recurso no impede que a deciso produza seus efeitos, de tal forma que no obsta a consumao da leso a direito lquido e certo em virtude de ilegalidade ou abuso de poder. Cabe tambm o Mandado de Segurana para obter efeito suspensivo em agravo interposto contra deciso que em sede de execues concede livramento condicional ou progresso de regime sem o preenchimento dos requisitos legais ou para obter efeito suspensivo contra a concesso de liberdade provisria em crime hediondo.
8.1. Direito Lquido e Certo Aps grande discusso doutrinria, chegou-se ao consenso de que a expresso direito lquido e certo deve ser tomada no sentido processual, para indicar direito apurvel sem necessidade de dilao probatria. Disso decorre a exigncia de prova pr-constituda do direito para que se cogite a concesso de mandado de segurana.
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8.2. Partes So legitimados para impetrar o mandado de segurana a pessoa fsica ou jurdica - e, at, ente despersonalizado - titular do direito lquido e certo ameaado ou violado pela ilegalidade ou abuso de poder. Normalmente, no processo penal, esse remdio ser utilizado pela acusao pois a defesa pode fazer uso do habeas corpus. O rgo do Ministrio Pblico pode impetrar mandado de segurana perante tribunais. No plo passivo, segundo a doutrina dominante, encontra-se a pessoa jurdica de direito pblico a cujo quadro pertence a autoridade coatora.
8.3. Competncia Como se trata de mandado de segurana em face de ato jurisdicional, a competncia ser sempre dos tribunais originariamente.
8.4. Procedimento
Prazo para impetrao: 120 dias contados da cincia do ato impugnado.
A petio inicial deve atender aos requisitos dos artigos 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil e estar munida da prova pr-constituda do direito do impetrante.
O tribunal pode ou no conceder a liminar.
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___________________________________________________________________________ MDULO XXIV
A autoridade coatora ser notificada para prestar informaes no prazo de 10 dias.
O rgo do Ministrio Pblico deve apresentar parecer em 5 dias atua como custos legis.
8.5. Liminar A lei do mandado de segurana assegura a possibilidade de concesso de liminar ao impetrante sempre que a ameaa ao direito lquido e certo for atual e objetiva (art. 70, inc. II).
Obs.: a notificao da autoridade coatora para apresentao das informaes tem valor de citao.
Ateno: o Supremo Tribunal Federal entende que o mandado de segurana, quando impetrado pelo Ministrio Pblico contra deciso favorvel a defesa, dever tambm requerer e o tribunal determinar a citao do ru como litisconsrcio necessrio. Sem isso, o Supremo Tribunal Federal anula o mandado de segurana.
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_____________________________________________________________________________ ERRATA
DIREITO PROCESSUAL PENAL MDULO I
No item 1.18. Princpio da Motivao das Decises Judiciais, onde se l Previsto nos arts. 5., inc. LX, 93 e 381 do CPP, leia-se Previsto nos arts. 93 da CF e 381
do CPP.
1/1
_____________________________________________________________________________ ERRATA
DIREITO PROCESSUAL PENAL MDULO XIV
No item 1.6.1. Espcies de flagrante, fl. 07, onde l-se: A ao penal privada no impede a priso em flagrante, desde que o ofendido autorize a lavratura do auto e o ratifique no prazo da entrega da nota de culpa, ou seja, em 24h.; leia-se: A ao penal privada no impede a priso em flagrante, desde que o ofendido autorize a lavratura do auto ou a ratifique no prazo da entrega da nota de culpa, ou seja, em 24h.
1/1
_____________________________________________________________________________ ERRATA
DIREITO PROCESSUAL PENAL MDULO XVII
No item 1.5. Emendatio Libelli e Mutatio Libelli, fl. 8, onde l-se: Se a pena for menor ou idntica anterior deve-se observar o disposto no art. 384, caput, do Cdigo de Processo Penal. O juiz deve baixar os autos para a manifestao da defesa, que no prazo de 3 dias dever produzir provas, podendo arrolar at 8 testemunhas., leia-se: ...que no prazo de 8 dias dever produzir provas, podendo arrolar at 3 testemunhas.
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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

DIREITO PROCESSUAL PENAL

DIREITO PROCESSUAL PENAL

1. PRINCPIOS GERAIS INFORMADORES DO PROCESSO

impossibilidade de a autoridade policial arquivar o inqurito policial (art. 17 do CPP);

2. PRINCPIOS INFORMADORES DO PROCESSO PENAL

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

DIREITO PROCESSUAL PENAL

DIREITO PROCESSUAL PENAL

1. EFICCIA DA LEI PROCESSUAL NO TEMPO

2. EFICCIA DA LEI PROCESSUAL NO ESPAO

3.2. Imunidades Parlamentares So de duas espcies:

4. INTERPRETAO DA LEI PROCESSUAL PENAL

4.1.1. Quanto ao sujeito que elabora

Judicial: feita pelos rgos jurisdicionais.

4.1.2. Quanto aos meios empregados

Gramatical, literal ou sinttica: leva-se em conta o sentido literal das palavras.

4.1.3. Quanto ao resultado

Declarativa: h perfeita correspondncia entre a palavra da lei e sua vontade.

5.4. Espcies de Analogia

In bonam partem em benefcio do agente. In malam partem em prejuzo do agente.

6. FONTES DO DIREITO PROCESSUAL PENAL

de onde provm o Direito.

CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

DIREITO PROCESSUAL PENAL

____________________________________________________________________________ MDULO III

DIREITO PROCESSUAL PENAL

1.2. Natureza Jurdica O inqurito policial procedimento persecutrio de carter

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Inqurito policial militar.

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1.9. Caractersticas do Inqurito Policial

procedimento escrito: conforme demonstra o art. 9. do CPP;

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1.11. Notitia Criminis

A delactio criminis se divide em:

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- simples: s comunica o fato; - postulatria: alm de comunicar o fato, postula providncias.

1.12. Incio do Inqurito Policial 1.12.1. Nos crimes de ao pblica incondicionada

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1.12.2. Nos crimes de ao pblica condicionada

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DIREITO PROCESSUAL PENAL Inqurito Policial

1. PROVIDNCIAS DA AUTORIDADE POLICIAL

a convite do morador; flagrante delito; para prestar socorro; em caso de desastre.

1.4. Quarta Providncia

3. PRAZO PARA ENCERRAMENTO DO INQURITO POLICIAL

em casos de crime contra a economia popular, caber recurso de ofcio;

em casos de jogo do bicho e mendicncia, caber recurso em sentido estrito.

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2. PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA

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