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Acordo de Acionistas: Instrumento de organizao e composio de interesses nas sociedades annimas 1. Consideraes conceituais

A sociedade annima a estrutura societria mais adequada, ao mesmo tempo, a concentrar capital e dispersar sua titularidade.1 A pulverizao da titularidade do capital, atravs da disperso das aes de emisso de uma companhia traz, junto com os novos acionistas, diversos interesses que, apesar de convergentes quanto constituio, participao e objeto da sociedade, podem ser diferentes ou at mesmo divergentes quanto a outros aspectos. Assim que, notadamente nas sociedades annimas dada sua vocao para disperso societria, os interesses individuais dos scios, parte daqueles referentes diretamente aos negcios societrios, devem ser disciplinados de forma a se evitar e regular eventuais conflitos. O acordo de acionistas o instrumento utilizado para disciplinar muitos desses interesses. Este tipo de acordo um contrato parassocial, pois distinto dos documentos societrios da companhia, como estatuto social e atas de assemblias. Seu regramento jurdico aquele dos contratos civis e comerciais em geral, apesar de ter diversos reflexos no campo societrio. Enquanto no estatuto social esto presentes as regras que disciplinam a sociedade e s quais ela prpria e todos os scios esto sujeitos, no acordo de acionistas, os scios procuram regular seus interesses individuais em face da sociedade. Apesar de ser um contrato entre um determinado grupo de acionistas, o acordo traz obrigaes para a sociedade e reflexos para scios que no so signatrios. Antes mesmo da legislao societria brasileira prever expressamente o acordo de acionistas, ele j era usado, com base na liberdade contratual e princpios gerais aplicveis a contratos em geral. Todavia, o acordo de acionistas produz efeitos alm da esfera particular dos scios, podendo influenciar diretamente a administrao e negcios da companhia da qual os signatrios so scios. Por este motivo que em 1976, a Lei 6.404 veio suprir esta lacuna no ordenamento jurdico nacional, dispondo sobre o assunto e delimitando o alcance e efeito do acordo de acionistas. Assim, a Lei das Sociedades por Aes passou a regular o tema, conforme segue: Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, ou exerccio de direito de voto, devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede.
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- Barbi Filho, Celso Acordo de acionistas: panorama atual do instituto no Direito Brasileiro e propostas para a reforma de sua disciplina legal, in RDM vol. 121, janeiro-maro 2001 pp.31-55

1 As obrigaes ou nus decorrentes desses acordos somente sero oponveis a terceiros, depois de averbados nos livros de registro e nos certificados das aes, se emitidos. 2 Esses acordos no podero ser invocados para eximir o acionista de responsabilidade no exerccio do direito de voto (art. 115) ou poder de controle (arts. 116 e 117). 3 Nas condies previstas no acordo, os acionistas podero promover a execuo especfica das obrigaes assumidas. 4 As aes averbadas nos termos deste artigo no podero ser negociadas em bolsa ou no mercado de balco. 5 No relatrio anual, os rgo da administrao da companhia aberta informaro assemblia geral as disposies sobre poltica de reinvestimento de lucros e distribuio de dividendos, constantes de acordos de acionistas arquivados na companhia. Com este texto, o acordo de acionistas passou formalmente a fazer parte do ordenamento jurdico brasileiro, tendo sua utilizao se tornado mais segura e freqente desde ento. 2. Modificaes introduzidas pela Nova Lei das Sociedades por aes

A redao acima mencionada permaneceu em vigor at o ano passado, quando a Lei 10.303/01 modificou o caput do artigo e acrescentou uma srie de pargrafos, de forma a dirimir algumas dvidas que a doutrina tentava solucionar, e sobre as quais os tribunais no se manifestavam de forma uniforme. A nova redao do caput do artigo e os pargrafos que foram acrescentados so os seguintes: Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede. ..................................................................... 6 O acordo de acionistas cujo prazo for fixado em funo de termo ou condio resolutiva somente pode ser denunciado segundo suas estipulaes. 7 O mandato outorgado nos termos de acordo de acionistas para proferir, em assemblia geral ou especial, voto contra ou a favor de determinada deliberao, poder prever prazo superior ao constante do 1o do art. 126 desta Lei.

8 O presidente da assemblia ou do rgo colegiado de deliberao da companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de acionistas devidamente arquivado. 9 O no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos de administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura parte prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administrao, pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada. 10 Os acionistas vinculados a acordo de acionistas devero indicar, no ato de arquivamento, representante para comunicar-se com a companhia, para prestar ou receber informaes, quando solicitadas. 11 A companhia poder solicitar aos membros do acordo esclarecimento sobre suas clusulas. 3. Efeitos do acordo de acionistas, quanto aos signatrios, quanto companhia e quanto a terceiros 3.1 Efeitos quanto os signatrios

O acordo de acionistas um contrato civil e, como tal, produz efeitos imediatos entre as partes, observados os requisitos de validade de qualquer contrato, quais sejam: (i) objeto lcito, o que significa que o acordo no pode dispor a cerca de matrias vedadas por lei ou princpios do direito; (ii) partes capazes, o que, nesse caso, quer dizer no somente capacidade civil ou alternativamente a assistncia ou representao, mas tambm a legitimidade, ou seja, somente acionistas da companhia podem firmar este tipo de acordo; e (iii) forma prevista ou no vedada por lei, sendo que no Brasil, os acordos de acionistas devem ter necessariamente a forma escrita, j que devem ser arquivados na companhia. Assim, uma vez presentes as caractersticas necessrias para a validade de qualquer contrato, o acordo de acionistas produz efeitos, mesmo que suas disposies digam respeito somente a eventos futuros. 3.1.1 O prazo dos acordos de acionistas Antes da promulgao da Lei 10.303/01, havia grandes discusses a respeito da possibilidade de denncia de acordos de acionistas com prazo indeterminado. Isso por que, apesar de a regra geral ser a de os contratos com prazo indeterminado aceitarem denncia a qualquer tempo, trata-se de um caso especial. A retirada de uma das partes do acordo pode at mesmo inviabiliz-lo, e, por outro lado, a impossibilidade de se retirar de um pacto sem data de trmino contrrio ao princpio da liberdade contratual.

O acrscimo do pargrafo sexto ao artigo 118 veio esclarecer sobre a possibilidade de denncia de acordos de acionistas, pois dispe a respeito da retirada de acordos sujeitos a termo ou condio resolutiva. No primeiro caso, aqueles acordos que j possuem prazo estipulado, somente podem ser denunciados da forma disposta em seu texto. No segundo caso, a condio resolutiva o fato ou evento que, uma vez ocorrido, ocasiona a resoluo, ou seja, extino do acordo. Tambm nesta segunda hiptese, o acordo s poder ser denunciado da forma como esteja previsto no prprio acordo. Em contrapartida, a no meno aos acordos sem prazo ou condio resolutiva fez com que a dvida persistisse. A interpretao literal da nova disposio leva-nos a acreditar que estes acordos possam ser denunciados sem restrio. Ocorre que a doutrina e a jurisprudncia dominante defendem que a denncia de acordo de acionistas deve ser motivada. Mesmo sendo, em sua maioria, manifestaes anteriores lei, a fundamentao lgica para esta concluso permanece: os acordos transcendem, como no caso de contratos de sociedade, os interesses individuais, e como tal devem ser interpretados. 3.1.2 Execuo especfica e auto-tutela nos acordos de acionistas um princpio geral do Direito das Obrigaes que o contrato faz lei entre as partes. Logo, o cumprimento das obrigaes estabelecidas contratualmente uma das bases do direito privado. As obrigaes estabelecidas em acordo de acionistas so obrigaes de fazer ou de no fazer, ou seja, estabelece-se que os signatrios devem adotar ou se abster de adotar determinada conduta. O Cdigo Civil brasileiro estabelece que, no caso de inadimplemento deste tipo de obrigao, a parte prejudicada poder rescindir o contrato e resolv-lo em perdas e danos. No entanto, a Lei das Sociedades por Aes expressamente prev a execuo especfica das obrigaes pactuadas nos acordos de acionistas. Isso significa que, no caso de inadimplemento contratual, a parte prejudicada poder exigir judicialmente, no a resoluo do acordo em perdas e danos, mas a execuo forada da obrigao estabelecida no acordo. Ou seja, atravs da execuo especfica, o juiz ordenaria o cumprimento da obrigao, como se o fosse pelo acionista inadimplente.2 Esta disposio, apesar de bastante positiva para a segurana dos acordos, ainda se mostrava um tanto ineficiente, j que a execuo especfica se d atravs de instrumentos judiciais, o que pode significar uma demora qual os procedimentos societrios no poderiam estar sujeitos. A Lei 10.303/01 veio facilitar a reparao ou mesmo evitar o inadimplemento de disposies de acordo de acionistas, pelo menos no que diz respeito ao voto em assemblias. Com efeito, de acordo com o novo pargrafo 8 do artigo 118 o presidente do
A esse respeito, conf. Guerreiro, Jos Alexandre Tavares Execuo especfica dp acordo de acionistas in RDM vol.41, Janeiro-Maro de 1981pp.40-68 e Miranda, Edson Antnio Execuo especfica dos acordos de acionistas So Paulo, Juarez de Oliveira, 2000.
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rgo colegiado de deliberao, como a assemblia geral e o conselho de administrao, no computar voto em desacordo com o disposto em acordo de acionistas, desde que o mesmo tenho sido arquivado na sede da companhia. Est medida veio tornar o acordo de acionistas um instrumento ainda mais eficaz na composio de interesses dos scios, vez que, mesmo que pretenda infringir acordo de voto, o acionista no poder, j que seu voto nestes termos no ser computado. No mesmo sentido, o pargrafo 9 recm acrescentado pela Lei 10.303/01 dispe que caso o acionista vinculado por acordo de voto se ausente de assemblia, ou, estando presente, se abstenha de votar em deliberao contemplada pelo acordo, a parte que se sentir prejudicada poder votar em seu nome, utilizando para tanto as aes do acionista ausente ou abstmio. Esta disposio tambm vlida para as deliberaes do conselho de administrao: caso conselheiro eleito nos termos de acordos de acionistas se ausente ou se abstenha de votar em deliberao contemplada no acordo, o conselheiro eleito com os votos da partes prejudicada poder votar pelo conselheiro que no votou. Assim, nem mesmo a ausncia ou absteno do signatrio do acordo, ou de conselheiro eleito segundo suas disposies pode prejudicar o fiel cumprimento do quanto disposto no acordo. Ainda com o intuito de se fazer cumprir as disposies dos acordos de acionistas, o legislador excluiu da regra geral de limitao de prazo para as procuraes para representao em assemblia. As procuraes outorgadas nos termos de acordo de acionistas para votar, contra ou a favor determinado tema podero ter prazo superior a 12 meses, que o limite estabelecido em lei para este tipo de mandato. Cumpre-se ressaltar ainda que este tipo de procurao , de acordo com Cdigo Civil brasileiro, irrevogvel, pois visa o cumprimento de uma obrigao contratual. 3.2 Efeitos quanto companhia

Segundo o caput do artigo 118, uma vez que os acordos de acionistas sobre compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito de voto, ou do poder de controle sejam arquivados na sede da companhia, esta se obriga a observar suas disposies. Os acordos de acionistas podem dispor sobre outros assuntos, que no os especificamente listados na lei, mas, neste caso, somente as disposies sobre as matrias legalmente previstas sero vinculantes para a companhia. As demais obrigariam os scios signatrios, mas no a companhia. Para evitar mal entendidos quanto interpretao dos acordos, e de forma que a companhia possa dar fiel cumprimento s suas disposies, no que a esta tocar, a lei determina que no ato de arquivamento do acordo, deve-se indicar um representante para comunicar-se

com a companhia, sendo este responsvel por receber e prestar informaes a respeito do acordo, sempre que necessrio. 3.3 Efeitos quanto a terceiros

Conforme estabelece o pargrafo 1 do artigo 118, as obrigaes e nus decorrentes de acordos de acionistas somente sero oponveis a terceiros depois que forem averbados nos livros de registros das aes sujeitas ao acordo ou nos respectivos certificados, se houver. A regra geral dos contratos que eles s vinculam aqueles que os assinam. No caso dos acordos de acionistas, para que as disposies do acordo de acionistas obrigue tambm a terceiros, necessrio que seja dada publicidade a tais acordos, segundo a forma das aes: no caso de aes representadas por certificados, o acordo deve estar averbado tanto nos livros de registro de aes quanto nos certificados. No caso de aes escriturais, a averbao no livro j suficiente. Justifica-se esta medida pois, desde 1990, quando foram extintas as aes ao portador e endossveis, sempre que se transfere uma ao, h inscrio do nome titular no livro de registro de aes nominativas da sociedades e inscrio da operao no livro de transferncia de aes nominativas. Apenas dessa forma se transfere a propriedade de uma ao, tendo o certificado perdido seu valor circulatrio. Assim, ao presenciar a inscrio nos livros, o novo proprietrio da ao toma cincia do acordo a que as aes esto vinculadas. certo que, normalmente, o prprio acordo de acionistas j estabelece que os acionistas apenas podem alienar suas aes se o comprador aderir a seus termos. Assim, a obrigao de informar ao comprador sobre a existncia e os termos do acordo seria do vendedor. Da mesma forma, para que se possa opor o acordo a certas entidades, como Comisso de Valores Mobilirios, bolsas de valores ou Banco Central, de modo a se eximir, por exemplo, de obrigatoriedade de negociao ambiente de bolsa de valores ou mercado de balco, necessria a averbao do acordo. De qualquer maneira, a averbao do acordo de acionistas nos livros de registros de aes da companhia de extrema valia, pois s assim esta ser considerada uma informao acessvel e oponvel contra futuros compradores. 4. Influncia dos acordos de acionistas na administrao de companhias 4.1 Tipos de Acordos de Acionistas

Os acordos de acionistas so instrumentos adequados composio de interesses dos scios, porm, dada sua alta coercibilidade, eles podem ser usados para influenciar de forma decisiva a administrao da companhia, seja atravs de acordos de votos, disposies sobre eleio de membros do conselho de administrao ou mesmo blocos para constituio de controle compartilhado.

A Doutrina identifica trs tipos de acordos de acionistas: os acordos de bloqueio; os acordos de comando e os acordos de defesa.3 Esta classificao levam considerao o tipo de obrigaes e direitos que estabelecem para os scios. De uma forma geral, os chamados acordos de bloqueio visam manuteno ou aumento de participaes societrias dos participantes de determinado grupo, atravs de acordos de vendas e opes mutuamente outorgadas. J os acordos de comando tm, como o prprio nome diz, finalidade de obter o controle da companhia. Normalmente, so firmados entre acionistas que, isoladamente, no seriam controladores, mas que, atravs do acordo, passam a ser. Os acordos de defesa tem por escopo proteger grupos minoritrios, proporcionando a estes grupos participao suficiente para exercerem determinados direitos assegurados por lei ou estatuto. Normalmente, os acordos de acionistas no apresentam apenas caractersticas de um dos tipos acima citados, mas, ao contrrio, trazem clusulas que regulam diversos assuntos, tornando-se acordos mistos. Existem vrios tipos de disposies que podem ser encontradas em acordos. As mais comuns, inclusive por serem aqueles listadas na lei, so as que abaixo se passa a analisar especialmente no que diz respeito a seus reflexos nos rgos de administrao da companhia. 4.2. Disposies sobre a compra e venda de aes

A maioria dos acordos de acionistas traz disposies sobre compra e venda de aes, pois do nmero de ttulos sujeitos a ele depende a fora do grupo de acionistas vinculados pelo acordo. O acordo de acionistas realmente o instrumento adequado para restries circulao e outros tipos de regras sobre negociao de aes pois tais ttulos, mesmo sendo emitidos por companhias fechadas, no podem ter restries estatutrias muito severas sua circulao. Afora o direito de preferncia na negociao secundria, pouco se pode estabelecer a este respeito no estatuto. Por esta razo, os acordos de acionistas muitas vezes trazem regras a respeito da negociao das aes de seus signatrios, como por exemplo venda em bloco de aes (tag along ou drag along). Outro aspecto repetidamente abordado a obrigatoriedade de adeso de um eventual comprador das aes aos termos do acordo. Esta uma das mais comuns restries negociao de aes sujeitas a acordo, pois importante manter o poder de influncia do grupo dentro da companhia, sendo o nmero de aes detidas em conjunto quem vai determin-lo. As disposies acerca da compra e venda de aes podem influenciar a administrao da companhia, na medida em que determina a manuteno do grupo coeso para o exerccio do poder poltico compatvel com o seu percentual de participao societria.
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A este respeito, conf. Modesto Carvalhosa, Acordo de Acionistas, So Paulo, Saraiva, 1984.

4.3.

Disposies sobre direito de preferncia

Deve-se considerar que existem dois tipos de direito de preferncia: aquele relativo subscrio de aes emitidas pela companhia e o direito de preferncia na compra de aes negociadas pelos acionistas. O direito de preferncia na subscrio de aes determinado expressamente pela lei das sociedades por aes, como um direito essencial do acionista, podendo ser excludo apenas em casos especficos. Os acordos de acionistas algumas vezes trazem clusulas que alteram a proporcionalidade legal do direito de preferncia, porm, esta uma questo polmica e nem sempre tais clusulas so, em ltima anlise, exeqveis.4 H porm, de acordo com a mesma Lei, a possibilidade de cesso do direito de preferncia para a subscrio de novas aes. O que se pode estabelecer preferncia na cesso desse direito, proporcionalmente entre os membros do grupo do acordo. A outra modalidade de direito de preferncia, ou seja, a preferncia na negociao secundria, uma caracterstica das sociedades de pessoas, como as limitadas e no das sociedades annimas, nas quais a affectio societatis, no tem a mesma relevncia que naquelas. No entanto, os acordos de acionistas normalmente contemplam este tipo de preferncia. como forma de evitar o enfraquecimento ou mesmo desfazimento do bloco. Apesar disso, o direito de preferncia estabelecido nos acordos de acionistas deve estabelecer prazos e condies para seu exerccio, de forma a evitar que o acionista vendedor seja relegado ao arbtrio dos demais signatrios.5 4.4 Disposies sobre o exerccio do direito de voto

O acordo de votos uma das disposies mais importantes de um acordo de acionistas, especialmente para aqueles que visam especificamente constituir bloco de controle. Na prtica, o que ocorre que se elegem alguns tpicos relevantes sobre os quais todos os signatrios do acordo devem votar uniformemente. No h, conforme se pode inferir da redao do artigo 118 da Lei das SA, qualquer restrio quanto s disposies acerca do voto, devendo este ser entendido, atravs da prpria interpretao dos demais dispositivos legais, no sentido mais amplo: voto na assemblia geral, conselho de administrao ou qualquer outro rgo deliberativo colegiado da companhia. Este silncio da lei em impor limites no deve ser interpretado como lacuna, e sim como silncio proposital, ou um permissivo para que os acionistas possam compor seus interesses da melhor maneira. bvio que se excluem desse permissivo figuras no aceitas por
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- A este respeito, conf. Carvalhosa, Modesto Acordo de Acionistas in RDM vol. 106 abril-junho 1997, p. 22. 5 - Conf. Barreto, Celso de Albuquerque Acordo de Acionistas, Rio de Janeiro, Forense, 1982, pp. 75 e segs..

nosso sistema legal, como a negociao do voto, abuso do direito de voto e voto em conflito de interesses. 6 Nos acordos de votos so comuns disposies acerca da eleio de membros do conselho de administrao e diretoria. 4.5 Disposies sobre poder de controle

No que diz respeito ao poder de controle, o acordo de acionistas vem, com vantagens, substituir as sociedades de controle (holdings), to largamente utilizadas para que grupos de minoritrios organizem e fortaleam suas participaes e mesmo concentrem o controle de companhias. No direito brasileiro, a figura do controlador definida de forma a se considerar no somente a maioria do capital votante, mas sim o efetivo uso desse capital para definir as polticas da companhia e eleger seus administradores. Nesse sentido, o controlador pode ser um pessoa fsica ou jurdica, indivduo ou grupo de pessoas vinculadas por algum instrumento como uma holding ou acordo de acionistas.7 O que importa para a caracterizao do controle que ele seja efetivamente exercido de forma permanente. Os grupos de scios vinculados por acordos de acionistas so considerados, em conjunto e individualmente, acionistas controladores, desde que efetivamente usem a maioria dos votos que possuem para determinar as diretrizes da administrao e conduo dos negcios da companhia. As disposies sobre poder de controle so intimamente ligadas quelas sobre o voto. Com efeito, por meio do voto em bloco os acionistas signatrios se comprometem a exercer o controle da companhia por meio do exerccio unitrio do direito de voto. No raro, se convenciona realizar reunies anteriores a cada deliberao dos rgo sociais, quando dever ser decidido o posicionamento do grupo quanto s questes a serem postas em votao em assemblia geral, conselho de administrao ou outro rgo de deciso colegiada da companhia. A eleio de membros dos rgos de administrao tema recorrente em acordos de acionistas. , inclusive, uma das formas de acionistas minoritrios terem acesso ao conselho de administrao e diretoria da companhia. 5.
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Concluso

Nesse sentido, conf. Bulgarelli, Waldrio Acordo de acionistas de companhia aberta. Extenso do voto vinculado aos membros do conselho de administrao para assegurar a uniformidade da execuo da poltica empresarial traaa pelo grupo de controle. in Questes atuais de direito empresarial, So Paulo, Malheiros, 1995, pp. 191-200. 7 Sobre a relao entre o poder de controle e os acordos de acionistas, v. Wald, Arnold Acordo de Acionistas e o poder de controle do acionistas majoritrio in RDM vol.110 abril-junho de 1998, pp. 7-15

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O acordo de acionistas um instrumento eficiente para compor interesses no mbito das sociedades por aes. Seu alcance vai alm da esfera particular de cada scio, ou mesmo do grupo de signatrio. Estes contratos tm srios efeitos sobre as companhias. O acordo de acionistas freqentemente utilizado para assegurar ao grupo de controle a manuteno de percentuais de participao, bem como a eleio de administradores da companhia. Da mesma forma, para grupos minoritrios, pode ser usado para garantir percentuais mnimos para o exerccio de determinados direitos, sendo, portanto, extremamente importante na administrao de sociedades annimas. Com efeito, os acordos de acionistas, especialmente aqueles de comando, podem estabelecer, em ltima instncia, os rumos da administrao da companhia, j que o acordo de votos pode determinador o grupo controlador da sociedade. A lei outorga exeqibilidade especial aos acordos de acionistas, permitindo, inclusive, que os prprios signatrios faam cumprir suas disposies, sem a interveno do judicirio. Assim, estes contratos devem ter suas clusulas cuidadosamente elaboradas, caso contrrio, podem refletir de modo errneo os interesses dos grupos signatrios, e causar danos de difcil reparo.
Uinie Caminha (tel. 11/6845-4068 ucaminha@klalaw.com.br)