INTRODUCCIN A LA CIENCIA JURDICA SESIN 12 Aplicacin de la ley en el espacio y en el tiempo. La abrogacin, la derogacin y la modificacin de le ley. La retroactividad. La Ultractividad.

La Teora de los derechos adquiridos. La teora de los hechos cumplidos. LECTURAS CARDENS QUIROS, Carlos. Lmite temporal de las normas jurdicas: Cesacin de su vigencia. Tratado de Derecho Civil. Tomo I (1) Ttulo Preliminar. Universidad de Lima, 1990. Pginas 13 a 81. LA APLICACIN DE LA LEY EN EL ESPACIO Y EN EL TIEMPO En esta sesin se explica en que espacio geogrfico se aplica la ley peruana y se desarrollan las excepciones que existen a la regla general. Luego se analiza la aplicacin de la ley en el tiempo, explicando la aplicacin inmediata, la aplicacin retroactiva y la aplicacin ultractiva. Posteriormente se desarrollan las dos teoras de los derechos adquiridos y la de los hechos cumplidos. CARDENAS QUIROS, Carlos. Lmite temporal de las normas jurdicas: Cesacin de su vigencia. Tratado de Derecho Civil. Tomo I (1) Ttulo Preliminar. Universidad de Lima, 1990. Pginas 13 a 81. LMITE TEMPORAL DE LAS NORMAS JURDICAS: CESACIN DE SU VIGENCIA Carlos Crdenas Quirs ARTCULO 1 La ley se deroga slo por otra ley. La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cundo la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla. Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiera derogado. a la necesidad de renovacin de la norma jurdica se han opuesto siempre diques conservadores tan utpicos a veces como los estmulos demaggicos de los revolucionarios que han producido situaciones de desequilibrio entre la exigencia moral del momento histrico y su realizacin en el Derecho. Y sos han sido y son los momentos peligrosos, porque el impulso renovador, deformndose, llega en su tarea para derrocar la norma vieja e invlida, a la negacin de toda norma posible o de todo sistema de Derecho. Y as, el espritu jurdico queda en suspenso o en entredicho en manos desaforadas y casi siempre incompetentes, hasta que la nueva situacin normativa se impone. Entre tanto, y cada vez, la civilizacin se expone a perecer del todo. La cuestin est en saber hasta dnde llega la verdadera exigencia de la variacin

histrica y dnde empieza el menosprecio gratuito interesado muchas veces propio del espritu demaggico. Ramn Serrano Suer (*) Ensayos al viento. Ediciones Cultura Hispnica. Madrid, 1969. Pginas 250 251. 1. INTRODUCCIN El presente estudio se formula tomando como punto de referencia el artculo 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil del Per de 1984, que a la letra dice: La ley se deroga slo por otra ley, La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla. Por la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado No nos proponemos, sin embargo, reducir los alcances de este trabajo a un mero estudio exegtico del citado artculo, pues la materia relativa a la cesacin de la vigencia de las normas jurdicas excede largamente el texto del precepto transcripto. Si bien el artculo en cuestin supera la extrema parquedad de su equivalente en el Cdigo Civil de 1936 (artculo 1 del Ttulo Preliminar: Ninguna ley se deroga sino por otra ley), son mltiples sus limitaciones, Rubio Correa (1) Rubio Correa, Marcial. Ttulo Preliminar. Coleccin para leer el Cdigo Civil, III (3). Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial. Lima. 1986. Pginas 28 30, ha advertido algunas. As, la ley puede ser tambin derogada por una norma de su mismo rango de distinta denominacin y procedimiento de formulacin como, por ejemplo, un decreto legislativo (2) Rubio Correa, Marcial, op. cit., pgina 28. Igualmente, si bien la ley no puede ser derogada por una norma de inferior jerarqua, s puede acontecer que su vigencia cese por una de rango superior como la Constitucin. De otra parte, el artculo 1 se refiere slo a la LEY, es decir, STRICTU SENSU, a aquella norma jurdica aprobada por el Congreso de acuerdo con el trmite fijado en la Constitucin. Sin embargo, nada impide entender la expresin con alcances amplios y, por tanto, comprensiva de otras normas de rango equivalente (decretos legislativos, por ejemplo) o inferior (decretos y resoluciones supremas, por ejemplo). A este respecto, dice Len Barandiarn (3) Len Barandiarn, Jos. Exposicin de Motivos y Comentarios al Ttulo Preliminar. En: Cdigo Civil. Tomo IV (4). Exposicin de Motivos y Comentarios. Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil. Lima, 1985, pgina 23: Cuando se habla aqu de ley, se entiende ley en sentido formal o material (Reglamento, Decreto Supremo).

Cabe agregar otras limitaciones no mencionadas por el autor citado: el artculo no se ha ocupado de la derogacin de una ley por efecto de un decreto con fuerza de ley (inciso 20 del artculo 211 de la Constitucin) o de una sentencia del Tribunal de Garantas Constitucionales (artculo 301 de la Constitucin), con lo cual se revela que el vocablo slo utilizado en el artculo no tiene el carcter terminante, categrico, que aparentemente quiso atribursele. Igualmente ha omitido brindar regulacin a la modificacin de las normas jurdicas. El artculo I (1) no contempla todas las modalidades que puede revestir la derogacin, ni los conflictos que pueden plantearse entre las normas generales y especiales. No se pronuncia tampoco sobre las causas intrnsecas de cesacin de vigencia de una norma. Adicionalmente, el artculo se limita a referirse a la no reviviscencia de la norma derogada por otra como consecuencia de la derogacin de la segunda, pero no al caso del no restablecimiento de la norma modificada por efecto de la derogacin de la modificatoria. No obstante, cabe aplicar el artculo por analoga a esa hiptesis. Como lo hace notar Rubio Correa (4) Rubio Correa, Marcial, op. cit., Pgina 29 , un aspecto que s queda manifiestamente claro de la primera parte de este artculo, y que es una de las intenciones normativas con las que est hecho, es la determinacin de que ni el desuso, ni la costumbre contra ley, derogan o quitan efecto a una norma jurdica de Derecho Positivo. Ahora bien, resulta objetable la inclusin del artculo al que venimos refirindonos en el Cdigo Civil. A nuestro entender y considerando su relacin con el sistema jurdico en su totalidad, lo propio hubiera sido que su texto se encontrase contenido en la Constitucin, mxime cuando ella regula el proceso de formacin y promulgacin de las leyes, su publicacin, as como la vigencia y obligatoriedad de las mismas, y contempla la competencia exclusiva del Congreso para dar leyes, interpelarlas, modificarlas y derogarlas (5) El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil (espaol), aunque formalmente reviste el carcter de la ley ordinaria, es, por la materia que abarca, una norma de especial trascendencia, que calificarse como bsica en nuestro ordenamiento jurdico. Regula materias que constituyen los fundamentos mismos del ordenamiento jurdico poltico del Estado. Algunos de ellos son casi ms propios de una ley constitucional Todo el Ttulo Preliminar est en muy directa conexin con las bases ltimas del ordenamiento jurdico poltico del Estado (Comentarios a las reformas del Cdigo Civil, volumen I (1), Editorial Tecnos S. A., Madrid, 1977, Pgina 8 cit. por Arce y Flrez Valds, Joaqun. El Derecho Civil Constitucional. Cuaderno Civitas. Editorial Civitas. S. A. Madrid 1986, pginas 78 - 79). Refirindose igualmente al Ttulo Preliminar del Cdigo Civil espaol. Miguel Herrero de Min sostiene: Se trata en este caso de una norma no ya de fundamentacin, sino de introduccin al ordenamiento en la que se establece las condiciones de posibilidad para la aplicacin y eficacia del derecho todo.

Agrega Prez Luo que: A su entender, el Ttulo Preliminar al sentar las bases para la plenitud, univocidad y coherencia de todo nuestro sistema jurdico contiene unas normas que, sin ser formalmente una Constitucin, posee aspectos constitucionales. Pablo Lucas Verd, que acepta en trminos generales esta argumentacin, puntualiza que ms correcto que hablar de aspectos constitucionales de dicho Ttulo Preliminar se trata de que tales normas son materialmente constitucionales (Prez Luo, Antonio Enrique. La interpretacin de la Constitucin. En: Revista de las Cortes Generales, nmero 1. Primer cuatrimestre 1984. Publicaciones del Congreso de los Diputados, Madrid, pgina 111). Arce y Flrez Valds (op. cit., Pginas 62 - 63) se refiere, aparte del contenido propio o especfico del Derecho Civil, a uno residual y variable, el mismo que aunque actualmente lo conserva y as se reconoce por la doctrina, ni les es consustancial al Derecho Civil, ni resulta necesariamente acorde con sus principios e instituciones por cuanto obedece a puras razones formales. En parte, se explica por la ausencia de integracin en otras disciplinas o ramas mas especficas; otras veces, responde a la mayor elaboracin doctrinal y legal que, por su antigedad e importancia, tiene el Derecho Civil; en ocasiones, es atribuible a razones de generalidad y universalidad de las materias. En cualquier caso, estrictamente, seran contenidos o materias ms peculiares segn los supuestos de la Ciencia General del Derecho; del Derecho Constitucional, del Derecho Administrativo o del Derecho Procesal. El conjunto de materias residuales y variables lo encontramos cifrado, fundamentalmente, en lo que hoy constituye la regulacin comprendida en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil: fuentes del Derecho, su enumeracin y jerarqua, vigencia y derogacin de las leyes Las materias mencionadas, en puridad, no constituyen objeto propio del Derecho Civil ni, en gran parte, del Derecho Privado. Pero, por tradicin, por historia y, en definitiva, a causa de la virtualidad que el Derecho Civil conserva como antiguo tronco comn del Derecho que le hizo ser, en tiempos pasados, el Derecho total de un pueblo, mientras no sean individualizadas o especficamente recibidas por otra rama jurdica, han de continuar formando parte integrante del Derecho Civil. Y ms adelante agrega (pgina 78): El contenido jurdico Civil que se ha venido encuadrando como residual o impropio, con mayor razn que otro alguno, encuentra asiento constitucional. Precisamente porque, en buena medida, su lugar ms adecuado de regulacin es la Constitucin o porque su carcter, en otra parte, es cuasi constitucional o jurdicamente introductorio. La solucin que proponemos no es ciertamente original. En efecto, el artculo 177 de la Constitucin de Venezuela (sin perjuicio de que tambin el artculo 7 de su Cdigo Civil se ocupe del tema (6) Artculo 7.- Las Leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguo y universales que sean ) establece lo siguiente: Las leyes slo se derogan por otras leyes, y podrn ser reformadas total o parcialmente. La ley que sea objeto de reforma parcial se publicar en un solo texto que incorpora las modificaciones aprobadas.

Se trata, empero, de una circunstancia singular, pues la regla es que sean los Cdigos Civiles y no las constituciones los que desarrollen el tema de la derogacin de las normas jurdicas (7) As ocurre, por ejemplo, con los Cdigos Civiles de Ecuador, Chile, Colombia, Panam, Mxico D. F., Australia, El Salvador, Uruguay, Costa Rica, Paraguay, Portugal y Espaa, entre otros. Tambin: la Ley de Introduccin al Cdigo Civil del Brasil y las Disposiciones sobre la ley en general que preceden al Cdigo Civil de Italia de 1942. En cualquier caso, de lo que no existe duda alguna es acerca de que su aplicacin no se reduce al mbito del Derecho Privado, sino que afecta la estructura completa del sistema normativo nacional. A decir de Rubio Correa (8) Rubio Correa, Marcial, op. cit., pgina 22 , en opinin que suscribimos, el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil ocupa un lugar preponderante dentro del sistema jurdico como conjunto, dictando normas de alcance general y que va ms all del Derecho Privado. Esa preeminencia debe ser respetada por las dems leyes de la Repblica, con la finalidad de impedir alteraciones que quiten coherencia y equidad al conjunto de normas legisladas. Todo ello, a pesar de que formalmente las disposiciones del Ttulo Preliminar no sean simples normas con rango de ley. 2. CAUSAS DE CESACIN DE VIGENCIA DE LAS NORMAS JURDICAS A decir de Dez Picazo y Gulln (9) Dez Picazo y Ponce de Len, Lus y Gulln Ballesteros, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 1. Sexta edicin. Editorial Tecnos S. A., Madrid, 1988, pgina 115, como todo fenmeno humano, las normas jurdicas en general viven dentro de unos lmites temporales y, por consiguiente, dentro del tiempo que media entre el momento de su aparicin y el momento de su desaparicin y extincin. En el mismo sentido se pronuncia Coviello (10) Coviello. Nicols. Doctrina General del Derecho Civil. Cuarta edicin italiana revisada por el Profesor Leonardo Coviello. Traduccin por Felipe J. Tena. Concordancias de Derecho Mexicano por Ral Berrn Mucel. Unin Tipogrfica. Editorial Hispano Americana. Mxico 1938, pgina 103: Con respecto al tiempo, la ley, como todo hecho humano, tiene un principio y un fin: el principio es su entrada en vigor, el fin la cesacin de su eficacia obligatoria. Las normas jurdicas tienen, por lo general, una vigencia indefinida; empero, puede ocurrir, por ejemplo, que su duracin est limitada a un plazo determinado o en razn de una circunstancia que constituye la razn de ser de la norma y que una vez desaparecida hace que pierda vigencia. La cesacin de vigencia de una norma jurdica puede deberse a dos (2) tipos de causas: una extrnseca, es decir, exterior a la propia norma, y otra intrnseca, esto es, inherente a ella misma. La derogacin est comprendida dentro de las causas extrnsecas de cesacin de vigencia de la ley. Tambin, como veremos ms adelante, debe incluirse el caso de la modificacin, en la medida en que sta supone la sustitucin de una

norma por otra (salvo en el caso de la modificacin que llamamos aditiva: vid. infra III (3)), lo que necesariamente importa la supresin previa de la norma original. En cambio, constituyen causas intrnsecas de cesacin de vigencia de las normas jurdicas: el transcurso del plazo fijado expresa o tcitamente por ella misma para su vigencia, la realizacin (o no) del propsito por el cual fue dictada y la terminacin del estado de cosas que constitua su objeto (por ejemplo, una situacin de guerra). Refirindose a las causas intrnsecas de cesacin Windscheid (11) Windscheid, Bernard. Tratado de Derecho Civil Alemn (Derecho de Pandectas). Traduccin de Fernando Hinestrosa de la octava edicin con anotaciones comparativas sobre el Derecho Civil Alemn de Theodor Kipp. Universidad Externado de Colombia. Bogot, 1976, pgina 108, expresa: La vigencia de la norma jurdica termina con su desaparicin, que puede asentarse en las disposiciones propias, que proyectan La fuerza vinculante de aqulla sobre un tiempo determinado o apenas para circunstancias transitorias y precisas. En los puntos siguientes desarrollamos las cuestiones planteadas. 3. CAUSAS EXTRINSECAS DE CESACIN DE VIGENCIA DE LAS NORMAS JURDICAS: DEROGACIN, ABROGACIN Y MODIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS De acuerdo con Bielsa (12) Cit. por Sarmiento Garca, Lus Eduardo. La llamada derogacin de las leyes y sus consecuencias normativas. En: Revista Jurdica Argentina La Ley. Tomo 124, Buenos Aires, 1967, pgina 1434. En el derecho romano existan cuatro formas o clases de decisiones para modificar la ley, mejor dicho, tres, pues una lo era para extinguir, quitaba o borraba la ley; con la 'abrogacin', por la que se extingua, quitaba o borraba la ley; con la 'derogatio', slo era suprimida o borrada una parte de la ley; 'subrogatio', cuando se agregaba algo a la ley; y 'abrogatio', cuando solo se cambiaba o transformaba algo de la ley. En el digesto (50, 16, 102, mod. 7 regul) encontramos la siguiente definicin: 'derogatur' legiaut 'abrogatur': derogatur legi, cum pars detrahitur; abrogatur legi, cum prorsus tollitur, es decir: La ley se 'deroga' o se 'abriga': se deroga cuando se suprime una parte; se abroga cuando se elimina totalmente. No obstante la perfecta distincin existente en Roma entre ambos conceptos, lo cierto es que se ha generalizado el empleo de la expresin derogatio como comprensiva de ambas situaciones. Algunos pocos Cdigos las distinguen (13). Otros Cdigos, en cambio, usan la expresin derogacin en forma exclusiva (14) o emplean los vocablos insubsistente (15) o revocacin (16). Finalmente, algunos utilizan la frmula abrgacin exclusivamente (17). Messinco (18) distingue claramente entre abrogacin y derogacin. Seala que: Diversa de la abrogacin es la derogacin: resultando que hay normas que son derogatorias respecto de otras, esto es, respecto de las que son derogadas

por las primeras. Derogar significa, o bien introducir excepciones a una norma, o bien crear normas que se apartan, por su contenido, de otras normas preexistentes y de este modo las abroga parcialmente. En efecto, derogacin es abrogacin parcial. En el mismo sentido se expresa Coviello (19): La cesacin de la eficacia de una ley por fuerza extrnseca no es ms que su abolicin, llamada abrogacin, si es total, y derogacin, si es parcial. Con el objeto de guardar fidelidad a las fuentes romanas sera justificado sostener la necesidad del mantenimiento de la distincin. Empero, no se advierte inconveniente alguno en generalizar el empleo del vocablo derogacin con alcances amplios, esto es, incluyendo los supuestos de supresin tanto total como parcial de las normas jurdicas. Precisa aclararse que cuando se habla de derogacin, se hace referencia a aquellos casos en que una norma jurdica se extingue sin ser sustituida por otra, ya sea en forma total o parcial. Empero, es posible que la norma correspondiente no se limite exclusivamente a suprimir una anterior, sino que adems formule una nueva que sustituya sta, tambin en forma total o parcial. En este caso hablamos de modificacin total o parcial de las normas jurdicas. Como expresa Regelsberger (20), la nueva norma jurdica puede revocar total o parcialmente la norma anterior. Su contenido puede estar limitado a la revocacin o puede adems regular los mismos hechos de modo diferente. Sarmiento Garca (21), siguiendo a Aftalin, Garca Olano y Vilanova, sostiene la existencia de cuatro formas de extinguir o modificar leyes: abrogacin (supresin total), derogacin (supresin parcial), modificacin (sustitucin parcial) y subrogacin (sustitucin total). Tcnicamente, la distincin es absolutamente exacta, si bien en un afn de sntesis tales categoras podran reducirse a dos, cada una de ellas con dos variantes: derogacin (total y parcial) y modificacin (total o parcial). En cualquier caso, interesa destacar los efectos que producen tanto la modificacin como la subrogacin. Dice Sarmiento Garca (22): El primer efecto de la modificacin es la derogacin de la ley. Pero simultneamente renacen, en virtud de la misma ley modificatoria, nuevas normas que sustituyen a las derogadas, incorporadas a la ley que sustituye intrnsecamente a la anterior (la ley subrogante sustituye a la ley subrogada). En este orden de ideas, cabe expresar que toda modificacin (entendida en un sentido amplio que incluye la total y la parcial) importa una supresin (derogacin) de la norma anterior, pero no toda supresin implica una modificacin.

A este ltimo respecto es ilustrativo lo que aprecia Messineo (24): Si se abroga una norma parcial, sin sustituir a ella una nueva, debe entenderse que se quiere dejar al derecho comn la disciplina del caso, o bien que se quiere abolir su disciplina jurdica. Refirindose a un supuesto similar, Kelsen apunta (25): De la anulacin resulta, por decirlo as, un vaco jurdico. Una materia que hasta entonces estaba regulada deja de estarlo; desparecen las obligaciones jurdicas y les sucede la libertad jurdica. Sin embargo, es posible advertir que la modificacin no consiste slo en sustituir una norma por otra en forma total o parcial. En efecto, la modificacin puede tambin importar agregar algo nuevo a una norma, es decir, adicionar un nuevo concepto, sin alterar en lo dems el texto original el mismo que se mantiene inclume en ese sentido. Nada excluye, empero, que la modificacin comprenda la sustitucin parcial de ciertas normas y la adicin de nuevos textos. Cabra hablar, por tanto, de una modificacin sustitutiva (total o parcial) y de una modificacin aditiva. 4. ''