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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

PROYECTO DE TESIS PARA OPTAR EL TTULO PROFESIONAL DE ABOGADO CALIDAD DE SENTENCIAS DE DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO EXPEDIENTE N 08196-2010-01801-JR-CI-30 DISTRITO JUDICIAL DE LIMA 2013.
AUTOR FREDY ANGEL DIONISIO LEONARDO ASESOR: LUIS ALBERTO, CUELLAR VILLARROEL LIMA PER 2013

AGRADECIMIENTO
1

A Dios por darme una vida sana, con salud casi perfecta

A mi familia: Mi madre, esposa, hijas, hermanos y a mi familia, por el apoyo incondicional que me han brindado para lograr mi anhelo personal: Ser profesional del derecho.

El autor

DEDICATORIA

A mis hijas, que son el soporte de mi existencia. A mi esposa por apoyarme, acompaarme y contribuir que mi anhelo se cumpla A la memoria de mis queridos padres

El autor

CONTENIDO Pg. CONTENIDO.......................................................................................................I AGRADECIMIENTO.........................................................................................II DEDICATORIA..................................................................................................II PLANEAMIENTO DE LA TESIS 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA..............................................01 - 06 1.1. Caracterizacin del problema..................................................................01 - 02 1.2. Enunciado del problema..........................................................................02 1.3. Objetivos de la investigacin...................................................................03 1.4. Justificacin de la investigacin..............................................................03 - 04 2. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL................................................07 - 35 2.1. Antecedentes............................................................................................07 - 10 2.2. Marco terico...........................................................................................07 - 35 2.3. Marco conceptual.....................................................................................36 3. METODOLOGA.....................................................................................36 - 37 3.1. Tipo y nivel de investigacin...................................................................36 3.2. Diseo de investigacin............................................................................36 3.3. Objeto de estudio......................................................................................36 3.4. Fuente de recoleccin de datos.................................................................36 3.5. Procedimiento de recoleccin de datos y Plan de Anlisis......................36 - 37 3.6. Consideraciones ticas..............................................................................37 3.7. Rigor cientfico..........................................................................................37 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS ANEXOS: SENTENCIA DE PRIMERA INSTACIA SENTENCIA CONFIRMATORIA

1. PLANEAMIENTO DE LA TESIS 1.1. Planteamiento del problema 1.1.1. Caracterizacin del problema La administracin de justicia es un fenmeno, presente en todos los Estados del planeta, que requiere ser contextualizada para su comprensin y conocimiento. En Espaa por ejemplo, el principal problema, es la demora de los procesos, la decisin tarda de los rganos jurisdiccionales y la deficiente calidad de muchas resoluciones judiciales (Ladrn de Guevara, 2010). Por su parte, en Amrica Latina, segn un informe del Centro de la Administracin de Justicia de la Universidad Internacional de la Florida, se reconoce la importancia que la administracin de justicia tiene en el proceso de democratizacin, pero tambin se advierte que desde la dcada del 80, presenta un conjunto de problemas de carcter normativo, social, econmico y poltico, con perfiles similares. En lo normativo, la legislacin latinoamericana tiende a copiar modelos forneos; presenta escasa o ninguna referencia, de sus realidades sociales y econmicas donde se aplica la normatividad; lo que significa que no existe actividades de coordinacin entre las instituciones reguladoras, al punto que en algunos casos, existen normas contradictorias, ya que el Poder Legislativo no es el nico organismo con potestad para legislar. En lo socio econmico, en varios pases, destaca el crecimiento rpido de la poblacin; el desplazamiento de las zonas rurales hacia las zonas urbanas; incremento considerable de la criminalidad; gran demanda de solucin de conflictos en el sistema judicial, generando en este mbito: La sobrecarga procesal, y en la poblacin: Aumento de sentimiento de inseguridad frente al delito e insatisfaccin ante el sistema, que se evidencia incapaz de garantizar la seguridad pblica. En el mbito poltico, la criminalidad se ha convertido en uno de los principales temas, preconizndose mayor rigor en su represin; tal como sucedi en el Per, con 5

el autogolpe de Fujimori en 1992, basado, probablemente, en el incremento de la delincuencia y la incapacidad de las autoridades polticas para frenarlo. En asuntos de derechos humanos, han habido mejoras significativas; sin embargo el proceso de democratizacin no ha conseguido su total respeto, todava siguen violndose derechos humanos en diversos pases del sector. Respecto al Principio de Independencia Judicial, es un tema en tela de juicio, por la injerencia del Poder Ejecutivo sobre el Poder Judicial, presiones de diversos tipos y amenazas sobre las autoridades judiciales, en casi todos los pases del mbito. En cuestiones de acceso al sistema de justicia, todava hay ciudadanos que no conocen la legislacin vigente en su pas, ni el significado de los procedimientos legales interpuestos en su contra, sobre todo en materia penal; debido a la inexistencia de informacin sistemtica y permanente; falta de sencillez y claridad de la legislacin; y el analfabetismo que an existe en algunos pases del sector, hay un elevado porcentaje de ellos, adems o no hablan espaol o portugus. Asimismo, en algunos casos, el nmero de jueces no es suficiente para la poblacin; la localizacin geogrfica de las oficinas de las instituciones que conforman el sistema: Polica, Ministerio Pblico, y rganos Jurisdiccionales, dificulta el acceso de gran parte de la poblacin, sobre todo en zonas rurales donde la ubicacin de las viviendas es dispersa y los caminos intransitables en pocas de lluvias, como es el caso de Per.

En estas circunstancias, existe un horario limitado de los principales organismos, ausencia generalizada de los servicios de turno; el costo elevado de los procedimientos judiciales, que son algunas de las evidencias frecuentes que impiden recurrir al sistema justicia. Adems, est presente la corrupcin, que en Mxico se denomina la mordida, mientras que en Argentina y Per, se llama coima; se agrega la influencia poltica, el compadrazgo, las relaciones de amistad, y ausencia de mecanismos eficaces de control. En cuestiones de eficiencia, la medicin en trminos de costo /beneficio, de los servicios ofrecidos por la administracin de justicia es una labor compleja y ardua, por el carcter especial y difcilmente cuantificable de principios que componen el Sistema Justicia como son: El Principio de Equidad y Justicia. Otros graves obstculos que afronta el sistema justicia son: Cantidad deficiente de recursos y materiales en el sector, que no experimentan incrementos proporcionales, amenazando ser peor, con el previsible incremento de demandas judiciales, producto del proceso de democratizacin, de cuya realidad surgen temas, tales como: La violacin de garantas fundamentales del procesado, degradacin de la legitimidad de los rganos jurisdiccionales, incumplimiento de plazos procesales y duracin, cada vez mayor, de los procesos (Rico y Salas, s.f). En lo que corresponde al Per de los ltimos aos se observa, niveles de desconfianza social y debilidad institucional de la administracin de justicia, alejamiento de la poblacin del sistema, altos ndices de corrupcin y una relacin directa entre la justicia y el poder, lo cual es negativo. Asimismo, se reconoce, que el sistema de justicia pertenece a un viejo orden, corrupto en general con serios obstculos para el ejercicio real de la ciudadana por parte de las personas (Psara, 2010). Por otro lado, los resultados de algunas encuestas revelan que la mitad de la 7

poblacin peruana (51%) expresa que el principal problema que afronta el pas es la corrupcin, que lejos de disminuir aumenta; de ah que se afirme que el principal freno para el desarrollo del Per , es la corrupcin (IPSO Apoyo, 2010). Asimismo, para el Instituto Justicia y Cambio (s.f), la problemtica de la justicia en el Per, no funciona en la medida de lo deseado y socialmente necesaria, porque el producto de la actividad judicial, es decir: La sentencia, llega tarde, y en ocasiones, no necesariamente acertada, porque se formulan sin el anlisis adecuado de los expedientes judiciales en que fueron dictadas, defecto que alcanza a los propios Colegios Profesionales, inclusive a las Universidades. Como se advierte, el tema de administracin de justicia en el Per, ha merecido diversos puntos de vista, sin embargo, aquello no es ningn obstculo, mucho menos su abordaje se ha agotado; por el contrario es una situacin real que revela distintas aristas, compleja, pero no imposible de ser estudiada, sobre todo porque la praxis de una actividad jurisdiccional correcta, es una necesidad social y un problema de Estado. Es as, que al examinar el expediente judicial N 08196-2010-0-1801-JR-CI-30, sobre desalojo por ocupante precario, perteneciente al Distrito Judicial de Lima, se observa que la sentencia de primera instancia, declar fundada la demanda, y que la sentencia de segunda instancia confirmo la primera sentencia, asunto que despert el inters por investigar, sirviendo de base para el siguiente enunciado: 1.1.2. Enunciado del problema Cul es la calidad de las sentencias de desalojo por ocupante precario, segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 08196.2010-0-1801-JR-CI-30, del Distrito Judicial de Lima. Per. 2013, responde a los sustentos tericos y normativos pertinentes?. Tal como se puede ver, es un problema o pregunta, que la presente investigacin debe resolver, es por eso que facilitar el hallazgo de una respuesta; se le ha dividido en sub preguntas o problemas especficos, tal como sigue: 8

1.1.2.1. En la sentencia en estudio; se describe pertinentemente las pretensin de la demandante, Inversiones Cartago SAC? 1.1.2.2 En la sentencia en estudio, se describe pertinentemente los fundamentos de la demanda? 1.1.2.3.En la sentencia en estudio; se describe pertinentemente las pretensin de la parte demandada, Jos Salinas Ponce? 1.1.2.4.En la sentencia en estudio, se describe pertinentemente los fundamentos de hecho del demandado? 1.1.2.5.En la sentencia en estudio, se describen pertinentemente los puntos controvertidos? 1.1.2.6.En la sentencia en estudio, se valoran pertinentemente los medios probatorios? 1.1.2.7.En la sentencia en estudio, se aplican pertinentemente los criterios jurdicos de la demanda? 1.1.2.8.En la sentencia en estudio, se aplican pertinentemente los criterios jurdicos del derecho de posesin? 1.1.2.9.En la sentencia en estudio, se aplican pertinentemente los criterios jurdicos de la defensa posesoria? 1.1.2.10.En la sentencia en estudio, se aplica pertinentemente el principio de motivacin? 1.1.2.11.En la sentencia en estudio, se aplica pertinentemente el principio de congruencia procesal? 1.2. Objetivos de la investigacin. 1.2.1. General Analizar y determinar la calidad de la sentencia desalojo por ocupante precario, segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 08196-2010-0-1801-JR-CI-30, del Distrito Judicial de Lima. Per.2013, emitidas en Primera Instancia por el 30 Juzgado Civil de Lima y en segunda instancia por la Tercera Sala Civil Lima, responden a los sustentos tericos y normativos pertinentes. 1.2.2. Especficos 9

1.2.2.1. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte expositiva enfatizando la parte introductoria y la postura de la partes. 1.2.2.2. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte considerativa enfatizando la motivacin de los hechos y del derecho aplicado. 1.2.2.3. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte resolutiva, enfatizando el principio de congruencia y la descripcin de la decisin. 1.2.2.4. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte expositiva enfatizando la introduccin y la postura de las partes. 1.2.2.5. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte considerativa enfatizando la motivacin de los hechos y del derecho aplicado. 1.2.2.6. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte resolutiva, enfatizando el principio de congruencia y la descripcin de la decisin. 1.3. Justificacin de la investigacin La presente investigacin se justifica porque da una pauta a los magistrados del mbito nacional, regional y local que les permita evaluar objetivamente la calidad de las sentencias judiciales. y nos brinda a nosotros los usuarios de la administracin de justicia, una fuente de conocimiento sobre cmo elaborar una metodologa de evaluacin de las sentencias judiciales. Es pertinente su realizacin porque busca como resultado que los operadores jurisdiccionales de nuestro pas decidan fehacientemente emitir sentencias de calidad judicial especialmente en materia de Desalojo por Ocupante Precario basado en este material necesario de gua metodolgica. Adems pretende aportar criterios que se deben aplicar en la evaluacin y la medicin de la calidad de las sentencias judiciales, refirindonos a la fundamentacin y motivacin, as como su redaccin y estructura. En lo personal es relevante porque contribuye al mejoramiento de los servicios de justicia a travs de contribuir al aseguramiento de una entrega eficiente de los servicios de justicia, esto es por brindar amplio conocimientos especficos de las normas legales que debe poseer todo aquel que tiene por objeto disear una 10

metodologa que permita medir objetivamente la calidad de las sentencias judiciales. 2.2. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL 2.1. Antecedentes Lama P.L (2011), investigo y concluyo sobre: LA POSESIN Y LA POSESIN PRECARIA EN EL DERECHO CIVIL, y sus conclusiones son las siguientes: 1.- La regulacin normativa del nuevo concepto del precario en la norma sustantiva civil ha sido positiva, pues, an con la diversa jurisprudencia que tal concepto ha generado, en trminos generales, ha permitido a los titulares de derechos sobre bienes una rpida recuperacin de los mismos. 2.- El nuevo concepto del precario, resultado de la evolucin en la jurisprudencia nacional y espaola, ha tenido resultados positivos. 3.- Con relacin a la regulacin normativa de la posesin, as como de la posesin ilegtima y la precaria, se aprecia un defecto que es necesario corregir a efecto de evitar complicaciones jurisprudenciales. Tales modificaciones legislativas deben incluir en su texto, las siguientes ideas: a.- La posesin es la potestad o seoro fctico que, con inters propio, ejerce una persona sobre un bien para su aprovechamiento econmico y la satisfaccin de sus necesidades; an cuando reconozca en otro la propiedad, el poseedor de un bien es aquel que, en los hechos, se conduce como propietario, usando o disfrutando el bien. b.- La posesin, cualquiera que sta fuera, no puede ser privada o perturbada al poseedor por acto de particulares; corresponde al rgano jurisdiccional declarar el derecho posesorio a quien corresponda. c.- La posesin ser legtima cuando se ejerce con arreglo a derecho, en virtud de un ttulo vlido. d.- La posesin ser ilegtima cuando se ejerza con ttulo invlido o sin titulo alguno. sta ser de buena fe cuando el poseedor, por cualquier causa, crea en la legitimidad de su ttulo. Ser de mala fe cuando conozca de la ilegitimidad de su ttulo, carezca de ttulo o ste sea manifiestamente ilegtimo. 11

e.- La posesin precaria es la que se ejerce con ttulo manifiestamente ilegtimo o invlido, o sin ttulo alguno, sea por que nunca lo tuvo o porque el que tena feneci. f.- El poseedor precario, en tanto ejerce una posesin de mala fe, esta obligado a rembolsar los frutos percibidos y los que se dejaron de percibir. Es tambin responsable de los daos y perjuicios ocasionados por la prdida o deterioro del bien. 4.- En materia jurisprudencial es correcto afirmar, entre otros, que: a.- La posesin precaria es una variedad de posesin ilegtima. Ambas se ejercen contrario a derecho b.- Es precario quien posee un bien en virtud de un ttulo manifiestamente nulo o ilegtimo. Tal ttulo solo es aparente, pues en realidad es jurdicamente inexistente. c.- Si el arrendatario no devuelve el bien, luego de vencido el contrato y solicitada su devolucin por el arrendador, concluye el arrendamiento feneciendo con l el ttulo posesorio que tena, deviniendo su posesin en precaria. d.- La sola enajenacin del bien arrendado convierte al arrendatario en precario respecto del nuevo dueo, siempre que el arrendamiento no se encuentre inscrito, y ste el adquirente no se haya comprometido a respetar el mencionado arrendamiento. e.- Es precario quien posee un bien en virtud de una compra-venta, cuando sta ha quedado sin efecto por resolucin extrajudicial de pleno derecho o judicial. f.- Es precario frente al nuevo dueo, el vendedor que no cumpli con entregar en bien luego de realizada la compra-venta. g.- No es precario el poseedor que levant la fbrica o construccin en terreno ajeno, de propiedad del demandante. Previamente corresponde establecer -bajo las reglas de la accesin- si la misma se levant de buena o mala fe.

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h.- Es precario quien posee un bien indiviso en virtud de un contrato celebrado con uno de los condminos, si no cuenta con la aprobacin expresa o tcita- de los otros copropietarios. i.- En nuestro pas, la posesin precaria es distinta de la posesin temporal inmediata, en razn de que mientras sta se ejerce en virtud de un ttulo que le confiri el poseedor mediato- aquella se ejerce sin ttulo alguno. Por ello el precario podra adquirir el bien que posee por prescripcin, si acredita haber cumplido los requisitos que la ley prev para tal fin. 5.- No hay posesin precaria cuando se ejerce en virtud de un ttulo legtimo, o con ttulo oponible al que porta el demandante. 6.- No hay posesin precaria cuando se ejerce con ttulo formalmente vlido, pero afectado con vicios de anulabilidad, en tanto no se invalide con sentencia declarativa firme; 7.- No hay posesin precaria, cuando la invalidez del ttulo en virtud del cual se ejerce la posesin, no sea manifiesta. En este caso se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional, para que, en un proceso en forma, se dilucide la validez de ttulo posesorio que invoca el demandado. 8.- No es precario el poseedor inmediato, respecto del poseedor mediato, en razn del ttulo que los vincula; sin embargo si podra serlo respecto del propietario, si el poseedor mediato no se encontraba autorizado para ceder la posesin o conceder ttulo posesorio alguno. Gonzales B.G (2011) investigo en cuanto a: La Posesin Precaria, en Sntesis, cuyas conclusiones fueron: El artculo 911 CC, en sentido literal, no encaja con el resto del ordenamiento jurdico (artculos 921 y 923 CC; 985, 986 y 987 CPC; Convencin Americana de Derechos Humanos, sobre la igualdad como elemento esencial del debido proceso; Pacto Internacional de derechos econmicos, sociales y culturales, sobre el derecho humano a la vivienda adecuada). 13

Por tanto, es necesario avanzar hacia una definicin que puede insertarse dentro de nuestro sistema constitucional y civil. Un solo precepto legal no puede sobrevivir inalterado, si con ello se desmorona el edificio inspirado en la justicia y racionalidad del entero sistema jurdico. En tal sentido, si el concepto de precario solo tiene utilidad en cuanto sirve para lograr el desalojo, entonces se requiere complementar la visin civil con la procesal. El desalojo es un proceso sumario que protege la situacin jurdica del poseedor mediato, que exige la restitucin del bien frente a uno inmediato (arts. 585, 586 y, fundamentalmente, el 587 CPC). Se trata, por tanto, de un instrumento de tutela basado en la reduccin del tema controvertido (cognicin limitada referida a la posesin) y en la abreviacin del procedimiento (restriccin de prueba, menores trmites). Si el desalojo por causal de precario solo protege la posesin mediata, pues solo en esta ltima surge el deber de restitucin, entonces el precario es necesariamente un poseedor inmediato. Con este punto de partida es que recin podemos entender el art. 911. En tal contexto, el precario por falta de ttulo alude a cualquier sujeto que recibe un bien por gracia o benevolencia del concedente (recurdese que debemos mantenernos dentro de los lmites de la posesin mediata e inmediata), y aunque no hay ttulo jurdico, s existe uno de carcter social; de esta forma se entiende que el precario sea aquel que carece de ttulo (art. 911 CC), pero que acta con el permiso del titular. Por otro lado, el precario por ttulo fenecido es el sujeto obligado a restituir por ttulo notoriamente nulo, en cuyo caso se entiende que este ha fenecido. En suma, es precario todo poseedor inmediato que recibi el bien por acto voluntario del poseedor mediato, especficamente por gracia, liberalidad o tolerancia, esto es, sin ttulo jurdico o cuando el ttulo que sustentaba la devolucin sea nulo (art. 911 CC); por lo que se trata de un poseedor temporal que est obligado a la restitucin al primer requerimiento del concedente (arts. 585, 586 y 587 CPC). El desalojo es

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accin posesoria (art. 921 CC), y en l, obviamente, no se ventilan las razones de la propiedad. De esta forma, evitamos todas las incongruencias denunciadas en este ensayo, esto es, se descarta que el proceso de desalojo ventile el tema de la propiedad, por lo que se impiden las reivindicatorias encubiertas o anmalas; se elimina la dualidad de los desalojos, pues en unos resulta decisiva la prueba del dominio (precario), y en otros no. Esta ltima situacin genera desigualdad entre las partes procesales, pues en el desalojo por precario, el demandante puede invocar las razones del dominio, pero no el demandado cuando su ttulo consista en hechos jurdicos, como la accesin o usucapin. En buena cuenta, la ordenacin de los derechos reales vuelve a ganar en claridad, sistemtica y justicia, pues se distingue ntidamente la regla de la propiedad, para lo cual hay que exhibir un ttulo de dominio; y la regla de la posesin, que defiende la sola posesin o la posesin mediata. As, las cosas vuelven a su verdadero nivel: el poseedor despojado recurre a los interdictos; el poseedor mediato que requiere la devolucin, recurre a la accin posesoria de desalojo; y, finalmente, el propietario, que no goza de la posesin, solo puede invocar la regla de la propiedad por medio de una reivindicacin o accin declarativa.

Gonzles (2006), investigo La fundamentacin de las sentencias y la sana crtica, sus conclusiones fueron: a) La sana crtica en nuestro ordenamiento jurdico ha pasado de ser un sistema residual de valoracin de la prueba a uno que se ha abierto paso en muchas e importantes materias, y seguramente pasar a ser la regla general cuando se apruebe el nuevo Cdigo Procesal Civil. b) Sus elementos esenciales son los principios de la lgica, las mximas de la experiencia, los conocimientos cientficamente afianzados y la fundamentacin de las decisiones. c) La forma en que la sana crtica se est empleando por los tribunales no puede continuar ya que desgraciadamente muchos jueces amparados en este sistema no cumplen con su deber ineludible de fundamentar adecuadamente sus sentencias. Las consecuencias 15

de esta prctica socavan el sistema judicial mismo desde que, entre otros aspectos, no prestigia a los jueces, estos se ven ms expuestos a la crtica interesada y fcil de la parte perdedora y, adems, muchas veces produce la indefensin de las partes pues estas no sabrn cmo fundamentar sus recursos ante instancias superiores al no conocer los razonamientos del sentenciador. Vargas (2011), investigo y sus conclusiones fueron El derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales es un derecho expresamente recogido en el artculo 139 inciso 3 de la Carta Magna, su contenido esencial est delimitado en tres aspectos: a) cuando se citan las normas sin efectuar juicio alguno de subsuncin o anlisis; b) cuando el juez no se pronuncia respecto de las pretensiones de las partes, y c) cuando no explica de manera clara por que ha resuelto en determinado sentido. La motivacin de las resoluciones judiciales tiene una doble finalidad, permite garantizar el derecho de defensa de los sujetos procesales pues a travs de la motivacin se conocern los fundamentos de la denegatoria o no de las pretensiones de las partes, y la ciudadana puede ejercer control a la actividad jurisdiccional. La afectacin al derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales, trae como sancin procesal la declaratoria de la nulidad de la resolucin judicial, por afectacin a derechos fundamentales. Escobar Prez (2010), investig: La valoracin de la prueba, en la motivacin de una sentencia en la legislacin ecuatoriana, cuyas conclusiones fueron: a) La obligatoriedad de motivar, consagrada como principio constitucional, es un fenmeno relativamente reciente y plenamente normalizado tras la Segunda Guerra Mundial. El sentido que se atribuye al principio constitucional de motivar las resoluciones se inserta en el sistema de garantas que las constituciones democrticas crean para la tutela de los individuos frente al poder estatal. Pero adems de esta garanta se apunta tambin a un principio jurdico poltico que expresa la exigencia de controlabilidad a cargo del mismo pueblo, depositario de la soberana y en cuyo nombre se ejercen los poderes pblicos. 16

b) El proceso cualquiera sea su naturaleza tiene como propsito el establecimiento de la verdad, puesto que sin ella no hay cabida para administrar objetivamente la justicia. En materia procesal, el camino para el establecimiento de la verdad viene a ser la prueba, en razn de que es a travs de ella que se puede demostrar la certeza sobre la existencia de un hecho o sobre la veracidad de un juicio. La valoracin de la prueba no es sino la averiguacin judicial de los hechos que tiene como meta la comprobacin de la verdad, la que se conseguir cuando el juez concluya en su fallo con la certeza moral de que su convencimiento es honesto y serio, fundado sobre las pruebas que constan del proceso. El proceso interno de conviccin del Juez, debe ser razonado, crtico y lgico, en la exposicin de los fundamentos del fallo, decidir razonablemente es tener en cuenta las reglas de la sana crtica entendida sta como la orientacin del Juez conforme a las reglas de la lgica, experiencia y equidad. El Juez en su pronunciamiento debe remitirse a los hechos invocados por las partes, confrontarlos con la prueba que se haya producido, apreciar el valor de sta y aplicar, la norma o normas jurdicas mediante las cuales considera que debe resolverse el pleito. c) Respecto a la valoracin de la prueba, en la motivacin de las resoluciones en nuestra legislacin, lamentablemente como ya lo expusimos en este trabajo, un gran nmero de nuestros jueces no realizan una verdadera valoracin de las pruebas, al momento de motivar, lo cual conlleva a la arbitrariedad de las sentencias. La confirmacin si habido o no arbitrariedad, es sencilla, pues basta con examinar si la decisin discrecional est suficientemente motivada y para ello es suficiente mirar si en ella se han dejado espacios abiertos a una eventual arbitrariedad. Debiendo recalcar que la motivacin de las sentencias sirve para que cada cual o el pblico en su conjunto vigilen si los jueces y tribunales utilizan arbitrariamente el poder que les han confiado. d) La omisin de motivar los fallos, los jueces la realizan pese a que nuestra Constitucin y normativa legal vigente, exige una estricta correspondencia entre el contenido de la sentencia y las cuestiones oportunamente planteadas por las partes. En nuestra es obligacin de los jueces y magistrados elaborar las sentencias de manera motivada, es decir los argumentos deben ser claros, racionales, lgicos, lo 17

cual da a las partes seguridad jurdica respecto a la resolucin de su conflicto, que fue presentado ante dicha autoridad. Solo si el fallo est debidamente motivado se mirar con respeto an cuanto no se comparta con la decisin tomada. Como ya lo sealamos en nuestro sistema judicial, el efecto de la falta de valoracin de las pruebas en la motivacin de la sentencia, es la existencia de un gran nmero de recursos de casacin interpuestos ante la Corte Nacional de Justicia, en donde las partes sealan que los jueces de instancia no han valorado eficazmente las pruebas presentas, recursos que la ex Corte Suprema hoy Corte Nacional, ha desechado sealando que no es de su competencia conocer y resolver, como los jueces de instancia valoraron determinada prueba, indicando que el Tribunal de Casacin carece de atribucin para hacer una nueva valoracin o apreciacin de los medios de prueba. e) Al respecto creemos que los Magistrados de la Corte Nacional, deben revisar que los Jueces de Instancia, realmente motiven las sentencias, y dentro de la motivacin valoren las pruebas en conjunto, realizando un anlisis lgico, de acuerdo a la sana critica de todas las pruebas producidas, y no nicamente al momento de que encuentren que hay aplicacin indebida, o falta de aplicacin, o errnea interpretacin de alguna norma. Pues es necesario que casen la sentencia, ya que no se puede permitir por ningn concepto que una resolucin en la cual no se ha valorado las pruebas conforme mandan nuestras normas vigentes, se ejecute y cause grave dao a quien la ley y la lgica le asistan. En conclusin la motivacin debe ser el medio que haga posible la fiscalizacin tanto de la sociedad como del Tribunal de Casacin. f) De otro lado se debe tener claro que la falta de motivacin, es causa suficiente para declarar la nulidad de la sentencia o para que esta sea revisada y casada por la Corte Nacional, pues una sentencia que no es motivada no solo que es menos respetable sino que resulta incompleta y es nula conforme lo manda nuestra constitucin en el Art. 76, numeral 7 literal l. La falta de motivacin de los fallos, es un gran problema en nuestro sistema de justicia, lo cual es consecuencia en muchos casos, de la no capacitacin de los jueces, 18

pues la mayor parte de las judicaturas estn conformadas por funcionarios que no han realizado una carrera judicial, y menos an tienen formacin de jueces, pues creo que gran parte de los funcionarios encargados de administrar justicia nicamente estn formados para ser abogados y no para tener la investidura de jueces o magistrados, por lo que es importante la formacin y capacitacin permanente para este fin, pero no slo de aquellos que van a empezar a ejercer la funcin de juez, sino tambin de aquellos que se encuentran ya ejerciendo tal funcin, ya que otra de las causas de la falta de valoracin de la prueba y por ende la falta de motivacin de las resoluciones, se debe a que ciertos jueces que se han olvidado de actualizar sus conocimientos, quienes manejan incluso normas que han sido reformadas o que han sido eliminadas de las codificaciones normativas. g) En definitiva la falta de capacitacin da como consecuencia los errores en los fallos judiciales, la arbitrariedad y la incongruencia de las sentencias, como tambin que un gran nmero de fallos sean copias de otros fallos, con ciertos cambios en las distintas partes de la sentencia. Por lo expuesto es preciso que se implemente una poltica dirigida a especializar, capacitar y preparar a los jueces, en razn de que es primordial que los operadores judiciales tengan el conocimiento y todas las destrezas para actuar en tal sentido, capacitacin que debe ir de la mano con evaluaciones peridicas de todos los operadores, lo cual conllevar a una adecuada administracin de Justicia, para lo cual es esencial tambin que se les otorgue los medios y herramientas necesarias. h) La sociedad debe tener la conviccin de que los jueces tienen el conocimiento suficiente y adecuado del ordenamiento jurdico, es decir una preparacin basta para el ejercicio de esta funcin, adems de la probidad y tica. Para controlar la actuacin de los operadores de justicia, creemos necesario que existan auditorias permanentes al ejercicio judicial, ya que con ello se verificara la buena o mala actuacin judicial, sea sta por falta de capacitacin y conocimiento o por corrupcin. Debiendo recalcar que es trascendental que los jueces estn investidos de probidad y tica, pues una conducta proba y honesta es requisito elemental para estar en condiciones de impartir justicia. Los administradores de justicia, al aceptar el 19

cargo, deben asumir el compromiso tico de conducirse con apego a los principios constitucionales, de objetividad, imparcialidad, profesionalismo e independencia. i) Las Auditorias son necesarias, para de alguna forma instaurar la credibilidad en el sistema judicial, la cual se ha perdido por todos los escndalos que ha sufrido la judicatura ya sea por casos de corrupcin o por mala actuacin de los jueces. La sociedad exige que los jueces se comporten de una manera tica, que acten con conocimiento y conforme manda nuestra normativa constitucional y legal Creemos tambin que es preciso que se establezcan penas disciplinarias, sean de ndole administrativas o pecuniarias, pues quien no ejerce la funcin de administrar justicia, con racionalidad, objetividad, imparcialidad, probidad, tica, debe ser sancionado o retirado de tan magna dignidad. Se debe concientizar a toda la ciudadana, en el sentido de que la motivacin es la nica garanta para proscribir la arbitrariedad de una sentencia y erradicar la corrupcin. 2.2. Marco Terico 2.2.1 Marco terico general. 2.2.1.1. La jurisdiccin y la competencia 2.2.1.1.1. La jurisdiccin. En su aspecto normativo est regulado por el artculo 1 del ttulo I del Cdigo Procesal civil que seala: La potestad jurisdiccional del Estado en materia civil, la ejerce el Poder Judicial con exclusividad. La funcin jurisdiccional es indelegable y su mbito abarca todo el territorio de la Republica. Pero en el contexto doctrinal la jurisdiccin es la atribucin que tienen todos los magistrados del poder judicial, que han sido nombrados debidamente en sus cargos y tienen el deber de ejecutar la actividad jurisdiccional (Marcial Rubio, 2006). En similar opinin sostiene Couture (1948): Es el poder o potestad primaria del estado, como trascendencia singular para la convivencia humana, encuentra apoyo en diversos preceptos de la Constitucin Poltica del Per (pag12). Asimismo afirma Guillen (1990): Es la potestad de juzgar y ejecutar lo juzgado en todo tipo de procesos que corresponde exclusivamente a los jueces y tribunales 20

determinados por las leyes, y segn la competencia y procedimientos que las mismas establezcan, estos ejecutaran su actividad. En definitiva, es una categora generalizada en los sistemas jurdicos, reservada para denominar al acto de administrar justicia, atribuida nicamente al Estado, porque la justicia por mano propia est abolida. La jurisdiccin, se materializa a cargo del Estado, a travs de sujetos, a quienes identificamos como jueces, quienes en un acto de juicio razonado, deciden sobre un determinado caso o asunto judicializado, de su conocimiento. Asimismo de acuerdo a...... tambin se indica..... 2.2.1.1.2. La competencia. Es la suma de facultades que la ley le otorga al juzgador, para ejercer la jurisdiccin en determinado tipo de litigios o conflictos. El juzgador, por el solo hecho de serlo, es titular de la funcin jurisdiccional, pero no la puede ejercer en cualquier tipo de litigio, sino slo en aquellos para los que est facultado por ley; de ah que se diga en los que es competente (Couture, 2002). Est regulado normativamente por el artculo 5 del ttulo I del Cdigo Procesal Civil que seala: Corresponde a los rganos jurisdiccionales civiles el conocimiento de todo aquello que no est atribuido por la ley a otros rganos jurisdiccionales. Para un sector de la doctrina: Es la aptitud legal de ejercer la jurisdiccin en relacin con un asunto determinado, y esto lo poseen los jueces de acuerdo a cada proceso judicial respectivo (Marianela Ledesma, 2008). De opinin similar sostiene Marcial Rubio (2006) : Es la atribucin que tiene el magistrado judicial, esto es de poner en ejercicio su jurisdiccin, y podramos decir que basado en un margen de autonoma para tomar decisiones judiciales. Para Priori (2006): Las caractersticas de la competencia son las siguientes; en primer lugar es de orden pblico por dos razones adicionales: supone el desarrollo o actuacin de un derecho fundamental (juez natural), y, sus reglas determinan el mbito dentro del cual se ejerce una potestad asignada constitucionalmente a un 21

rgano del Estado. Otra de sus caractersticas es la legalidad, ya que se basa en que las reglas de la competencia se fijan y determinan por ley. Este principio se encuentra establecido en el artculo 6 del Cdigo Procesal Civil. Por ultimo podemos decir que la competencia es improrrogable y rige para todos los criterios de determinacin de la competencia salvo el criterio de territorialidad. 2.2.1.2. El proceso: Definicin y funciones. 2.2.1.2.1. Definicin. Es el conjunto de actos jurdicos procesales recprocamente concatenados entre s, de acuerdo con reglas preestablecidas por la ley, tendientes a la creacin de una norma individual a travs de la sentencia del juez, mediante la cual se resuelve conforme a derecho la cuestin judicial planteada por las partes. (Bacre, 1986), Tambin se afirma, que el proceso judicial, es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. La simple secuencia, no es proceso, sino procedimiento ( Couture, 2002). En referencia a su direccin e impulso, el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil seala: La direccin del proceso est a cargo del Juez, quien la ejerce de acuerdo a lo dispuesto en este Cdigo. El Juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Con respecto a sus funciones agrega Ledesma (2008) El proceso tiene que permitir la suficiente oportunidad al justiciable para participar en l, para lo cual debe ser noticiado de su existencia y de cada uno de los actos que se susciten en el para permitir el ejercicio de la contradiccin, de la impugnacin, de la prueba; el proceso debe desarrollarse sin las dilaciones indebidas, con la publicidad de este, debe contener decisiones motivadas, y en un plazo razonable(p .29). 2.2.1.2.2. Funciones. A. Inters individual e inters social en el proceso. El proceso, es necesariamente 22

teleolgica, porque su existencia slo se explica por su fin, que es dirimir el conflicto de intereses sometido a los rganos de la jurisdiccin. Esto significa que el proceso por el proceso no existe. Dicho fin es dual, privado y pblico, porque al mismo tiempo satisface el inters individual involucrado en el conflicto, y el inters social de asegurar la efectividad del derecho mediante el ejercicio incesante de la jurisdiccin. En este sentido, el proceso, tiende a satisfacer las aspiraciones del individuo, que tiene la seguridad de que en el orden existe un instrumento idneo para darle razn cuando la tiene y hacerle justicia cuando le falta. B. Funcin pblica del proceso. En este sentido, el proceso es un medio idneo para asegurar la continuidad del derecho; porque a travs del proceso el derecho se materializa, se realiza cada da en la sentencia. Su fin social, proviene de la suma de los fines individuales. En la realidad, el proceso se observa como un conjunto de actos cuyos autores son las partes en conflicto y el Estado, representado por el Juez, quienes aseguran su participacin siguiendo el orden establecido en el sistema dentro de un escenario al que se denomina proceso, porque tiene un inicio y un fin, que se genera cuando en en el mundo real se manifiesta un desorden con relevancia jurdica, entonces los ciudadanos acuden al Estado en busca de tutela jurdica que en ocasiones concluye con una sentencia. 2.2.1.3. El proceso como garanta constitucional. Para Gonzales, A .y Medina, R. (s.f) El proceso en s mismo ya es una garanta constitucional, puesta a disposicin de los ciudadanos para restablecer el orden constitucional cuando se viola o desconoce por rganos que ostentan el poder(pag25).Con respecto a su vulneracin de este proceso refiere Colombo (1997): La violacin de la garanta constitucional del debido proceso es considerada por la doctrina como un motivo de nulidad importante (pg. 451) En referencia a la ubicacin del debido proceso en la constitucin que lo ampara, 23

seala Quiroga (2011):El elemento esencial que da realidad al debido proceso, esto es, aquel principio y presupuesto procesal ineludible que ha de garantizar y hacer prctico, se encuentra contenido en la normatividad de la Constitucin Peruana de 1993 en el artculo 139 inciso 3, en el Captulo VIII -Poder Judicial- de su Ttulo IV De la Estructura del Estado. 2.2.1.4. La prueba. Jurdicamente, se denomina, as a un conjunto de actuaciones que dentro de un juicio, cualquiera sea su ndole, se encaminan a demostrar la verdad o falsedad de los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus respectivas pretensiones en un litigio ( Osorio, s/f). 2.2.1.4.1. En sentido comn. En su acepcin comn, la prueba es la accin y el efecto de probar; es decir demostrar de algn modo la certeza de un hecho o la verdad de una afirmacin. Dicho de otra manera, es una experiencia, una operacin, un ensayo, dirigido a hacer patente la exactitud o inexactitud de una proposicin (Couture, 2002). Segn Chaname (2006): Es toda investigacin es todo medio lcito que contribuye a descubrir la verdad de una afirmacin, la existencia de una cosa o la realidad de un hecho. Para Hurtado (2009): La prueba, es un vocablo bastante comn en la actividad cotidiana del hombre, suele utilizarse casi en todos los campos en el que el ser humano realiza sus actividades para la satisfaccin de necesidades o para el logro de sus fines (pag 1) 2.2.1.4.2. En sentido jurdico procesal. Siguiendo al mismo autor, en este sentido, la prueba es un mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobacin. En el derecho penal, la prueba es, normalmente, averiguacin, bsqueda, procura de algo. Mientras que en el derecho civil, es normalmente, comprobacin, demostracin, corroboracin de la verdad o falsedad de las proposiciones formuladas 24

en el juicio. La prueba penal se asemeja a la prueba cientfica; la prueba civil se parece a la prueba matemtica: una operacin destinada a demostrar la verdad de otra operacin. Para el autor en comento, los problemas de la prueba consiste en saber qu es la prueba; qu se prueba; quin prueba; cmo se prueba, qu valor tiene la prueba producida. En otros trminos el primero de los temas citados plantea el problema del concepto de la prueba; el segundo, el objeto de la prueba; el tercero, la carga de la prueba; el cuarto, el procedimiento probatorio; el ultimo la valoracin de la prueba. 2.2.1.4.3. Concepto de prueba para el Juez. Segn Rodrguez (1995), al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos; sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin con la pretensin y con el titular del objeto o hecho controvertido. En el proceso los justiciables estn interesados en demostrar la verdad de sus afirmaciones; sin embargo este inters particular, hasta de conveniencia se podra decir, no lo tiene el Juez. Para el Juez, la prueba es la comprobacin de la verdad de los hechos controvertidos, ya sea que su inters sea encontrar la verdad de los hechos controvertidos, o la verdad para optar por una decisin acertada en la sentencia. El objetivo de la prueba, en la esfera jurdica, es convencer al juzgador sobre la existencia o verdad del hecho que constituye el objeto de derecho en la controversia. Mientras que al Juez le interesa en cuanto resultado, porque en cuanto a proceso probatorio debe atenerse a lo dispuesto por la ley procesal; a las partes le importa en la medida que responsa a sus intereses y a la necesidad de probar. 25

2.2.1.4.4. El objeto de la prueba. El mismo Rodrguez (1995), precisa que el objeto de la prueba judicial es el hecho o situacin que contiene la pretensin y que el actor debe probar para alcanzar que se declare fundada la reclamacin de su derecho. Dicho de otra forma, para los fines del proceso importa probar los hechos y no el derecho. Otro aspecto a considerar es, que hay hechos que necesariamente deben ser probados, para un mejor resultado del proceso judicial, pero tambin hay hechos que no requieren de probanza, no todos los hechos son susceptibles de probanza, pero en el proceso requieren ser probados; porque el entendimiento humano especialmente la del Juez debe conocerlos, por eso la ley, en atencin al principio de economa procesal, los dispone expresamente para casos concretos. 2.2.14.5. El principio de la carga de la prueba. Este principio est regulado en el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil que seala: Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos. Segn Donaires (s.f): La actividad probatoria en nuestro sistema jurdico procesal se rige por el principio de que la carga de la prueba que corresponde a los sujetos de la relacin procesal, y segn otros doctrinarios recae tambin sobre los operadores jurisdiccionales. De acuerdo con Idrogo (2002) :Esos sujetos estn compuestos no slo por las partes propiamente, sino adems por el juez que tambin est ligado a esa relacin; en consecuencia, tambin le alcanza el indicado principio de la carga de la prueba; esto, con la finalidad de que se resuelva con eficacia un conflicto judicial (pag128). Respecto a las reglas de este principio refiere Zavaleta (2010): Las reglas de la carga de la prueba se resumen en tres principios jurdicos fundamentales: 26

a) OnusProbandiIncumbitActori, el demandante debe probar los hechos que fundan su pretensin. b) Reus, in excipiendo, fit actor: el demandado que excepciona simula ser actor debiendo probar los hechos de su defensa; y c)Actore Non Probante, Reus Absolvitur: el demandado ser absuelto si el demandante no prueba los hechos que fundamenta su pretensin. 2.2.1.4.6. Valoracin y apreciacin de la prueba. Siguiendo a Rodrguez (2005), encontramos: A. Sistemas de valoracin de la prueba. Existen varios sistemas, en el presente trabajo solo se analiza dos: El sistema de la tarifa legal. En este sistema la ley establece el valor de cada medio de prueba actuado en el proceso. El Juez admite las pruebas legales ofrecidas, dispone su actuacin y las toma con el valor que la ley le da cada una de ellas en relacin con los hechos cuya verdad se pretende demostrar. Su labor se reduce a una recepcin y calificacin de la prueba mediante un patrn legal. Por este sistema el valor de la prueba no lo da el Juez, sino la ley. El sistema de valoracin judicial. En este sistema corresponde al Juez valorar la prueba, mejor dicho apreciarla. Apreciar es formar juicios para estimar los mritos de una cosa u objeto. Si el valor de la prueba lo da el Juez, ese valor resulta subjetivo, por el contrario en el sistema legal lo da la ley. La tarea del Juez es evaluativa con sujecin a su deber. Este es un sistema de valoracin de la prueba de jueces y tribunales de conciencia y de sabidura. Debe entenderse que esta facultad entregada al Juez: la potestad de decidir sobre el derecho de las partes para alcanzar la justicia, en base a su inteligencia, experiencia y conviccin es trascendental. De ah que la responsabilidad y probidad del magistrado son condiciones indiscutibles para que su actuacin sea compatible con la administracin de justicia. 27

B. Operaciones mentales en la valoracin de la prueba. a. El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El conocimiento y la preparacin del Juez es necesario para captar el valor de un medio probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como prueba. Sin el conocimiento previo no se llegara a la esencia del medio de prueba. b. La apreciacin razonada del Juez. El Juez aplica la apreciacin razonada cuando analiza los medios probatorios para valorarlos, con las facultades que le otorga la ley y en base a la doctrina. El razonamiento debe responder no slo a un orden lgico de carcter formal, sino tambin a la aplicacin de sus conocimientos psicolgicos, sociolgicos y cientficos, porque apreciar tanto documentos, objetos y personas (partes, testigos) y peritos. La apreciacin razonada se convierte, por exigencia de su objetivo, en un mtodo de valoracin, de apreciacin y determinacin o decisin fundamentada. C. La imaginacin y otros conocimientos cientficos en la valoracin de las pruebas. Como quiera que los hechos se vinculan con la vida de los seres humanos, raro ser el proceso en que para calificar definitivamente el Juez no deba recurrir a conocimientos psicolgicos y sociolgicos; las operaciones psicolgicas son importantes en el examen del testimonio, la confesin, el dictamen de peritos, los documentos, etc. Por eso es imposible prescindir en la tarea de valorar la prueba judicial. D. Las pruebas y la sentencia. Luego de valorar las pruebas y vencido el trmino probatorio el Juez debe resolver mediante una resolucin. Esta resolucin viene a ser la sentencia que deber expresar los fundamentos en que se apoya para admitir o rechazar cada una de las conclusiones formuladas por las partes; por eso es aunque la ley procesal exija una sola prueba como es el caso del matrimonio que se prueba con la respectiva partida del registro civil, debe entenderse que en la controversia pueden presentarse otras pruebas que el Juez debe valorar 28

previo anlisis; as por ejemplo, la parte que contradice el matrimonio puede ofrecer y presentar otros medios probatorios con la finalidad de enervar los de la afirmacin y que el juzgador no puede dejar de lado. Segn el resultado de la valoracin de la prueba, el Juez pronunciar su decisin declarando el derecho controvertido y condenado o absolviendo la demanda, en todo o en parte. Pues todos los medios probatorios deben ser valorados por el Juez en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada. 2.2.1.5. Principios Constitucionales relacionados al Proceso. 2.2.1.5.1. Cosa Juzgada. Este principio est debidamente regulado en el artculo 123 del Cdigo Procesal Civil que seala: Una resolucin adquiere la autoridad de cosa juzgada cuando: 1. No proceden contra ella otros medios impugnatorios que los ya resueltos; o 2. Las partes renuncian expresamente a interponer medios impugnatorios o dejan transcurrir los plazos sin formularlos. La cosa juzgada slo alcanza a las partes y a quienes de ellas deriven sus derechos. Sin embargo, se puede extender a los terceros cuyos derechos dependen de los de las partes o a los terceros de cuyos derechos dependen los de las partes, si hubieran sido citados con la demanda. Segn Ledezma (2008): Puede calificrsele como la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permiten modificarla (pag 417) .Y sus elementos son los aspectos sobre los cuales se estructura y produce sus efectos la cosa juzgada (Echeandia, 1985) En su relacin con C.P.P dice Jimnez (s.f): Una de las garantas constitucionales de la imparticin de Justicia en nuestro ordenamiento jurdico es la inmutabilidad de la cosa juzgada. Esta disposicin consagra y protege el principio de la cosa juzgada. 2.2.1.5.2. El Derecho de defensa. La Constitucin Poltica del Per lo reconoce en su artculo 139 inciso 14 y seala lo siguiente: El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene 29

derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. En alusin al concepto de este principio seala Espinoza (s.f): El derecho de defensa es un principio y derecho de la funcin jurisdiccional. Nadie puede ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso, y a este pueden acogerse todas las personas, especialmente las que poseen bajos recursos econmicos. Respecto al resguardo del magistrado acerca de este principio seala Converset (2003): El juez debe disponer las diligencias razonables y necesarias para poner en claro la verdad de los hechos controvertidos, respetando, obviamente el derecho de defensa de las partes, que debe ser basado en principio de igual e imparcialidad. Las caractersticas de este derecho para Bernales (1993) son: A) Es un derecho constitucionalmente reconocido, cuyo desconocimiento invalida el proceso, B) Convergen en l una serie de principios procesales bsicos: la inmediacin, el derecho a un proceso justo y equilibrado, el derecho de asistencia profesionalizada y el derecho de no Ser condenado en ausencia y; C) El beneficio de la gratuidad. Y en referencia a su relacin con otros derechos sealan Navarro, A .y Guilln (s.f) : Suponen a las partes el ejercicio de otros derechos:, tales como: a) el derecho a la debida motivacin de las resoluciones judiciales; b) el respeto al principio de congruencia; c) el derecho a la doble instancia; d) el derecho a probar; e) el derecho a la publicidad de los procesos; f) el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, que puede producir un tercero , la contraparte , etc. 2.2.1.5.3 La pluralidad de instancia. En primer lugar debemos decir que este principio est consagrado normativamente en el artculo 139 inciso 6 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el cual seala: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: la pluralidad de instancias. Constituye una garanta consustancial del derecho al debido proceso, reconocida expresamente en el artculo 139, inciso 6), de la Constitucin. Garantiza que lo resuelto por un rgano jurisdiccional pueda ser revisado por un rgano funcionalmente superior, y de esta manera se permita que lo resuelto por aqul, cuando menos, sea objeto de un doble pronunciamiento jurisdiccional (Tribunal Constitucional, 2011). 30

Aos ms tarde pronuncia el mismo tribunal constitucional (2007) :tiene por objeto garantizar que todo justiciable tenga la oportunidad de lo que resuelve por un rgano jurisdiccional sea revisado por un rgano superior de la misma naturaleza siempre que se haya hecho uso de los medios impugnatorios pertinentes, formulados dentro del plazo legal. 2.2.1.5.4. La Motivacin escrita de las resoluciones judiciales. La motivacin escrita de las resoluciones se asume como el dar causa, argumento o razn del modo de solucin de un litigio. Se trata de explicar y dar a comprender los motivos que ha tenido la autoridad judicial para fallar de una manera determinada (Garca Toma, 1998, pag464).Su finalidad es contribuir a que en todos los casos, se concretice la obligacin de poner de manifiesto las razones que sustentan la resolucin como uno de los medios destinados, a su vez, a garantizar la recta administracin de justicia. Tambin responde a la necesidad de que las partes conozcan los fundamentos de la resolucin expedida para que adopten las determinaciones que les compete al respectoes consustancial a la necesidad de procurar siempre una consciente y eficiente realizacin jurisdiccional del derecho en cada caso concreto( Mixan ,1987). Basado en la CAS. N 3274-2002 - CUSCO-COTABAMBAS seal el Diario Oficial el peruano (2003): La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, constituye una garanta constitucional, por ello es obligacin del Juez motivar sus resoluciones judiciales, con la debida autonoma que le corresponde. Con respecto al sustento legal respecto podemos sealar que la obligatoriedad de la motivacin de las resoluciones judiciales se halla recogida a su vez en el inciso sexto del artculo cincuenta del Cdigo Procesal Civil, as como tambin en el inciso tercero del artculo ciento veintids del acotado el cual expresamente prev que las resoluciones deben contener la mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa relacin con las consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado; dispositivo que debe concordarse con lo previsto en el inciso cuarto del precitado artculo ciento 31

veintids que obliga a los rganos de instancias a emitir pronunciamiento sobre todos los puntos controvertidos en el proceso. 2.2.1.5.5. El deber constitucional de motivar. El artculo 139, inc. 5 de la Constitucin Poltica de 1993 lo consagra como una garanta y un principio de la administracin de justicia: La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con precisin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho que la sustenta. Segn Mixan (1987): La motivacin de las resoluciones judiciales constituye un deber jurdico, instituido por la norma jurdica de mxima jerarqua en el ordenamiento jurdico nacional, (C.P.P), prevista en la parte pertinente del Art. 233 de la Constitucin Poltica del Per. Su finalidad es servir como una de las garantas de la administracin de justicia, de modo que, concretizada que fuere el supuesto de tener que expedir una resolucin judicial, el Juez que la debe expedir asume, de pleno derecho, el deber de motivarla adecuadamente, con la autonoma y eficiencia correspondiente (Mixan , 1987). En la prctica, es un deber susceptible de ser infringido. Pero, a la vez, es necesario tener presente que la infraccin de un deber jurdico trae consigo la correspondiente sancin jurdica (Mixan, 1987,193). Y su exigencia se mantiene vigente en todo el proceso de construccin de una decisin judicial... (Figueroa, 2010). Por ltimo seala Murillo (2008): El cumplimiento de este deber de los jueces, en atencin a lo establecido por nuestra Constitucin, evita la arbitrariedad y permite apreciar, de parte de los destinatarios de las decisiones judiciales, las razones que la justifican pudiendo ser objeto de anlisis y, eventualmente de discrepancia por los involucrados en el proceso judicial en el que se expiden. 2.2.1.6. El debido proceso formal 2.2.1.6.1. Nocin. En primer lugar debemos decir que este principio est consagrado 32

normativamente en el artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del Per de 1993, el cual seala: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. El debido proceso formal o procesal est conformado por un conjunto de derechos esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento. (Cano, 2008). Para Portocarrero (2005):Es el derecho que tiene todo persona a que se ventile y se resuelva su causa con justicia respetando las necesarias garantas legales (pag 4). Este derecho tambin alude a toda aquella estructura de principios y derechos que corresponden a las partes durante la secuela de un proceso determinado y debidamente garantizado por la C.P.P (Dvalos, 1999) Asegura Leny (s.f): Es el conjunto de reglas procesales de obligatorio cumplimiento que regulan un procedimiento o proceso formalmente sea vlido (por ejemplo prohibicin de indefensin, motivacin de resoluciones, igualdad entre las partes, juez imparcial, entre otros. 2.2.1.6.2. Elementos del debido proceso. Siguiendo a Ticona (1994), el debido proceso corresponde al proceso jurisdiccional en general y particularmente al proceso penal, al proceso civil, al proceso agrario, al proceso laboral, inclusive al proceso administrativo; y an, cuando no existe criterios uniformes respecto de los elementos, las posiciones convergen en indicar que para que un proceso sea calificado como debido se requiere que ste, proporcione al individuo la razonable posibilidad de exponer razones en su defensa, probar esas razones y esperar una sentencia fundada en derecho. Para ello es esencial que la persona sea debidamente notificada al inicio de alguna pretensin que afecte la esfera de sus intereses jurdicos, por lo que resulta trascendente que exista un sistema de notificaciones que satisfaga dicho requisito. En el presente trabajo los elementos del debido proceso formal a considerar son: 33

A. Intervencin de un Juez independiente, responsable y competente.

Porque,

todas las libertades seran intiles sino se les puede reivindicar y defender en proceso; si el individuo no encuentra ante s jueces independientes, responsables y capaces. Un Juez ser independiente cuando acta al margen de cualquier influencia o intromisin y an la presin de los poderes pblicos o de grupos o individuos. Un Juez debe ser responsable, porque su actuacin tiene niveles de responsabilidad y, si acta arbitrariamente puede sobrevenirle responsabilidades penales, civiles y an administrativas. El freno a la libertad es la responsabilidad, de ah que existan denuncias por responsabilidad funcional de los jueces. Asimismo, el Juez ser competente en la medida que ejerce la funcin jurisdiccional en la forma establecida en la Constitucin y las leyes, de acuerdo a las reglas de la competencia y lo previsto en la Ley Orgnica del Poder Judicial. En el Per est reconocido en La Constitucin Poltica del Per, numeral 139 inciso 2 que se ocupa de la independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, (Gaceta, Jurdica, 2005). B. Emplazamiento vlido. Al respecto, tanto Ticona, (1999), as como se expone en La Constitucin Comentada de la Gaceta Jurdica (2010), el sistema legal, especialmente, la norma procesal que est comprendida en este sistema debe asegurar que los justiciables tomen conocimiento de su causa. En este orden, las notificaciones en cualquiera de sus formas indicadas en la ley, deben permitir el ejercicio del derecho a la defensa, la omisin de estos parmetros implica la nulidad del acto procesal, que necesariamente el Juez debe declarar a efectos de salvaguardar la validez del proceso. 34

C. Derecho a ser odo o derecho a audiencia. La garanta no concluye con un emplazamiento vlido; es decir no es suficiente comunicar a los justiciables que estn comprendidos en una causa; sino que adems posibilitarles un mnimo de oportunidades de ser escuchados. Que los Jueces tomen conocimiento de sus razones, que lo expongan ante ellos, sea por medio escrito o verbal. En sntesis nadie podr ser condenado sin ser previamente escuchado o por lo menos sin haberse dado la posibilidad concreta y objetiva de exponer sus razones. D. Derecho a tener oportunidad probatoria. Porque los medios probatorios producen conviccin judicial y determinan el contenido de la sentencia; de modo que privar de este derecho a un justiciable implica afectar el debido proceso. En relacin a las pruebas las normas procesales regulan la oportunidad y la idoneidad de los medios probatorios. El criterio fundamental es que toda prueba sirva para esclarecer los hechos en discusin y permitan formar conviccin conducente a obtener una sentencia justa. E. Derecho a la defensa y asistencia de letrado. Este es un derecho que en opinin de Monroy Glvez, citado en la Gaceta Jurdica (2010), tambin forma parte del debido proceso; es decir la asistencia y defensa por un letrado, el derecho a ser informado de la acusacin o pretensin formulada, el uso del propio idioma, la publicidad del proceso, su duracin razonable entre otros. Esta descripcin concuerda con la prescripcin del artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil: que establece que toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, pero en todo caso con sujecin a un debido proceso (TUO Cdigo Procesal Civil, 2008). F. Derecho a que se dicte una resolucin fundada en derecho, motivada, razonable y congruente (Ticona, 1999). Esta prevista en el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado; que establece como Principio y Derecho de la 35

Funcin Jurisdiccional: la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable de los fundamentos de hecho en que se sustentan. De esta descripcin se infiere, que el Poder Judicial en relacin a sus pares el legislativo y el ejecutivo, es el nico rgano al que se le exige motivar sus actos. Esto implica que los jueces sern todo lo independiente sometidos a la Constitucin y la ley. La sentencia, entonces, exige ser motivada, debe contener un juicio o valoracin, donde el Juez exponga las razones y fundamentos fcticos y jurdicos conforme a los cuales decide la controversia. La carencia de motivacin implica un exceso de las facultades del juzgador, un arbitrio o abuso de poder. G. Derecho a la instancia plural y control Constitucional del proceso (Ticona, 1999). La pluralidad de instancia consiste en la intervencin de un rgano revisor, que no es para toda clase de resoluciones (decretos, autos o sentencia), sino que la doble instancia es para que el proceso (para la sentencia y algunos autos), pueda recorrer hasta dos instancias, mediante el recurso de apelacin. Su ejercicio est regulado en las normas procesales. (La casacin no produce tercera instancia). 2.2.1.7. El principio de congruencia procesal. En el sistema legal peruano, est previsto que el Juez debe emitir las resoluciones judiciales, y en especial la sentencia, resolviendo todos y nicamente los puntos controvertidos, con expresin precisa y clara de lo que manda o decide. Por tanto frente al deber de suplir y corregir la invocacin normativa de las partes (Iura Novit Curia), existe la limitacin impuesta por el Principio de Congruencia Procesal para el Juez, porque ste solamente debe sentenciar segn lo alegado y probado por las partes, (Ticona, 1994). Por el principio de congruencia procesal el Juez no puede emitir una sentencia ultra 36 que deben ser, pero estn

petita (ms all del petitorio), ni extra petita (diferente al petitorio), y tampoco citra petita (con omisin del petitorio), bajo riesgo de incurrir en vicio procesal, el cual puede ser motivo de nulidad o de subsanacin ( en va de integracin por el Juez superior), segn sea el caso, (Cajas, 2008). Sea oportuno el momento para precisar que, en materia penal la congruencia es la correlacin entre la acusacin y la sentencia, que exige que el Tribunal se pronuncie exactamente acerca de la accin u omisin punible descrita en la acusacin fiscal; es obligatoria la comparacin a efectos de la congruencia procesal, que se establece: entre la acusacin oral, que es el verdadero instrumento procesal de la acusacin, y la sentencia que contendr los hechos que se declaren probados, la calificacin jurdica y la sancin penal respectiva; su omisin es causal de nulidad insubsanable de conformidad con la norma del inciso 3 del artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Penales, ( Castillo, s/f). 2.2.1.8. El principio de la motivacin de las resoluciones judiciales 2.2.1.8.1. Concepto. Mesia (2007) afirma: La motivacin de las resoluciones judiciales es un principio y a la vez una garanta de la administracin de justicia, debe ser suficiente y razonada. Respecto a cmo debe estar dada, esta motivacin constituye un deber de los magistrados tal como lo establecen los artculos 50 inciso 6, 122 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil y el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y dicho deber implica que los juzgadores sealen en forma expresa la ley que aplican con el razonamiento jurdico al que arribaron, as como los fundamentos fcticos que sustentan su decisin, respetando los principios de jerarqua de normas y de congruencia. Podemos afirmar que su garanta es hacia el justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones no se encuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados, sino en datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurdico o los que se derivan del caso, sin embargo, no todo ni cualquier error en el que eventualmente incurra una resolucin judicial constituye automticamente la violacin del contenido constitucionalmente protegido del 37

derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales (Tribunal Constitucional,2009) Otra vez dicho rgano se pronuncia sobre la violacin de este principio: La exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas conforme al artculo 139, inciso 5), de la Constitucin Poltica del Per, garantiza que los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que pertenezcan, expresen el proceso mental que los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de impartir justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a la ley( Tribunal constitucional ,2010) Este principio se clasifica para Mixan (s.f): a) Motivacin completa y rigurosa: es la que contiene una argumentacin necesaria y suficiente para el caso concreto: argumentos de naturaleza ptica (fctica), argumentos jurdicos (inherentes a la norma jurdica aplicable) y argumentos valorativos; b) Motivacin Incompleta: es aquella a la que le falta uno o ms de los argumentos exigibles para el caso; c) Motivacin Deficiente: es la que contiene una argumentacin viciada 2.2.1.8.2. Funciones de la motivacin. Ningn juez, est obligado a darle la razn a la parte pretendiente, pero s est constreido a indicarle las razones de su sinrazn. Esta experiencia de fundamentar, de basar el fallo en apreciaciones fcticas y jurdicas, es una garanta para la prestacin de justicia que deviene, en esencia de dos principios: imparcialidad e impugnacin privada. El principio en estudio se relaciona con el principio de imparcialidad, porque la fundamentacin de una resolucin es la nica evidencia que permite comprobar si el juzgador ha resuelto imparcialmente la contienda. La motivacin de las resoluciones judiciales tambin permite a los justiciables conocer las causas por las cuales la pretensin que se esgrimi fue restringida o denegada y esto, en buena cuenta, hace viable que quien se sienta agraviado por la decisin del juez pueda impugnarla, posibilitando el control por parte de los rganos judiciales superiores y el derecho a la defensa. Esta descripcin se relaciona con las finalidades extra e intra procesal de la 38

motivacin. La primera apunta a que el juez comunica a todos los ciudadanos las razones de su fallo, en tanto que la facultad se ejerce a nombre de la Nacin, e incluso quienes no intervinieron en el proceso tienen el deber de respetar la santidad de la cosa juzgada. La segunda, se dirige a otorgar a las partes la informacin necesaria para que stas, en caso de considerarse agraviadas por una decisin no definitiva, la impugnen. Desde esta perspectiva, el examen sobre la motivacin es triple, porque comprende como destinatarios de la misma, no solo a las partes y a los jurisdiccionales, sino tambin a la comunidad en su conjunto, en cuyas manos descansa una supervisin, si se quiere difusa, de la que deriva la legitimidad del control democrtico sobre la funcin jurisdiccional, y que obliga al juez a adoptar parmetros de racionalidad expresa y de conciencia auto crtica mucho ms exigentes. El deber de motivar las resoluciones judiciales es una garanta contra la arbitrariedad, porque suministra a las partes la constancia de que sus pretensiones u oposiciones han sido examinadas racional y razonablemente. 2.2.1.8.3. La fundamentacin de los hechos. En el campo de la fundamentacin de los hechos, para Michel Taruffo, el peligro de la arbitrariedad est presente siempre que no se de una definicin positiva del libre convencimiento, fundada sobre cnones de correccin racional en la valoracin de las pruebas. Es decir, el Juez debe ser libre de no cumplir las reglas de una prueba, pero no puede ser libre de no cumplir las reglas de una metodologa racional en la certificacin de los hechos controvertidos. 2.2.1.8.4. La fundamentacin del derecho. En las resoluciones judiciales los fundamentos de hecho y de derecho no aparecen en compartimientos estancos y separados, deben estar ordenados sistemticamente. No se piense que la calificacin jurdica del caso sub judice es un acto aislado, en el sentido que sta se inicia cronolgicamente despus de fijar el material fctico, pues no es raro que el juzgador vaya de la norma al hecho y viceversa, cotejndolos y 39

contrastndolos, con miras a las consecuencias de su decisin. Se debe tener presente que cuando se piensa en los hechos se hace considerando que son jurdicamente relevantes, y tampoco no debe perderse de vista que hay hechos jurdicamente condicionados o definidos en relacin al derecho por ejemplo: persona casada, propietario, etc. El juez al aplicar la norma jurdica pertinente debe tener en mira los hechos que se subsumirn dentro del supuesto normativo, y a su vez, entre todos los hechos alegados, debe rescatar solo aquellos jurdicamente relevantes para la solucin del caso. 2.2.1.8.5. Requisitos para una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales. Desde el punto de vista de Igarta (2009), comprende: A. La motivacin debe ser expresa Cuando el juzgador expide un auto o una sentencia debe consignar taxativamente las razones que lo condujeron a declarar inadmisible, admisible, procedente, improcedente, fundada, infundada, vlida, nula, una demanda, una excepcin, medio probatorio, medio impugnatorio, acto procesal de parte, o resolucin, segn corresponda. B. La motivacin debe ser clara Hablar claro es un imperativo procesal implcito en la redaccin de las resoluciones judiciales, de modo que stas deben emplear un lenguaje asequible a los intervinientes en el proceso, evitando proposiciones oscuras, vagas, ambiguas o imprecisas. C. La motivacin debe respetar las mximas de experiencia Las mximas de experiencia no son jurdicas propiamente dichas, son producto de la vivencia personal, directa y transmitidas, cuyo acontecer o conocimiento se infieren por sentido comn. 40

Se definen como aquellas reglas de la vida y de la cultura general formadas por induccin, mediante la observacin repetida de hechos anteriores a los que son materia de juzgamiento, que no guardan ningn vnculo con la controversia, pero de los que puede extraerse puntos de apoyo sobre cmo sucedi el hecho que se investiga. Su importancia en el proceso es crucial, porque sirven para valorar el material probatorio, conducir el razonamiento del juez y motivar las resoluciones judiciales. 2.2.1.8.6. La motivacin como justificacin interna y externa. Segn Igarta, (2009) comprende:. A. La motivacin como justificacin interna. Lo que primero debe exigirse a la motivacin es que proporcione un armazn argumentativo racional a la resolucin judicial. En la sentencia, la decisin final (o fallo) va precedida de algunas decisiones sectoriales. En otras palabras, la decisin final es la culminacin de una cadena de opciones preparatorias (qu norma legal aplicar, cul es el significado de esa norma, qu valor otorgar a sta, o aquella prueba, qu criterio elegir para cuantificar la consecuencia jurdica, etc.). Cuando las premisas son aceptadas por las partes y por el Juez, sera suficiente la justificacin interna, pero por lo comn la gente no se demanda, tampoco se querella, ni se denuncia para que los jueces decidan, si dada la norma N y probado el hecho H, la conclusin resultante ha de ser una condena o la absolucin. Las discrepancias que enfrentan a los ciudadanos casi siempre se refieren si la norma aplicable es la N1 o la N2, porque disienten sobre el artculo aplicable o sobre su significado, o si el hecho H ha sido probado o no, o si la consecuencia jurdica resultante ha de ser la C1 o la C2. 41

Esta descripcin muestra que los desacuerdos de los justiciables giran en torno a una o varias de las premisas. Por tanto, la motivacin ha de cargar con la justificacin de las premisas que han conducido a la decisin, es decir con una justificacin interna. B. La motivacin como la justificacin externa. Cuando las premisas son opinables, dudosas u objeto de controversia, no hay ms remedio que aportar una justificacin externa. Y, de ah se siguen nuevos rasgos del discurso motivatorio: a) La motivacin a de ser congruente. Debe emplearse una justificacin adecuada a las premisas que hayan de justificarse, pues no se razona de la misma manera una opcin a favor de tal o cual interpretacin de una norma legal que la opcin a considerar como probado o no tal o cual hecho. Pero si la motivacin debe ser congruente con la decisin que intenta justificar, parece lgico inferir que tambin habr de serlo consigo misma; de manera que sean recprocamente compatibles todos los argumentos que componen la motivacin. b) La motivacin a ser completa. Es decir, han de motivarse todas las opciones que directa o indirectamente y total o parcialmente pueden inclinar el fiel de la balanza de la decisin final hacia un lado o hacia el otro. c) La motivacin a ser suficiente. No es una exigencia redundante de la anterior (la completitud, responde a un criterio cuantitativo, han de motivarse todas las opciones, la suficiencia, a un criterio cualitativo, las opciones han de estar justificadas suficientemente). No se trata de responder a una serie infinita de porqus. Basta con la suficiencia contextual; por ejemplo no sera necesario justificar premisas que se basan en el sentido comn, en cnones de razn generalmente aceptados, en una autoridad reconocida, o en elementos tendencialmente reconocidos como vlidos en el ambiente cultural en el que se sita la decisin o por los destinatarios a los que sta se dirige; en cambio la justificacin se hara necesaria cuando la premisa de una decisin no es obvia, o se separa del sentido comn o de las indicaciones de autoridades reconocidas, o de los cnones de razonabilidad o de verosimilitud. 42

2.2.1.9. La sentencia. Es una resolucin judicial realizado por un Juez a travs del cual se pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa , precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal, (Cajas, 2008). El anlisis de esta exposicin normativa est prevista en el artculo 121 parte in fine del Cdigo Procesal Civil, en ella; se establece que la sentencia es entendida como el acto mediante el cual el Juez decide el fondo de las cuestiones controvertidas, en base a la valoracin conjunta de los medios probatorios, explicitando los argumentos en forma entendible, cuyos efectos trascienden al proceso, en que fue dictada, porque lo decidido en ella no puede ser objeto de revisin en ningn otro proceso. Por eso se dice que existe Cosa Juzgada. Otra particular forma de referirse a la sentencia que tambin se funda en la norma glosada es, que mediante la sentencia el juez crea una norma de carcter individual (vinculante entre las partes), porque se convierte en una nueva fuente de regulacin de la situacin controvertida en el proceso. Las sentencias se hacen comprensible cuando los argumentos que se vierten sobre las normas aplicadas el operador jurisdiccional presenta la definicin de la pretensin en discusin, explicita claramente las caractersticas fcticas del mismo, sus exigencias legales de tal modo que hace una subsuncin de los supuestos fcticos en el supuesto jurdico; es decir encuadra los hechos al molde jurdico. La estructura de la sentencia comprende la parte expositiva, considerativa y resolutiva, la primera presenta la exposicin sucinta de la posicin de las partes bsicamente sus pretensiones, en cambio la segunda presenta la fundamentacin de las cuestiones de hecho de acuerdo con la valoracin conjunta de los medios probatorios, y la fundamentacin de las normas a aplicarse al caso concreto; y la tercera evidencia la decisin que el rgano jurisdiccional ha tomado frente al conflicto de intereses. 2.2.1.10. Nulidad: La nulidad es, en Derecho, una situacin genrica de invalidez 43

del acto jurdico, que provoca que una norma, acto jurdico, acto administrativo o acto judicial deje de desplegar sus efectos jurdicos, retrotrayndose al momento de su celebracin. Para que una norma o acto sean nulos se requiere de una declaracin de nulidad, expresa o tcita y que el vicio que lo afecta sea coexistente a la celebracin del mismo. Tiene por fundamento, proteger intereses que resultan vulnerados por no cumplirse las prescripciones legales al celebrarse un acto jurdico o dictarse una norma. Acto administrativo o judicial. 2.2.2. Marco terico especfico 2.2.2.1. La Posesin.- El artculo 896 del captulo primero del ttulo I del Cdigo Civil seala: La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Sobre el concepto de posesin escribe Schreiber (1991): permite la realizacin de una o ms facultades inherentes al derecho de propiedad, en beneficio de un sujeto, importa un poder jurdicamente reconocido y protegido por la ley, esto es una facultad o imperio. En referencia a las teoras de la posesin, seala Cortez Prez (s.f): Nuestro cdigo civil vigente se adhiere a la teora Objetiva de la posesin de Rodolfo von Ihering, debido a que no se exige al poseedor que cuente con el animus domini, es decir, que posea a ttulo de dueo, sino que ser suficiente que acredite que ejerce fcticamente un poder inherente a la propiedad. La posesin legtima es la que se ejerce conforma a derecho. La posesin ilegtima es aquella que se ejerce contrario a derecho. Clases de Posesin: Nuestro Cdigo Civil divisa las siguientes: 1.- Posesin mediata e inmediata (art. 905). 2.- Posesin legtima e Ilegtima (art. 906). 3.- Posesin de mala fe y de Buena Fe (art. 906). 4.- Posesin Precaria (art. 911). 5 .- Posesin Ad Usucapionem de inmuebles(950). 6 .- Posesin Civilsima (art. 660). 44

2.2.2.3. El Derecho de propiedad: Schreiber (1991) escribe: Es el derecho real por excelencia...y un poder unitario en el sentido que concede sobre los bienes un seoro global, siendo las facultades del propietario aspectos parciales de ese seoro total. Con respecto a su ejercicio, debe estar plenamente garantizado para todos en la Constitucin y debe estar sujeto a la limitacin razonable por medio de las normas garantes de la convivencia pacfica de la sociedad, (Urtuzuastegui, 1996). 2.2.2.4. El Poseedor Precario. El Cdigo Civil peruano, en su artculo 911, habla de la posesin precaria, la que es identificada y confundida con la posesin ilegtima. La dificultad que conlleva estudiarlo resulta muy confusa, ya que existen muchos estudios sobre ella que no le diferencian de manera clara de la posesin ilegtima, llegando incluso algunos juristas a considerarle como posesin ilegitima. Sus antecedentes le encontramos ya con anterioridad a la entrada en vigencia delactual Cdigo Civil de 1984, la posesin precaria slo se encontraba prevista en nuestra norma adjetiva civil (C.P.C. y D.L. N 21938) como causal para interponer la accin de desahucio, sin embargo no se estableci normativamente una definicin o concepto de la misma. El Cdigo Civil de 1936 no regul expresamente la posesin precaria, ni se estableci definicin alguna al respecto. En ese contexto como es lgico la jurisprudencia, se encarg de establecer algunas definiciones frente al vaco normativo, y seal de modo reiterado que el precario es quien ocupa un predio sin ttulo alguno o sin pagar renta, haciendo extensiva la definicin a algunas figuras relacionadas con la terminacin de algunos ttulos que haban justificado originalmente la posesin, como es el caso del acreedor anticrtico que contina ocupando el bien pese a que la deuda fue pagada, o la accin del que se adjudic un predio en remate judicial contra el ocupante, aun cuando ste haya venido pagando renta a su anterior propietario; sin embargo, respecto de esta ltima definicin no ha sido uniforme la jurisprudencia, especialmente en aquellos casos en que la posesin proviene de un contrato que justific originalmente la posesin, en cuyo caso algunos pronunciamientos establecan la validez de la accin de desahucio por causal de ocupacin precaria, mientras que otros establecan la improcedencia de esta accin por dicha causal, dejndole a salvo el derecho del accionante para que lo haga valer 45

en otra va. En la actualidad el cdigo civil de1984, ha establecido un concepto expreso de la posesin precaria, es as que en su artculo 911 prescribe que la posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido. La precariedad en el uso de bienes inmuebles, a que se refiere el artculo 911 del Cdigo Civil, no se determinara nicamente por la carencia de un ttulo de propiedad, de arrendamiento u otro semejante; sino que esta debe ser entendida como la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que permita advertir la ilegitimidad de la posesin que ostenta el ocupante, de acuerdo con la amplitud de criterio con el que debe interpretarse la norma contenida en el citado artculo 911 del Cdigo Civil. (Cas. N 4149-2007-JUNIN, 5 de junio del dos mil siete publicada en El Peruano 03/01/08) 2.2.2.5. El proceso de Desalojo por ocupacin Precaria.- El proceso de desalojo es una accin principal, inmobiliaria, posesoria, personal, aunque de marcados efectos reales y de contenido real cuando se funda en la situacin de precario, que tiene como fin prximo el lanzamiento del demandado y consiguiente desalojo de personas y enseres, y como fin remoto la recuperacin de la posesin natural desplazada por el vnculo contractual o por la simple tolerancia; en consecuencia, en el proceso de desalojo slo adquiere eficacia de cosa juzgada material, la exigibilidad de la obligacin de restituir el bien, pero no cuestiones sobre el dominio o posesin de sta, lo que debe ser, eventualmente, materia de otro proceso

Segn el artculo 911 del Cdigo Civil, la posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido; entonces, conforme a esa disposicin en concordancia con el artculo 586 del Cdigo Adjetivo, ser precario quien ingresa y se mantiene en posesin del inmueble sin ningn consentimiento del propietario o de quien tengan el derecho de usar y gozar del inmueble; o habiendo tenido un vnculo contractual, o haber sido consentida su permanencia en el inmueble, persista en dicha posesin an despus de que haya sido notificado de la intencin del propietario, o de quien tengan el derecho de usar y gozar del predio, para que se le restituya el inmueble; ya sea porque ha culminado el plazo de vigencia 46

del contrato o porque no quiere seguir consintiendo la presencia del poseedor en el bien inmueble. 2.2.2.6. Regulacin del proceso de desalojo por ocupacin precaria.- El artculo 585 del cdigo procesal civil dispone que la restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las precisiones que el propio cdigo establece en el sub-capitulo en el que lo legisla. Se aprecia que es la finalidad del proceso, obtener la restitucin de un predio. La restitucin implica la devolucin de una cosa a quien la posea. Predio es una de las clases de bienes inmuebles a que se refiere el art. 885 Inc. 1 del CC; y es el definido en el art. 954 del mismo cdigo, como el suelo, subsuelo y sobresuelo, precisando que la propiedad del sub suelo no comprende los recursos naturales, yacimientos y restos arqueolgicos, ni otros bienes regidos por bienes especiales. Sustituyendo a los anteriores regmenes diferenciales de desahucio y aviso de despedida contemplados en la legislacin procesal anterior y en la legislacin especial sobre inquilinato ya derogada, el nuevo ordenamiento adjetivo regula el proceso de desalojo que tiene por finalidad obtener la restitucin de un predio cuando exista derecho para ello (CPC, art. 585). Asimismo, se aplican las normas generales del proceso sumarsimo y las especiales del desalojo, en lo que corresponda, cuando se trate de la pretensin de restitucin de bienes muebles e inmuebles distintos a los predios (CPC, art. 596). 2.2.2.7. El Proceso Sumarsimo. 2.2.2.7.1.Definicin El proceso Sumarsimo, como su denominacin lo indica, es aquel procesocontencios o de duracin muy corta donde tiene lugar ciertas limitaciones que se traducen en la restriccin de determinados actos procesales, como cuando se permite tan slo los medios probatorios de actuacin inmediata, tanto en las excepcionescomo en las defensas previas, es decir es improcedentes la reconvencin, losinformes sobre hechos, el ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia, la modificacin y ampliacin de la demanda y el ofrecimiento de medios de prueba extemporneos; lo cual esta orientado, precisamente, a abreviar lo mas 47

posible el trmite del mencionado proceso, al fin de lograr una pronta solucin al conflicto de intereses de que se trate. El proceso Sumarsimo se distingue, pues, por la reduccin de los plazos procesales ms corto que los procesos de conocimiento y abreviado- y por la concentracin de las audiencias correspondientes en una sola, denominada audiencia nica, en la cual, inclusive, se produce la expedicin de la sentencia, salvo que excepcionalmente, el Juez reserve su decisin para un momento posterior. En va de proceso Sumarsimo se ventilan, por lo general, las controversias que no revisten mayor complejidad o en las que sea urgente la tutela jurisdiccionalcomprend indose, adems, aquellas en las que la estimacin patrimonial en cuanta sea mnima. El proceso Sumarsimo se encuentra regulado en el Cdigo Procesal Civil en el Titulo III, en la cual comprende los siguientes asuntos contenciosos: 1. Alimentos; 2. Separacin convencional y divorcio ulterior; 3. Interdiccin; 4. Desalojo; 5. Interdictos; 6. Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en dinero o haya duda sobre su monto o, porque debido a la urgencia de tutela jurisdiccional, el Juez considere atendible su empleo; 7.Aquellos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal; y 8.Los dems que la ley seale 2.2.2.7.2. Tramite: En lneas generales, el trmite del proceso sumarsimo es como sigue: Una vez presentada la demanda, el Juez la califica, pudiendo declarar su inadmisibilidad o improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 426 y 48

427del Cdigo Procesal Civil (que versan sobre la inadmisibilidad e improcedencia de la demanda, en ese orden), respectivamente (Art. 551 -primer prrafo del CPC).Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable. Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenara la devolucin de los anexos presentados. Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para que la conteste. Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez fijara fecha para la audiencia nica de saneamiento, pruebas y sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerlo, bajo responsabilidad. Puntualizamos que, a tenor del artculo 557 del Cdigo Procesal Civil, la referida audiencia nica se regula supletoriamente por lo dispuesto en dicho Cdigo para la audiencia de pruebas (Artculos 202 a1 211 del CPC).Al iniciar la audiencia y de haberse deducido excepciones o defensas previas que se interponen al contestarse la demanda- el Juez ordenara al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuaran los medios probatorios pertinentes a ellas. Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra infundadas aquellas, el Juez declarara saneado el proceso. Seguidamente, el Juez, con la intervencin de las partes, fijara los puntos controvertidos y determinara los que van a ser materia de prueba. A continuacin, rechazara los medias probatorios que considere inadmisibles o improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones probatorias (tachas u oposiciones) que se susciten (debindose destacar que las tachas u oposiciones slo se acreditan con medios probatorios de actuacin inmediata, lo que ocurrir durante la audiencia nica, resolvindolas de inmediato. Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez conceder la palabra a las Abogados que as lo soliciten. Luego de haber hecho uso de la palabra los Abogados de las partes, el Juez expedir sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de diez das contados desde la conclusin de la audiencia (segn el Art. 555del CPC).La sentencia es apelable con efecto suspensivo (sujetndose el tramite de la referida apelacin con efecto suspensivo a lo dispuesto en el Art. 376 del CPC) dentro de tercer da de notificada, ocurriendo lo propio con la resolucin 49

citada en el ltimo prrafo del artculo 551 del Cdigo Procesal Civil (cual es la resolucin que dec1ara improcedente la demanda) y con la resolucin que declara fundada una excepcin o defensa previa. Las dems resoluciones son slo apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo y con la calidad de diferidas, siendo de aplicacin el artculo 369 del CPC (que versa precisamente sobre la apelacin diferida) en lo que respecta a su trmite. Es de subrayar que el trmite descrito es el correspondiente a los procesos sumarsimos en general y que algunos asuntos contenciosos que se suscitan en dicha va procedimental se sujetan a ciertas disposiciones legales especficas que, obviamente, prevalecern sobre las normas generales del proceso Sumarsimo, siendo estas ltimas consideradas supletorias para cada caso particular de que se trate 2.2.2.8. Los puntos controvertidos en el proceso civil. Dentro del marco normativo del artculo 471 del Cdigo de Procesal Civil los puntos controvertidos en el proceso pueden ser conceptuados como los supuestos de hecho sustanciales de la pretensin procesal contenidos en la demanda y que entran en conflicto o controversia con los hechos sustanciales de la pretensin procesal resistida de la contestacin de la demanda, (Coaguilla, s/f). 2.2.2.9. Demanda de desalojo por ocupante precario en el proceso sumarsimo: Es el proceso judicial por el cual se procura la recuperacin del inmueble el cual est en manos de un tercero sin derecho a su posesin. Es un proceso muy expeditivo llamado proceso sumarsimo el cual, se tramita ante el juez civil del domicilio del demandado o el juez del lugar donde se encuentra el bien, a eleccin del demandante (Arts. 24.1 y 547 del CPC). En este proceso se requiere que el demandante acredite su derecho sobre la propiedad de la cual procura su recuperacin; as como, que el demandado posee la propiedad inmueble sin ttulo alguno o el que tena ha fenecido. Concluido el proceso el juez ordenar la desocupacin del inmueble bajo apercibimiento (advertencia) y se proceder con su lanzamiento, no slo contra el 50

demandado, sino contra los que se encuentren ocupando el inmueble e incluso contra quienes no hayan participado en el proceso y estn ocupndolo. 2.2.2.10. El recurso de apelacin. Es un medio impugnatorio que se formula ante el mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin recurrida: auto o sentencia. De acuerdo con la norma del artculo 364 del Cdigo Procesal Civil tiene por objeto, que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Es una garanta constitucional prevista en el artculo 139 inciso 6 como uno de los Principios y Derechos de la funcin jurisdiccional, mediante el cual se materializa el derecho a la doble instancia (Cajas, 2008). En el proceso judicial en estudio no se interpuesto por ninguna de las partes; sin embargo la intervencin del rgano revisor se ha activado por causa de la consulta que la ley ordena en estos casos. 2.3. Marco conceptual. Hasta el momento de la formulacin del presente proyecto, listamos los siguientes Calidad. Atributo compuesto por un conjunto condiciones o caractersticas que presenta un elemento de tal forma que se distingue entre otros. Criterio razonado. Punto de vista, opinin coherente, que resiste el anlisis. Corte Superior de Justicia. rgano Jurisdiccional conformado por otros rganos jurisdiccionales con competencia en un determinado mbito territorial. Decisin Judicial. Determinacin, resolucin firme que se asume en un asunto judicializado, proveniente de un rgano jurisdiccional competente. Distrito judicial Expediente. Documento judicial que contiene las piezas escritas del proceso, agregadas sucesivamente y en orden de presentacin, con las que se forma un solo cuerpo foliado con nmero y letras. Fallo. Sentencia de un juez o de un tribunal, y en ella, especialmente, el pronunciamiento decisivo o imperativo. 51

Instancia. Nivel de organizacin de los rganos jurisdiccionales. Juzgado de Familia. rgano jurisdiccional perteneciente a una Corte Superior de Justicia, con competencia para resolver asuntos previsto en el Derecho de Familia. Parmetro(S).. Pertinencia. Relacin de correspondencia de lgica, de pertenencia. Pretensin. Exigencia de una persona a otra para que cumpla con una obligacin. Puntos controvertidos. Aspectos fcticos puntuales respecto de los cuales las partes en conflicto tienen distinta opinin. Probar. Acto de demostrar, de evidenciar una afirmacin. Principio. Base, origen, razn fundamental sobre la cual se procede discurriendo en cualquier materia. Sustento terico. Base, conjunto de fundamentos tomados de la teora. Sustento normativo. Base, conjunto de fundamentos tomados de un sistema jurdico. Valoracin conjunta. Apreciacin global y coherente de un conjunto de elementos.

3. METODOLOGA
3.1. Tipo o enfoque, y nivel de investigacin 3.1.1. Tipo o enfoque de investigacin. Es cuantitativo, se recurre a conocimientos ya existentes inmersos en el mbito normativo, doctrinario y jurisprudencial; de los cuales a su vez, se extraern criterios que guiarn el estudio, conocimiento que marcan su importancia en diversos momentos de la investigacin, entre ellos, la recogida de datos y discusin de los resultados. En cuanto al objeto de estudio (sentencias), estas no corresponde a una realidad interna, sino externa contenidas en un documento llamado expediente judicial (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). 3.1.2. Nivel de investigacin. Es descriptivo, porque el examen intenso del fenmeno a la luz de conocimientos existentes, permitir determinar si la variable en estudio evidencia o no en su contenido un conjunto de caractersticas que definen su perfil (Meja, 2004).

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3.2. Diseo de investigacin. Es transecccional, retrospectivo y no experimental. Porque los datos se recogen en un momento exacto del tiempo, asimismo corresponde a una realidad pasada y no habr manipulacin de variable (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). 3.3. Objeto de estudio. Estar conformada por las sentencias de Desalojo por Ocupante Precario en el expediente N 08196-2010-0-0JR-CI-30. Cuyo aspecto o variable a estudiar es su calidad. 3.4. Fuente de recoleccin de datos (Base documental). Se ha denominado como tal, a un documento denominado expediente judicial signado con el N 08196-20100-JR-CI-30. Trigsimo Juzgado Civil de Lima Corte Superior de Justicia de Lima. En trminos metodolgicos podra denominarse como unidad muestral, seleccionada intencionalmente utilizando la tcnica por conveniencia, que viene a ser un muestreo no probabilstico; porque se ha elegido en base a la experiencia y comodidad del investigador (Casal, 2003). 3.5. Procedimiento de recoleccin y anlisis de datos. Ser por etapas o fases: 3.5.1. La primera abierta y exploratoria. Ser una aproximacin, gradual reflexivo guiado por los objetivos, donde cada momento de revisin y comprensin ser una conquista basada en la observacin y el anlisis. En esta fase se concretar el contacto inicial para la recoleccin de datos. 3.5.2. La segunda ms sistematizada en trminos de recoleccin de datos. Orientada por los objetivos y la revisin permanente de la literatura para facilitar la identificacin e interpretacin de los datos existentes en la base documental, utilizando las tcnicas del fichaje, la observacin, y el anlisis de contenido, trasladando los hallazgos, a un cuaderno de notas. En cuanto sea posible se ir redactando los datos para demostrar la coincidencia de los datos. 3.5.3. La tercera consistente en un anlisis sistemtico. De nivel profundo orientado por los objetivos y articulando los datos con los referentes tericos, 53

normativos y jurisprudenciales desarrollados en la investigacin (Lenise, 2008). Para la identificacin de los datos, su anlisis y la elaboracin del informe final, adems de lo expuesto, se utilizar los mtodos generales como el mtodo sinttico, analtico, deductivo e inductivo. 3.6. Consideraciones ticas. Se tendr en cuenta el Principio de Reserva, el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad, (Gaceta Jurdica, 2005). 3.8. Rigor cientfico. Se tendr en cuenta la confirmabilidad y la credibilidad. Para demostrar que se ha minimizado los sesgos y las tendencias del investigador y rastrear los datos en su fuente emprica.( Hernndez, Fernndez & Batista, 2010).

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A N E X O S

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EXPEDIENTE MATERIA ESPECIALISTA DEMANDADO DEMANDANTE

: 08196-2010-0-180-JR-CI-30 : DESALOJO : GALARZA MOYA, RODRIGO MANUEL. : SALINAS PONCE, JOS : INVERSIONES CARTAGO SAC : SENTENCIA

RESOLUCION NRO. CINCO Lima, treinta y uno de mayo Del dos mil diez. VISTOS: Los autos seguidos por INVERSIONES CARTARO SAC., debidamente representado por su apoderado judicial don MARCOS ANDRES SERRANO BALDEON contra don JOS SALINAS PONCE sobre DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO. RESULTA DE AUTOS: Que, por escrito de fojas veintinueve a treinta y cuatro, Inversiones Cartago SAC., interpone demanda de Desalojo por Ocupante Precaria en contra de Jos Salinas Ponce, con el fin de que desocupe el inmueble sito en Jirn Mariscal Oscar R. Benavides No. 350, Urbanizacin El Pino, Distrito de San Luis, Provincia de Lima.Fundamentos de Hecho.- Como sustento de su pretensin la demandante invoca el demandante que, es propietaria del inmueble de la presente accin la misma que cuenta con un rea ocupada de 521.10 metros cuadrados, mediante Escritura Pblica de fecha cuatro de julio del dos mil tres. Que con fecha primero de julio del dos mil nueve la demandante celebr contrato de arrendamiento con la empresa FULL BORDADOS S.R.L. por el local comercial de su propiedad, siendo advertido por dicha empresa que la existencia del
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demandado, quien habra ingresado con la anuencia de Luis Vctor Pacheco Guerra anterior arrendatario y viene ocupando el segundo piso del inmueble de manera indebida y sin autorizacin alguna.Ampara jurdicamente su demanda.- En los artculos 546, 585 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.Auto admisorio.- Por Resolucin de fojas treinta y cinco, su fecha veintisis de marzo del dos mil diez el Juzgado dispuso admitir la demanda en la Va de Proceso Sumarsimo, corrindose traslado de la accin por el trmino de ley a fin de que el demandado lo absuelva.Trmite.- Por escrito de fojas cuarenta y tres a cuarenta y siete el demandado absuelve la demanda negando y contradiciendo los fundamentos de la misma solicitando que se declare infundada, sealando que la demandante slo ha solicitado que se desocupe el bien y no la restitucin del mismo, lo que hace que todo el proceso sea nulo; refiere que el demandante solo se refiere a la ocupacin del segundo piso, existiendo una clara divergencia en lo indicado en el petitorio de la demanda con lo expresado en los fundamentos de hecho de la demanda en lo referido al rea de ocupacin del inmueble materia de la presente accin judicial, por un lado indica que desalojemos el inmueble en su integridad y por otro lado, alegan que slo poseemos el segundo piso, incertidumbre jurdica que no puede hacer otra cosa que llevarlos a una clara violacin del debido proceso, toda vez que seria terceras personas ajenas al proceso, que no se encuentran como parte del mismo, lo que generara un estado de indefensin, mxime si lo que puede resultar del proceso, de todas maneras afectara el derecho de terceros.- Convocados a Audiencia
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nica sta tiene lugar con fecha veintisiete de mayo del ao en curso, conforme a los trminos del acta en mencin ; y habindose tramitado la causa conforme a su naturaleza, se encuentra expedita para dictar sentencia.Y, CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, el artculo III del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, seala que el Juez deber atender que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o de eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivo los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia.SEGUNDO: Para los efectos de resolver la controversia suscitado en autos, el Juzgador deber analizar los medios probatorios aportados por las partes, por cuanto estos tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por ellos, producir certeza con el Juez respecto a los puntos controvertidos y fundamentar su decisin.TERCERO: Que, en el caso de autos, en la Audiencia nica se ha fijado los siguientes puntos controvertidos: 1) Determinar si procede el desalojo del emplazado por tener la calidad de ocupante precario respecto del inmueble sito en Jr. Mariscal Oscar R. Benavides 350, Urbanizacin El Pino, Distrito de San Luis; 2) Determinar que el demandado no tiene tal calidad sino que conduce el inmueble en calidad de arrendatario.-

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CUARTO: Que, en primer trmino debemos establecer si la demandante tiene la condicin de propietaria el inmueble sublitis, toda vez que conforme el artculo 923 del Cdigo Civil, solo al propietario le corresponde los derechos de usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien, es por ello que la restitucin de un inmueble que es ocupado en forma precaria, solo corresponde ejercerla al propietario del bien; en el caso de autos, con el mrito de las Copias Literales expedidas por la Oficina Registral de Lima y Callao obrante a fojas quince a veintitrs, se demuestra que el inmueble sublitis se encuentra registrado a favor de la demandante, cuyo dominio lo ha adquirido por Escritura Pblica de fecha cuatro de julio del dos mil tres.QUINTO: Que, el artculo 911 del Cdigo Civil, define la posesin precaria como aquella que es ejercida sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido; es as que la precariedad est determinado por la ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique el usos o disfrute del bien.SEXTO: Que, en el caso de autos, el demandado no ha aportado prueba alguna que desvirte los fundamentos de la demanda y que justifique la posesin que ejercen sobre el local sub litis, de lo que debemos concluir que tiene la condicin de precario, mxime en los procesos como la presente corresponde a la parte emplazada acreditar legitimidad para conducir el inmueble materia de litis, lo cual no ha probado en forma o modo alguno.-

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STIMO: Que, en atencin a los antes expuesto, podemos concluir que el demandado tiene la condicin de precario encontrndose en la obligacin de restituir la posesin del bien inmueble su materia a favor de la demandante, situacin que permite amparar la demanda mxime si se tiene en cuenta que el emplazado no aportado medio de prueba idneo que desvirtu las preces que se sostiene en el escrito de demanda. OCTAVO: Que la demanda medios probatorios actuados y no glosados en la presente Resolucin no modifican no enervan en modo alguno las consideraciones vertidas en precedencia, son los fundamentos, por los cuales; y, estado a las normas legales invocadas, el Trigsimo Juzgado Civil de Lima, Administrado Justicia a nombre de la Nacin. FALLA: Declarando FUNDADA la demanda de desalojo por ocupante precario de fojas veintinueve a treinta y cuatro interpuesta por INVERSIONES CARTAGO S.A.C., contra JOS SALINAS PONCE; en consecuencia ordeno que el referido demandado desaloje el inmueble sito en Jirn Mariscal Oscar R. Benavides N Trescientos cincuenta (N 350), Urbanizacin El Pino, Distrito de San Luis, Provincia de Lima, en el plazo de seis das. Con costas y costos.-

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EXPEDIENTE N 8196-2010 RESOLUCION N Lima, nueve de noviembre del ao dos mil diez.VISTOS; interviniendo como Ponente seora Juez Superior Gmez Carbajal, y CONSIDERANDO, PRIMERO: Que, es materia de apelacin la sentencia emitida mediante Resolucin N 05, del 31 de mayo del 2010, que ha resuelto declarar Fundada la demanda de desalojo por ocupante precaria obrante a fojas 29 a 34, interpuesta por Inversiones Cartago SAC., contra Jos Salinas Ponce, y ordena que el demandado desaloje el inmueble sito en Jirn Mariscal Oscar R. Benavides N 350, Urbanizacin El Pino, Distrito de San Luis, en le plazo de seis das, con costas y costos; SEGUNDO: Que, contra la citada resolucin el demandado Jos Salinas Ponce, interpone recurso de apelacin, mediante escrito de fecha 30 de junio del 2010, precisando como agravio: 1. que la sentencia no ha enervado los argumentos referidos a que la pretensin de la demanda debe ser similar a la conciliacin extrajudicial pues, en sta ltima slo se ha solicitado la desocupacin mas no la restitucin del inmueble; 2. que la pretensin de la demanda consiste en que el demandado desaloje el inmueble en su integridad; sin embargo, en los fundamentos de hecho, se indica que el demandado ocupa slo el segundo piso del inmueble materia de Litis, con lo cual se estara 65 la

afectando derecho de terceros; 3. Que no se ha tomado en consideracin que se ha solicitado la denuncia civil de Gustavo Enrique Parodi Perez y Emilia Aida Daruich Ricci de Parodi, pues ambos aparecen en las partida electrnica del inmueble, como arrendatarios del bien, por el plazo de diez aos; TERCERO: Que, de la revisin de los autos con los agravios que se precisan, debe tenerse presente que el presente proceso es uno de desalojo por ocupacin precaria; en tal virtud, quien interpone demanda deber acreditar: a) El derecho de propiedad que invoca el demandante; y, b) la posesin sin ttulo alguno por parte de quien es demandado o que el mismo haya fenecido; asimismo, la parte demandada, para lograr la desestimacin de la accin de la accin instaurada debe alegar y acreditar que no concurren los presupuestos del desalojo por ocupante precario, es decir, probar tener ttulo vigente que justifique la posesin que ejerce sobre el bien; CUARTO: Que, conforme se aprecia del siento C00002, de la partida electrnica del inmueble materia de Litis, obrante a fojas 15 a 23, el demandante ha cumplido con acreditar ser el propietario del bien; QUINTO: Que, el demandado no ha cumplido con acreditar con medio probatorio alguno que la posesin que ejerce sobre el bien materia de Litis lo efecta en merito a ttulo alguno pues, conforme lo prev el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, no basta el dicho de la parte, sino respaldar con medios probatorios idneos los hechos que configuran su argumentacin; SEXTO: Que, siendo as, el demandado no ha desvirtuado lo concluido por el A quo, mediante los argumentos expuestos en su recurso de apelacin, respecto a que no cuenta con ningn ttulo que le permita poseer legalmente el bien materia de litis, resultando manifiestamente injustificado argumentar, como precisa en su agravio uno, que en la conciliacin extrajudicial, se ha 66

solicitado la desocupacin, mas no la restitucin del inmueble, toda vez que conforme lo prev el artculo 585 del Cdigo Procesal Civil, el proceso de desalojo contiene intrnseco la pretensin de restitucin de un predio el cual es tramitado conforme a la normativa dispuesta para el citado proceso; SETIMO: Que, en lo referente al agravio dos, respecto que no se ha tomado en consideracin que el demandado ocupa slo el segundo piso del inmueble materia de litis, y no el bien en su integridad; debe tenerse en cuanta que con la demanda de fojas 29 a 34, la accionante ha cumplido con precisar el bien respecto del cual pretende el desalojo, as como la persona que debe ser desalojada del mismo, razn por lo cual alegado en dicho extremo carece de sustento, pues es evidente que es objeto de la pretensin procesal, la desocupacin del emplazado del bien; OCTAVO: Que, en cuanto al agravio tres, respecto que no se ha tomado en consideracin la denuncia civil de las personas que indica; de la contestacin de la demanda si bien se aprecia la denuncia civil que precisa el demandado; sin embargo, es pertinente sealar que el presente proceso es uno de desalojo por ocupacin precaria, por el cual la demandante ha acreditado su titularidad como propietaria del bien, por lo que el arrendamiento inscrito en la partida electrnica del bien, obrante a fojas 16, efectuado con anterioridad a la adquisicin del bien por la demandante, no enerva el derecho de exigir el desalojo de una persona que la ocupa sin titularidad alguna, en este caso, del demandado, quien viene ocupando el segundo piso del inmueble sin ejercer ttulo alguno; mas an, si se tiene en cuenta que el demandado no ha hecho referencia de relacin jurdica alguna con los que denuncia civilmente, que advierta la legitimidad de la posesin que ejerce sobre el bien; Consideraciones por los cuales no es posible amparar el recurso de apelacin interpuesto, en consecuencia; 67

CONFIRMARON la sentencia emitida mediante resolucin N 05, del 31 de mayo del 2010, que ha resuelto declarar Fundada la demanda de desalojo por ocupacin precaria obrante a fojas 29 a 34, interpuesta por Inversiones Cartago SAC., contra Jos Salinas Ponce, y ordena que el demandado desaloje el inmueble sito en Jirn Mariscal Oscar R. Benavides N 350, Urbanizacin El Pino, Distrito de San Luis, en el plazo de seis das, con costas y costos; en los seguidos por Inversiones Cartago SAC., con Jos Salinas Ponce, sobre desalojo y los devolvieron.Cha.

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