Apelao Cvel n. 2012.064490-2, de Gaspar Relator: Des.

Eldio Torret Rocha

COBRANA. ARBITRAMENTO DE ALUGUEL. SEPARAO JUDICIAL. IMVEL COMUM. PARTILHA QUE SE ARRASTA H MAIS DE 01 (UMA) DCADA. FRUIO DA PROPRIEDADE POR APENAS UM DOS CNJUGES. SITUAO CONCRETA QUE DESVIRTUA A MANCOMUNHO. EFETIVO ESTADO DE CONDOMNIO. INCIDNCIA DO ART. 1319 DO CC. NECESSIDADE DE FIXAO DE ALUGUEL CORRESPONDENTE METADE DA PROPRIEDADE QUE CABE CNJUGE VIRAGO. VALORES DEVIDOS DESDE A CITAO. SENTENA ACERTADA. RECURSO IMPROVIDO. "Com a separao do casal cessa a comunho de bens, de modo que, embora ainda no operada a partilha do patrimnio comum do casal, facultado a um dos excnjuges exigir do outro, que estiver na posse e uso exclusivos de determinado imvel, a ttulo de indenizao, parcela correspondente metade da renda de um presumido aluguel, devida a partir da citao" (REsp n. 983450/RS, Rela. Mina. Nancy Andrighi, j. em 02.02.2010).

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 2012.064490-2, da comarca de Gaspar (1 Vara), em que apelante A. C. S. e apelada V. R.:

A Quarta Cmara de Direito Civil decidiu, por votao unnime, conhecer do recurso e negar-lhe provimento. Custas legais. Participaram do julgamento, realizado nesta data, os Exmos. Srs. Desembargador Victor Ferreira e Desembargador Luiz Fernando Boller. Florianpolis, 22 de novembro de 2012. Eldio Torret Rocha PRESIDENTE E RELATOR

RELATRIO Sentena lanada pela magistrada Ana Paula Amaro da Silveira cujo relatrio adoto (fls. 109-110) julgou procedente o pedido formulado na ao de arbitramento de aluguis n. 025.07.001746-2, da comarca de Gaspar, ajuizada por V. R. contra A. C. S., condenado o demandado "...no pagamento de aluguel em favor da demandante no valor correspondente a 53% do salrio mnimo, mensalmente [...] O termo final do pagamento dos alugueres corresponder com a data em que a autora receba os valores de sua meao do imvel" (fl. 112). Inconformado com o teor do decisrio, apelou o vencido (fls. 118129), alegando, em suma, que: a) o fato de haver permanecido no imvel comum aps o divrcio judicial no autoriza o arbitramento de aluguis em favor da autora, a qual deixou a residncia por vontade prpria; b) a recorrida no faz jus metade do valor locativo da residncia em razo da propriedade ser destinada exclusivamente moradia do recorrente e de suas filhas, jamais obtendo qualquer fruto oriundo da locao da casa; c) a cobrana de alugueres somente admitida aps a efetivao da partilha de bens do casal, circunstncia, contudo, que ainda no se concretizou, eis que a demanda que trata da questo (autos n. 025.97.001435-4) ainda no foi julgada em definitivo; d) necessrio ressaltar que a hiptese trata de mancomunho e no de condomnio propriamente dito, fato que obsta a procedncia do pedido exordial; e, e) como no h sentena na ao de partilha de bens, impossvel definir como marco inicial para pagamento dos aluguis a citao havida nos presentes autos. Contrarrazes s fls. 144-152. Este o relatrio. VOTO A questo ftica a seguinte: a autora, aps mais de 01 (uma)
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dcada do fim da sociedade conjugal que mantinha com o ru divrcio litigioso direto n. 025.96.000665-0 aforou a presente demanda, almejando, em sntese, o arbitramento de aluguel correspondente sua meao do nico imvel pertencente ao casal, eis que o demandado, desde a separao de fato havida no ano de 1994, passou a usufruir, exclusivamente, da propriedade. A sentena, como suso explicitado, julgou procedente o pedido inicial, da a interposio do apelo que agora cuido de deslindar. O reclamo, contudo, no procede. E isso porque, assim como sucedeu com a deciso vergastada, entendo que a utilizao do imvel apenas pelo apelante, mesmo aps muitos anos do fim do matrimnio havido entre os litigantes, revela inegvel desequilbrio entre as partes, o qual h de ser compensado com a fixao de aluguis referentes meao da apelada. Registro, por importante, que no se desconhece o entendimento doutrinrio e jurisprudencial que assenta que, enquanto no regularmente efetivada a partilha de bens do casal, os imveis comuns encontram-se em mancomunho, ou seja, pertencem a ambos os companheiros, circunstncia que, ainda que expresse o direito de uso e gozo da propriedade pelos ex-conviventes, no representa a existncia de frao ideal que justifique a cobrana de aluguel pelo consorte que no se utiliza do imvel. Tenho, porm, que aps apurado exame do feito, constato nele a existncia de particularidades aptas a ensejar a procedncia do pedido exordial. De fato, segundo se infere dos autos, a recorrida sempre adotou todas as medidas judicias pertinentes a fim de bem estabelecer o fim do relacionamento conjugal e a respectiva diviso do patrimnio amealhado pelo casal, intento que teve incio em meados do ano de 1996 com o aforamento do divrcio litigioso direto e, no ano de 1997, com o ajuizamento da ao de partilha de bens. Ocorre que, inacreditavelmente, a partilha dos parcos bens do casal
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 um casa, um automvel e os mveis que guarneciam a residncia simplesmente no ocorreu, perdurando a litgio at os dias atuais, ou seja, h mais de 15 (quinze) anos. E, de detida anlise da cpia da ao de partilha n. 025.97.001435-4 (fls. 155-270), fcil observar que o recorrente sempre tratou da questo com enorme descaso, postergando de forma escancarada a diviso do patrimnio, em especial da residncia, a qual, convenientemente, por ele at hoje utilizada. Nesse interregno, a autora, aps aguardar mais de 10 (dez) anos pelo desfecho da lide suso mencionado, no vendo outra alternativa, acertadamente ingressou com o presente pedido no ano de 2007, porquanto o estado de mancomunho do imvel que teoricamente estaria a obstar o arbitramento de alugueres encontra-se completamente desvirtuado diante do longo decurso temporal, sendo deveras razovel admitir que o imvel, aps o fim da sociedade conjugal, passou condio de propriedade em condomnio. Destaco, por necessrio, que no admitir tal concluso seria chancelar o indiscutvel enriquecimento sem causa do apelante em desfavor da apelada, a qual, mesmo possuindo idntico quinho, se v obstada, por longos anos, de usufruir o bem. A jurisprudncia do STJ, bem a propsito, em diversas ocasies, refluindo de seu anterior posicionamento, assim tem decidido: "AO DE ARBITRAMENTO DE ALUGUEL. IMVEL PERTENCENTE AO CASAL. SEPARAO JUDICIAL SEM PARTILHA DE BENS QUE FICOU RELEGADA PARA MOMENTO POSTERIOR. USO DO IMVEL COMUM POR APENAS UM DOS CNJUGES. DIREITO INDENIZAO A PARTIR DA CITAO. "Ocorrendo a separao do casal e permanecendo o imvel comum na posse exclusiva do varo, de se admitir a existncia de um comodato gratuito, o qual veio a ser extinto com a citao para a ao promovida pela mulher.
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"Da ser admissvel, a partir de ento, o direito de a co-proprietria ser indenizada pela fruio exclusiva do bem comum pelo ex-marido. Precedente da eg. Segunda Seo: ERESP 130.605/DF, DJ de 23.04.2001..." (REsp n. 178.130/RS, Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, j. em 04.04.2002). Ainda: "Direito civil. Famlia. Recurso especial. Ao de cobrana de indenizao entre ex-cnjuges, em decorrncia do uso exclusivo de imvel ainda no partilhado. Estado de condomnio. Indenizao correspondente metade do valor da renda de estimado aluguel, diante da fruio exclusiva do bem comum por um dos condminos. [...] "- Com a separao do casal cessa a comunho de bens, de modo que, embora ainda no operada a partilha do patrimnio comum do casal, facultado a um dos ex-cnjuges exigir do outro, que estiver na posse e uso exclusivos citao. "- Enquanto no dividido o imvel, a propriedade do casal sobre o bem remanesce, sob as regras que regem o instituto do condomnio, notadamente aquela que estabelece que cada condmino responde aos outros pelos frutos que percebeu da coisa, nos termos do art. 1.319 do CC/02. Assim, se apenas um dos condminos reside no imvel, abre-se a via da indenizao quele que se encontra privado da fruio da coisa..." (REsp n. 983450/RS, Rela. Mina. Nancy Andrighi, j. em 02.02.2010). De igual modo, reiteradamente os tribunais ptrios vem acolhendo a pretenso exordial: 1 - "...A alienao do imvel comum do casal pode ser substituda pela indenizao a um cnjuge pelo outro, correspondente metade do valor obtido em percia judicial. 4. Na separao consensual de sociedade matrimonial,
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de

determinado

imvel,

ttulo

de

indenizao,

parcela

correspondente metade da renda de um presumido aluguel, devida a partir da

o uso exclusivo do imvel comum por apenas um dos cnjuges transforma a mancomunho em comodato gratuito, que cessa a partir da citao da ao promovida pelo outro cnjuge. A partir da, o co-proprietrio deve ser indenizado pela fruio exclusiva do bem comum. Precedentes do STJ (RESP 436.935/RS, Rel. Ministro Fernando Gonalves, QUARTA TURMA, julgado em 27/09/2005, DJ 17/10/2005 p. 296; RESP 673.118/RS, Rel. Ministro Jorge Scartezzini, QUARTA TURMA, julgado em 26/10/2004, DJ 06/12/2004 p. 337; RESP 399.640/SP, Rel. Ministro Ruy Rosado DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 06/08/2002, DJ 16/09/2002 p. 193; RESP 178.130/RS, Rel. Ministro CESAR ASFOR Rocha, QUARTA TURMA, julgado em 04/04/2002, DJ 17/06/2002 p. 266)..." (TJES, AC n. 23050003591, Rel. Des. Samuel Meira Brasil Junior, j. em 05.05.2009). 2 - "AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE ARBITRAMENTO DE ALUGUERES. TUTELA ANTECIPADA DEFERIDA. VIABILIDADE DE SUA CONCESSO, NA HIPTESE DOS AUTOS. VALOR LOCATCIO ARBITRADO CORRETAMENTE. DECISO MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. "O uso exclusivo do imvel por um dos cnjuges, a seu benefcio, d ao outro o direito de ser indenizado, uma vez que a metade do bem de sua propriedade e nada justifica que seja desfrutado apenas por um deles. - No se demonstra temerrio, e muito menos sem fundamentao, o arbitramento dos alugueres em importncia correspondente a 50% do valor apontado por imobiliria, como sendo o valor de mercado para a locao do bem" (TJPR, AI n. 0486230-4, Rel. Des. Mrio Rau, DJPR 22.08.2008). 3 - "AGRAVO DE INSTRUMENTO. SEPARAO. PARTILHA. ARBITRAMENTO DE ALUGUERES. CABIMENTO. TERMO INICIAL. VALOR. "Cabvel a fixao de alugueres a serem pagos pelo ex-cnjuge que, aps a separao, ficou na posse exclusiva de um imvel que comum. Precedentes do STJ. A ocupao exclusiva de um imvel comum por parte de um dos ex-cnjuges, aps a separao, faz presumir a existncia de um comodato gratuito por tempo indeterminado, extinto com a citao para a ao na qual o
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arbitramento de alugueres postulado. Esse momento, a extino do comodato pela citao, o termo inicial para a indenizao. Precedentes do STJ. O valor dos alugueres dever ser apurado pelo juzo de primeiro grau, aps apresentao e discusso, pelas partes, de estimativas para o valor dos locativos" (TJRS, AI n. 70015622806, Rel. Des. Rui Portanova, j. em 31.08.2006). Desse modo, ainda que em alguns casos se possa admitir a mancomunho, certo que na hiptese dos autos, onde h apenas um especfico imvel a ser partilhado, evidente o estado de condomnio, sendo que, a teor do disposto no art. 1319 do Cdigo Civil, o recorrente, por fazer uso exclusivo do bem, deve indenizar a recorrida, a qual, aps a separao do casal, no pode fruir da sua metade da propriedade, sendo, por isso mesmo, irrelevante o fato de a casa ser destinada residncia do apelante ou, ainda, estar pendente de julgamento a lide acerca da partilha. Anoto, por necessrio, inexistir qualquer dvida sobre o marco inicial para incidncia do aluguel, vez que, como visto, a jurisprudncia considera que, at a citao procedida na ao de arbitramento, o consorte que ocupa o imvel de forma exclusiva o faz numa espcie de comodato, que extinto quando do chamamento judicial. Isto posto, pelo meu voto eu conheo e nego provimento ao apelo.

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