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Naci en Praga en 1881, estudi en las Universidades de Viena, Heidelberg y Berln, doctorndose en la primera en 1906; profes Derecho Pblico en la misma Universidad a partir de 1911. En este mismo ao public una obra en la que se exponan por primera vez las doctrinas que constituyen la Teora Pura del Derecho, doctrinas destinadas a tener una enorme repercusin y abrir un nuevo perodo en la historia delpensamiento jurdico contemporneo. Los problemas capitales de la Teora del Derecho Poltico, desplegados por la Teora de la Proposicin Jurdica era el ttulo completo de esta primera obra, con la que se iniciaba su marcha ascendente en la difusin de las nuevas ideas y se fundaba la importante escuela de Viena. Kelsen contina fundamentalmente la trayectoria del Iuspositivismo Dogmtico y Estatal y, ms especialmente, la idea de constituir sobre dichas bases una Teora General del Derecho, tal como ya lo haba intentado Austin en Inglaterra y diversos autores en Alemania. Pero el maestro de Viena se destaca por encima de todos esos intentos anteriores porque realiza un anlisis crtico de la ciencia jurdica reflexionando sobre las formas propias del pensamiento de los juristas, de suerte que sus indagaciones no tienen un carcter meramente emprico sino lgico y metodolgico. La influencia de Kelsen (aparte de lo que debe considerarse estrictamente su escuela) ha sido extraordinaria, abarcando todo, ya que sus escritos han sido traducidos prcticamente a todos los idiomas. Su obra ocupa un lugar importante en el pensamiento jurdico contemporneo y puede decirse, sin lugar a dudas, que ha sido, un aporte decisivo para la Teora General del Derecho, es decir, para ese intento de desentraar los conceptos fundamentales que se dan necesariamente en cualquier ordenamiento jurdico y la estructura propia de este ltimo. Ese lugar que ocupa la Teora Kelsesiana y el hecho de que la mencionada Teora General del Derecho constituya el ncleo mismo de la Introduccin al Derecho nos lleva a dedicar a la exposicin de la Teora Pura Kelsesiana una atencin especial en esta resea del pensamiento jurdico. Las dos obras ms conocidas de Kelsen son: "La Teora Pura del Derecho" y " La Teora General del Derecho y del Estado". La primera constituye la versin sinttica insuperada dada por el mismo maestro de sus ideas fundamentales; la segunda el tratado completo en que esas ideas adquieren acabada explicitacin. Hans Kelsen (1881-1973) es probablemente el terico del Derecho ms influyente del siglo XX y el ms discutido. Elabora una teora positivista del Derecho en la que pretende dar una caracterizacin completa de los elementos constitutivos del sistema jurdico y una descripcin del modo en que este sistema se articula. Su propsito es presentar el Derecho como realidad distinta e independiente de otros rdenes normativos, como pueda ser la moral, y como realidad diferente tambin de los meros hechos sociales y psicolgicos. A partir de esa delimitacin del objeto jurdico, elabora su teora de la ciencia jurdica, guiada por el postulado de la pureza metdica. Este postulado implica que el cientfico del derecho ha de describir las normas jurdicas con un enfoque puramente objetivo, atendiendo tan slo al dato que especifica esas normas: su validez jurdica. El concepto de validez es la clave de bveda de la doctrina jurdica de Kelsen y tiene su sostn ltimo en el postulado de la norma fundamental. A su anlisis pormenorizado se dedica la primera parte de este libro. Pero en la obra de Kelsen se contiene tambin toda una filosofa poltica, que tiene sus presupuestos en una tica relativista y que, paradjicamente, desemboca en una fundamentacin de la democracia. En la segunda mitad del libro se pasa revista a esta dimensin del pensamiento de Kelsen, examinando su doctrina sobre cuestiones tales como la libertad, la justicia, la ideologa o la democracia. La tesis de fondo que gua este anlisis y esta divisin del libro en dos partes es que la teora del Derecho de Kelsen se puede comprender en el contexto de su filosofa poltica y social y de su justificacin del Derecho, eminentemente pragmtica y ligada a la idea de seguridad.
Segn Hans Kelsen, es el "Sistema de normas ordenadas jerrquicamente entre s, de modo que traducidas a una imagen visual se asemejara a una pirmide formada por varios pisos superpuestos. Esta jerarqua, demuestra que la norma "inferior" encuentra en la "superior" la razn o fuente de su validez. La Constitucin Poltica del Per, establece una rgida sistematizacin jerrquica del ordenamiento jurdico peruano y a continuacin se conceptualizan cada una de ellas de acuerdo a su relevancia: 1. Constitucin Poltica del Per. Es la norma primaria del ordenamiento legal, constituye el marco dentro del cual deben ubicarse las normas jurdicas. Contiene entre otros, los principios bsicos que permiten asegurar los derechos y deberes de las personas, as como la organizacin, funcionamiento y responsabilidad del Estado. Prima sobre cualquier otra norma jurdica y es expedida por el congreso constituyente. 2. Ley Orgnica. Es la que delinea la estructura y funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la constitucin, as como las materias que esta expresamente contempla que se regulen por tales leyes. Para ser aprobadas se requiere el voto de ms de la mitad del Congreso. 3. Ley Ordinaria. Es la norma escrita de carcter general que emana del congreso, de acuerdo al procedimiento que fija la constitucin. Son de las ms variadas ramas: civiles, tributarias, penales, etc. 4. Resolucin Legislativa. Se expiden con una finalidad especfica del Congreso, y por sus caractersticas especiales tienen fuerza de ley. El jurista Chirinos Soto, las ha definido como la "ley del caso particular". 5. Decreto Legislativo. Es una norma "sui generis" que se deriva de la autorizacin expresa y facultad delegada del Congreso al Poder Ejecutivo en base a una ley especfica, que en doctrina se llama "legislacin delegada". Su emisin debe sujetarse a la materia en cuestin y dictarse dentro del trmino que seala la ley autoritativa. El Presidente de la Repblica, debe dar cuenta al congreso o comisin permanente, de los Decretos Legislativos que dicta. 6. Decreto de Urgencia. Es expedido por el poder Ejecutivo como medida extraordinaria y vlida para regular situaciones de carcter econmico - financiero, cuando as lo requiera el inters nacional. 7. Decreto supremo. Es un precepto de carcter general expedido por el poder Ejecutivo. Con este dispositivo se reglamentan las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas. Llevan la firma completa del presidente de la Repblica y son refrendadas por uno o ms ministros segn la naturaleza del caso. 8. Resolucin Suprema. Es una norma de carcter especfico, rubricada por el Presidente y refrendada por el Ministro del Sector respectivo que conlleva decisiones de importancia gubernamental a nivel nacional. 9. Resolucin Ministerial. Son dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la poltica general del Estado, dentro del mbito de su competencia. Son expedidos por los Ministros del ramo respectivo. 10. Resolucin Vice ministerial. Regulan aspectos especficos de un sector determinado, y son dictadas por la autoridad inmediata a un ministro de estado. 11. Resolucin Directoral. Son actos que se expresan situaciones adoptadas por el funcionamiento del nivel respectivo. Es expedida por los Directores administrativos en funcin a las atribuciones que seala las respectivas leyes orgnicas del sector y reglamentos de organizacin y funciones.
LA TEORA PURA DEL DERECHO DE HANS KELSEN DENTRO DEL DERECHO POSITIVO
DESARROLLO PIRAMIDAL DE KELSEN DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURDICO
NIVEL FUNDAMENTAL LA CONSTITUCIN: Es la verificacin en el derecho positivo, del contrato social, asumiendo para s la Teora Contractualista de Juan Jacobo Rousseu, con la finalidad de crear un ente denominado ESTADO, que vigile y supervise la conducta de los individuos para la obtencin de la seguridad jurdica, el orden pblico y la paz social. Tambin puede definirse como la "ley fundamental, est escrita o no, de un ESTADO, la cual fija los lmites y define las relaciones entre los poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo, Judicial). Le garantiza al pueblo ciertos derechos. Es la cristalizacin jurdica de un acto constituyente. Es un concepto poltico, dada su fundamentacin en una decisin del poder constituyente y es un concepto jurdico, pus posee una configuracin jurdica. PARTES DE LA CONSTITUCIN PREMBULO: Son los principios que rigen al Estado, en l se recoge una proclamacin filosfica y potica de los ideales y valores ms sentidos; recoge sintticamente postulados doctrinarios, principios y valores que desarrolla en su articulado la Ley Superior. Algunas de sus caractersticas son: El sujeto creador de la constitucin es el pueblo como poder constituyente originario, que adquiere realidad con la aprobacin directa de la Constitucin mediante referndum popular. El sealamiento a la refundacin de la repblica como fin supremo del constituyente, en funcin de la realizacin de un amplio abanico de principios, intenciones, valoraciones y curo de accin, que se especifican luego en la normativa constitucional. DOGMTICA: Referida a la Forma del Estado y los regmenes de los derechos, deberes y las garantas constitucionales. ORGNICA: Establece la organizacin del Estado, Poderes Pblicos, los entes que los representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la constitucin y modalidades para su reforma. NIVEL LEGAL: LEYES ORGNICAS: Son las que se dicten para organizar los poderes pblicos o para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de marco normativo a otras leyes. LEYES GENERALES: Instrumentos Jurdicos de rango legal, sancionado por el rgano representativo de la rama legislativa del Poder Pblico (Asamblea constituyente) de conformidad con la facultad de legislar que le consagra la constitucin y cuya finalidad no es otra que la de regular o normar una determinada rama del derecho. CDIGOS: Son las leyes que renan sistemticamente las normas relativas a una determinada materia. Ej. Cdigo Procesal Penal, Cdigo Civil del Per. TRATADO INTERNACIONAL: Es un instrumento jurdico reconocido entre pases u entes internacionales. Se requiere la aprobacin mediante ley por la Asamblea Nacional para poder ser ratificado por el Ejecutivo
Se presenta una Excepcin en la constitucin de 1993, que explicita que los Tratados Internacionales sobre materia de Derechos Humanos, suscritos por la Repblica tiene rango Constitucional LEY APROBATORIA: Es el permiso que da la Asamblea Nacional, para que el Ejecutivo apruebe un Tratado Internacional, emprtitos, crditos adicionales LEYES HABILITANTES: Es cuando la Asamblea Nacional delega sus actividades de creacin y aprobacin de leyes al Ejecutivo Nacional. CONSTITUCIONES ESTATALES: Son aquellas que hacen referencia a los poderes pblicos Estatales No es una figura propia del Derecho positivo, proviene del Derecho Monrquico Espaol, el cual ide los ESTATUTOS DE AUTONOMA, los cuales establecan que las comunidades espaolas podan hacer convenios con otros pases sin afectar al Estado Espaol. El Tribunal Constitucional Espaol al observar que este estatuto traa a la larga problemas, crea el denominado BLOQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD. LEYES ESTATALES: Tienen preferencia sobre la Ley Nacional, salvo cuando no tienen carcter privativo (es decir que colindan con la ley nacional) ORDENANZAS MUNICIPALES: Son los actos sancionados por las cmaras municipales o cabildos, cuya aplicacin son para regular las actividades del municipio. DECRETOS LEYES: Actos administrativos dictados por la rama ejecutiva del Poder nacional (Presidente de la Repblica) fundamentado en el otorgamiento previo de una Ley Habilitante por medio de la cual, la rama legislativa delega temporalmente la potestad de legislar sobre aquellas materias establecidas en el marco normativo de la Ley (habilitante) en virtud de alguna excepcin circunstancial o permanente, determinada. LEYES DE BASE: Son aquellas que establecen los postulados fundamentales para la regulacin de una materia o institucin determinada. LEYES DE DESARROLLO: Son leyes que establecen los planes de orientacin y planificacin territorial. Desarrollan el contenido de las leyes de Base. NIVEL SUB-LEGAL REGLAMENTOS: Actos administrativos de efectos generales emanados por el rgano representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes Pblicos en ejercicio de su competencia y cuya finalidad es de desarrollar los contenidos expresos en la ley sin alterar el espritu, propsito y razn del legislador. El ejecutivo no puede reglamentar contrariando los preceptos de rango legal. REGLAMENTOS AUTNOMOS: Son actos administrativos de efectos generales que pueden ser emanados tanto por el ejecutivo y legislativo y cuya finalidad es la de regular las materias que tengan un vaco de ley. Ej. Reglamento de Interior y de Debates de la Asamblea Nacional DECRETOS EJECUTIVOS: Son actos administrativos de efectos generales dictados por los entes ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Pblico, en atribucin de sus facultades legales. Ejemplos: Decretos de salario mnimo, Das de Duelo y Fiesta Nacional, Aumento del Pasaje, Decreto sobre la creacin de Ministerios. ACUERDOS: Actos administrativos de efecto particular, emanados del rgano representativo de la rama Legislativa del Poder Pblico (Nacional, Estatal, Municipal) en el ejercicio de sus competencias. Ejemplo: Condecoraciones RESOLUCIONES: Actos Administrativos de efectos particulares, emanados del rgano representativo de la rama Ejecutiva del Poder Pblico en el ejercicio de sus competencias. Ejemplo: Designacin de Ministros, Ascensos de Coronel en adelante (Ejrcito). RDENES E INSTRUCCIONES: En su esencia es lo mismo, aunque algunos doctrinarios afirman que la principal diferencia radica en el medio por la cual se imparte (la orden es escrita y la instruccin es verbal). CONTRATOS: Es un convenio celebrado entre dos o ms personas que permite constituir, reglar, modificar o transmitir entre ellos un vnculo legal. Siempre tiene aplicacin preferente a la Ley, nunca pueden violar el contenido de la misma. Algunos tipos de Contrato: Contrato Colectivo-Individual Contrato Verbal o Escrito Contrato Determinado o Indeterminado SENTENCIA: Es el acto concreto de la Ley. Es donde se carnifica la misma. Emana de los rganos jurisdiccionales correspondientes.
LAUDO ARBITRAL: Son actos concretos de Ley emanados por rganos jurisdiccionales ordinarios (Ad-Hoc) Ej. Justicia para Todos.
BIBLIOGRAFA
http://www.monografias.com/trabajos37/derecho-penal-minimo/derecho-penal-minimo.shtml MASSINI Correas, C.I., Filosofa del Derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994, pp. 102 ss. BODENHERMER, Edgar. Teoria del derecho. Editorial Fondo de cultura economica, Mxico. Gran Enciclopedia Rialp (GER). Tomo XIV, p. 744. Kelsen, Hans. Rialp, tercera edicin 1964. 1981. Enciclopedia Hispnica. Tomo IX, p. 5. Kelsen, Hans. Encyclopaediae Britannica Publishers Inc. Primera edicin 1989-1990. 1991-92. Constitucin poltica del Per 1993 Cdigo civil peruano
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Concepcin normativista del Derecho Teora tridimensional del Derecho Derecho objetivo - Derecho subjetivo Derecho sustantivo - Derecho adjetivo Derecho nacional o Derecho interno - Derecho extranjero - Derecho internacional Doctrina Derecho supletorio - Derecho positivo Derecho privado - Derecho pblico Derecho social Derecho comparado Ley formal - Ley material Anlisis econmico del Derecho Costumbre jurdica Interpretacin Mtodos de interpretacin Integracin Fuentes del Derecho Exposiciones de motivos Jurisprudencia y ejecutorias Tcnica legislativa Pirmide de Kelsen Analoga Principios generales del Derecho Laguna de la ley
doctorado en una universidad peruana se encuentran en ventaja frente a los que estudian doctorado en algunas otras universidades. Sin embargo, de este tpico no hemos tenido a la vista trabajos deinvestigacin. En el Estado Peruano exista antes pocas fuentes de informacin sobre derecho, pero ahora si existen muchas fuentes de informacin sobre derecho, por lo cual debemos tener tiempo para elegir nuestras lecturas. Existen pocos libros sobre todo o gran parte del derecho empresarial, no obstante que las fuentes de informacin fueron nacionales o extranjeros. Si tomamos como cierta la concepcin normativista del derecho no sera necesario estudiar seis aos derecho, sino que se necesitara menos tiempo tal vez dos aos o tres aos sera suficiente.
3. DERECHO OBJETIVO
El derecho objetivo es el conjunto de normas en las cuales se fundamentan los derechos subjetivos. As integran el derecho objetivo la Constitucin, los Cdigos, las leyes, etc. Los derechos objetivos sustentan derechos subjetivos. 4. DERECHO SUBJETIVO El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurdica que tiene una persona de actuar o de realizar determinada accin. Es tambin considerada como la facultad de interponer una demanda o como el poder de crear derechos en otras personas como en el caso del testamento. Los derechos subjetivos tienen como sustento normas de derecho objetivo. Por ejemplo si el propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el deslinde es por que existe una norma de derecho objetivo que es el art. 966 del Cdigo Civil que establece que el propietario de un predio puede obligar a los vecinos al deslinde, sean stos propietarios o poseedores.
5. DERECHO SUSTANTIVO
El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido sustantivo, como el Cdigo Civil, o el Cdigo Penal, entre otras. Para algunos tratadistas el derecho sustantivo establece derechos u obligaciones o establece sanciones como en el caso de las normas contenidas en el Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos mencionados como Cdigos sustantivos. 6. DERECHO ADJETIVO El derecho adjetivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido procesal, por ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal Civil, la Ley del Procedimiento Administrativo General entre otras. El derecho adjetivo establece y regula procedimientos. Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos mencionados, con lo cual otros no estn de acuerdo.
8. DERECHO EXTRANJERO El derecho extranjero es el derecho que pertenece a otros Estados, por ejemplo para nosotros es derecho extranjero el derecho espaol o el derecho alemn, y forman parte del derecho extranjero los Cdigos Civiles Espaol y Alemn. 9. DERECHO INTERNACIONAL El derecho internacional puede ser: derecho internacional pblico y derecho internacional privado. El derecho internacional pblico es una rama del derecho pblico y regula las relaciones entre los sujetos del derecho internacional, que entre otros son sujetos de derecho internacional los Estados. El derecho internacional privado es una rama del derecho privado y regula las relaciones jurdicas que nacen en un Estado y que cuyos efectos se producen en otro Estado. Es decir, el derecho internacional privado establece reglas y principios para determinar la norma aplicable en los supuestos en que una relacin jurdica se haya originado en un Estado y sus efectos se hayan producido en otros Estados.
12. DOCTRINA
Son los comentarios y opiniones que efectan los estudiosos del derecho. La doctrina forma parte del derecho supletorio y es fuente del derecho positivo.
El segundo prrafo del Art. VIII del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444 establece lo siguiente: "Las autoridades administrativas no podrn dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes; en tales casos acudirn a los principios generales del procedimiento administrativo previstos en esta ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y slo subsidiariamente a stas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad". La Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444, establece adems en el segundo prrafo del mismo artculo lo siguiente: Cuando la deficiencia de la normativa lo haga aconsejable, complementariamente a la resolucin del caso, la autoridad elaborar y propondr a quien competa la emisin de la norma que supere con carcter general esta situacin, en el mismo sentido de la resolucin dada al asunto sometido a su conocimiento" Es decir, esta norma regula el procedimiento a seguir en los supuestos de presentarse lagunas del derecho al momento de la resolucin de casos. 14. DERECHO POSITIVO El derecho positivo es el derecho puesto en un Estado, Es decir, el derecho positivo lo integran la Constitucin, los Cdigos, las Leyes, Decretos Supremos, entre otros. El derecho positivo se divide en tres ramas que son las siguientes: derecho pblico, derecho privado y derecho social. Algunos tratadistas se encuentran en contra de esta divisin del derecho positivo.
Derecho Tributario. Derecho Aduanero. Derecho Sanitario. Derecho Penal Militar. Derecho Electoral. Derecho Notarial. Derecho Registral. Derecho de la Seguridad Social.. Derecho Consular. Derecho Diplomtico. Derecho Parlamentario. Derecho Martimo. Derecho Areo y Espacial.
Al aplicar los distintos mtodos de interpretacin es posible alcanzar resultados distintos en cada mtodo de interpretacin, en tal sentido al aplicar el anlisis del derecho pueden alcanzarse diferentes conclusiones que las conclusiones que se alcanzan al aplicar otros mtodos de interpretacin. El anlisis econmico del derecho es un mtodo de interpretacin del derecho que se orienta a maximizar beneficios al menor costo, o maximizar los resultados o beneficios en un marco de recursos escasos. El anlisis econmico del derecho aplica reglas de la economa al derecho. En tal sentido desde cierta perspectiva el anlisis econmico del derecho es la economa aplicada al derecho. En el anlisis econmico del derecho se estudian entre otros temas los incentivos y los desincentivos. Los incentivos son medidas a travs de las cuales se promueve determinada conducta. Los desincentivos son medidas a travs de las cuales se promueve que un hecho no se realice u ocurra. Es decir, a travs de las normas el legislador puede incentivar o desincentivar determinadas conductas, por ejemplo los Cdigos Penales en los Estados que pertenecen a la familia romano germnica desincentivan las conductas que son tipificadas como delitos en cada uno de los Estados. Para algunos autores gran parte del derecho puede comprenderse aplicando el anlisis del derecho. Algunos tratadistas estn en contra de la aplicacin del anlisis econmico del derecho. Sobre todo los filsofos son los que cuestionan la aplicacin de este mtodo de interpretacin del derecho. Aplicando el anlisis econmico se puede determinar cuando resulta eficiente incumplir un contrato. Los motivos por los cuales se est en contra del anlisis del derecho es por que esta tendencia est en contra de la buena fe y de los valores, es decir, el anlisis econmico del derecho puede ser desvirtuado desde cierta perspectiva. Sin embargo, son innegables las ventajas de aplicar el anlisis econmico del derecho. Es necesario precisar que el derecho no slo es un conjunto de normas sino que tambin es necesario tener en cuenta los valores y la conducta humana conforme lo precisa la teora tridimensional del derecho. El autor que desarrollan el anlisis econmico del derecho en nuestro medio es Alfredo Bullard Gonzales. En nuestro medio existe poca bibliografa sobre el anlisis del derecho lo que no permite efectuar los estudios correspondientes. Las fuentes de informacin sobre el anlisis econmico del derecho tambin se encuentran en revistas jurdicas. En nuestro medio son pocos los abogados que se han especializado en el anlisis econmico del derecho y menos los que publican sobre este mtodo de interpretacin del derecho. En la Universidad de Yale se organizan maestras dedicadas al estudio del anlisis del derecho. En nuestro medio el anlisis econmico del derecho recin se aplica en los ltimos aos. En el anlisis econmico del derecho se estudian los costos de transaccin y se orienta a que las normas a aprobarse reduzcan los costos de transaccin. Los costos de informacin forman parte de los costos de transaccin. El anlisis econmico del derecho no slo es de aplicacin al derecho civil, sino tambin al derecho empresarial, al derecho penal y al derecho registral entre otras ramas y reas del derecho. Por ejemplo en el derecho registral se aprecia que la publicidad registral reduce los costos de transaccin. Otro ejemplo lo ubicamos dentro del derecho empresarial en el cual podemos determinar que contar con Cdigo de la Empresareduce los costos de informacin, y por tanto, los costos de transaccin. Para Santos Pastor se entiende por costos de transaccin los que origina la identificacin, reunin, negociacin y el efectivo cumplimiento del acuerdo alcanzado por las partes (Torres Manrique, Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77). Costos de transaccin incluyen los costos de identificacin de las partes con las que uno va a tratar, los costos que implica reunirse con dichas partes, los del proceso de negociacin en si y los costos de la puesta en prctica de cualquier acuerdo al que se llegue, conforme lo precisa Polinsky (Torres Manrique, Fernando Jess. El Registro Reduce los costos de transaccin. En: Revista de Ciencias Jurdicas y Medios Alternativos de Resolucin de conflictos. Pag. 77). Otro tema que se desarrolla en el anlisis del derecho es la eficiencia de las instituciones jurdicas, en tal sentido las instituciones jurdicas que no son eficientes deben ser reformuladas o sustituidas, en el mismo sentido las instituciones jurdicas eficientes deben ser consagradas legislativamente, por ejemplo para algunos tratadistas es eficiente consagrar el pacto comisorio en el derecho peruano por que es menos oneroso para el acreedor, el cual para algunos tratadistas es considerado como la parte dbil.
El proceso judicial es ineficiente en el derecho peruano, por tanto, el derecho crea mecanismos para no recurrir a l entre los cuales podemos citar el arbitraje y la conciliacin, los cuales han sido desarrollados recientemente en el Estado Peruano. El anlisis econmico del derecho debe ser estudiado como un mtodo de interpretacin de la realidad social. Sin embargo, en las fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de interpretacin no siempre se dedican al estudio del anlisis econmico del derecho. Es decir, las fuentes de informacin que desarrollan los mtodos de interpretacin por lo general no desarrollan el anlisis econmico del derecho. Para Roberto Alfaro Pinillos y Jorge Velarde Sussoni el anlisis econmico del derecho puede ser definido como la aplicacin de las teoras y mtodos empricos de la economa al Sistema Legal. Precisan que se basa en la triada maximizacin mercado eficiencia (bajo un enfoque costo beneficio social). Busca maximizar (eficiencia de) los recursos en un mundo de bienes y servicios escasos. Los mismos autores precisan que el anlisis del derecho nos brinda un argumento econmico para reforzar, corregir o complementar el argumento legal (pero no lo excluye) (Alfaro Pinillos, Roberto y Velarde Sussoni, Jorge. Compendio Prctico de Contratos Civiles, Comerciales, Bamcarios e Informticos. Pags. 105 y 106). El anlisis econmico no slo es de aplicacin al derecho, sino a todas las actividades humanas.. Podemos afirmar que el derecho positivo de los Estados que pertenecen a la familia romano germnica debe incentivar que los contratos se cumplan, por lo cual es necesario afirmar que en el Estado Peruano existen incentivos a que los contratos no se cumplan, por tanto, es necesario modificar el Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993 para que los procesos judiciales civiles tengan una duracin menor, y de esta manera se incentive el cumplimiento de los contratos. Como medida urgente es necesario introducir en el derecho procesal civil peruano el derecho monitorio. La responsabilidad precontractual incentiva que las negociaciones en los contratos sean de buena fe. En las privatizaciones tambin se aplica el anlisis del derecho, por que slo es conveniente privatizar una empresa cuando resulta eficiente la privatizacin. El derecho tributario peruano no incentiva la constitucin de personas jurdicas, porque para efectos tributarios stas no pueden tributar en el Rgimen Unico Simplificado (RUS) sino slo pueden tributar en el Rgimen Especial del Impuesto a la Renta (RER)o en el Rgimen General del Impuesto a la Renta (RG). Es decir, en estos dos ltimos rgimenes tributarios se tributa mas y adems es mas difcil y costoso tributar por que se llevan libros de contabilidad, por lo cual se puede ver como el derecho positivo peruano desincentiva la constitucin de personas jurdicas de derecho privado. En el derecho aduanero no se puede incentivar las exportaciones a travs de tributos, por ejemplo no se puede premiar las exportaciones a travs de medidas arancelarias. En el derecho aduanero debe desincentivarse las importaciones a travs de medidas arancelarias. El anlisis econmico del derecho es slo un mtodo de interpretacin, sin embargo, en nuestro medio ha alcanzado mucha importancia, lo que no ocurre con otros mtodos de investigacin. Es decir, resulta asombroso que en nuestro medio se otorgue tanta importancia a un mtodo de interpretacin. Los mtodos de interpretacin no tienen la misma importancia en todos los tiempos, por ejemplo en algn tiempo tuvo mucha importancia la exgesis (en Francia a partir del Cdigo Civil Francs de 1804) y las pandectas (en Alemania aproximadamente en el ao 1900, con motivo del BGB o Cdigo Civil Alemn de 1986 vigetne a la fecha).
23. INTERPRETACIN
La interpretacin puede ser de un negocio jurdico o de una norma jurdica o legislacin. Cuando es de una norma jurdica nosotros interpretamos. Cuando existe norma jurdica para un determinado caso concreto o un supuesto imaginario se interpreta.
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
Mtodo Literal. Mtodo Exegtico. Mtodo Histrico. Mtodo Funcional. Mtodo Gramatical. Mtodo Dogmtico. Mtodo Sociolgico.
25. INTEGRACIN.
Se integra cuando no existe norma jurdica para un caso concreto o un supuesto imaginario, es decir, estamos ante una laguna del derecho. Para integrar nosotros aplicamos la analoga y los principios generales del derecho. La analoga no puede ser utilizada en el derecho penal. La integracin es mas compleja que la interpretacin, ya que sta supone un estudio necesario de temas mas complejos como son los principios generales del derecho.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad". El art. 102 del Cdigo Tributario, D.S. 135-99-EF, establece lo siguiente: "Al resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor jerarqua. En dicho caso, la resolucin deber ser emitida con carcter de jurisprudencia de observancia obligatoria, de acuerdo a lo establecido en el art. 154" El art. 154 del mismo Cdigo establece lo siguiente: "Las resoluciones del Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de normas tributarias, as como las emitidas en virtud del art. 102, constituirn jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin Tributaria, mientras dicha interpretacin no se modificada por el mismo Tribunal, por va reglamentaria o por Ley. En este caso, en la resolucin correspondiente el Tribunal Fiscal sealar que constituye jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondr la publicacin de su texto en el Diario Oficial. De presentarse nuevos casos o resoluciones con fallos contradictorios entre s, el Presidente del Tribunal deber someter a debate en Sala Plena para decidir el criterio que deba prevalecer, constituyendo ste precedente de observancia obligatoria en las posteriores resoluciones emitidas por el Tribunal." En materia registral es necesario tener en cuenta el artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos.
31. ANALOGA
La analoga se utiliza en la integracin jurdica cuando para un supuesto determinado no existe una norma que lo regule, y se aplica una norma establecida para un supuesto similar. Por analoga se aplica la ley general de sociedades para la escisin de empresas individuales de responsabilidad limitada.
jurisprudencia o la doctrina, mientras que los vacos del derecho son los supuestos no regulados por la ley y por otras fuentes del derecho. Por ejemplo es una laguna de la ley en el derecho positivo peruano la escisin de empresas individuales de responsabilidad limitada. Fernando Jess Torres Manrique Abogado por la Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa. Juez Titular del Juzgado Mixto de Moyobamba. Ex Registrador Pblico de la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari, en las Sedes Registrales de: Ica, Nasca, Pisco, Huanta y Huancavelica. Ex Jefe de la Oficina Registral de Huancavelica. Ex Apoderado de la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex Representante de la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia, en los procesos judiciales en los que era parte la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari, tramitados en el distrito judicial de Huancavelica, en mrito a las delegaciones otorgadas por la Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Justicia. Ex Presidente de la Comisin Especial de Transferencia de los Registros de PropiedadVehicular y de Prenda de Transportes de la Direccin Sub Regional de Circulacin Terrestre de Huancavelica al Sistema Nacional de los Registros Pblicos. Ex Miembro de la Comisin de Transferencia del Registro de Vehculos Menores de la Direccin Regional de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin de Huancavelica a la Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Expositor en importantes eventosacadmicos en el Per y en el extranjero. Maestra en Derecho Civil y Comercial en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de Post grado en Derecho de Trabajo, Derecho Administrativo, Contratos Modernos, Negociacin, Diplomado en Funcin Jurisdiccional, Despacho Judicial, Conciliador Extrajudicial, estudios de Arbitraje en el Colegio de Abogados de Lima, estudios en la Academia de la Magistratura y dePedagoga Universitaria. Autor de abundantes artculos en materia jurdica y de los siguientes libros: Derecho Empresarial, Garantas, Derecho Comparado y Sistemas Jurdicos, La Enseanza del Derecho, Introduccin al Derecho y Latn Jurdico, Manual del Abogado Corporativo, Tratado de Derecho Registral, Personas Jurdicas y Calificacin Registral de Documentos Judiciales. Segundo puesto como expositor del Taller de Investigacin Jurdica 2004 en la categora maestristas organizado por la Unidad de Investigacin de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.