Derecho Constitucional I

Tema 1. EL PODER POLTICO Y SU LIMITACIN.

1 El Concepto de Poder
De las desigualdades humanas nace las tensiones y conflictos, para encauzar los efectos de esos conflictos, para hacer posible la supervivencia, las sociedades producen poder. El poder presupone una relacin entre personas, consistente en la capacidad para impulsar o impedir que otros realicen o se abstengan de realizar una accin determinada. El poder poltico es un tipo especfico de poder. En sus definiciones clsicas, se vincula ste con el uso monopolstico de la coaccin (Weber), con la existencia de clases sociales (Marx), con la distincin entre amigo y enemigo (Schmitt), con la adjudicacin de una serie de valores (Easton). Todas esas definiciones tienen deficiencias por su carcter localista o histrico. Por poder poltico habra que entender una fuerza de orientacin y control que se ejerce sobre el conjunto de la vida social. Como la actividad de direccin, ordenacin y regulacin con el propsito de eliminar las manifestaciones conflictivas, promover la cooperacin.

2 La Necesidad de establecer lmites al poder

Teniendo en cuenta que es inclinacin general de toda la especie humana el deseo incansable e incesante de poder, la historia nos ha indicado que es necesario controlar al poder poltico, ya que ste puede usarse en beneficio de la comunidad o en perjuicio de ella. Las vas para lograr ese control del poder, han variado segn los tiempos: Frmulas de gobierno mixto y leyes fundamentales. Pactos suscritos a lo largo de la edad media Por tanto hay que ir adecuando los medios de limitacin del poder a los cambios de ste.

3 Frmulas Histricas de Limitacin del poder poltico.

3.1 El gobierno Mixto. A los pensadores griegos clsicos les preocup la idea de hallar la mejor forma posible de gobierno, que condujera a la bondad y la virtud. Tal rgimen resultaba inalcanzable mediante las formas puras de gobierno, pues cada forma portaba en s misma el rgimen de la corrupcin. Aristteles Una repblica bien mezclada, debe parecer ser a la vez ambos regmenes y ninguno. Se dice que el anlisis aristotlico es sociolgico, en el sentido de que el buen gobierno, que producir el fruto del rgimen mixto, depende estrechamente de una estructura social caracterizada por el predominio de la clase media. Polibio. Se debe considerar ptima aquella constitucin que se componga de los siguientes tipos: Realeza, aristocracia y democracia De esta forma, el juego de los contrapesos garantizara la estabilidad del rgimen. Cicern Los sistemas polticos estn sujetos a tipos de transformaciones Considera al igual que Polibio la idea de combinacin de los tres tipos. 3.2 Las leyes Fundamentales. La subordinacin de los prncipes medievales a la ley divina fue un rasgo de Espaa, Inglaterra y Francia, de ah la denominacin de monarqua absoluta, que no refleja con exactitud su verdadera condicin, ya que el ejercicio del poder bajo los monarcas estaba sujeto a algunas limitaciones, y no slo de ndole extrajurdica. Las leyes fundamentales se consideraban inherentes al ejercicio del poder soberano, que se supona insertas en la tradicin y en la historia de una nacin. Las leyes fundamentales fueron parte de una supuesta Constitucin consuetudinaria. Bodino (Defensor del absolutismo) Todos los prncipes de la tierra estn sujetos a las leyes de Dios, de la naturaleza, y a ciertas leyes humanas, as como est obligado a respetar las convenciones justas y razonables Ley slica aseguraba el sexo masculino del monarca. Junto a esta ley se hallaba otra que

estableca la indisponibilidad del orden de sucesin a la Corona, desvinculndose as a la persona del rey de la herencia del reino. Adems de stas, se estimaban como tales las siguientes leyes fundamentales: Inalienabilidad del dominio real sin el consentimiento de sus sbditos. Exigencia de profesar la fe catlica para acceder al trono. Esta acepcin de las leyes fundamentales, entendidas como un derecho superior que suponan un lmite infranqueable, perdur en las formaciones polticas europeas hasta el s. XX, de tal manera que se solap con la idea de Constitucin.

4 La Idea moderna de Constitucin.

El proceso de establecer un gobierno limitado se lleva a la prctica a fines del sXVIII con la aprobacin de las primeras constituciones escritas, en las que se introduce el principio de la divisin de poderes y conjunta o separadamente se recoge una relacin de libertades y derechos. Montesquieu expuso el principio de la divisin de poder en El Espritu de las leyes, para dificultar el probable abuso de ste. Atribuye el poder legislativo a la nobleza y al pueblo y el poder ejecutivo al monarca. El poder judicial deba estar separado de los otros dos. La separacin de poderes concilia la autoridad y la libertad. La separacin no equivale a una compartimentacin estanca que dificultara la tarea de gobierno, sino a un reparto de competencias y funciones que por su propia dinmica impone la colaboracin entre los rganos. Para Montesquieu no existe libertad cuando los poderes legislativo y ejecutivo se encuentran unidos, entendida sta como la ausencia de intromisiones del poder poltico en la sociedad. Segn la Declaracin Francesa de Derechos de 1789 Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos, ni establecida la separacin de poderes, no tiene Constitucin

5 Las Primeras Constituciones escritas.

Se publicaron en algunas de las colonias britnicas de Norteamrica. Virginia fue la primera en adoptar una Declaracin de Derechos en la que se estableca la separacin de poderes. En Europa, comenz con la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, y como en el caso americano, el ejemplo se expandi. En el S.XIX, la fiebre constitucional se propag por Europa.

6 Los Estados Unidos de Norteamrica.

El principio expuesto por Locke en 1690 (Todos los hombre libres iguales) sirvi de fundamento para los autores de la Declaracin de Independencia y a los redactores de la prctica totalidad de las Constituciones, as como los padres fundadores norteamericanos. Para organizar el consentimiento poltico se sirvieron de 3 ideas fundamentales. Distincin entre poder constituyente originario y poder constituido derivado. La mejor manera de establecer un gobierno limitado era que sus titulares ostentaran el poder por decisin de los ciudadanos y slo durante cierto tiempo, mientras observasen buena conducta. Se estableca un sistema republicano en tanto negacin de monarqua y nobleza, pero no tanto en rgimen democrtico. La diferenciacin de poderes y establecimiento de un mecanismo de equilibrio entre los mismos. Los autores de las primeras declaraciones de derechos norteamericanas, partieron de la presuncin de que los individuos son dueos de sus respectivas vidas, libertades y propiedades, y que lo que necesitan sentirse seguros para poder disfrutarlos.

7 El Movimiento Constitucional en Francia.

Mientras que en USA, la adopcin de la constitucin supuso simultneamente el acto de creacin de la nacin norteamericana, en el caso francs la nacin estaba antes de todo y era el origen de todo y su voluntad es la ley misma

La Constitucin de 1791 represent el comienzo de la ruptura con el absolutismo, iniciado 2 aos antes cuando se aprob la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, cuando se introdujeron determinados principio conformadores de la vida poltica como: Naturaleza instrumental y secundaria de la actividad poltica, su finalidad es la proteccin de los derechos del hombre Soberana de la Nacin Organizacin de los poderes pblicos en garanta de esos derechos. No se parta de la idea de los padres fundadores norteamericanos de que la libertad y la propiedad existan previamente, sino de que esos derechos tena que ser reivindicados. La libertad se defini como poder hacer todo lo que no dae a otro. Manifestaciones concretas de esa concepcin son las libertades de pensamiento y expresin en el plano espiritual, y la libertad fsica en el material. La seguridad se configur como garanta legal de esa libertad. La propiedad se configur como un derecho absoluto, del que no se puede privar a nadie, salvo cuando la necesidad pblica lo exija. La Constitucin de 1791 parta del principio de soberana nacional, y dejaba entrever la ulterior preponderancia de la asamblea y el eclipse del poder real (Que sera abolido un ao ms tarde, proclamndose la Repblica)

8 La Difusin del Fenmeno Constitucional

La mayora de las naciones han optado por denominar a ese agregado de normas relativas a la gobernacin con el trmino Constitucin. Las primeras constituciones fueron un hito en la historia, estableciendo un sistema capaz de impedir u obstaculizar la arbitrariedad y la injusticia del poder poltico. Se consideraban un triunfo del orden y de la razn, una garanta frente a la irracionalidad. Tras la 1 Guerra Mundial se abri la puerta a polticas interventoras en la economa y suministradoras de servicios sociales. La Universalizacin del fenmeno constitucional se inici en la segunda mitad del s.XX con la descolonizacin de los pueblos y naciones de frica y Asia. Hoy da son pocas las naciones que no cuentan con un texto constitucional, o que incluso las han reformado para aumentar la participacin de los ciudadanos, ampliar los derechos...

Tema 2. CONSTITUCIN Y CONSTITUCIONALISMO.

1 La Constitucin, El Movimiento Constitucional y el Falseamiento de las Constituciones
En las monarquas europeas continentales se gener un concepto de Constitucin ms como documento ideal que como instrumento jurdico. En la primera fase de expansin del estado constitucional, la Constitucin era fundamentalmente una premisa poltica que se situaba fuera del ordenamiento jurdico, cuyo vrtice era la ley, no la constitucin. Una de las causas de la inestabilidad y la superficialidad del constitucionalismo espaol fue la mitificacin de la Constitucin como instrumento taumatrgico para alcanzar ciertos objetivos polticos, de tal manera que cuando se cambiaba el grupo en el poder, se cambiaban esos objetivos, y por tanto, la Constitucin. Se ha producido una erosin del sentimiento Constitucional.

2 Constitucin en sentido formal y en sentido material.

La Constitucin en sentido formal alude a la Constitucin escrita, la norma de ms alto rango del ordenamiento jurdico, que se distingue por las otras normas por los rganos y procedimientos que intervienen en su aprobacin y revisin. Por tanto no puede ser reformada por el mismo procedimiento de una ley ordinaria. En sentido material, la constitucin puede ser definida en funcin de su contenido, de la materia que regula, la forma de estado, los rganos polticos, sus atribuciones. Lo que hace que una norma sea constitucional no es la materia que regula, sino la posicin que ocupa en el ordenamiento jurdico, su situacin jerrquicamente superior a la legislacin, por tanto todas las normas incluidas en la Constitucin son constitucionales. La Constitucin en Sentido Formal. 2.1 La Constitucin como instrumento de legitimacin del poder. Desde los revolucionarios de 1789, la Constitucin ha sido un medio de limitar el poder del monarca. La Constitucin es adems un documento solemne votado por una Asamblea Constituyente que limita el poder en el seno del Estado, y el poder poltico en el seno de la sociedad civil. Se identificaba as el concepto de Constitucin con un contenido garantista. El principio limitativo del poder y de las garantas de las libertades individuales pervive an en el constitucionalismo contemporneo. La Constitucin como norma suprema. La Constitucin escrita es la norma suprema del ordenamiento jurdico, as como la fuente que disciplina las dems fuentes. Para la tradicin constitucional europea la constitucin no era una norma jurdica, sino un documento poltico, que institucionalizaba los elementos bsicos del proceso poltico, por tanto no era derecho directamente aplicable, sino que necesitaba de la ley para cobrar fuerza efectiva. Por el contrario, el constitucionalismo norteamericano mantuvo desde sus orgenes la consideracin de la supremaca normativa de la Constitucin. Hamilton propona dos garanta constitucionales que permitieran asegurar de manera eficaz la supremaca de la Constitucin. La primera era un complejo mecanismo para reforma la Constitucin. La segunda, la necesidad de considerar la Constitucin como un derecho fundamental. Los jueces estarn obligados a observarla an cuando haya en la constitucin o en las leyes de los Estados miembros alguna disposicin que la contradiga. En Europa continental, hasta despus de 1919 no se producir el reconocimiento del valor normativo de la Constitucin, y en consecuencia, de las garantas constitucionales que protegen su posicin prevalente: Garanta Extraordinaria: Procedimientos especiales para la reforma de la

Constitucin. Garanta ordinaria: Control de la constitucionalidad de las leyes. Nuestra Constitucin autorreconoce en el art. 9.1 su pleno valor normativo. 2.2 La Constitucin en sentido material. Concepto sociolgico de Lasalle. La verdadera constitucin de un pas solo reside en los factores reales y efectivos de poder que en ese pas rigen. Para Lasalle las constituciones escritas no tienen valor ni son duraderas ms que cuanto dan expresin a los factores de poder imperantes en una determinada realidad social. Concepto material normativo de Kelsen. La Constitucin es simplemente el grado superior del derecho positivo, cuya funcin esencial es la de designar los rganos encargados de la creacin de las normas generales y determinar el procedimiento que deben seguir. Concepto material decisionista de Schmitt La Constitucin se entiende como decisin de conjunto sobre el modo y la forma de la unidad poltica. La unidad poltica de un pueblo no nace de la Constitucin, sino que es el supuesto de ella. La Constitucin en sentido material segn la doctrina italiana. Para este sector, las normas constitucionales no son slo las formalizadas en un texto solemne ad hoc, sino tambin las contenidas en textos diversos o costumbres, siempre que versen sobre las opciones o aspectos fundamentales de la organizacin del Estado.

3 Contenido de la Constitucin.
Todas las Constituciones tienen un fondo comn, regular la organizacin y el funcionamiento del poder, as como las relaciones entre gobernantes y gobernados. La materia base de toda Constitucin moderna incluye: Disposiciones diversas tales como la bandera, lengua oficial, capital de la nacin Declaracin de derechos fundamentales y un sistema de garantas de esos derechos. La fijacin de los rganos de produccin de derecho y el sistema de fuentes. Las reglas de organizacin y procedimiento del funcionamiento de las diversas instituciones. Ciertos principios de organizacin econmica y social El procedimiento de reforma Tambin es tradicional distinguir entre prembulo y articulado, y dentro de ste, diferenciar dos partes: la parte dogmtica (declaracin de derechos y libertades) y la parte articulada (Conjunto de normas que establecen la organizacin de los poderes, las relaciones entre ellos, el reparto de competencias...)

4 Tipologa de las Constituciones.

4.1 Clasificaciones tradicionales Constituciones escritas y Constituciones Consuetudinarias. La constitucin escrita es aquella que se haya contenida en un documento formal y codificado. Actualmente casi todos los estados poseen una constitucin escrita. Ofrece certeza, seguridad jurdica y es garanta de permanencia. La constitucin consuetudinaria no se contiene en un nico texto, es fruto de la experiencia poltica de un pueblo, modelada sobre la evolucin de la vida racional y est integrada por multitud de costumbre, convenciones y normas escritas ordinarias Constituciones extensas y breves. Tradicionalmente, la extensin media mnima es de unas 2500 palabras, media es de 6000, y la mxima de 6000 en adelante. Los primeros textos fueron muy voluminosos por el afn de innovarlo todo. Los defensores de las Constituciones breves destacan que un texto largo est expuesto a una difcil interpretacin y por ende a una aplicacin defectuosa.

 Constituciones rgidas y flexibles. Flexibles: Aquellas que pueden ser modificadas en cualquier momento por el procedimiento legislativo ordinario, ya que no ocupan una posicin jerrquicamente superior a otras leyes. Rgidas: para reformarlas es necesario observar un procedimiento distinto y complejo que obstaculice su modificacin y garantice su continuidad y permanencia. Las consuetudinarias Bryce mantuvo que eran flexibles, y las escritas, rgidas. Aunque: La flexibilidad de las no escritas es terica, pues en la prctica son ms difciles de reformas. Las escritas se modifican siguiendo las pautas de reforma y mediante convenciones y merced de la interpretacin que de ellas hacen los rganos. Una constitucin que no prev un procedimiento especfico de reforma, es flexible. Constituciones originarias y derivadas Una Constitucin es originaria cuando contiene un principio funcional nuevo, original para el proceso del poder poltico (Britnica por parlamentarismo, norteamericana por presidencialismo, francesa por gobierno de Asamblea) En cambio es derivada cuando sigue un modelos constitucional o unas pautas previamente utilizadas. 4.2 Clasificacin ontolgica de Loewentein. Denomin a sta clasificacin ontolgica por referencia a las cualidades normativas del ser. Distingue entre Constituciones: Normativas: Cuando realmente son observadas por todos y est realmente integrada en la sociedad. Vg. La de los pases occidentales con una larga tradicin democrtica. Nominales: Cuando los presupuestos sociales y econmicos de un pas impiden de hecho o no permiten an la plena integracin de las normas constitucionales. Vg. Pases en los que se implanta una Constitucin occidental sin haber alcanzado an la suficiente madurez poltica. Semntica: Cuando sus normas se aplican en beneficio exclusivo de los que detentan el poder por la fuerza. La Constitucin es slo una fachada.

5 El Poder Constituyente: Una Aproximacin histrica.

Sieyes afirm en su Exposicin razonada de la Declaracin del hombre y del Ciudadano que una constitucin supone ante todo un poder constituyente, trataba de constatar que la autora de una constitucin corresponde a un poder distinto y superior a los rganos que sta crea y ordena. En la Edad Media y en la literatura de la Reforma, slo Dios tena potestas constiuens. El modelo norteamericano de poder constituyente se asienta sobre dos modelos bsicos: Atribucin de ese poder constituyente al pueblo. La exclusin de todo principio representativo. El razonamiento de Sieyes se diferencia sustancialmente del modelo norteamericano en la exclusin de la participacin directa del pueblo en el proceso constituyente y en la atribucin de la soberana a la Nacin. Como la nacin no puede reunirse siempre, es necesario encomendar la redaccin de la Constitucin a una diputacin extraordinaria que tenga un poder especial ad-hoc Puntos fundamentales de Sieyes sobre su teora sobre el Poder Constituyente: La nacin tiene un poder constituyente distinto de los creados por la Constitucin Esos representantes extraordinarios son diputados que obra en virtud de una comisin extraordinaria del pueblo, y su voluntad comn equivale a la de la Nacin. Esos representantes estn comisionados para un slo asunto y slo por un periodo de tiempo, sin poder ejercer por s mismos ninguno de los poderes constituidos. El traslado del pleno ejercicio de la Soberana a las Asambleas representativas provoc la confusin entre la voluntad constituyente y la voluntad del rgano constituido, ya que provocaron sus funciones incluso despus de aprobada la Constitucin. Esta quiebra del principio primitivo de la separacin del poder constituyente y los poderes

constituidos en tambin perceptible en el Constitucionalismo espaol: Las cortes que elaboraron la Constitucin de 1978 ejercieron el poder legislativo al tiempo que redactaban el texto constitucional.

6 Concepto y Caracteres del poder constituyente.

El concepto de poder constituyente vara tambin segn el tipo de Constitucin (Consuetudinaria o escrita). En el caso de las consuetudinarias puede decirse que el poder constituyente es el tiempo que otorga fuerza a la prctica, en un proceso ininterrumpido, determinado por la historia y la tradicin. Cuando se trata de una constitucin escrita, el poder constituyente es la voluntad poltica del pueblo que decide sobre la propia existencia democrtica, as como la voluntad del pueblo que decide democrticamente sobre su propia existencia democrtica. Caracteres del poder constituyente: Es un poder originario, porque brota directamente del pueblo. Es extraordinario, ya que slo acta para hacer o cambiar la Constitucin. Es permanente, porque la emisin de una constitucin no lo consume o agota. Es unitario e indivisible. Es soberano, no est sometido no condicionado por un orden jurdico preexistente Su ejercicio no tiene ms condicin que la democracia.

7 Clases de Poder Constituyente.

Poder Constituyente originario. Es el poder de establecer y fijar las normas fundamentales relativas al ejercicio del poder poltico. Existe al margen de toda norma de derecho positivo relativa a su ejercicio. En cuanto a la tcnica del referndum, se promovi en los albores del constitucionalismo moderno. Su finalidad era evitar que el derecho del pueblo a elaborar su norma fundamental pudiera convertirse en una mera declaracin sin ningn valor, de tal manera que el poder constituyente recayera exclusivamente en las Asambleas o Convenciones Constituyentes. El referndum puede adoptar varias formas: Consultivo: Su finalidad es recabar la opinin del electorado sobre las decisiones fundamentales que debe contener la constitucin Constituyente: Su objeto es sancionar el texto constitucional aprobado por una Asamblea. En USA no se utiliz el referndum para la ratificacin de su Constitucin federal ni tampoco est previsto para su revisin. Los regmenes cesaristas del s.XIX organizaron plebiscitos, una parodia del ejercicio de la soberana del pueblo para obtener el asentimiento resignado de la poblacin con el fin de legitimar la actuacin y la creacin autocrtica del detentador del poder. 7.2 Poder constituyente derivado. Es el poder de revisar la Constitucin. Tal revisin puede tener como finalidad: Colmar las lagunas que se hubieren descubierto Corregir las imperfecciones tcnicas marcar un cambio en la orientacin poltica del rgimen. El ejercicio del poder constituyente derivado est (En las constituciones rgidas)previsto y organizado en la propia constitucin. Por ello el poder de revisin es un poder intermedio entre el poder constituyente originario y el poder constituido. 7.1

8 Lmites del Poder Constituyente.

La doctrina mantiene sin vacilaciones el carcter ilimitado y absolutamente libre del poder constituyente originario, en cuanto es expresin de una potestad suprema que se identifica con la soberana. Por el contrario, el poder constituyente derivado es, por su propia naturaleza, limitado, por la idea de que la revisin no puede en ningn caso destruir la Constitucin, abrogarla y sustituirla por

una nueva. Burdeau. La limitacin del poder constituyente derivado o de revisin viene dada por varias razones: Porque el rgano que la ejerce est fijado por la propia constitucin, de la que obtiene su legitimidad para reformarla. Porque es un rgano creado por la Constitucin no puede ejercer un poder ilimitado, slo la Nacin o el pueblo son ilimitados. Porque las formas de revisin vienen impuestas por el tipo de rgimen poltico establecido por la Constitucin. La doctrina recoge tradicionalmente la existencia de factores que actan a modo de lmites extrajurdicos que intervienen tanto en el ejercicio del poder constituyente o derivado: Lmites ideolgicos, como las creencias o valores de una comunidad poltica. Lmites estructurales que conforman la realidad social existente.

Tema 3. LA REFORMA CONSTITUCIONAL.

1 La Reforma Constitucional: Evolucin histrica.
En el s XIX las Constituciones nacieron tambin con vocacin de inmutabilidad, aunque lo cierto es que muchos redactores de los textos fueron conscientes de que stos no resistiran indefinidamente la evolucin de la sociedad y el paso del tiempo. La idea del cambio se materializ en la Constitucin norteamericana de 1787 y en las francesas de 1791 y 1793. sta ltima afirmaba que un pueblo tiene siempre el derecho de cambiar, reformar y revisar su Constitucin. As, se abandon la pretensin de inmutabilidad y se trat de asegurar su permanencia y continuidad dejando la puerta abierta de una eventual revisin, previendo en el propio texto constitucional la forma en que podra ser revisado; protegiendo as al ordenamiento de una ruptura fuera de control dejada al azar y a la violencia. La fijacin en el propio texto del procedimiento para la reforma subraya por un lado su vocacin de permanencia y estabilidad en el tiempo, y por otro la solemnidad que debe revestir tal reforma a fin de evitar que la Constitucin pueda quedar a merced de mayoras parlamentarias coyunturales. 1.1 La Tradicin Americana. La Constitucin federal de1787 prev en su art. V su propio mecanismo de reforma, lo que la convirti en el primer gran texto constitucional escrito y rgido. Vinculada directamente al concepto de Constitucin como ley superior, la rigidez se erigi como un medio tcnico para diferenciar con nitidez la ley constitucional de la ordinaria. A partir de 1803 se desarrolla otra garanta constitucional que opera cotidianamente: El control judicial de la constitucionalidad de las leyes; as la adaptacin de la Constitucin a la realidad se producir mediante la interpretacin judicial del texto constitucional. 1.2 La tradicin europea. Etapas: Constitucionalismo revolucionario del s. XVIII. Complejas clusulas de reforma que evidenciaban su finalidad de hacerlas inviables. Lata la desconfianza de los constituyentes frente al Rey. Monarquas limitadas o constitucionales. Se basaban tericamente en un pacto entre el rey y el parlamento. Se haca innecesaria la previsin de un mecanismo especial para la reforma porque permita que el texto constitucional fuera reformado en cualquier momento por el poder legislativo ordinario siempre que mediara acuerdo entre el Rey y las Cortes. Entreguerras. Se generaliza la rigidez constitucional como garanta jurdica del Estado democrtico. Algunas constituciones proclamaros irreformabilidad de los preceptos de sus principios esenciales. Segunda posguerra. Constitucionalismo se basa en dos pilares. Afirmacin de la Constitucin como norma jurdica suprema y penetracin de la jurisdiccin constitucional como garante esa juridicidad del texto constitucional. La interpretacin que de la Constitucin hacen los tribunales permite su evolucin constante.

2 Concepto y funciones de la Reforma Constitucional.

La reforma constitucional interviene para adecuarla a la cambiante realidad de cada momento histrico. Tiene conceptualmente una doble vertiente: Formal: Alude a tcnicas previstos por la propia Constitucin para su revisin. Material: Se refiere al objeto, a la materia que puede ser modificada. Tambin puede ser definida funcionalmente, por las diversas funciones que cumple: Permite adaptar la realidad jurdica a la realidad poltica. Permite colmar las lagunas con el fin de evitar que se paralice el proceso poltico.

Es una garanta que permite preservar la continuidad poltica del Estado. Protege al texto constitucional de una ruptura violenta.

Tcnicamente la reforma consiste en aadir, suprimir o cambiar algo segn sus propias previsiones. En cuanto a la frecuencia, podra pensarse que cuanto ms antigua, ms necesitada de reformas estar. La Constitucin americana de 1787 es un ejemplo de lo contrario, pues ha sido escasamente reformada debido a la labor de acomodacin por la interpretacin que hacen los jueces y tribunales. Por el contrario, un uso abusivo de la reforma puede erosionar la eficacia normativa de la Constitucin, impidiendo generar un sentimiento Constitucional.

3 La Reforma de la Constitucin espaola de 1978.

3.1 Iniciativa de la Reforma Constitucional. La iniciativa para proceder a la reforma corresponde al Gobierno, al Congreso de los Diputados, al Senado, y a las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas. Gobierno: No existe ninguna diferencia sustancial de su iniciativa legislativa ordinaria. Los proyectos de reforma han de ser aprobados por el Consejo de Ministros y remitidos al Congreso acompaado de una exposicin de motivos. Parlamento: Peculiaridades respecto de la iniciativa legislativa ordinaria. Han de ser suscritas por dos grupos parlamentarios o por una quinta parte de los diputados, y en el senado por 50 senadores que no pertenezcan al mismo grupo parlamentario. Asambleas Legislativas. Podrn solicitar del Gobierno la adopcin de un proyecto de reforma o remitir a la mesa del Congreso una proposicin en dicho sentido. Las proposiciones de reforma habrn de superar el trmite de la toma en consideracin por la mesa respectiva, y tienen un lmite temporal: No podr iniciarse reforma constitucional en tiempo de guerra o en estados de alarma, excepcin y sitio. El Procedimiento simple u ordinario de reforma. 3.2 Aparece regulado en el art. 167 CE, siendo aplicable cuando se pretenda reformar parcialmente la Constitucin y no afecte al Ttulo preliminar, al Captulo II, seccin 1 del Ttulo I o al Ttulo II. Los proyectos o proposiciones de reforma ordinaria tendrn la peculiaridad de que debern ser aprobados por una mayora de 3 quintos de cada una de las cmaras. En el supuesto de que no hubiera acuerdo entre el Congreso y el Senado, la CE prev la creacin de una Comisin mixta paritaria de diputados y senadores. Aprobada la reforma de la Constitucin por la Cortes Generales, sta deber ser sometida a referndum para su ratificacin cuando as lo soliciten dentro del plazo una dcima parte de los diputados o los senadores. 3.3 El procedimiento agravado de Reforma. Para los supuestos de revisin total de la Constitucin o parcial que afecte al ttulo preliminar, seccin 1 del Captulo II del Ttulo I (Derechos fundamentales y libertades pblicas) o al Ttulo II (La Corona). Para entenderse por revisin total han de tenerse en cuenta elementos cuantitativos (Nmero de arts., ttulos...) como cualitativos (Si la reforma afecta a instituciones bsicas de nuestro rgimen...) El procedimiento se inicia en el Congreso con un debate de totalidad sobre la conveniencia de la reforma, una vez terminado ste, se proceder a la votacin. Si votan a favor 2/3 de los miembros de la Cmara, el Presidente del Congreso lo remitir al del Senado, dnde han de aprobarla tambin las 2/3 partes. Ratificada tambin, el presidente del Senado lo transmitir al del Gobierno, para que someta a la sancin del rey el Real Decreto de disolucin de las Cortes Generales. Las nuevas Cortes habrn de ratificar la decisin tomada por las disueltas y proceder al estudio del nuevo texto Constitucional, que habr de ser aprobado por 2/3 de ambas Cmaras.

4 La Propuesta de Reforma de la Constitucin de 1978.

Propuesta de J.L. Rodrguez Zapatero en debate de investidura de afrontar reforma concreta de la Constitucin: Supresin de preferencia del varn en la sucesin al trono. Recepcin en la Constitucin del proceso de construccin europea. La inclusin de la denominacin de las CCAA La reforma del Senado. En 2005 se solicita al Consejo de Estado informe sobre la reforma Constitucional, en el que se considera que todas las Constituciones, incluida la nuestra, nacen siempre con vocacin de permanencia, pero que no pueden pretender ser definitivos, ni aspirar a permanecer intangibles, ya que la adaptabilidad de las Constituciones es un valor positivo para su pervivencia. El informe prosegua que para el acierto en los procesos de revisin constitucional depende de la conjuncin de varios factores. Que los cambios respondan a demandas consistentes Que sean limitados y prudentes Que las alternativas propuestas hayan sido suficientemente maduradas, y sean consecuencia de un dilogo sostenido y sereno entre las fuerzas polticas y con la sociedad. Que se genere en torno a las modificaciones un consenso asimilable al que concit el texto que se quiere reformar. A da de hoy, dicha reforma de la Constitucin an no se ha producido. 4.1 Una especial Referencia a la Reforma del art. 57.1 de la Constitucin. Por lo que se refiere a la preferencia del varn a la mujer en la sucesin al trono, el candidato Zapatero seal que dicha modificacin se hara si alterar las previsiones que afectan al Prncipe de Asturias. Segn el informe del Consejo de Estado, la frmula ms conveniente de preservar la condicin de heredero de D. Felipe de Borbn sera hacerlo constar en el art. 57.1 haciendo referencia a l como prncipe heredero y no como Prncipe de Asturias. Asimismo en cuanto a los ajustes gramaticales, las menciones que hace la C.E. al rey se entenderan indistintamente al Rey o a la Reina y al Prncipe o la Princesa segn el caso. El problema radica que el art. 168 C.E. Extiende la forma agravada de reforma a todos los aspectos regulados en el Ttulo II, con la exigencia ineludible de convocar referndum para aprobar la reforma, pudindose as aprovechar tal referndum por sectores polticos marginales para convertir el debate en una polmica sobre la existencia de la Monarqua.

5 Lmites de la Reforma Constitucional.

Nuestra Constitucin tiene al menos un lmite un lmite material implcito, un ncleo irreformable: No sera conforme a la Constitucin suprimir la democracia misma ni siquiera utilizando un procedimiento democrtico, pues tendra su fundamento de validez en la Constitucin actual, sino en una violacin de la legalidad constitucional. Compete al Tribunal Constitucional el control de la constitucionalidad formal de la reforma, no as de la constitucionalidad material. En todo caso, el control de la reforma debe ser necesariamente un control preventivo de cada uno de los procedimientos, puesto que el texto de la reforma, una vez aprobado, forma parte integrante de la propia Constitucin.

6 La Mutacin Constitucional.
Georg Jellinek estableci un concepto preciso de la mutacin constitucional: una modificacin que deja indemne el texto constitucional formalmente. Se produce por hechos que no tienen por qu ir acompaados por la intencin o consciencia de tal mutacin El campo de actuacin de las mutaciones constitucionales es el de la realidad y la prctica polticas, no el de la normatividad. De esta forma una ley con contenido contrario a la Constitucin

no genera nunca una mutacin, sino un supuesto de inconstitucionalidad. 6.1 Clases de mutacin constitucional. Clasificacin de Hs Daulin (Alemania, 1930): Mutacin constitucional mediante una prctica poltica que no vulnera formalmente la Constitucin escrita. Mutacin derivada del no ejercicio de una competencia constitucional (desuetudo) o de la imposibilidad de su ejercicio. Un ejemplo de modificacin consecuencia del desuetudo sera la prdida del derecho de veto de los monarcas en la actualidad. Mutacin constitucional por una prctica poltica que contradice la Constitucin. Un ejemplo sera el mandato imperativo que existe de hecho entre los parlamentarios y sus partidos, cuando la Constitucin lo prohbe expresamente. Modificacin Constitucional mediante interpretacin judicial. Los tribunales cumplen mediante la interpretacin una funcin modificadora de los preceptos constitucionales acordes con la realidad de cada momento. Ha sufrido nuestra Constitucin de 1978 mutaciones? La respuesta es afirmativa. Por inaplicacin de uno o varios de sus preceptos, como la obligatoriedad de que la estructura interna y el funcionamiento de los partidos polticos sean democrticos. Por el cambio de interpretacin de las palabras utilizadas, como solidaridad, nacionalidades, consecuencia de la naturaleza ambigua de nuestra Constitucin. Por resoluciones del Tribunal Constitucional, que pueden ser consideradas como casos de mutabilidad constitucional, como la creacin de nuevos derechos constitucionales como la objecin mdica al aborto.

7 Otros Conceptos derivados del Constitucin.

Destruccin de la Constitucin: Consecuencia de una cambio radical de la Constitucin, con la consiguiente supresin del poder constituyente en que se basaba. Supresin de la Constitucin: Cambio total de la Constitucin, pero manteniendo el poder constituyente en que se fundamentaba. Suspensin de la Constitucin: Cuando uno o varios preceptos constitucionales son provisionalmente puestos fuera de vigor con observancia de las prescripciones legalmente constitucionales previstas para tal suspensin. Por motivos excepcionales. Quebrantamiento de la Constitucin: Supone la violacin de un precepto constitucional a ttulo excepcional. La norma afectada pierda su validez para un supuesto concreto, pero la conserva con carcter general. Las rupturas constitucionales tan solo son vlidas cuando han sido autorizadas por el poder constituyente originario, es decir, aparecen previstas expresamente en el texto originario de la Constitucin, y no las que pudieran crearse mediante la utilizacin del procedimiento de reforma.

Tema 4. EL CONSTITUCIONALISMO ESPAOL.

1 La Historia Constitucional Espaola (De 1812 a 1931)
Se dice que gran parte de la historia moderna espaola se explica por las tensiones causadas por la imposicin de instituciones liberales avanzadas en una sociedad conservadora, econmica y socialmente atrasada. No se haba producido una transformacin social lo bastante profunda como para impulsar el progreso. Cuando se aprueba la Constitucin de Cdiz, las estructuras predominantes estn tan alejadas de los principio polticos que all se consagran, que hacen impensable la implantacin de aquella en el tejido social. Aparte de dicho desajuste, existen otros problemas, como la estructura poltica centralizada. Los intentos de descentralizacin local fueron tentativas abocadas al fracaso. La resistencia al cambio mostrada por la forma de gobierno fue una de las constantes servidumbres de la frmula poltica constitucional. Otro de los factores es el de el nmero de constituciones, un total de siete, mas varios, proyectos, motivados tal vez por el partidismo

2 La Dictadura del General Franco.

En la penltima de las leyes fundamentales del general Franco, la Ley Orgnica del Estado de 1967 legaliz su caudillaje al ms alto nivel El Jefe del Estado es el representante supremo de la Nacin, personifica la soberana nacional, ejerce el poder supremo poltico y administrativo, ostenta la Jefatura nacional del movimiento, mando supremo de los ejrcitos... A esa tarea contribuyeron dos instituciones, el Ejrcito y la Iglesia Catlica. El primero haba intervenido a menudo en poltica desde la guerra de la independencia, convirtindose con Franco en uno de los pilares del Rgimen. Se declar el carcter catlico del Estado Espaol, contando la Iglesia tambin con representantes en las instituciones Estatales y gozando de privilegios y ventajas de orden econmico y de educacin. Entre los principios del Movimiento Nacional se encontraban la unidad de la Nacin espaola, el hombre, la familia y la subordinacin al bien comn, la monarqua tradicional, la confesionalidad del Estado. No haba lugar para la divisin de poderes, y de hecho no exista ni libertad de expresin, ni de reunin, asociacin, que son bsicas para cualquier estado Constitucionales

3 La transicin poltica a la Democracia Constitucional

La incertidumbre dur algn tiempo tras fallecido Franco, porque mientras que el mensaje de la Corona permita pensar en el cambio, el primer acto del Rey fue renovar a Carlos Arias navarro como Presidente del Gobierno, con el rechazo de la oposicin democrtica. Ocupando su puesto Adolfo Surez, en su primera declaracin anunci su intencin de establecer un sistema democrtico basado en la garanta de los derechos y libertades, concedi amnista para los presos polticos y para los actos de intencionalidad poltica, restableci las libertades de asociacin poltica y sindical, derecho de huelga Este proceso se realiz de manera pacfica, cediendo la clase poltica franquista a la presin que demandaba el cambio. Uno de los momentos ms delicados fue el de la legalizacin del Partido Comunista. Cualquier partido poda solicitar la legalizacin, salvo aquellos que estando sometidos a una disciplina internacional, pretendan establecer un rgimen totalitario. El paso siguiente ms destacable fue la celebracin en junio de 1977 de las primeras elecciones generales libres, con unos resultados que dejaban claras dos cosas, que ningn partido haba alcanzado una mayora abrumadora, y que Espaa estaba dividida ideolgicamente en izquierda y derecha.

4 La Constitucin Espaola de 1978: Caractersticas generales.

El 28 de octubre de 1978 vea la luz la redaccin definitiva, que era aprobada tres das

despus por las dos Cmaras y aprobada en referndum el 6 de diciembre de 1978. Se ha comentado que el proceso constituyente dur demasiado, y una de las claves de ese retraso fue llegar a un consenso, negociar el apoyo de la amplia mayora de las fuerzas polticas. Caractersticas: Ambigedad. Vg. La introduccin del vocablo nacionalidades Pluralidad ideolgicamente hablando. Se define a Espaa como Estado de Derecho, social y democrtico, reflejando las distintas visiones de los redactores de la naturaleza y funciones del Estado (Liberal, socialdemcrata y socialista) Normativa y axiolgica. La Constitucin expresa un sistema u orden objetivo de valores. Inacabada. Quedaron fuera un buen nmero de materias que se previ se regularan en el futuro mediante leyes orgnicas. Rgida. La creencia del poder taumatrgico de la Constitucin explican el afn de mantenerla inalterada. Escasamente Original. Es una Constitucin derivada. En su redaccin han influido sobre todo la espaola de 1931, la alemana de 1949, Suecia y Holanda (En lo referente a monarquas)

Tema 5. LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA.

1 El Carcter normativo de la Constitucin de 1978.
La carencia de valor normativo de las constituciones no afectaba a todo su contenido. La parte orgnica si era considerada derecho, mientras que no se tena por tal la parte dogmtica, que serva de orientacin a los poderes constituidos, pero no era vinculante. Muchas de las Constituciones decimonnicas no pretendieron ir mucho ms all de una ordenacin del poder poltico, en cambio, las constituciones europeas recientes: Son actos de verdadera autodeterminacin poltica. Pretenden ordenar buena parte de diversos mbitos de la vida social Establecen las bases de los ordenamientos civiles, penales, procesales... La Constitucin Espaola de 1978 responde a esa naturaleza omnicomprensiva, contiene en un solo texto la constitucin propiamente poltica, y junto a ella una social, una econmica, cultural, y presidindolo todo, una que refleja la impronta del Derecho Natural, al tiempo que establece su obligado cumplimiento.

2 Problemas que suscita el Carcter Normativo de la Constitucin Espaola.

La C.E. Contiene proposiciones de diversa naturaleza: un buen nmero de reglas jurdicas cuya normatividad est fuera de duda, pero tambin contiene valores (libertad, igualdad, la justicia) y principios que no presentan la estructura propia de las normas jurdicas. Las normas nos dicen que debemos hacer en situaciones determinadas, mientras que los principios carecen de supuestos de hecho y de una sola consecuencia jurdica. Por ello se plantean los interrogantes sobre cmo y cundo aplicarlos. Estas dudas han sido superadas mediante el argumento de la peculiar naturaleza normativa de la Constitucin. El carcter normativo de la C.E. Plantea otro problema distinto, como los preceptos exentos de carga valorativa expresa ( la estructura y funcionamiento de los partidos polticos debern ser democrticos) Otra de las preocupaciones es respecto de su eficacia, de su idoneidad de constituir situaciones y relaciones jurdicamente relevantes, a su obligatoriedad o a su carcter vinculante.

3 El Carcter Supremo de las Constituciones.

La idea de un derecho superior equiparado a la justicia o a la razn que sirviera para rechazar o anular una norma es muy antigua. Los norteamericanos, en los aos anteriores a su independencia, recurrieron en varias ocasiones a principios de justicia y equidad para declarar nulas y dejar sin efecto leyes del parlamento. Frente a la impotencia parlamentaria, preconizaron la idea de una Constitucin que se situara por encima del gobierno, por tanto, ningn acto legislativo contrario a la Constitucin puede ser vlido. La Constitucin americana de 1787 fue el resultado de 3 factores: El peso de la doctrina y jurisprudencia anteriores. El hecho de que la constitucin fue el acto fundacional de la nacin. La combinacin de su forma escrita y solemne con la consagracin de su naturaleza de norma.

4 El Control de la Constitucionalidad en los Estados unidos de Norteamrica.

El control de la Constitucionalidad es una invencin norteamericana. Sus orgenes se encuentran en el caos Marbury vs. Madison., primer litigio en el que se declar la inconstitucionalidad de un precepto por contradecir lo dispuesto en la Constitucin Americana. El juez Marshall expuso la doctrina de que los tribunales pueden anular leyes que infrinjan la Constitucin.

El control de la constitucionalidad americano se caracteriza por la siguientes notas: Corresponde a todos los jueces la revisin de la constitucionalidad de las leyes La precisin y declaracin de inconstitucionalidad se har con ocasin de tener que aplicar la norma. La declaracin de inconstitucionalidad se traducir en la inaplicacin de la norma inconstitucional. Dicha declaracin producir efectos entre las parte y no erga homnes.

5 La Superior Legalidad de la Constitucin Espaola de 1978.

La explicacin del valor supremo de la Constitucin no puede darse desde el universo jurdico. El por qu el art. 9,1 C.E. pueda prescribir que la Constitucin es la norma suprema es pregunta sin respuesta (Desde la ptica del derecho positivo) En cambio, tal respuesta es posible desde la ptica de la teora poltica, si se atribuye esa fuerza a la Constitucin, es por la fuente de la que dimana, el poder constituyente del pueblo. El profesor Manuel Aragn distingue entre: Supremaca: Cualidad poltica de toda Constitucin en cuanto s siempre un conjunto de reglas que se tienen por esenciales para la perpetuacin de la forma poltica. Supralegalidad: Garanta jurdica de la supremaca. La superior legalidad de la C.E. Resulta de forma derivada de la interpretacin que de la misma ha venido haciendo el Tribunal Constitucional.

6 Consecuencias de la Supremaca de la Constitucin Espaola.

La C.E. Establece el quin elaborar las normas jurdicas, el cmo se elaborarn y la forma que adoptar la disposicin. Asimismo delimita sobre qu materia pueden crearse las normas jurdicas, la ordenacin entre ellas y los principios que deben regir su eficacia. Desde el punto de vista material, todas las normas se deben interpretar de acuerda a ella y adecuarse a lo dispuesto por ella.

7 El Control de la Constitucionalidad en Espaa.

En Espaa se opt por el sistema denominado de jurisdiccin constitucional concentrada, en el que el control se encomienda a un tribunal nico, cuyas declaraciones de inconstitucionalidad tienen efectos erga homnes. El sistema adoptado implica: La potestad de verificar la constitucionalidad de las normas de rango inferior a ley y todo tipo de actos jurdicos corresponde a los tribunales ordinarios. La potestad de rechazar las leyes que estime inconstitucionales compete en exclusiva al Tribunal Constitucional. Compete tambin la potestad de verificar la constitucionalidad y de rechazar si procede las normas de rango inferior a la ley y actos jurdicos en general.

8 El Contenido de la Constitucin Espaola de 1978.

El diseo no se aparta del de las constituciones clsicas, salvo por tres detalles: Su superior extensin. Los Ttulos Principios rectores de la poltica social y econmica y Economa y Hacienda, pruebas de un Estado Social intervencionista. Introduccin novedosa de instituciones como las CCAA y el Tribunal Constitucional. Distintas clasificaciones del contenido de la C.E.: Prof. Rubio Llorente: Normas relativas a derechos fundamentales Las que recogen garantas institucionales Las que prevn la promulgacin de nuevas normas que completen la estructura prevista en la C.E. Las que incorporan principios fundamentales del ordenamiento jurdico poltico.

Prof. Ignacio de Otto: Normas de Contenido: Valores, derechos fundamentales Normas de organizacin y procedimiento: Estructura territorial y orgnica. Prof. Santamara Pastor: Normas Principales. Normas Directivas de la actividad de los poderes pblicos. Normas Organizatorias. Normas Materiales (Sistema de fuentes, derechos constitucionales) Normas Garantizadoras del respeto Constitucional y del Ordenamiento en General. Existe conformidad plena con el carcter jurdico normativo de la totalidad de los preceptos constitucionales.

9 Breve Excursus sobre las Garantas Institucionales.

El orden jurdico establecido por la C.E. asegura la existencia de determinadas instituciones, a las que considera como componentes esenciales, cuya preservacin se juzga indispensable para asegurar los principios constitucionales. Garantas Institucionales son aquellas normas que persiguen el aseguramiento de determinadas instituciones jurdicas (no esenciales, pero s tpicas y por tanto necesarias de la organizacin poltico administrativa), cuyo mantenimiento no engendra derechos subjetivos a favor de los individuos, pero su erosin si viciara de inconstitucionalidad cualquier ley (Familia, propiedad, herencia, matrimonio) Protegen la institucin en trminos abstractos, no en supuestos concretos.. Cuestin conexa es la del solapamiento conceptual de la nocin de garanta institucional con la de derecho fundamental, porque ambos tienen una finalidad protectora.

10 La Transformacin de la idea de Constitucin y la Constitucin Espaola.

El concepto de Constitucin que se fija en la organizacin mediante la delimitacin del poder poltico y en la relacin entre ste y los gobernados se asocia hoy por muchos con el pasado. Las Constituciones contemporneas han dejado de ser exclusivamente el marco poltico en el que deba moverse los poderes del Estado y se han convertido en algo ms. Podra decirse que la Constitucin ha invadido el resto del ordenamiento jurdico y la sociedad, no sealando los lmites de lo permitido, sino imponiendo el deber positivo de crear un orden. La Constitucin se ha convertido en el texto que contiene los principios que informan todas las ramas del derecho. El riesgo de imperialismo constitucional existe desde el momento en que se afirma y propugna el carcter de Derecho aplicable de la Constitucin, y simultneamente se constitucionaliza no slo la actividad poltica, sino tambin la esfera social, como hace la C.E. En el art. 9.

Tema 6. LAS FUENTES DEL DERECHO ESPAOL.

1 El Concepto de fuentes del derecho y el Sistema de fuente inmediatamente anterior a C.E. 1978.
Definiciones del fuentes del derecho: El origen de las normas o los medios a travs de los que se manifiestan Legitimacin o causa de justificacin del ordenamiento jurdico El medio de conocimiento del material normativo Hemos de circunscribir nuestro concepto de fuentes del derecho al origen de las normas entendido en sentido amplio, en sus aspectos material y sentido formal, las fuerzas sociales con propia fuerza normativa creadora y de los canales o medios de expresin de aquellas fuerzas El art. 1 C.C. dispuso expresamente que las fuentes del ordenamiento espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Exigi que la costumbre fuera probada y mencion los tratados internacionales. Es importante sealar que deben restringirse al mbito civil, pues otros sectores del ordenamiento estn dominados por un estricto sentido de la legalidad. Rasgos de las fuentes antes de aprobacin de C.E. 1978: Determinacin de las fuentes mediante ley ordinaria Primaca del Derecho escrito Vigencia de los principios de jerarqua normativa, temporalidad, irretroactividad.

2 La Constitucin Espaola de 1978 y el Sistema de Fuentes del Derecho.

La enumeracin y establecimiento de la jerarqua es un problema poltico, porque entraa el especial reconocimiento de un mbito de poder. La nica mencin a las fuentes del derecho se encuentra en una de las secciones dedicadas a distribuir las competencias entre el Estado y las CCAA, artculo que no afecta al sistema constitucional de fuentes. An as la CE establece un sistema de fuentes que puede deducirse de algunos preceptos: Se auto configura como la norma primera y fundamental de todo el ordenamiento jurdico. De las normas que contiene sobre la elaboracin de otras normas De los artculos que remiten a otros planos del ordenamiento Mantiene las normas que no se opongan a lo establecido en ella Cambios tras la entrada en vigor de la Constitucin: Caracterizacin de la Constitucin como norma suprema. Prdida del valor superior de la ley en el seno del ordenamiento Incorporacin de un nuevo tipo de leyes, las leyes orgnicas, para materias de singular importancia. Pluralidad de sistemas normativos (estatal, autonmico, eurocomunitario) fruto de los procesos de descentralizacin interna y de integracin estatal. Ausencia de la costumbre, que no aparece en ninguno de los artculos, ni la jurisprudencia. Reconocimiento de poder auto normativo a los sindicatos y asociaciones profesionales.

3 La Constitucin fundamento y cima del sistema de fuentes del derecho.

La C.E. Es la base sobre la que se erige el edificio de las fuentes y a su vez, la cspide del mismo. De ella emana el derecho y ella dispone los modos de creacin del derecho. Cuando se habla de la Constitucin como fundamento del sistema de fuentes estamos pensando en la suficiencia de la misma para servir de sustento al ordenamiento, para que todas las normas deriven su validez de ella, pues procede de quin tena poder para elaborarla y aprobarla, el pueblo espaol. La manifestacin ms evidente de la supralegalidad de nuestra C.E. es sin duda su rigidez, las enormes dificultades previstas para la modificacin de su texto.

4 La Estructura del sistema de fuentes y la articulacin dentro de cada ordenamiento.

Por estructura del sistema de fuentes se entiende la forma en que se encuentran dispuestas y relacionadas las distintas fuentes del derecho en un conjunto jurdico-poltico. Coexisten dos tipos de conjuntos normativos: Estatales y autonmicos. La doctrina distingue entre lo que es la estructura interna de cada una de esas dos rbitas jurdico polticas, y la estructura de las relaciones entre stas. Estructura interna: La existencia de la pluralidad de fuentes exige una serie de pautas que resuelvan los posibles conflictos que pudieran surgir entre ellas para facilitar la eleccin del derecho que se debe aplicar en cada caso concreto. El problema de las relaciones conflictivas entre las fuentes (En el seno de un ordenamiento) se ha resulto tradicionalmente invocando los principios de jerarqua normativa, temporalidad y especialidad.

5 Articulacin de las Relaciones entre los Ordenamientos jurdicos.

Cmo se vertebran los ordenamientos estatal y autonmico? Santamara Pastor distingue relaciones de: Separacin: No es absoluta, encuentra una articulacin por arriba, en la Constitucin, adems existe un punto de conexin entre los distintos sistemas autonmicos y el estatal que es el Estatuto de Autonoma de cada uno de stos. Cooperacin: Naci con el defecto congnito de un confuso reparto de competencias entre las unidades polticas diferenciadas. Materias susceptibles de regulacin compartida (Estado legislacin bsica, CCAA desarrollo) Materias de Coordinacin estatal. Materias sobre las que se reserva el Estado la legislacin, quedando para las Comunidades la ejecucin. Relaciones de Supremaca: Ordenamientos estatal y autonmico no son pirmides paralelas situadas a nivel de igualdad. El sistema estatal, en la medida que expresa la soberana indivisible del pueblo espaol, es la superestructura en que los subsistemas autonmicos se insertan.

6 Los Principios de Jerarqua y Competencia.

Cualquier ordenamiento jurdico presupone la existencia de un conjunto de normas de distinta ndole, emanadas de rganos y procedimientos distintos. LA necesidad de dotar de coherencia al todo ha provocado que se hayan ido creando dispositivos que permitan la solucin a esas disposiciones. Previamente se han debido establecer unos criterios objetivos de preferencia. Uno de los primeros criterios en utilizarse fue el principio de jerarqua, asignar a cada norma su lugar entre las otras. Es el principio rector de los ordenamientos modernos dotados de un alto grado de unificacin jurdico poltica, que se logra reconduciendo la validez del entero sistema de fuentes a una nica norma suprema. Las normas de rango superior prevalecen sobre las de rango inferior, que no pueden, bajo pena de invalidez, modificar ni derogar aquellas. Durante el unitario y polticamente centralizado rgimen franquista, el principio de jerarqua desempeaba un papel de primer orden, aunque no as en la actualidad, pues para entender la vertebracin entre las diferentes fuentes habra que recurrir a otros principios, como el de la competencia: Consiste en distribuir las materias susceptibles de regulacin entre las diversas fuentes que integran el ordenamiento jurdico, ms concretamente, asignar a ciertas normas la regulacin de ciertas materias.

7 El Bloque de Constitucionalidad.
Dicha nocin nace en Francia y acoga en su contenido una serie de normas y principios supralegales que servirn de referentes para enjuiciar la constitucionalidad de las leyes. En Espaa se adopta con una significacin muy distinta: Para apreciar la conformidad con

la Constitucin de una ley, el Tribunal considerar adems de los preceptos constitucionales las leyes que, dentro del marco constitucional se hubieran dictado para delimitar las competencias del estado y las CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas. El bloque de la constitucionalidad estara integrado por: Las normas formalmente constitucionales de ordenacin del sistema autonmico las normas legislativas de delimitacin de competencias las que se han dictado y pueden aprobarse en el futuro de acuerdo con art. 150CE (Leyes marco, transferencia y de armonizacin) Leyes bsicas art. 149.1CE Otras normas que realicen la funcin de delimitacin de competencias entre el Estado y las CCAA

8 Irretroactividad de las Normas.

Las normas proyectan su fuerza en tres direcciones, las personas, el espacio y el tiempo. La irretroactividad se sita en el mbito de la vigencia temporal. La CE garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, por tanto se otorga libertad al legislador demcrata para, si lo estimara conveniente, dotar de retroactividad a casi todas las normas. Segn el CC, las normas no tendrn efecto retroactivo salvo que dispongan expresamente lo contrario, por tanto, la retroactividad constituye la excepcin. Se parte de la estabilidad del ordenamiento como exigencia de la seguridad jurdica. En la actualidad se permite al legislador decidir con relativa libertad la cuestin de la vigencia temporal de las normas como consecuencia de dos factores: Rapidez con que se producen los cambios sociales, que obliga a regular continuamente los mismos o anlogos supuestos de hecho. El afn reparador de injusticias pasadas. Con todo, la irretroactividad se exige para las normas sancionadoras no favorables. Nadie puede ser condenado por acciones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta u infraccin.

9 Publicidad de las Normas.

Para que las leyes puedan servir para resolver todos los conflictos inherentes a la vida en sociedad deben ser conocidas por todos. Con ese fin las leyes deben poseer ciertas caractersticas, generalidad, claridad, coherencia, obligatoriedad y publicidad. Debido a la trascendencia para la validez de la norma, para la eficacia del ordenamiento y para la certeza y seguridad jurdicas, se exige que la publicacin pueda hacerse de tal manera que puede verificarse que existe. Esta es una consecuencia de la proclamacin de Espaa como Estado de Derecho. Por tanto, son contrarias al principio de seguridad las normas secretas o de imposible conocimiento. Segn el CC, las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su publicacin en el BOE, salvo que en ellas se disponga lo contrario.

Tema 7. LALEY
1 El Concepto de Ley.
El concepto de ley tiene varias acepciones, como puede ser en sentido cientfico, o en sentido jurdico. Cuando hablamos en sentido jurdico, hablamos de una exigencia impuesta por el hombre, no de una necesidad impuesta por la naturaleza. La ley ha sido el punto de referencia del todo el derecho positivo. Los orgenes de la concepcin moderna de ley estn en el movimiento ilustrado del SXVII. Montesquieu defini la ley como la razn humana que gobierna todos los pueblos de la tierra. En cambio, los constituyentes franceses la definieron como expresin de la voluntad general. En ltima instancia, tales definiciones no son contradictorias, una aluda al contenido de la ley, y otra a su fuente generadora. En la teora de la representacin se sustituy al pueblo por la Nacin, y requera de un rgano que actuase en su nombre, la Asamblea. Sieyes deca que corresponda a una sociedad moderna basada sobre la divisin del trabajo, y porque la mayora de los ciudadanos no posee instruccin ni tiempo para elaborar las leyes. Segn esta doctrina el pueblo quedaba circunscrito a constituir el poder el poder comitente o electora. La ley se convirti en norma suprema por la concurrencia de tres factores: Que fuera considerada la encarnacin de la razn, que fuera la expresin de la voluntad general y que fuese adoptada por la voluntad popular-nacional. Desde el punto de vista poltico la majestad de la ley se extendi sobre quienes la desempeaban, las Asambleas. Desde el punto de vista jurdico la ley se situaba en la posicin ms alta del sistema normativo, sus mandatos deban ser modificados por un acto de la misma naturaleza y los ciudadanos no pueden resistirse a su aplicacin.

2 Caracteres de la Ley.
Generalidad: Rousseau Han de considerar a los ciudadanos formando un cuerpo y las acciones en abstracto, jams a un hombre como individuo Por emanar de la voluntad general, no son injustas, pues nadie es injusto consigo mismo. Igualdad. Perdurabilidad Claridad. Eliminar cualquier asomo de duda. Publicidad. Obligatoriedad. Coherencia.

3 La Crisis de la Ley.
Se han producido cambios que permiten hablar de decadencia o crisis de la ley. No solamente el abismo entre lo que fue su concepcin y su aplicacin prctica. La legislacin electoral adecuada a los intereses especficos de unos pocos ha transformado esa voluntad general en la voluntad de unos pocos. La ley ha dejado de caracterizarse por los rasgos que en teora la adornan, son numerosas, ms bien particulares y efmeras, adems de difcil comprensin. Esto se debe fundamentalmente a 3 cambios: Paso del Estado liberal al Estado del Bienestar. Existen ciertos efectos producidos en la ley como resultado de la creciente intervencin de los poderes pblicos en la esfera social. Cuando el Estado usa la ley como instrumento de accin, sta deja de tener siempre carcter general y abstracto, sino especfico y concreto. La transformacin del papel de la actividad poltica en una actividad conformadora y orientadora de la sociedad que el Estado Social asume, implica la multiplicacin de sus actuaciones.

 Desaparicin del Estado como organizacin poltica autnoma, unitaria y soberana. Tal fenmeno deriva de la aparicin de nuevos centros de poder, tanto en el interior como en el exterior de las fronteras nacionales. Transformacin de la Constitucin de mero esquema estructural del poder poltico en norma jurdica suprema con pretensiones de aplicabilidad omnicomprensiva. La adopcin de una constitucin normativa ha puesto fin al concepto liberal de ley propio de los primeros estados de derecho. El legislador ya no es totalmente libre para dictar normas con cualquier contenido, ha de actuar en consonancia con las exigencias constitucionales.

4 La Ley en la Constitucin Espaola de 1978.

Cuando Espaa aprob la Constitucin, la concepcin de la ley del constitucionalismo liberal ya haba sido superada en los Estados Europeos, sin embargo, el prembulo de la Constitucin acept aquella, al mismo tiempo que acababa con la primaca de la ley y pona en tela de juicio todas las caractersticas propias de aquella concepcin (Exclusividad, generalidad) Cuando la Constitucin habla de ley, no se refiere a una norma concreta,, sino a una categora. No proporciona una definicin de ley ni determina su contenido aunque contenga numerosa menciones del nomen. En cambio, pese a no definirla, le otorga un lugar central en el sistema de fuentes, confiere a las Cortes la potestad legislativa y dedica el captulo II del ttulo III a la elaboracin de las leyes. Tambin utiliza la frmula fuerza de ley y rango de ley. Los elementos que conformara la ley seran el rgano de los que emana el acto o disposicin normativos, y el procedimiento seguido para su elaboracin, la subordinacin inmediata a la Constitucin, el rango y la fuerza de ley, la no limitacin de su mbito material y la reserva de ley.

5 Fuerza, Rango y Valor de Ley

La fuerza de ley apareci por primera vez en un texto de la Constitucin francesa de 1791, pretendiendo significar no solamente al carcter obligatorio de la norma, sino tambin innovar el orden legislativo preexistente, y en su capacidad para modificar cualquier otra norma e impedir su propia modificacin salvo por otra ley. La frmula fuerza de ley implicaba su operatividad limitada. La afirmacin del carcter supremo de la Constitucin nos lleva a hablar de: Subordinacin del poder legislativo y de sus actos a aquella. La capacidad innovadora de la ley no alcanza a la Constitucin (Ni a tratados internacionales, ni al derecho de la unin Europea) La operatividad se ha visto afectada, por haberse establecido en la Constitucin el criterio de distribucin de materias entre leyes ordinarias y orgnicas. El rango de ley nos remite a la lnea jerrquica, que sita a la ley entre el escaln superior de la Constitucin y el inferior de los reglamentos, que nos permiten afirmar que las leyes tienen en comn su identidad de rango. El valor de ley alude al tratamiento procesal que la ley recibe, que consiste en que no puede ser controlada o inaplicada por ninguna autoridad, pudiendo slo extinguirse en virtud de una ley sucesiva o de una sentencia de la Corte Constitucional. La ley sigue siendo una fuente primaria del Derecho, ya que su competencia no est determinada y los lmites que encuentra son negativos.

6 Elaboracin de la Ley.
El procedimiento legislativo ordinario comprende tres fases: Iniciativa legislativa o Iniciativa Gubernamental: Mediante la presentacin de proyectos de ley aprobados por el Consejo de Ministros. Han de ser remitidos al Congreso acompaados de una exposicin de motivos. Tienen prioridad de tramitacin sobre otro tipo de iniciativas,

adems de atribursele el monopolio sobre algunas materias. o Iniciativa Parlamentaria: Proposiciones de ley. Puede ser presentada por un grupo parlamentario o por quince diputados, acompaada de exposicin de motivos. Toda proposicin de ley debe ser tomada en consideracin por el Pleno de la Cmara respectiva. o Iniciativa de las CCAA. Mediante sus respectivas Asambleas, podrn solicitar del Gobierno la adopcin de una ley, o Iniciativa popular: 500.000 firmas, y no debe versar sobre materias reservadas a LO o de carcter internacional. Fase Constitutiva. Cualquier iniciativa habr de remitirse al Congreso de los Diputados, donde comenzar el procedimiento tras la toma en consideracin. Las enmiendas podrn ser a la totalidad (Versan sobre la oportunidad, principios) y postulan su devolucin al gobierno; y al articulado. Las enmiendas a la totalidad conllevan un debate de totalidad en el Pleno del Congreso. Si se aprobara una de las enmiendas que proponga un texto alternativo, se dar traslado del mismo a la comisin correspondiente, procedindose a un nuevo plazo de enmiendas. Deliberacin en Comisin. La Comisin nombrar en su seno una ponencia, para que a la vista del texto redacte un informe en el plazo de 15 das. Una vez concluido el informe, comenzar el debate en Comisin, cuyo dictamen se remitir al Presidente del Congreso. Deliberacin en el Pleno del Congreso. Dentro de las 48 siguientes al dictamen, los grupos parlamentarios debern comunicar al Presidente de la Cmara los votos particulares y las enmiendas que pretendan defender en el Pleno. La presidencia de la Cmara podr ordenar los debates y las votaciones. Finalizacin del Debate. Si como consecuencia de una aprobacin de un voto particular o de una enmienda el texto resultante pudiera ser incongruente, la Mesa de la Cmara podr, por iniciativa propia o a peticin de la Comisin, enviar el texto aprobado por el Pleno de nuevo a la Comisin, con el fin de que esta efecte una redaccin armnica. Remisin al Senado del texto aprobado por el Congreso. Se siguen fundamentalmente los mismos pasos que en el Congreso. Si el Senado ha introducido enmiendas o ha opuesto su veto, el Proyecto se devolver al Congreso, que las aceptar o rechazar por mayora simple. En el caso del veto, mayora absoluta. Fase Integradora. Sancin (inercia histrica) , promulgacin y publicacin de la ley (Requisito indispensable)

7 Los Procedimientos Legislativos Especiales.

De Aprobacin Integra en Comisin. La CE permite que las Cmaras deleguen en las Comisiones Legislativas Permanentes la aprobacin de proyectos o proposiciones de ley, aunque el Pleno pueda recabar en cualquier momento el debate. (Exceptuadas materias reserva de L.O. y de bases, cuestiones internacionales) De Lectura nica. Cuando la naturaleza del proyecto lo aconseje, o la simplicidad, el Pleno de la Cmara podr acordar que se tramite directamente y en lectura nica. La singularidad es que slo se celebra un debate y una votacin. De Urgencia. Implica un acortamiento de los plazos de las diversas fases del procedimiento comn. En el Congreso, el acuerdo para que un asunto se tramite de sta manera corresponde a la Mesa, a peticin del Gobierno, de 2 Grupos parlamentarios o de una quinta parte de los diputados.

8 Tipos de Leyes
Nuestro ordenamiento reconoce una pluralidad de instrumentos normativos con valor y fuerza de ley. Las razones para esta diversificacin son tres. 1 La dicotoma ley estatal ley regional. 2 La necesidad de desarrollar el texto Constitucional en aquellos extremos que el constituyente dej deliberadamente abiertos. 3 La distincin ley orgnica ley Ordinaria.

 Leyes Bsicas. Disposiciones dictadas por el Estado en el ejercicio de una competencia compartida con las CCAA para regular una materia concreta. El contenido bsico no es otra cosa que una garanta ms del principio de la unidad nacional., porque a travs de ella se manifiestan los objetivos, orientaciones y fines para todo el Estado y porque constituye el lmite dentro del cual tienen que moverse los rganos de las CCAA Leyes marco. Las Cortes Generales, en materia de competencia estatal, podrn atribuir a todas o a alguna de las CCAA la facultad para dictar, para s mismas, normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Son un tcnica especial de delegacin legislativa. Leyes de Transferencia o Delegacin. Art. 150 CE: El Estado podr delegar o transferir en las CCAA, mediante Ley Orgnica, facultades correspondientes a materias de titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin. Leyes de armonizacin. El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA cuando as lo exija el inters general. Corresponde a las Cortes Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la apreciacin de sta necesidad. Ley de Presupuestos. Especialidad legislativa determinada por la consideracin del presupuesto como vehculo de direccin y orientacin de la poltica econmica que corresponde al Gobierno cuando elabora un proyecto.

9 El Principio de Legalidad.
La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas. Su significado es el sometimiento a la ley formal de todos los ciudadanos y poderes pblicos. La palabra legalidad no designa aqu a la ley, sino a todas las normas, incluidos los reglamentos, a lo que se denomina el bloque de legalidad. Manifestaciones constitucionales de tal principio: mbito penal: Art.25.1 CE. Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito. mbito del poder ejecutivo. Art. 97 CE El Gobierno ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y las leyes Esfera judicial. Art. 117.1 La justicia emana del pueblo y se administra por Jueces y Magistrados integrantes del poder judicial, independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la ley Poder legislativo. Su sometimiento se traduce en la denominada reserva de ley, que es una interdiccin del gobierno como titular de la potestad reglamentaria para impedirle que proceda a una regulacin, sino adems un mandato para que regule l mismo los aspectos sustanciales de la materia reservada.

Tema 8. LA POTESTAD LEGISLATIVA DEL GOBIERNO

1 El Concepto de Decreto-Ley
El modelo del Estado de Derecho se basaba en el principio de la separacin de poderes, el ejecutivo seguira conservando la capacidad para dictar normas reglamentarias, pero siempre sometidas a las leyes. Tal reconocimiento constitucional, an en supuestos tasados, constitua una contradiccin con tal principio. La CE recibi la modalidad de la legislacin gubernamental, de ah a que se afirme que el decreto-ley no pueda verse como una quiebra de la potestad legislativa estatal. Nuestra Constitucin recoge dos modalidades de su ejercicio: Decreto-ley (de carcter provisional y no pueden afectar a derechos fundamentales, rgimen de CCAA, ni instituciones bsicas del Estado) y decreto-legislativo.

2 El Presupuesto de Hecho habilitante.

La condicin para acudir a un decreto-ley es que se produzca una situacin de gravedad tal que no pueda afrontarse con los medios ordinarios, aunque, desde la aprobacin de la CE, se han venido usando con frecuencia, y no cumpliendo siempre los requisitos necesarios para su aprobacin y los gobiernos los han venido usando como una herramienta de uso casi cotidiano. Esto ha ocurrido por la desnaturalizacin del denominado presupuesto habilitante Parte de la responsabilidad la tiene el Tribunal Constitucional al admitir que es responsabilidad del Gobierno determinar cuando la situacin requiere el establecimiento de una norma por va de decreto-ley, as como su uso para dar respuesta a las perspectivas cambiantes de la vida actual.

3 Materias vedadas al decreto-ley.

Ordenamiento de las Instituciones Bsicas del Estado. Aquellas organizaciones pblicas sancionadas en el texto constitucional cuya regulacin reclama una ley. Derechos, deberes y libertades Rgimen de las CCAA. El mbito que la Constitucin reserva a determinadas leyes para delimitar las competencias del Estado y las diferentes CCAA. Derecho Electoral General. Normas electorales vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se organiza.

4 Convalidacin o Derogacin del Decreto-ley.

La CE ha previsto un control de amplio espectro que incluye el control poltico de los decretos leyes realizable por el Congreso de los Diputados o por su diputacin permanente, control parlamentario. Los decreto-leyes debern ser inmediatamente sometidos a debate y votacin de totalidad al Congreso, que deber pronunciarse en el plazo de 30 das sobre su derogacin o convalidacin. Para iniciar el procedimiento mediante el cual el Congreso ratifica o no el decreto-ley, basta con que ste se haya publicado en el BOE, pudiendo insertarse en el orden del da de la Cmara para su debate. En caso de de ratificacin, deja de ser provisional, pero sigue siendo un decreto-ley. En caso negativo, cesa en su vigor y desaparece. En el supuesto de que el Congreso de los Diputados no se pronuncie en forma en el plazo de 30 das a su promulgacin, ste perder su eficacia.

5 La Conversin en ley.
Los constituyentes disearon dos tipos posibles de actuacin parlamentaria, uno de convalidacin o derogacin y el otro, su tramitacin como proyecto de ley. La ley que sustituir al decreto-ley, sana con carcter retroactivo los posibles vicios del decreto-ley.

6 Los Decretos-legislativos: Concepto y tipos.

La prctica de la delegacin legislativa se ha intensificado en los ltimos setenta aos como consecuencia de la sobrecarga de los rganos legislativos y de la dificultad que supone que en ocasiones que una materia tcnicamente compleja se someta en todos sus particulares a la deliberacin de las Cmaras. La potestad de legislar es una potestad delegada en la medida en que es un poder atribuido por el pueblo para su ejercicio al servicio del inters general. En el caso espaol la propia Constitucin ha permitido que las Cortes autoricen la cooperacin del Gobierno en las tareas legislativas pero; el incremento del poder conlleva el riesgo inevitable del abuso y de la corrupcin. El decreto-legislativo es una fuente de doble naturaleza: es fruto de una labor normativa conjunta del Parlamento y el Gobierno. Requiere una previa delegacin de las Cortes Generales. La delegacin podr versar sobre materias no reservadas a leyes orgnicas. La CE reconoce dos tipos de delegacin legislativa: Mediante una ley de bases: Su objeto ser la formacin de textos articulados. Se fijarn en todo caso los principio y orientaciones a que deber sujetarse el Gobierno. Mediante ley ordinaria: Se trate de refundir varios textos legales en uno solo, reuniendo todas las normas existentes sobre una materia. La finalidad es recopilatoria.

7 Lmites.
Lmites a los que estn sometidas las leyes de delegacin: Comunes a leyes de bases y ordinarias: La delegacin se har en el Gobierno, no en ministros. No podr afectar a las materias sujetas a reserva de ley orgnica. Ser de forma expresa. Para una materia concreta. Habr de ejecutarse durante cierto plazo. Especficos de cada tipo de ley de delegacin: Leyes de bases delimitarn con precisin el objeto y el alcance de la delegacin y los principios y criterios que habrn de seguirse. Las leyes de bases no podrn en ningn caso autorizar la modificacin de la propia ley de bases. Ley Ordinaria. Determinar el mbito normativo, especificando si se circunscribe a la mera formulacin de un texto nico, o si se incluye la de regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundidos. Lmites a los que estn sometidos los Decreto-legislativos: Comunes: Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada, recibirn el nombre de decreto-legislativo, exigencia de la seguridad jurdica. El Gobierno deber someter los proyectos de decreto-legislativos al dictamen del Consejo de Estado en Pleno. El Gobierno no puede subdelegar en otros rganos. Uso de la delegacin en plazo. La delegacin se agota por el uso de que ella haga el Gobierno mediante la publicacin de la norma correspondiente. Especficos: En la elaboracin de textos articulados Contener todas las normas necesarias para la regulacin de la materia. Establecer una regulacin coherente con el programa normativo. Grado de detalle semejante al habitual de las leyes. En la elaboracin de textos refundidos. Incluir todas las disposiciones con rango de ley referidas a la materia. En los casos en los que se autorice a regularizar, armonizar y aclarar

los textos que han de ser refundidos, lograr la mayor claridad normativa en punto a unidad y coherencia.

8 El Control de la Legislacin Delegada.

Existen tres tipos de control: Previo a la aprobacin del decreto-legislativo: Dictamen del Consejo de Estado. Posterior: Dirigir al Congreso la correspondiente comunicacin que contendr el texto. Control jurisdiccional: Pues sern susceptibles de declaracin de inconstitucionalidad los actos del Estado con fuerza de ley.

Tema 9. LA LEY ORGNICA.

1 Configuracin de la Ley Orgnica.
La ley Orgnica se caracteriza en relacin con los dems tipos normativos legales por dos notas fundamentales: mbito material predeterminado por la Constitucin y requerir una mayora reforzada del Congreso de los diputados en una votacin final del conjunto del proyecto. Son leyes relativas a los derechos fundamentales y a las leyes pblicas, las que aprueban los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general as como las dems previstas en la Constitucin. La explicacin de la presencia de las leyes orgnicas se halla en la voluntad de los constituyentes en ampliar el clima de consenso a la elaboracin de otras normas cuya materia se consideraba de especial trascendencia. Entre sus motivaciones estn: Dotar de estabilidad a la legislacin sobre derechos fundamentales Materias en las que no fue posible alcanzar un consenso pleno en el proceso constituyente. Prolongar un cierto espritu de consenso en materias trascendentes. Asegurar que las posibles modificaciones del rgimen electoral general seran objetos de cierto consenso. Garantizar el correcto desarrollo de los derechos y libertades fundamentales Asegurar que ciertas materias tuvieran que ser reguladas por leyes aprobadas por las Cortes Generales (No por CCAA)

2 El Concepto de ley Orgnica.

2.1 Concepto Material de Ley Orgnica: Reserva tasada de Ley Orgnica. Leyes relativas a los derechos fundamentales y Libertades pblicas. Leyes relativas a los Estatutos de Autonoma y del rgimen electoral general. Las dems previstas en la Constitucin. El Tribunal Constitucional ha delimitado la expresin rgimen electoral general. Est compuesto por las normas electorales vlidas para la generalidad de las instituciones representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se organiza. Para que una ley merezca el calificativo de electoral, es necesario que contenga por lo menos el ncleo central de la normativa atinente al proceso electoral. Por lo que se refiere al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, el Tribunal Constitucional ha mantenido que dicho precepto tiene una funcin de garanta adicional que conduce a reducir su aplicacin a las normas que establezcan restricciones de esos derechos y libertades o los desarrollen de modo directo. En cuanto a las dems leyes orgnicas previstas en la CE, bases de organizacin militar, defensor del Pueblo, suspensin individual de determinados derechos fundamentales, abdicaciones, iniciativa legislativa popular, consejo de Estado... 2.2 Concepto formal de ley orgnica. La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto. Se pretende respetar el principio general de legislar con la mayora relativo del rgano parlamentario. En cuanto al procedimiento de elaboracin, se tramitarn por el procedimiento legislativo comn, requiriendo el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara en votacin final sobre el conjunto del texto. Una vez conseguida, el proyecto ser remitido al Senado; si por el contrario no se consiguiese, sera devuelto a la Comisin. En el caso de que el Senado opusiera su veto o introdujese enmiendas, se proceder conforme a lo establecido en el procedimiento legislativo comn, con las salvedades siguientes: -La ratificacin del texto inicial y consiguiente levantamiento del veto requerir en todo caso el voto favorable de la mayora absoluta de los miembros de la Cmara. -El texto resultante de la incorporacin de enmiendas introducidas por el Senado y aceptadas por el congreso ser sometido a una votacin de conjunto.

3 El Rango Normativo de la Ley Orgnico en el Ordenamiento Jurdico.

Segn Alzaga, los constituyentes concibieron las leyes orgnicas Como un tipo de disposiciones que se sitan en la jerarqua normativa de nuestro ordenamiento jurdico en una zona intermedia entre la Constitucin y las leyes ordinarias. Actualmente la mayora de la doctrina entiende que las leyes orgnicas se relacionan con las dems leyes a travs del principio de competencia, en lugar del de jerarqua, utilizando los siguientes argumentos: El principio de jerarqua exige diferente calidad de los sujetos que producen las normas. Exige que la actuacin de esos rganos se realice sobre la misma materia. Las leyes orgnicas se caracterizan por: Versar sobre un conjunto de materias diferenciado en relacin con las dems leyes, lo que alude al principio de competencia. Por ser aprobadas por el Congreso de los Diputados por mayora absoluta. El Tribunal podr declarar inconstitucionales los preceptos que no hayan sido aprobados con el carcter de ley orgnica en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias reservadas a ley orgnica, cualquiera que sea su contenido. El Tribunal Constitucional ha confirmado en varias de sus sentencias el principio de competencia como criterio para resolver con carcter definitivo los conflictos entre ley orgnica y ley ordinaria, slo se planteara el conflicto si ambas inciden sobre una misma materia. Si el aplicador del derecho considera que la ley Orgnica no se mueve dentro de su mbito competencial la solucin al conflicto normativo depender de que la ley orgnica sea anterior o posterior a la ordinaria. Si es posterior, deber aplicarse la ley orgnica, y si es anterior, el aplicador no podr resolver por s solo el conflicto, deber promover una cuestin de inconstitucionalidad.. Cabe una relacin de colaboracin internormativa entre leyes orgnicas y ordinarias siempre que la primera remita a la segunda el desarrollo o la integracin de alguno de sus preceptos. Esta colaboracin tendr lugar en el marco de las materias conexas, aquellas que no forman parte de las reservadas a ley orgnica, pero se encuentran en una relacin tal con ellas que justifica su regulacin en el mismo cuerpo legal. El Tribunal Constitucional admite que el legislador incluya en las leyes orgnicas cuestiones ajenas a la reserva, que por razones de conexin temtica o de sistematicidad considere oportuno incluir.

Tema 10. CONSTITUCIN Y AUTONOMA

1 Conceptos Bsicos para la comprensin de la Distribucin Territorial del Poder.
Cada una de las formas de estado, definidas por la relacin con el territorio bajo su gobierno, est presidida por un principio organizativo distinto: Estado unitario: Se basa en la centralizacin y en la concentracin del poder en una sola instancia. Existencia de un nico poder constituyente y una nica fuente de produccin normativa. La confederacin de Estados nace de la asociacin de un grupo de estados soberanos. El Estado Federal puede nacer por asociacin o por desagregacin. Es un Estado superpuesto a un conjunto de Estados miembros. La Constitucin federal es un lmite y representa un exigencia para las Constituciones de los Estados miembros. El Estado autonmico parte de un nico Poder Constituyente y la existencia de varias fuentes de produccin normativa.. Principio Organizativos: Centralizacin. Concentrar los poderes fundamentales de decisin en los rganos rectores del Estado y de su Administracin. Los municipios son simples circunscripciones de una misma Administracin. Para complementarla se introdujo la desconcentracin, consistente en delegar un poder de decisin en rganos jerrquicamente inferiores para descongestionar los servicios centrales. Descentralizacin. Reconocimiento de varios centros de poder y decisin. Cesin de atribuciones de la Administracin a entidades que poseen personalidad propia que actan con independencia. Se puede distinguir en descentralizacin funcional o territorial. La CE consagra la descentralizacin como principio organizador de la Administracin y de la forma de Estado. El art. 103.1 impone una directiva a la organizacin de las Administraciones superiores la directriz de que debe actuar descentralizadamente sus competencias propias a travs de las Administraciones inferiores cuando esto sea factible. En cuanto a la Autonoma, su concepto poltico ms prximo es el de soberana, y su significado es el de autoridad suprema en una sociedad poltica, que lleva implcita la capacidad para establecer el orden jurdico o autonoma interna y para afirmar la independencia frente al exterior, concertar tratados y declarar la guerra.

2 El Principio de Autonoma y su relacin con la Soberana.

En la polis griega, decir que era autnoma quera decir que era absoluta y plenamente independiente y que se rega por sus propias leyes. En la actualidad, autonoma es la capacidad para darse normas propias, pero en el mbito del ordenamiento general del Estado. As lo ha interpretado el TC, que desde sus primeras resoluciones hasta la actualidad ha establecido que la autonoma hace referencia a un poder limitado. La autonoma no es soberana.

3 Garantas de la Autonoma.
Es principio de la autonoma es un principio estructural y definitorio de la forma territorial del Estado y como tal, es estable, con pretensiones de continuidad y cuya perdurabilidad est garantizada por diversos dispositivos. El primero es el carcter rgido de la CE. La segunda vienen dada por el sistema de control de la constitucionalidad, declarando el TC nula cualquier ley del Estado que sea contraria al sistema autonmico. La tercera es la existencia de los estatutos de autonoma, normas institucionales bsicas de cada CCAA. La rigidez de los estatutos garantiza el status constitucional del sistema de distribucin de competencias.

4 El Principio de Unidad.
Junto al principio de autonoma se encuentran otros dos principios como complementos

necesarios y lmites de aquel, unidad y solidaridad: Unidad. Engloba varios aspectos: Unidad Territorial. Se fundamenta en la indisolubilidad de la nacin espaola, patria comn e indivisible. La CE no reconocer el derecho de autodeterminacin de ninguna parte del territorio espaol. Inters General. Si las entidades territoriales en que se organiza el Estado actan autnomamente para gestionar sus intereses respectivos, la atencin del inters general debe ser competencia del Estado. Igualdad. Es la transposicin al mbito de la organizacin territorial del Estado del art. 14 CE. Todos los espaoles tienen los mismos derechos y obligaciones en cualquier territorio del Estado. Unidad de Mercado. No se impondrn obstculos a la libre circulacin de personas y bienes en el territorio espaol.

5 El Principio de Solidaridad.
Complementa e integra los principios de solidaridad y autonoma. Es un deber jurdicopoltico que vincula a las distintas instancias del gobierno para hacer efectiva la comunidad de intereses de un Estado compuesto como el espaol. El Tribunal Constitucional se ha referido con insistencia a un deber de auxilio recproco entre las CCAA, trascendiendo de la perspectiva econmica y financiera. Implcito en este principio se encuentra el de lealtad institucional, que obliga a los distintos gobiernos a ejercer sus competencias y facultades de modo no lesivo a los intereses generales.

6 Los Estatutos de Autonoma: Elaboracin y reforma.

La CE dej a la libre voluntad de los territorios el acceder o no a la autonoma. El Estatuto es la norma institucional bsica de la CCAA, con una eficacia territorial limitada y subordinada a la CE. Solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos establecidos y con referndum entre los electores inscritos en los censos correspondientes. La CE establece dos exigencias procedimentales: aprobacin de la reforma mediante ley orgnica, y aprobacin de la reforma tambin por referndum

7 La nueva generacin de Estatutos.

Las ltimas reformas de los estatutos tramitadas han supuesto serios problemas polticos y jurdico-constitucionales; siendo el principal si lo que se ha estado abordando han sido reformas o la derogacin de los estatutos anteriores y la aprobacin de otros nuevos, con toda la apariencia de constituciones. Una de las cuestiones planteadas es si stos estatutos pueden condicionar la actuacin del legislador estatal, es decir, si el estatuto incluye materias exclusivas del Estado o pretende regular de manera reiterada otras que directamente se recogen en la CE. Se considera que el legislador estatal no est condicionado por los que establezcan los estatutos en materias exclusivas del Estado. Los estatutos no pueden establecer por s mismo derechos subjetivos en sentido estricto, sino directrices, objetivos o mandatos a los poderes pblicos autonmicos

8 El art. 149.3 de la CE como clusula de cierre competencial.

Dichas clusulas son tres: Residual: Habilita a las CCAA para que asuman competencias en todas las materias que no estn expresamente reservadas al Estado, para pasar a atribuir al Estado la competencia residual en todas las materias que no estn reguladas por las CCAA Prevalencia: Las normas del Estado prevalecern en caso de conflicto, sobre las de las CCAA en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas. Como criterio que es para resolver antinomias, los destinatarios son los jueces y magistrados.

Supletoriedad: El derecho estatal ser en todo caso supletorio al de las CCAA. (Art. 149.3) El TC no ha mantenido una lnea clara y concluyente en su interpretacin de la misma. El perfil de la idea de supletoriedad vendra delimitado por las siguientes caractersticas: La regla de supletoriedad no es un ttulo competencial No es una regla de creacin del derecho, es una regla sobre aplicacin. Es una previsin constitucional que se dirige al aplicador del derecho, indicndole el modo en que han de colmarse las lagunas del ordenamiento autonmico. La supletoriedad estatal es de segundo grado. Es una regla destinada al servicio de la plenitud de todos los ordenamientos autonmicos, su fundamento ltimo es la complementacin.

9 La SSTC 118/1996 y la Clusula de supletoriedad.

En los primeros aos de su funcionamiento, el TC recoga que el principio de supletoriedad significaba que , en caso de laguna en los ordenamientos autonmicos de las CCA, las normas estatales cubriran ese vaco. El cambio de criterio se inici en la STC 118/1996, en la que el TC sostuvo que el Estado no puede apoyarse en la regla de supletoriedad para dictar normas que valgan como derecho supletorio en materias sobre las que carezca de competencia, indicando que la supletoriedad es una tcnica de relacin sistemtica entre los dos ordenamientos, y en modo alguno un modo de resolver una laguna. Segn la STC 61/1997, se declaran inconstitucionales cualquier norma dictada por el Estado como supletoria del Derecho autonmico en los supuestos de materias compartidas

10 El Derecho Comunitario y Autonomas.

Corresponde a la organizacin central del Estado la competencia de asumir obligaciones internacionales y de garantizar el cumplimiento de las mismas. Las CCAA carecen, constitucionalmente hablando, del denominado ius ad tractatum. Sin embargo, desde la integracin de Espaa en la Unin Europea, se hizo necesario establecer mecanismos de cooperacin entre el Estado Central y las CCAA respecto a la aplicacin y ejecucin de la normativa comunitaria. Con este fin se institucionalizar la Conferencia para Asuntos relacionados con la Unin Europea como rgano de cooperacin, tanto en la formacin de voluntad como en la de la aplicacin de la normativa comunitaria. Por otra parte, en el seno de las Cortes Generales existe con carcter permanente la Comisin mixta para la Unin Europea con el fin de que las Cortes dispongan de la ms amplia informacin de las actividades de la UE. La falta de cooperacin entre el Estado y las CCAA puede, al margen del control constitucional ejercitado, llevar al Estado a adoptar las medidas enrgicas tendentes a garantizar el cumplimiento de las obligaciones contradas. El Gobierno podr adoptar las medidas necesarias para obligar a la CCAA que incumpliere al cumplimiento forzosa. En la propia estructura orgnica de la UE se crea el Comit de las Regiones con la finalidad de dar voz a entes poltico-territoriales de carcter infraestatal. Es un rgano de carcter consultivo. Su actuacin estar regida por tres principios: Subsidiariedad, proximidad a los ciudadanos, y asociacin.

11 La STC sobre el Estatuto de Autonoma de Catalua.

La reforma del estatuto cataln no se trataba de una mera redefinicin, al introducir conceptos como nacin, autogobierno o derechos y deberes fundamentales. Su aspecto es constitucional y tiene poco que ver con una norma de rango inferior. Por tanto el reconocimiento en el actual marco de la Constitucin de una nacin distinta a la espaola es contrario a la letra y el espritu de la CE. El TC establece que carecen de eficacia interpretativa las referencias del prembulo del Estatuto a Catalua como Nacin

Tema 11. LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL.

1 La Jurisprudencia Ordinaria Es fuente del Derecho?
La jurisprudencia constituye el conocimiento jurdico prctico acumulado durante cierto tiempo en un pas determinado, su estudio proporciona el entendimiento de la administracin de justicia en un contexto especfico. Segn el C.C: La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.

2 La Jurisprudencia Constitucional.
La jurisprudencia ha adquirido la naturaleza de fuente del derecho, pero solo la emanada del Tribunal Constitucional, acabando con el sistema espaol de fuentes. Si el TC puede anular una ley por inconstitucionalidad, su interpretacin prevalece sobre la del legislador, produce efectos sobre el ordenamiento jurdico y acta como fuente del derecho. El TC procede como un legislador negativo. Los jueces y tribunales interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC. Conviene advertir que el nico que crea jurisprudencia es el Tribunal Constitucional en pleno, no sus salas.

3 La Jurisdiccin Constitucional y la Jurisdiccin Ordinaria.

El TC declar que la distincin entre la jurisdiccin constitucional y la ordinaria no puede ser establecida refiriendo la primera al plano de la constitucionalidad y la segunda al de la simple legalidad; pues la unidad del ordenamiento jurdico y la supremaca de la Constitucin no toleran la consideracin de ambos planos como si fueran mundos distintos Art. 123.1 CE Salvo lo dispuesto en materia de garantas constitucionales, el Tribunal Supremo es el rgano jurisdiccional superior en todos los rdenes Corresponde a la jurisdiccin constitucional revisar si la decisin judicial se adecua o no a las exigencias de aqul precepto constitucional. sta dificultad de separar el juicio de constitucionalidad del juicio de legalidad explica que las relaciones entre el Tribunal Constitucional y la ordinaria no hayan sido armoniosas. El prof. De la Oliva identifica las causas de tensin: Abundancia de derechos y libertades fundamentales constitucionalizados, amplitud de la configuracin de los derechos de amparo y la interpretacin expansiva del art. 24. Asimismo identifica los puntos de tensin: Los pronunciamientos del TC sobre lo que ha dado en llamarse legalidad ordinaria, Los juicios del TC sobre valoracin de la prueba, es decir, los hechos del proceso seguido ante la jurisdiccin ordinaria. Los pronunciamientos del TC que, tras anular la resolucin recurrida, declaran firme una anterior. Tras la L.O. 6/2007, el TC delimitar el mbito de su jurisdiccin y adoptar cuantas medidas sean necesarias para preservarla. Las resoluciones del TC no podrn ser enjuiciadas por ningn rgano jurisdiccional.

4 La Interpretacin Jurdica.
La interpretacin es una actividad necesaria en el terreno de la aplicacin del derecho, y precede a la resolucin judicial y determina su contenido. La interpretacin est sometida a reglas para evitar la discrecionalidad, garantizando la igualdad y la seguridad jurdica. Entre dichas reglas de interpretacin se encuentran, la gramatical, al contexto (Su entorno normativo), los antecedentes histricos, y por ltimo, la realidad social del tiempo. La libertad del juez en la aplicacin de la norma lesiona la seguridad jurdica (Al hacer imprevisible el contenido de la resolucin), el principio de igualdad (porque permite que casos

iguales sean resueltos de forma distinta) y por ltimo pone en peligro la unidad del derecho, al hace posible que ste sea aplicado de modo desigual en las diferentes demarcaciones judiciales.

5 La Interpretacin de la Constitucin.
La integracin de la Constitucin en el propio ordenamiento jurdico y el sometimiento de todo el ordenamiento jurdico a la Constitucin, no poda sino afectar a la interpretacin que los jueces y tribunales realizan cuando tienen que aplicar el derecho. Cuando se concibi la Constitucin como norma jurdica, se plante como problema especfico el de su interpretacin, como tarea nueva. Segn Marshall, no estamos ante una ley estrictamente hablando, ni tampoco ante un texto legal ordinario de contenido unvoco, preciso, detallado, completo, previsible. La interpretacin de la Constitucin se caracteriza por la accin de tres elementos: La evolutividad, la politicidad (Relacionar la norma con la actividad poltica) y el factor axiolgico o estimativo.

6 Postulados Orientadores de la labor interpretativa de la Constitucin.

La peculiaridad de las Constituciones consideradas normas jurdicas, ha llevado a la doctrina a elaborar un conjunto de directrices de carcter indicativo: Unidad de la Constitucin. Una disposicin constitucional no debe contemplarse de forma aislada, sino en el marco del conjunto en que se encuentra situada. Concordancia prctica. Los bienes jurdicos constitucionalmente protegidos deben ser coordinados de tal modo en la solucin del problema que todos ellos conserven su entidad. Correccin Funcional. Prohibicin para el intrprete de la Constitucin de alterar la distribucin de funciones prevista en el texto Constitucional y por ende, de usurpar las funciones que no le competen. Eficacia Integradora. Las normas constitucionales que sealan funciones o que dotan a los rganos de competencias, tienen que ser interpretadas tomando en consideracin el efecto generador de unidad de la Constitucin. Fuerza normativa de la Constitucin. Si existen varios sentidos posibles de una norma, debe prevalecer aqul que resulta ajustado a la Constitucin.

7 Pautas Especficas para la Interpretacin de la Constitucin.

De todas las notas caractersticas de nuestra Constitucin, se desprende la insuficiencia de los criterios generales de la interpretacin jurdica. Lo cual no quiere decir que no se pueda recurrir a los criterios establecidos en el C.C. Existen otros principios, utilizables solo en el proceso de interpretacin constitucional, para concretizar la aplicacin de normas absolutamente ambiguas o abstractas a hechos reales concretos. Entre esos principios, el que fue aceptado antes por el TC fue el de impronta axiolgica, pues la interpretacin a tenor con los valores conlleva que la estructura de algunas de las normas de la Constitucin (Por el hecho de incorporar valores) se diferencia de la de las normas jurdicas ordinarias. En cuanto a la diferencia de la labor de interpretacin, mientras que para la aplicacin de la norma basta con subsumir el supuesto de hecho de la misma, la aplicacin del principio exige de la llamada ponderacin, concepto indeterminado donde los haya, lo que conduce a una amplia discrecionalidad del juez, y en definitiva a la creacin judicial del Derecho.

8 Racionalidad O Razonabilidad?, Proporcionalidad y Ponderacin.

En los ltimos aos, los tribunales constitucionales europeos ha hecho uso en su labor interpretativa de tcnicas de argumentacin complejas, basadas en tipos de valoraciones que tienden a situar en primer plano los valores en juego. Cuando se examinan los argumentos que traen a colacin, razonabilidad, la adecuacin, la proporcionabilidad, la torelabilidad; tcnicas de argumentacin por tanto, retricas.

La nueva forma de interpretar la Constitucin conlleva la adopcin de un procedimiento alejado del razonamiento lgico-deductivo, que implica ofrecer a la opinin pblica una decisin judicial considerada como la ms aceptable socialmente. Tcnicas por tanto, de gran indeterminacin, como el principio de proporcionalidad, que aparece en la jurisprudencia alemana para dotar de fundamento terico a la ponderacin de bienes y valores asociada a la evaluacin de la licitud constitucional de la introduccin de lmites a los derechos y deberes fundamentales. El juicio de razonabilidad es un mtodo especfico de aplicacin normativa empleado por el Tribunal Constitucional espaol. Puede hablarse de juicio de razonabilidad cuando el tribunal tenga que aplicar un precepto fundamental a un supuesto de hecho de forma tal que manifieste una voluntad de llegar a un resultado convincente por medio de un mtodo de aplicacin normativa estrictamente jurisdiccional, a partir de una norma constitucional cuyo contenido no est totalmente determinado por su texto. La ponderacin es uno de los subprincipios de la proporcionalidad, porque es aplicable en mbitos en los que no entra en juego el principio de proporcionalidad. Por tanto, debido en buena parte a los amplsimos mrgenes de constitucionalidad, la situacin ahora es de gran inseguridad jurdica.

Tema 12. LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

1 El Derecho Internacional General.
La mayora de nuestros constitucionalistas no han venido prestando la atencin que viene reclamando el derecho internacional, pues quiz lo siguen considerando como perifrico respecto del ordenamiento interno. En cambio si se han ocupado de este tema los especialistas en Derecho Internacional. La Constitucin de 1931 se limitaba a decir que el Estado Espaol acatar las normas universales de Derecho Internacional. La actual CE arece de una disposicin genrica que proclame de modo directo la vigencia de normas de Derecho Internacional General en el ordenamiento jurdico Espaol, pero ello no significa que el Estado Espaol est exento de respeto y reconocimiento de esos principios y reglas.

2 Concepto de Tratado internacional.

Los redactores de la CE si incluyeron una serie de preceptos relativos al Derecho internacional convencional, por tanto si existe una admisin de dichos tratados. A los efectos de la Convencin de Viena, se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional. Por tanto, a efectos de dicha convencin, delimitndolos negativamente, no se entienden por tratados los acuerdo suscritos entre Estados y: Organizaciones Internacionales, Particulares, organismos, otros Estados cuando tengan un carcter meramente poltico. Si se consideran tratados los que: son acuerdos entre sujetos del Derecho internacional, celebrados por escrito (Lo que no supone privar de efecto a los acuerdo verbales), regidos por Derecho internacional.

3 Celebracin de Acuerdos Internacionales.

La Convencin de Viena de 1969 regula las fases en la actividad de conclusin de tratados internacionales: la adopcin del texto, la autentificacin, la manifestacin del consentimiento. En Espaa, la negociacin, autentificacin y autentificacin compete al Estado Espaol. Art. 5. Ley del Gobierno establece que como rgano colegiado del Gobierno corresponde al Consejo de Ministros: Negociacin y firma de Tratados internacionales y remitir los Tratados a las Cortes generales. En esta fase inicial de formacin de voluntad se destaja el monopolio atribuido al Gobierno del Estado, el silencio sobre el Estado espaol de las autonomas. El consentimiento sobre los tratados puede otorgarse por diversos medios, firma de un representante autorizado, el intercambio de instrumentos que constituyen el tratado, la ratificacin, la aceptacin, aprobacin o adhesin. En el caso espaol es un acto complejo que en el que toman parte varios rganos constitucionales.

4 Tipos de Tratados Internacionales.

Cabe diferenciar dos tipos de tratados internacionales: Ordinarios: Son los de carcter poltico, militar, los que afectan a la integridad territorial del Estado o derechos y deberes fundamentales, los que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda pblica, los que supongan modificacin o derogacin de una ley. Para la prestacin del consentimiento del Estado se requerir la previa autorizacin de las Cortes Generales. Extraordinarios: Los tratados por los que o Se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin (por tanto transferencia del ejercicio no de la titularidad, y de competencias, no de poderes. Sera necesario que las Cortes lo autoricen mediante ley orgnica), y o Los que contengan estipulaciones contrarias a la Constitucin (Se exige la revisin

Constitucin previa. Cabran tres opciones: Reformar la Constitucin. Proceso largo por el carcter rgido Tratar de modificar el propio tratado. Problemas al contar con la aprobacin inicial del Gobierno. Autorizar la celebracin del Tratado con las oportunas reservas. Introduciendo una declaracin se excluyan o modifiquen los efectos jurdicos de aquellas disposiciones que se estimen anticonstitucionales. El supuesto ms normal es que existan dudas sobre la constitucionalidad de algn precepto. La CE ha previsto que el Gobierno o cualquiera de las Cmaras pueda recurrir al TC para que declare si existe o no esa contradiccin entre el Tratado y la CE.

5 Recepcin de los Tratados Internacionales.

En el proceso de conclusin y a su adopcin por el Derecho Espaol hay que referirse a dos actos adicionales: Intervencin del Rey: Le corresponde manifestar el consentimiento del Estado para obligarse internacionalmente por medio de tratados (Solo los celebrados de forma solemne) Publicacin. Pues son de obligado cumplimiento para el Estado desde su entrada en vigor, pero no son aplicables en el mbito interno hasta que se publiquen oficialmente. En lo que respecta a los ciudadanos, si no se publica inmediatamente a su entrada en vigor, la imposibilidad de conocerlo les impedir invocarlo, y en consecuencia no sera aplicado, pero el Estado incurrira en responsabilidad por sus obligaciones internacionales.

6 El Lugar de los Tratados internacionales en el Sistema Espaol de Fuentes.

La doctrina ms unnime, a la hora de considerar en relacin con la Constitucin la posicin de los tratados es de inferioridad jerrquica. Esto explicara el procedimiento de control de constitucionalidad previo de los tratados y el control posterior a su entrada en vigor por el TC. Mediante los procedimientos de control de la constitucionalidad, el TC garantiza la primaca de la Constitucin y enjuicia la conformidad o disconformidad con ella de las leyes, disposiciones o actos impugnados, as como los tratados internacionales. Aunque parece haber en ello una cierta contradiccin, pues el art. 96.1 CE dispone que los tratados slo podrn ser derogados, modificados o suspendidos en la forma prevista en los mismos Para solucionar el problema se parte de la distincin entre validez y aplicabilidad de los tratados. Para que sean aplicables en el mbito interno debern integrarse segn los procedimientos constitucionalmente previstos, pero su validez no se fundamenta en la Constitucin. En cuanto a la relacin de los tratados con las leyes internas, la Constitucin republicana estableca el superior rango de los tratados. Actualmente la relacin no puede explicarse acudiendo al criterio de jerarqua, por ello se ha pensado tambin por los administrativistas en el criterio de competencia, pero no existe distribucin entre las distintas normas. Por tanto la mejor doctrina apunta la conveniencia de acudir al criterio de validez y en combinacin, al rgimen de aplicabilidad. Por tanto sobre el criterio de validez, tratados y leyes se equiparan cuando stos hayan sido aprobados por ley orgnica o con autorizacin de las Cortes, y subordinando el tratado a la ley cuando aquel haya sido slo aprobado por el Gobiernos. En cambio, entre los tratados y las leyes posteriores, se rige por el criterio de aplicabilidad.

7 Los Tratados Internacionales y el art. 10.2 CE

Art. 10.2 ce. las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa Es una previsin de clusulas explcitas de apertura respecto de la proteccin de derechos no enumerados formalmente en la CE.

Tema 13. FUENTES DEL DERECHO EN LA UNIN EUROPEA

1 La Unin Europea. Un Proyecto Abierto e Inacabado
La Construccin Europea no es tarea fcil y an est por concluir. Tras la II Guerra Mundial, el ministro de asuntos exteriores francs lanz un llamamiento a Alemania Occidental y a todos los pases europeos que lo desearan para crear una Comunidad Econmica Sectorial (Carbn y acero, CECA) con el fin de dotar a Europa de una capacidad de produccin autnoma. El Informe Spaak propona crear una unin aduanera y un mercado comn sobre las bases de las libertades de establecimiento y desplazamiento de personas, y de circulacin de bienes, servicios y capitales. Fue el origen de la CEE y de la EURATOM. A fecha de hoy, respecto del proceso de adhesiones, an no se ha detenido, la adhesin de Islandia y Croacia parece inminente. Una de las crisis ms importantes, fue la denominada crisis de la silla vaca provocada por Francia. En 1986, el acta nica Europea revis los Tratados de Roma para reactivar la integracin europea y llevar a cabo la realizacin del mercado interior. En 1992, el Tratado de Maastricht cre la Unin Europea sobre los pilares comunitario, poltica exterior y seguridad comn. Cre tambin la ciudadana europea, con una serie de derechos aparejados. Tambin se decidi la creacin de una unin econmica y monetaria. El Tratado de msterdam desarroll el concepto de ciudadana europea, precisando la relacin entre ciudadana nacional y europea. El Tratado de Niza concluy en parte la reforma institucional de la Comisin Europea y del Consejo, preparando a la UE para la adhesin de nuevos estados miembros. 1.1 La Constitucin europea y el tratado de Lisboa de 13 de diciembre de 2007. La Declaracin de Laeken inclua las iniciativas necesarias para continuar con el proceso, que incluira: Delimitacin de competencias entre UE y Estados Miembros. Estatuto de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin. Simplificacin de los Tratados. La funcin de los Parlamentos Nacionales en la arquitectura europea. Creacin de la Convencin para el futuro de Europa, que constituira un mtodo hbrido para la negociacin de los Tratados (Entre puerta cerrada y participacin activa) La Convencin concluy sus trabajos adoptando por consenso un Proyecto de tratado por el que se instituye una Constitucin para Europa. En 2004, un mes y medio despus de la gran ampliacin, los Jefes de Estado y de Gobierno de los 25 aprobaron el Proyecto de Tratado Constitucional. Aunque, despus de los no en referndum de franceses y holandeses, la mayora de los pases que faltaban por ratificarlo se apresuraron a paralizar los procesos de ratificacin. La clase poltica britnica afirm que La Constitucin est muerta y no resucitar al darse casos de contradiccin entre el entusiasmo inicial de algunos de los lderes de los nuevos Estados Miembros, y la apata de sus ciudadanos. El Consejo Europeo de 21 y 22 de junio de 2007 convoc una conferencia Intergubernamental con el fin de reformar el Tratado de la Unin Europea y el Tratado de la Comunidad Europea., pasando a ser Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea. Con el Tratado de Lisboa desaparecen la forma y los smbolos de la Constitucin, intentando conseguir una ratificacin que pudiera ser aprobada por casi todos por va parlamentaria (A excepcin de algunos pases como Irlanda, ya que exigen reformas constitucionales) De hecho Irlanda obtuvo un resultado negativo del referndum constitucional, y el Gobierno irlands insinu que slo estara en condiciones de convocar un segundo referndum si Irlanda tuviese en la Comisin un miembro permanente cada 5 aos.

2 El Ordenamiento Jurdica de la Unin Europea: caracteres Esenciales.

El Derecho de la Unin Europea constituye un ordenamiento jurdico propio, integrado en el de los Estados miembros. Asimismo es autnomo respecto del derecho internacional y respecto del derecho interno. Su caracterstica principal es que constituye un ordenamiento jurdica derivado de las competencias transferidas por los Estados miembros, que se ejercen por instituciones independientes de stos. El derecho de la unin Europea tiene eficacia directa, despliega toda su plenitud desde su entrada en vigor, sin depender de textos nacionales destinados a concretarlos. Son sujetos de derecho comunitario los Estados miembros, las instituciones comunitarias, las personas fsicas y jurdicas, pblicas y privadas.

3 El Derecho originario.
El derecho originario constituye la norma fundamental de la Unin Europea. Est integrado por numerosos Tratados, clasificados en Constitutivos (Crearon la CECA, CEE, EURATOM...), los tratados de reforma puntual de los tratados constitutivos, Tratados de reforma sustancial de los Tratados Constitutivos y finalmente los Tratados de Adhesin. Estos Tratados van acompaados de anexos, Protocolos y declaraciones. 3.1 mbitos de Aplicacin de Derecho Originario. Material. Toda la competencia no atribuida a la Unin en los Tratados corresponder a los Estados miembros. Temporal. Los Tratados se constituyen por un periodo de tiempo ilimitado. Para que puedan entrar en vigor deben ser ratificados por las Altas Partes Contratantes de conformidad con sus respectivas constituciones. Procedimiento de Revisin Ordinario. La iniciativa para presentar proyectos de revisin corresponde los gobiernos de los Estados, al Parlamento europeo y a la Comisin. La Convencin examinar dichos proyectos y adoptar por consenso un recomendacin a una conferencia de representantes de los Estados, con el fin de que se aprueben las modificaciones. Procedimientos de revisin simplificados. Podrn presentar proyectos de revisin al Consejo Europeo, al que le corresponde exclusivamente adoptar una decisin que modifique la totalidad o parte del Ttulo III del TFUE. Dicha decisin solo entrar en vigor cuando sea aprobada por los Estados Miembros. Territorial. Se aplicarn a los 27 Estados miembros y a 6 regmenes jurdicos de territorios de Estados de la Unin y de Territorios que mantienen relaciones especiales con Estados de la unin (Guayana Francesa, Canarias, Guadalupe...) Los Tratados que integra el Derecho Originario tienen el mismo valor y el mismo rango. El Derecho Originario se impone con carcter general a todos los sujetos del derecho de la Unin Europea, tiene eficacia directa.

Tema 14. FUENTES DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA (II)

1 El Derecho Derivado de la Unin Europea.
1.1 Instituciones de las que emana el Derecho Derivado. La Comisin Europea. Es el rgano que representa a la Unin Europea, al encarnar el Inters supranacional frente a los intereses particulares de los Estados miembros. Est compuesta por una Comisario por cada estado (27). Las condiciones para ser elegido comisario son tres: Ser nacional de un estado miembro, estar dotado de competencia general y ofrecer plenas garantas de independencia (Sus componentes no son representantes de los Estados) El nuevo tratado de Lisboa exige que se tengan en cuenta en la designacin del candidato a Presidente de la Comisin, se tengan en cuenta el resultado de las elecciones europeas. Tambin se acuerda que el Consejo, de comn acuerdo con el Presidente electo, adoptar la lista de las dems personalidades a las que se proponga nombrar miembros de la Comisin. En trminos generales, a la Comisin le compete promover el inters general de la Unin y, especficamente, velar por la aplicacin, desarrollo y cumplimiento de los tratados y del conjunto de normas comunitarias. Asuma la funcin ejecutiva, por cuanto dispone de poderes de gestin de las polticas comunitarias y de ejecucin del presupuesto, e incluso su iniciativa legislativa. El Consejo. Representa el inters de los Estados miembros, en particular de sus gobiernos. Desde el Tratado de Maastricht est compuesto por un representante de cada Estado de rango ministerial, facultado para comprometer al Gobierno de dicho Estado. Aunque el Consejo es un rgano nico, tiene formaciones diferentes segn la materia que se vaya a tratar, cuya lista se adoptar por el Consejo Europeo por mayora cualificada. El Tratado prev 3 formas de votacin, mayora simple, cualificada y unanimidad. Se pronunciar por mayora cualificada excepto cuando los tratados dispongan otra cosa, debiendo estar presentes la mayora de los miembros del Consejo, con esto se pretende que la voluntad institucional resulte de la conjuncin de los Estados grandes y pequeos. En la actualidad, los votos de los Estados Miembros se ponderarn del modo previsto en el Tratado de Niza. Para su adopcin, los acuerdo requerir al menos 255 votos que representen la votacin favorable de la mayora de sus miembros, cuando deban ser votados a iniciativa de los Comisin. El Tratado de Lisboa modifica el sistema de votacin al establecer una doble mayora: de Estados y de poblacin (15 Estados y que representen al 65% de la poblacin, mayora cualificada) Unanimidad. Est implcito el derecho de veto. El Parlamento Europeo. Est compuesto por representantes de los ciudadanos de la Unin y su nmero de exceder de 750 mas el presidente. Se establece un mnimo de 6 diputados por estado, y un mximo de 96 escaos. Est organizado y funciona de un modo similar al de los Parlamentos nacionales. Entre sus funciones estn la de control poltico de la Comisin, control poltico de la PESC, funcin legislativa. El Banco Central Europeo. Es el eje de la adopcin de decisiones en materia monetaria en los pases de la Unin. Sus rganos rectores son el Consejo de Gobierno y el Comit Ejecutivo, as como de un rgano transitorio, el Consejo General (Hasta que todos los pases hayan adoptado el euro). Aparte de funciones consultivas y sancionadoras, tiene funcionas normativas y puede elaborar reglamentos.

2 Clases de Derecho Derivado.

Est integrado por el conjunto de normas y actos comunitarios emanados de las instituciones. 2.1 Actos legislativos. Pueden ser de dos tipos: Adoptados por el procedimiento legislativo ordinario: Son propuestos por la Comisin Europea al parlamento Europeo y al Consejo. Son actos conjuntos del parlamento Europeo y del Consejo. Tienen la forma de reglamento, directiva o decisin. En ocasiones el Tratado exige la consulta al Comit de las Regiones. Adoptados por el procedimiento legislativo especial: Son propuestos por la Comisin Europea. Son adoptados por el Consejo son la participacin del parlamento Europeo, o adoptados por el Parlamento Europeo con la participacin del Consejo. Tienen la forma de reglamento, directiva o decisin. En determinados casos, puede exigir la unanimidad. 2.2 Actos no legislativos. El Tratado de Lisboa nada dice de los actos no legislativos, aunque se han clasificado en: Los Actos Delegados. Un acto legislativo podr delegar en la Comisin los poderes para adoptar actos no legislativos de alcance general que complementen o modifiquen elementos no esenciales del acto legislativo. Los actos de ejecucin. Los Estados miembros adoptarn todas la medidas de Derecho interno necesarias para la ejecucin de los actos jurdicamente vinculantes de la UE.

3 Los Reglamentos.
El Reglamento tendr un alcance general, ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado miembro. Desde la entrada en vigor del Tratado de Lisboa es necesario distinguir entre los reglamentos que contienen actos legislativos y los que no. Los reglamentos constituyen la ms clara expresin de la vertiente supranacional de la Unin Europea, ya que la regulacin por su parte de una determinada materia significa que las competencias sobre la misma han sido totalmente transferidas a la UE. Los reglamentos legislativos de la UE no tiene norma superior en el Derecho Derivado de la UE, desplazan a cualesquiera normas de una Estado sobre una materia y excluyen a futuras normas nacionales de cualquier rango sobre dicha materia. Son elaborados por el Parlamento Europea y el Consejo conjuntamente. Sin embargo, los reglamentos delegados o de ejecucin quedan subordinados a los reglamentos-legislativos. El reglamento tiene un alcance general, aplicable a categoras de personas en abstracto y en su totalidad y directamente aplicables a los Estados miembros, sin precisar ninguna medida nacional ya que contienen todos los elementos para su aplicacin directa desde su publicacin en el Diario oficial de la UE. Son normas aplicables en todos sus elementos. Podemos distinguir varios tipos de reglamentos: Los que no precisan colaboracin alguna de los Estados miembros para su efectividad Los que precisan la colaboracin de los Estados, o de otros actos normativos para su efectividad.

4 Las Directivas.
Obligar al Estado destinatario en cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando a la eleccin de las autoridades nacionales la eleccin de forma y los medios. Tienen como objetivo la aproximacin de legislaciones o de las polticas, por tanto a diferencia de los reglamentos, no son directamente aplicables. La directiva sera una norma de resultado. Las directivas-legislativas pueden ser elaboradas por el Parlamento Europeo y el Consejo

conjuntamente, a travs del procedimiento legislativo ordinario.

5 Las Decisiones.
Son obligatorias en todos sus elementos. Cuando designe destinatarios, slo ser obligatoria para stos. Persigue la regulacin de asuntos concretos en relacin a los Estados miembros o particulares a las que vaya dirigidas. Las decisiones-legislativas pueden ser adoptadas por el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente a travs del procedimiento legislativo ordinario; y las no legislativas por el Consejo, Comisin y el Banco Central Europeo. Deben publicarse en el Diario oficial de la UE y entran en vigor a la fecha indicada en las mismas, o en su defecto a los 20 das.

6 Caracteres Comunes a los Reglamentos, las directivas y las decisiones.

Deben ser conforme a los tratados constitutivos Deben ser motivados Los reglamentos y directivas que tengan por destinatario a todos los estados miembros, se publicarn en el Diario oficial de la UE Su legalidad puede ser objeto de control por el Tribunal de justicia de la unin Europea.

7 Actos jurdicos no obligatorios: las recomendaciones y los dictmenes.

Constituyen un medio para que las instituciones comunitarias puedan obtener de su destinatario una conducta a seguir (recomendacin) o expresar una opinin o valoracin sobre una situacin concreta (Dictamen). No son nunca vinculantes. Pueden elaborar recomendaciones el Consejo, la Comisin y el BCE. Sus destinatarios son los Estados miembros, pero pueden serlo otras instituciones. Los dictmenes pueden ser elaborados por las instituciones de la unin y el BCE. Sus destinatarios pueden ser otras instituciones o los Estados miembros. Al carecer de fuerza vinculante, no pueden ser objeto de control de legalidad por el Tribunal de Justicia de la UE.

8 Iniciativa Legislativa popular.

Un grupo de al menos un milln de ciudadanos, que sean nacionales de un nmero significativo de Estados miembros, podr tomar la iniciativa de invitar a la Comisin europea a que presente una propuesta adecuada sobre cuestiones que estos ciudadanos estimen.

9 La Primaca del Derecho de la Unin Europea sobre el Derecho Nacional.

El Tribunal de Justicia de la UE ha establecido la primaca absoluta del Derecho Comunitario en caso de conflicto con el Derecho nacional, y la ha fundamentado en la naturaleza especfica del Derecho Comunitario. Algunos autores consideraron que este precepto alteraba el orden de fuentes consagrado en la CE, sin embargo, el TC mantiene que no existe contradiccin, por lo que no es necesario reformar la ConstitucinLas relaciones entre el derecho Comunitario y el interno se rigen por el principio de competencia, no por el de jerarqua. Si determinadas competencias son transferidas a las instituciones comunitarias y son reguladas por stas, las norma comunitaria impide la formacin vlida de nuevos actos legislativos nacionales incompatibles con ella, y hace inaplicable de pleno derecho desde su entrada en vigor toda disposicin contraria de la legislacin nacional existente