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PRINCIPIO Y FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS

Prescindiendo de toda consideracin filosfica acerca de la naturaleza de la vida intrauterina, para el sistema del Cdigo Civil ecuatoriano, la persona comienza con su nacimiento en el aspecto legal. En su versin original, el inciso primero del Art. 60 del Cdigo Civil, defina el nacimiento desde el punto de vista de la llamada tesis o doctrina de la viabilidad; es decir, exiga que la criatura sobreviviera veinticuatro horas a lo menos desde que fue separada completamente de su madre. Esta situacin cambi con la dictacin de la Ley de Registro Civil, Identificacin y Cedulacin, publicada en el Registro Oficial Nro. 70 de fecha 21 de abril de 1978, ya que en el Art. 130, inciso primero, lo hizo en forma tcita pues entr en vigor un nuevo concepto de nacimiento que recoga la doctrina de la vitalidad "Se entender por nacimiento vivo la expulsin o extraccin completa del cuerpo de la madre, prescindiendo de la duracin del embarazo, de un producto de la concepcin que, despus de la separacin, respire o manifestare cualquier otro signo de vida, tal como el latido del corazn, pulsaciones del cordn umbilical o movimiento efectivo de los msculos voluntarios, haya o no haya sido cortado el cordn umbilical y est o no unida la placenta; cada producto de tal alumbramiento se considerar nacido vivo". El Artculo 2 de la Ley Nro. 43, reformatoria al Cdigo Civil, publicada en el Registro Oficial N 256 de fecha 18 de agosto de 1989, sustituye el Artculo 60 del mencionado Cdigo por el siguiente texto, y que es vigente en la actualidad: "El nacimiento de una persona fija el principio de una existencia legal, desde que es separada completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, se reputar no haber existido jams. Se presume que la criatura nace con vida, quien alegue lo contrario para fundamentar un derecho deber probarlo. Por el hecho del nacimiento, el nuevo ser adquiere personalidad, consecuentemente, es un sujeto de derechos. Entonces dir que el nacimiento de una persona es una condicin indispensable para atribuirle personalidad jurdica. CONSIDERACIONES SOBRE LAS PERSONAS Previo a entrar al estudio del tema principal, cabe recordar algunos conceptos que interesan.

El Doctor Luis Parraguz R., en su obra Manual de Derecho Civil Ecuatoriano, Personas y Familia, Volumen I", al analizar el concepto dado por el Cdigo Civil, dice: "Respecto a este precepto es preciso formular tres observaciones: 1. Que si bien nos indica que todos los individuos de la especie humana son personas. Sin consignar excepciones al respecto, no afirma por ello que slo dichos individuos tengan ese carcter. 2. Que la circunstancia de englobar a todos los individuos de la especie humana", hacia absolutamente innecesaria la alusin siguiente a la edad, sexo y condicin, puesto que la afirmacin de totalidad excluye cualquier posibilidad de discriminacin en esta materia. Esta redundancia del Legislador a de orden meramente histrico, que los movieron a enfatizar que factores como los anotan que ciertas condiciones como la del esclavo se excluyeron de la calidad de personas, para ser estimados como simples cosas u objetos de derecho. Finalmente, agregamos por Individuos de la especie humana", ha de entenderse a todo hijo de mujer, alcance que formulamos igualmente por razones histricas, puesto que en el Derecho Romano y en el Espaol, las Siete Partidas, no bastaba esta circunstancia, Se exiga adems que el ser tuviera forma humana, con lo que se exclua a. los monstruos ("no son figuras como homes"-partidas) de quienes se pensaba que eran engendrados de una mujer bestia. Si es verdad existe cierta redundancia en la norma conceptual Antes anotada, no es menos cierto que, en aspectos de derecho esta eventualidad no causa perjuicio alguno, ms bien, coadyuva al entendimiento. ALGUNAS DEFINICIONES DE PERSONA: FILOSFICAMENTE, sustancia individual de naturaleza racional. Naturaleza humana encarnada en un individuo, ser humano capaz de ejercer derechos y obligaciones; Sujeto de Derecho. Cualquier hombre o mujer, etc. (G. Cabanellas). SEGN LAS CONCEPCIONES JURDICAS la idea de persona ha cambiado para Leyes e Instituciones. La identidad que hoy se establece entre persona y hombre no ha sido reconocida siempre. En el Derecho Romano, por efecto de la esclavitud, y la consiguiente negacin de derechos y bienes para los sujetos a ella. Los esclavos no eran personas. La palabra persona proviene de una palabra latina idntica, tomada de la mscara con que los actores de aquel tiempo se caracterizaban y empleaban tambin para que resonara ms la voz (del verbo personare), de donde pas a significar el propio actor, luego del personaje representado, y luego el hombre protagonista de la vida (G. Cabanellas)

COMO TECNICISMO, no parece haberse aplicado el trmino hasta los tiempos del Emperador Teodosio II y para contraponerlo a esclavo, ser carente de derechos y obligaciones, aunque no de cargas de trabajo. PARA SNCHEZ ROMN.- Es toda entidad fsica o moral, real o jurdica y legal, susceptible de derechos y obligaciones, o de ser trmino subjetivo en relaciones de derecho". PARA CAPITANT- "Ser al cual se le reconoce la capacidad para ser sujeto de derechos". PARA ESCRICHE.- "En derecho, no es lo mismo persona que hombre; hombre, es todo ser humano sin consideracin alguna a los derechos que la Ley le garantiza o le niega. Persona, es el hombre consideracin segn el estado de que goza y que le produce ciertos derechos y deberes". PARA JULIN CALVO.- "Persona, jurdicamente ser humano individual o colectivo, capaz de ejercer derechos y obligaciones". EN EL DERECHO POSITIVO.- "Son personas todos los individuos susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones". Concretndose, a la aceptacin de persona en s, como natural, como individuo, se establece que la concepcin implica una aceptacin de nacido para todos los efectos que le favorezcan, previnindose la defensa de los intereses del que est por nacer, diferenciado desde luego los trminos persona y personalidad, en que la primera se inicia con la concepcin y la segunda con el nacimiento. Resumiendo, hay que anotar, que la existencia real de la persona se inicia al instante mismo de la concepcin. Existiendo dos clases de personas, esto es, naturales y jurdicas, las primeras dejamos anotado brevemente, las segundas y que interesan al estudio que estamos realizando comienzan con su creacin, reconocimiento o fundacin; aunque algunas de ellas como el estado, se inicia sin ms que, ejercitando el poder. PERSONA NATURAL.- "Es el hombre en cuanto sujeto de derecho, con capacidad para adquirir y ejercer derechos, para contraer o cumplir obligaciones y responder de sus actos daosos o delictivos, contraponindose as a la persona jurdica. La denominacin de natural proviene de, proceder de la misma naturaleza, por obra de la procreacin de los padres. COMO SE DIVIDEN LAS PERSONAS: 1 por el sexo; 2 por su realidad corporal externa; 3. por la capacidad de obra; 4. por el estado civil.

EXISTENCIA DE LAS PERSONAS: Interpretando la intencin del legislador, debemos indicar que el punto de vista jurdico "se considera persona a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, esto es, todo ser susceptible de llegar a ser sujeto activo o pasivo de derecho y que tiene por consiguiente, aptitud para desempear un papel importante en el hacer jurdico". La existencia de la vida humana puede ser biolgica y legal. La primera surge de la concepcin y la segunda slo del nacimiento, es decir, la separacin completa de la madre. CUANDO SE CONSIDERA QUE LA PERSONA HA VIVIDO: Segn el Art. 60 del Cdigo Civil, "el nacimiento de una persona fija el principio de su existencia legal desde que es separada completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, se reputar no haber existido jams. Se presume que la criatura nace con vida; quien alegue lo contrario para fundamentar un derecho, deber probarlo". La antigua legislacin Espaola, exiga que la separacin, dure por lo menos 24 horas y que la criatura fuera bautizada. El Derecho Francs exiga que viva un momento siquiera. Nuestra legislacin como varias del Continente, no establecen situaciones como el de los "hijos dobles", la misma que puede originar problemas legales ulteriores en cuanto deba cumplirse alguna clusula testamentaria por ejemplo, al determinar alguna asignacin al hijo mayor; la Legislacin Argentina, ha prevenido, indicando que se presuma a los hijos dobles o triples (mellizos, trillizos) etc. como nacidos al mismo momento y con iguales derechos.

PROTECCIN AL QUE ESTA POR NACER: El Art. 61 del Cdigo Civil dice. "La Ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Toda sancin a la madre por la cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su vientre, deber deferirse hasta despus del nacimiento". Sobre este precepto legal cabe indicar ciertos puntos; bsicamente, establecindose que la ley protege a la persona y si el individuo no es sujeto de

derechos sino desde el nacimiento y no desde la concepcin, cul la razn para ofrecer proteccin al que est por nacer. Se afirma que se trata de proteger una porcin de la misma vida y cuerpo de la madre, la ms noble, dada la potencialidad de separacin de esta y la criatura; en razn, como prescribe el Art. 61 inciso segundo, deben suspenderse las ejecuciones dictadas contra una mujer en estado de embarazo, aunque en la prctica, no se aplica esta disposicin; pues, es comn observar en los diferentes centros carcelarios, a mujeres, inclusive sin sentencia en ejecucin, sino tan slo con detenciones preventivas, y en estado de gestacin, atentando no propiamente contra la disposicin legal antes anotada, sino contra la naturaleza y contra la Constitucin, en clara violacin a los derechos humanos. El Cdigo del Trabajo, tambin recoge diversas normas respecto a la situacin de la mujer embarazada, tanto antes del parto, en el parto y despus de l. En este punto, cabe traer a colacin la displicencia de algunas leyes especiales, y mencionar el caso concreto de la "Ley Orgnica de la Funcin Judicial, que no contempla positivamente disposicin que proteja a la mujer servidora, o funcionaria del poder judicial, que se halle en estado de embarazo y peor an una vez ocurrido el mismo; quienes se encuentran en este caso, debern acudir solicitando licencia, una vez que calificada por el Tribunal, se la conceder o no, situaciones como la anotada deben desaparecer, no se debe despersonificar a la mujer como ente que desde hace tiempo viene reclamando con esmero un reconocimiento y trato justo; y, al menos en caso del Poder Judicial, por lo menos, un trato similar al que se otorga a otras instituciones. FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS: El Art. 64 del Cdigo Civil prescribe que "la persona termina con la muerte". De igual forma nuestra legislacin establece la presuncin de muerte por desaparecimiento, es as que estipula lo siguiente: De la presuncin de muerte por desaparecimiento Art. 66.- Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse.

Art. 67.- 1a.- La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en el Ecuador, justificndose previamente que se ignora su paradero; que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que, desde la fecha de las ltimas noticias que se

tuvieron de la existencia del desaparecido, han transcurrido, por lo menos, dos aos; 2a.- Entre estas pruebas ser de rigor la citacin al desaparecido despus de transcurridos los dos aos de que habla la regla anterior, citacin que deber hacerse por tres veces en el Registro Oficial, y en el peridico o peridicos que seale el juez, con intervalo de un mes entre cada dos citaciones;

3a.- La declaracin podr ser pedida por cualesquiera persona que tenga inters en ella, con tal que hayan transcurrido tres meses, a lo menos, desde la ltima citacin;

4a.- Ser odo, para proceder a la declaracin, y en todos los trmites judiciales posteriores, el ministerio pblico; y el juez, a peticin de ste, o de cualquiera persona que tenga inters en ello, o de oficio, podr exigir, adems de las pruebas que se le presentaren, si no las estimare satisfactorias, las otras que, segn las circunstancias, convengan;

5a.- El juez fijar como da presuntivo de la muerte, el ltimo del primer ao, contado desde la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos tres aos desde la misma fecha, conceder la posesin provisional de los bienes del desaparecido; y,

6a.- Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o naufrag la embarcacin en que navegaba, o le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde entonces seis meses, y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los ordinales anteriores, fijar el juez como da presuntivo de la muerte, el de la accin de guerra, naufragio o peligro, o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

Art. 68.- El juez conceder la posesin definitiva, en lugar de la provisional, si, cumplidos los tres aos, se probare que han transcurrido ochenta desde el nacimiento del desaparecido. Podr asimismo, concederla, transcurridos que sean diez aos, desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuese, a la expiracin de dichos diez aos la edad del desaparecido, si viviere.

Art. 69.- Durante los tres aos o seis meses prescritos en el Art. 67, reglas 5a. y 6a., se mirar el desaparecimiento como mera ausencia, y cuidarn de los intereses del ausente sus apoderados o sus representantes legales.

Art. 70.- En virtud del decreto de posesin provisional, quedar disuelta la sociedad conyugal, si la hubiere con el desaparecido; se proceder a la apertura y publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno; y se dar la posesin provisional a los herederos presuntivos.

No presentndose herederos, se proceder en conformidad a lo prevenido para igual caso en el Libro III, Ttulo De la apertura de la sucesin.

Art. 71.- Se entiende por herederos presuntivos del desaparecido los testamentarios o legtimos que lo eran en la fecha de la muerte presunta.

El patrimonio en que se presume que suceden comprender los bienes, derechos y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta.

Art. 72.- Los poseedores provisionales formarn, ante todo, un inventario solemne de los bienes, o revisarn y rectificarn, con la misma solemnidad, el inventario que exista.

Art. 73.- Los poseedores provisionales representarn a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros.

Art. 74.- Los poseedores provisionales podrn, desde luego, vender una parte de los muebles o todos ellos, si el juez lo creyere conveniente, odo el ministerio pblico.

Los bienes races del desaparecido no podrn enajenarse ni hipotecarse antes de la posesin definitiva, sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por el juez, con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio pblico.

La venta de cualquiera parte de los bienes del desaparecido se har en pblica subasta.

Art. 75.- Cada uno de los poseedores provisionales prestar caucin de conservacin y restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses.

Art. 76.- Si durante la posesin provisional no volviere el desaparecido, o no se tuviere noticias que motivaren la distribucin de sus bienes, segn las reglas generales, se decretar la posesin definitiva, y se cancelarn las cauciones.

En virtud de la posesin definitiva cesan las restricciones impuestas por el Art. 74, y se da por terminado el matrimonio, si el desaparecido hubiere sido casado. Si no hubiere precedido posesin provisional, por el decreto de posesin definitiva se abrir la sucesin del desaparecido, segn las reglas generales. Art. 77.- Decretada la posesin definitiva, los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios y en general cuantos tengan derechos subordinados a la condicin de muerte de aqul, podrn hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte.

Art. 78.- El que reclama un derecho, para cuya existencia se suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta, no estar obligado a probar que ste ha muerto verdaderamente en esa fecha; y mientras no se

presente prueba en contrario, podr usar de su derecho, en los trminos de los artculos precedentes.

Y por el contrario, todo el que reclama un derecho, para cuya existencia se requiera que el desaparecido haya muerto antes o despus de esa fecha, estar obligado a probarlo; y sin esa prueba no podr impedir que el derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna.

Art. 79.- El decreto de posesin definitiva podr revocarse a favor del desaparecido, poca. si volviere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la misma

Art. 80.- En la revocatoria del decreto de posesin definitiva se observar las reglas que siguen:

1a.- El desaparecido podr pedir la revocatoria en cualquier tiempo que se presente, o que haga constar su existencia;

2a.- Las dems personas no podrn pedirla sino dentro de los respectivos plazos de prescripcin, contados desde la fecha de la verdadera muerte; 3a.- Este beneficio aprovechar solamente a las personas que por sentencia judicial lo obtuvieren; 4a.- En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes, en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos;

5a.- Para

toda

restitucin

sern

considerados

los

demandados

como

poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria; y,

6a.- El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe. BIBLIOGRAFA. Constitucin de la Repblica del Ecuador Cdigo de la Niez y de la Adolescencia. Cdigo Civil Ecuatoriano Revista N. 18 de la Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Sociales Polticas y Econmicas, Artculo Dr. Luis Mogrovejo Jaramillo. Cabanellas, Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental Parraguz Ruiz, Luis, Manual de Derecho Civil Ecuatoriano Personas y Familia, Volumen I.