1.1.

4 A relativizao do conceito de soberania no mundo globalizado e ps-moderno Uma abordagem sobre soberania, considerando-a como um poder irrestrito, mesmo ponderando seus limites jurdicos, parece basicamente que estar-se-ia valorizando demasiadamente o passado. Dos vnculos que a circunscrevem, foi assunto bem

A supranacionalidade consiste basicamente: i) na existncia de instncias de deciso independentes do poder estatal, as quais no esto submetidas ao seu controle; ii) na superao da regra da unanimidade e do mecanismo de consenso, j que as decises no mbito das competncias estabelecidas pelo tratado instituidor podem ser tomadas por maioria, ponderada ou no; iii) no primado do direito comunitrio ante a legislao interna Deve-se observar a variabilidade pela qual o direito exprime a questo da soberania, podendo todo o direito ser expresso em termos de coexistncia de soberanias. Essa matria, geradora de dvidas, pode ser analisada juntamente com o conceito de domnio reservado de jurisdio interna. Outra explicao pode ser dada por meio da noo de soberania como poder discricionrio em reas delimitadas pelos direito. De maneira que "s os Estados podem conceder a nacionalidade para fins de direito interno, delimitar o mar territorial e decidir sobre a necessidade de uma ao em legitima defesa" 50 . Juntamente com a crise do Estado Moderno e o aprofundamento democrtico das sociedades, ocorre uma dissipao nos centros de poder. "Pode -se vislumbrar como uma atitude centrfuga, de disperso dos loci de atuao poltica na sociedade, seja no mbito interior, seja no exterior" No Direito Internacional Moderno coexistem duas categorias jurdicas distintas: i) uma pluralidade de direitos nacionais, reflexos de sociedades integradas e hierar-quizadas; ii) o direito internacional dirigido a entidades soberanas. "Essa concorrncia de soberanias idnticas confere ao direito das gentes caractersticas particulares que o distinguem dos direitos nacionais e leva a por a questo muito controversa, do

seu fundamento" A cooperao e solidariedade internacional, conceitos que evoluram e se consolidaram nos ltimos dois sculos, geraram uma pluralidade de sistemas. Mas a organizao internacional atual no nega, nem limita a soberania 53 , pois: " na 48 Desconsiderando a Unio Europia, que no detm soberania. vontade dos Estados que ela encontra seu fundamento e visa somente permitir a coexistncia das soberanias to harmoniosa quanto possvel"

Ao correlacionar o artigo 4. o da Constituio com o artigo 1. o , I, nota-se um novo conceito de soberania, que deve ser analisado em conjunto com todos os princpios constitucionais fundamentais. A partir do momento em que a Constituio dispe que nas suas relaes internacionais a Repblica Federativa do Brasil se rege por aqueles princpios, significa que o Estado brasileiro submete a sua soberania independncia nacional, prevalncia dos Direitos Humanos, autodeterminao dos povos, no interveno, igualdade entre Estados, defesa da paz, soluo pacfica de conflitos, repdio ao terrorismo e ao racismo e cooperao entre os povos, autorizando inclusive a integrao supranacional com os pases latino-americanos. 55 Em seu artigo 1. o

, a Constituio prev quais so o s fundamentos do Estado. Dentre esses fundamentos est a soberania, princpio que vm ratificados pelo artigo 4. o . Como j afirmado, desde seu surgimento o conceito jurdico de soberania foi se transformando ao longo da histria, juntamente com o conceito de Estado. As modificaes ocorreram principalmente com o fortalecimento dos tratados internacionais e a construo de espaos supranacionais, conforme indica o Pargrafo nico do artigo 4. o 56 , da Constituio. Com efeito, so tecidas crticas sobre a inexistncia de um dispositivo constitucional objetivo que preveja, claramente, a posio dos tratados internacionais no ordenamento jurdico interno brasileiro, e da mesma forma sobre um processo simplificado de internalizao das normas surgidas no Mercosul e, tambm, sua hierarquia interna (este ponto ser abordado no captulo seguinte, item 2.2). A interpretao da Constituio possui como caracterstica a elasticidade, devido sujeio desta a uma cambiante conscincia valorativa. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes. 57 HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha . Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1998. p.56-63. 30

que a Constituio determina que se buscar a integrao, no pargrafo nico, sem explicitar o molde que ser utilizado, pode-se dizer que uma vez dado o passo na direo indicada pela norma no mais possvel retornar. As normas programticas detm uma vinculao, na qualidade de limites materiais negativos fazendo existir um direito subjetivo de exigir do Poder Pblico que se abstenha de praticar atos que lhe contrariem, justificando sua censura sob a forma de inconstitucionalidade. Por isso, o artigo 1. o , I, da Constituio, deve ser interpretado nos termos da norma integracionista do artigo 4. o . O conceito de soberania deve ser entendido sem perda de soberania; os sujeitos soberanos devem estar obrigados por regras jurdicas que no podem negociar de forma unilateral, cedendo parte de seus poderes a rgos supranacionais. A Constituio gera uma srie de entes e rgos encarregados, cada um deles, de parcelas do poder do Estado, o que se leva a concluir que o espao para expectativa supranacional diminudo. Por isso, as iniciativas nesse sentido devero ser antecedidas por uma mudana das normas constitucionais distribuidoras de competncias. Diversos autores sustentam que a cooperao s possvel em razo da soberania, por esta permitir que Estados se vincul em em assuntos que lhes interessem. O que se verifica na prtica uma mudana radical nos postulados de tal conceito. A Teoria do Estado no consegue dar resposta a essa nova realidade. Os elementos tradicionais que formam o Estado (povo, territrio e soberania) sofrem mudanas radicais. Direitos de soberania so transferidos dos Estados para as instituies supranacionais, o territrio no mais meio de limitao espacial da aplicao da lei, pois as decises das instituies supranacionais possuem efeito

direto na ordem interna dos Estados e a fonte popular de legitimao do poder colocada em questo visto que a unio no mais uma unio de cidados, mas uma unio de Estados na qual a legitimao democrtica se destaca de modo indireto, por meio dos governos estaduais eleitos. 60 Com as comunidades supranacionais como a Unio Europeia, NAFTA e o Mercosul, surgiu nova lgica voltada s relaes internacionais, o que refletiu consideravelmente nas pretenses de uma soberania desprendida de qualquer vnculo de limitao. E ainda, como agente responsvel por esse processo esto tambm as Organizaes No Governamentais, que ocupam um espao intermedirio entre o pblico, por meio dos organismos internacionais, e o privado, representado pelas empresas transnacionais. Os vnculos dessas organizaes com os Estados parecem no guardar uma lgica com a ideia de poder soberano. Os relatrios dessas entidades podem ter fora de repudiar ou de reconhecer algo em nvel internacional, o que pode refletir nos Estados envolvidos. 61 Streck e Morais apontam algumas passagens que foram transformando esse conceito; assim, o caminho do modelo de Estado mnimo, de veia liberal clssica, para o Estado de Bem-estar Social traduz um desses momentos. O modelo liberal pregava uma ideia de soberania como poder supremo, nico, o que importava para tal sociedade era o carter de garantidor da paz que era atribudo ao Estado. No Estado de Bem-estar, cabe ao poder pblico a funo de produzir a incorporao dos grupos sociais, nesta tarefa, o Estado recebe uma atribuio da solidariedade, que contrasta com o carter ordenador de antes.

Na sociedade atual, aps as evolues acima apontadas, o exerccio da

autodeterminao, a soberania formalmente alcancada e a integrao em espaos regionais permitem a todas as comunidades polticas a defesa e a promoo de seus interesses, at para que os pases fortes no prejudiquem os fracos.

Enfim, os apontamentos apresentados guiam a uma reflexo sobre o carter soberano nos dias atuais. Indubitavelmente no se trata mais da constituio de uma ordem suprema e absoluta. Parece que o elemento transformao se torna parte do poderio estatal. Parece que o conceito de soberania surgiu e serviu para caracterizar o Estado Moderno, tendo se transformado a partir do Estado Supranacional. Ela teve fundamento

naquele perodo histrico, j explicado nos itens anteriores, de superao da Idade Mdia e surgimento da Idade Moderna, junto com as Constituies. A globalizao e a soberania (no conceito clssico do Estado moderno) no podem coexistir, isso porque uma anula a outra. A globalizao pressupe a quebra ou a inexistncia de barreiras, e a soberania defende a fora dessas barreiras, dessa forma a soberania s tem sido aventada nesses tempos de globalizao em virtude de favores axiolgicos que tentam justificar, desde cesses parciais de soberania, at a formao de verdadeiros conglomerados macroeconmicos desprovidos de fronteiras. Outro apontamento destacvel se refere aos conceitos de poder constituinte, Contituio, Estado e soberania, e a aplicao deles no mundo atual. Para a moder-ninade, o poder constituinte elabora a Constituio, que forma o Estado, e a soberania reside no povo desse Estado. Contudo, para a realidade atual, isso no se aplica, porque percebe-se a possibilidade de um poder constituinte fora dos padres tradicionais, que estruture uma comunidade poltica constituida por vrios Estados e diversos povos. Nesse sentido, pode-se citar Habermas, que sofisticando o universalismo

jurdico, implementa a formatao do cosmopolitanismo solidrio , composto pela comunicao aberta, em que estejam presentes os polos da situao e da oposio, juntamente com a incluso do outro e a democracia participativa supranacional. Assim, conforme o autor, a supranacionalizao poltica do Estado nacional o que pode repetir as liberdades dadas pelo Estado liberal, assim como as garantias propiciadas pelo Estado social. Por isso unindo os entendimentos do universalismo jurdico do cosmopolitanismo solidrio, pode-se reconstruir o conceito de soberania. Cosmopolitanismo Solidrio no sentido de implicaes sociais que o modelo globalizante tem imposto aos Estados Nacionais atuais, que so em sua grande maioria, multitnicos, e que tem de buscar uma sada que contemple a boa convivncia entre as vrias culturas existentes em seu territrio. A Unio Europeia exemplo do novo conceito de soberania, ento, cabe citar aqui alguns pontos relevantes dessa supranacionalidade que se tornou referncia no assunto. A Europa dotada de um substrato comum, formado por razes religiosas, culturais, polticas e jurdicas, alm de os pases que a compem terem uma moeda comum e as mesmas normas de Direito Comunitrio. Pagliarini abrange o questionamento da existncia de uma soberania para a Unio Europeia, para isso baseia-se na possibilidade kelseniana e no que ele chama de "a soberania como ela e a sua inaplicabilidade para a Unio Europeia" O autor cita a possibilidade de Kelsen, mas sem muita aplicabilidade no contexto de soberania nacional, porque, conforme o austraco, soberania s um conceito aplicvel no Direito Internacional pblico, em que a norma hipottica fundamental seria o costume internacional, o que garantiria coerncia ao objeto do prprio sistema estatal, o Direito. O que se conclui de tal anlise que nos termos do entendimento de Kelsen, a Unio Europeia nao soberana. Deve-se considerar, tambm, para tais anlises que o conceito tradicional

no se aplica para a Unio Europeia pelo simples fato de que a integrao supranacional gerou certas abdicaes por parte dos Estados. Basicamente os limites impostos pelo conceito clssico foram derrubados, no mais fazendo parte do Direito Comunitrio Europeu. No caso latino-americano, mais precisamente na Constituio brasileira de 1988, no se trata de incompatibilidade entre os Conceitos de soberania e integrao, visto que o constituinte brasileiro optou pela ideia de Estado aberto, ou soberania permevel. Conforme o artigo 4. o paragrafo nico, o Brasil est inserido em um sistema que busca aprofundar a integrao regional conforme os desafios que a globalizao hodierna coloca aos Estados.

Pode-se afirmar que os Estados contemporneos como entidades de natureza eminentemente territorial esto em contrassenso com a estrutura espacial da economia globalizada, que criou "espaos funcionais", desenvolvidos por redes de relaes financeiras e comerciais, que envolvem "cidades mundiais" e empresas multinacionais,

as quais conseguem em sua atuao, sobretudo em razo do progresso da tecnologia, escapar ao controle dos pases em que operam.

A teoria da soberania compartilhada utilizada para explicar as mutaes ocorridas no conceito clssico de soberania, no que se refere aos acontecimentos acima descritos e criao e aplicao do direito comunitrio. A partir dela, quando os Estados alcanam a integrao regional ocorre uma transferncia/delegao de partes de seus poderes, os quais passam a ser exercidos por toda a comunidade,

abrangendo vrios pases. A citada delegao de poderes visa extenso de influncias a todos os membros da comunidade, assim como a insero de interlocutores nas relaes internacionais. No compartilhamento de soberania no h renncia, o que ocorre o exerccio dela de forma compartilhada com os outros Estados naquelas matrias previstas nos tratados. A base de distribuio de poderes e competncias entre a comunidade e os pases integrantes dela est nos tratados dos quais os pases faam parte. Pelo explicado sobre soberania compartilhada, os defensores dessa doutrina asseveram que neste molde no h perda da soberania, pois para ser soberano basta ser um Estado; a soberania condio dele. Aps anlise desses pontos percebe-se a ntida relativizao do significado da palavra soberania. Como afirmao de existncia do Estado Moderno a soberania significava poder exclusivo, incontrastvel que indicava o poder de mando, em ltima instncia, numa sociedade poltica organizada, a soberania visava ser a racionalizao jurdica do poder, no sentido da transformao da for a em poder legtimo, do poder de fato, em poder de direito. Esse conceito surgido no sculo XIX perdurou at o sculo passado quando com o fenmeno chamado globalizao gerou a interdependncia entre os Estados; interdependncia esta que se tornou basicamente uma condio de existncia para sobrevivncia desses Estados. Surgindo e se fortalecendo as organizaes supranacionais, foram remoldando o conceito de soberania antes incontrastvel.