Вы находитесь на странице: 1из 39

EXMO SR.DR.JUIZ DE DIREITO DA __ VARA DE FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE CURITIBA PN.

(QUALIFICAO DOS AUTORES)

vm, respeitosamente por meio de seus advogados abaixo subscritos, com fulcro nos arts. 282 e 273 do CPC e nos arts. 1, II e III, 2, 5, I, II, Art. 37, I,II, todos da CRFB/88, ajuizar a presente

AO ORDINRIA DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face do Estado do Paran, Pessoa Jurdica de Direito Pblico da Administrao Direta, que dever ser citada na sede da Procuradoria Geral do Estado, localizada na Rua Conselheiro Laurindo, 561 - 80060-100 - Curitiba PR.

DAS PUBLICAES E NOTIFICAES PROCESSUAIS

Requer que as futuras publicaes e notificaes processuais sejam efetivadas em nome do Dr. SRGIO ALEXANDRE CAMARGO, OAB/RJ 95.773, com endereo profissional Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324 - Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ - CEP: 22631-455.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

I DOS FATOS

I. 1 Do Concurso para Auditor da Receita Estadual do Paran 2012

No dia 17 de Dezembro de 2012 tornou-se pblico, atravs do Edital n 135/2012, a classificao final do concurso para o provimento de vagas no cargo de auditor fiscal A, integrante da carreira de Auditor Fiscal da Coordenao da Re ceita do Estado do Paran CRE, oferecendo 100 (cem) vagas diretas e com validade prevista para 1 (um) ano, nos termos do item 16.1. O concurso foi realizado sem quaisquer contratempos e seu resultado final foi publicado no DOE de 09/ 01/2013, Edio n 8873, fl. 5 (Anexo). Aps a realizao das etapas iniciais do certame formou-se um grupo de aprovados, excedentes em relao s vagas dispostas de forma permanente no Edital, bem como uma comisso para represent-los, incluindo-se os autores. A partir deste momento, esta comisso agendou encontros com representantes da CRE, Sindicados e com membros do Executivo Estadual, a fim de obter previso acerca do aproveitamento de seus membros em relao s vacncias da carreira em tela, que a poca, j perfaziam um total de 416 (quatrocentos e dezesseis) cargos. Todavia, aps estas tratativas, restou evidente para os autores e os demais representados pela comisso que a Administrao Pblica r no tinha interesse em lot-los nos cargos para os quais se mostraram aptos, mesmo restando comprovado grande dficit de recursos humanos deste cargo. Conforme informaes em anexo, confirmadas pelo demonstrativo extrado do Portal da Transparncia, atualmente h cerca de 430 (quatrocentas e trinta) vacncias no cargo para o qual os autores prestaram concurso. Veja-se que isto se d devido a aposentadoria de 13 (treze) auditores fiscais e a desistncia de dois concursados em sede do curso de formao, conforme descrito abaixo1:

Fonte da extrao destas informaes: https://www.documentos.dioe.pr.gov.br/dioe/localizar.do. Critrios de busca: auditor aposentado e http://cops.uel.br/concursos/134_sefa_cre/edital_054_2013.pdf.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Aposentadorias: 13 Cesar Borges Machado DOE 8881 de 21/01/13 Joo Luiz Persicotti DOE 8881 de 21/01/13 Tokio Matsuyama DOE 8881 de 21/01/13 Lilliam Wischral Jayme DOE 8915 de 12/03/13 Maximiano Tucaca Ishida DOE 8915 de 12/03/13 Edson Kasumi Sonefuji DOE 8918 de 15/03/13 Gasto Rogrio Segalla DOE 8926 de 27/03/13 Gilberto Della Coletta DOE 8926 de 27/03/13 Gabriel Anuncio Canassin DOE 8926 de 27/03/13 Florindo Delalibera DOE 8956 de 13/05/13 Jamil Raimundo DOE 8960 de 17/05/13 Rosane Clara Simo Pinto de Souza DOE 8960 de 17/05/13 Jose Maria Ferreira DOE 8966 de 27/05/13

Desistncias do curso de formao: 2 DANIEL LIAN CHEN 17119607 SP 94480 FELIPE COSTA RAMOS 3072641909 RS 128848

Contabilizadas estas informaes, percebe-se que h no quadro de auditores fiscais do Estado do Paran um dficit de cerca de 31,85 % de vacncias destes cargos, tornando o servio pblico prestado por ela bastante inoperante.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

A partir deste momento, levando-se em considerao todo o contedo ftico aqui exposto, deve-se acrescentar a estas informaes todo o enredo que fundamenta bom direito dos autores, e as ilegalidades perpetradas pelo ru.

I.2 Das transposies

Atravs da Lei Complementar Estadual n 92/2002 (Anexo), em seu art. 156, a r efetivou a transposio dos cargos dos antigos agentes fiscais 1, 2 e 3 para o cargo de Auditor Fiscal. O cargo de agente fiscal 3 tinha, a poca da realizao de certames, como requisito para seu preenchimento a escolaridade completa at o 2 grau, somente. Desde sua criao, FORAM NOMEADOS CERCA DE 639 (SEISCENTOS E TRINTA E NOVE) CANDIDATOS APROVADOS PARA ESTE CARGO, da seguinte maneira2: Decreto 2.990 de 17/01/94 148 nomeados Decreto 3.066 de 01/03/94 199 nomeados Decreto 4.216 de 03/11/94 102 nomeados Decreto 4.360 de 07/12/94 104 nomeados Decreto 4.502 de 28/12/94 83 nomeados Decreto 437 de 24/02/95 2 nomeados Decreto 2.715 de 29/11/96 1 nomeado

Hodiernamente, todos os nomeados para o cargo de agente fiscal 3 encontram-se enquadrados no cargo de auditor fiscal, em decorrncia do r. art. 156 da Lei Complementar Estadual n 92/2002.

I.3 - Da resposta do Poder Judicirio ilegalidade flagrante perpetrada pelo art. 156 da LC 92/2002

Fonte da informao: WWW.impressooficial.pr.gov.br

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Com o advento da aposentadoria de alguns agentes fiscais que foram transpostos para os cargos de auditores fiscais, eclodiram, no Judicirio Paranaense, diversas demandas que geraram posicionamentos pertinentes. Em vrias destas, a Paranaprevidencia contesta o pagamento de cotas de produtividade aos servidores transpostos, por entender que estes no foram regularmente investidos em seus cargos de auditores fiscais. Do outro lado desta demanda, encontram-se os auditores transpostos aposentados, reinvindicando a equiparao com a classe no transposta. Destas Demandas judiciais ( Anexo), algumas passagens de um dos diversos julgados que merecem especial destaque, eis que corroboram com a tese aqui esposada:

Processo n 859.529-7 Agravo de Instrumento 2 Vara de Fazenda Pblica da Capital PN Agravante: Paranaprevidncia Agravados: Olga Diniz Venncio e outros Des. Relator: Des. Srgio Arenhart Vistos. Trata-se de Agravo de Instrumento interposto em face da deciso proferida nos autos da Execuo Provisria n 10940/2010, e que rejeitou a exceo de pr-executividade oposta pela Paranaprevidncia, sob o fundamento de que as questes suscitadas estariam acobertadas pela coisa julgada e pela eficcia preclusiva. Em suas razes, sustenta a Agravante, em apertada sntese, que a deciso agravada padece de nulidade por ausncia da devida fundamentao em relao questo da ausncia de condio da ao dos Exequentes, ora Agravados, CALCADA NA ILEGALIDADE E INCONSTITUCIONALIDADE DA TRANSPOSIO DOS CARGOS DE AGENTE FISCAL PARA AUDITOR FISCAL (...) ASSEVERA QUE O COLENDO RGO ESPECIAL DESTA CORTE DECLAROU A INCONTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 156 E INCISOS, DA LEI COMPLEMENTAR N 92/2002, QUE TRATA DA TRASNPOSIO DOS CARGOS DA ANTIGA CARREIRA DOS AGENTES FISCAIS PARA AUDITORES FISCAIS, RESSALVANDO-SE
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

AS HIPTESES DOS SERVIDORES QUE FORAM ORIGINARIAMENTE INVESTIDOS NO CARGO MEDIANTE CONCURSO PBLICO DE PROVAS OU PROVAS E TTULOS, COM EXIGNCIA DE ESCOLARIDADE EM NVEL SUPERIOR. (...) Tendo isto em vista, verifica-se que no incidente de inconstitucionalidade n 315.883-8/01, j houve manifestao deste Eg. Tribunal no sentido de declarar a inconstitucionalidade desta transposio. Neste episdio, verificou-se que no possvel, sob o fundamento de reestruturar a carreira, fazer-se a transposio de cargos, cujos requisitos para investidura sejam diversos, acarretando de fato provimento por acesso, banido de nosso sistema jurdico. Neste diapaso, o fato de o servidor ter tido acesso classe subseqente da carreira mediante promoo, no transforma o cargo por ele ocupado em cargo de nvel superior, traduzindo consequentemente afronta ao princpio da acessibilidade. Prosseguindo com a exposio deve-se expor o que cita a Lei Estadual do Paran revogada, in verbis:

Art. 3. - Os cargos de provimento efetivo da Coordenao da Receita do Estado integram classes e sries de classes. Art.4. Para efeitos da presente Lei:

I - cargo o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas ao funcionrio da Coordenao da Receita do Estado (CRE), identificando-se pelas caractersticas de criao por lei, denominao prpria, nmero certo e pagamento pelos cofres pblicos; II - classe o conjunto de cargos com vencimento fixado segundo o nvel de habilitao, qualificao por treinamento, volume de trabalho e grau de responsabilidade; III - srie de classes o conjunto de classes do mesmo gnero de atividades funcionais, dispostas hierarquicamente, constituindo a linha vertical de promoo do funcionrio da WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

Coordenao

da

Receita

do

Estado

(CRE);

IV - grupo ocupacional o conjunto de atividades correlatas ou afins que abrange as sries de classes. Pargrafo nico - As classes que formam as sries de classes AF1, AF2 e AF3 so compostas de quatro referncias, cujo critrio de ocupao ser definido por decreto do Chefe do Poder Executivo. Art. 5. - A estrutura do Grupo Ocupacional "TAF", com vencimento estabelecido no Anexo I desta Lei, compreende quatro sries de classes distintas: I II III IV Agente Agente Agente Agente Fiscal Fiscal Fiscal Fiscal 1 2 3 4 ( ( ( ( AF-1 AF-2 AF-3 AF-4 ); ); ); ).

Art. 6. - A srie de classes de Agente Fiscal 1 (AF-1); privativa de quem possua grau universitrio completa, composta de 3 (trs) classes com a seguinte simbologia: I II III AF-1 AF-1 AF-1 a; b; c.

Art. 7. - A SRIE DE CLASSES DE AGENTE FISCAL 2 (AF-2), PRIVATIVA DE QUEM POSSUA ESCOLARIDADE DE SEGUNDO GRAU COMPLETO, composta de 3 (trs) classes com a seguinte simbologia: I AF-2 a ;

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

II III

AF-2 AF-2

b; c.

Art. 8. - A srie de classes de Agente Fiscal 3 (AF-3), PRIVATIVA DE QUEM POSSUA ESCOLARIDADE DE 1. GRAU COMPLETO, composta de 3 (trs) classes com a seguinte simbologia: I II III AF-3 AF-3 AF-3 a; b; c.

Art. 9. - O grupo ocupacional "TAF" constitudo de cargos obedecendo a seguinte especificao: I - 290 cargos da srie de classes de AF-1, para a rea de fiscalizao em empresas de grande porte e de categorias especiais - Cadastro Especial de Contribuintes -, gerncia, chefia ou assessoramento; II - 610 cargos da srie de classes de AF-2, para a rea de fiscalizao em empresas de mdio porte - Cadastro Intermedirio de Contribuintes, funes de chefias intermedirias e operaes especiais; III - 350 cargos da srie de classes de AF-3, para a rea de fiscalizao em empresas de pequeno porte - Cadastro de Estimativa - trnsito de mercadorias e funes de Caixa de Agncia de Rendas e Subchefe de Posto Fiscal. 1. - O nmero de cargos nas diferentes sries de classes do grupo ocupacional "TAF" correspondente s sries de classes AF1, AF2 e AF3, ser fixado para cada classe, na proporo de 50% (cinqenta por cento) para a classe inicial, 30% (trinta por cento) para a classe intermediria e 20% (vinte por cento) para a classe final, em correspondncia ao nmero total dos cargos da respectiva srie de classes.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

2. - Para os fins do item I deste artigo so considerados encargos de gerncia e assessoramento, todos os inerentes ao exerccio de cargos em comisso. 3. - Para os fins dos itens II e III so consideradas as demais funes gratificadas. 4. - As atribuies dos cargos descritos nos itens I, II e III deste artigo esto enumeradas no Anexo V.

Desta feita, importantssimo destacar que apenas o cargo de Agente Fiscal 1 era privativo de servidores com grau universitrio completo, sendo que o Agente Fiscal 2 era cargo ocupado por servidores que possuam apenas o ensino mdio e o Agente Fiscal 3 era ocupado por servidores com ensino fundamental. Todavia, deve-se verificar que o art. 8 da LC92/2002 enumera requisito de escolaridade superior para a ocupao do cargo de Auditor Fiscal, in verbis:

Art. 8 - O provimento dos cargos efetivos ser privativo de pessoas com grau de instruo superior.

Portanto, se levarmos em conta to somente este requisito, apenas o Agente Fiscal 1 estaria apto a exercer as funes inerentes ao cargo de Auditor Fiscal. Esta afirmao encontra-se devidamente estampada no incidente de inconstitucionalidade supracitado. Sob este prisma, cabe expor julgado que reafirma este entendimento:

APELAO CVEL. AO ORDINRIA. REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO. PRMIO DE PRODUTIVIDADE TRANSPOSIO DE CARGOS IMPOSTA PELA LEI COMPLEMENTAR 92/2002. VIOLAO DO ART. 37,II DA CRFB/88. DECLARAO ELO

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

RGO ESPECIAL DE INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 156 E DO 2 DA LEI COMPLEMENTAR 92/2002. ( TJPR 6 C.Cvel AC 874799-5-Foro Central da Comarca da Regio Metropolitana de Curitiba Rel. Luiz Ozrio de Moraes Panza). (...) a transposio somente pode ser entendida para aqueles que recebem proventos de aposentadoria ou pretenso referentes ao cargo de Agente Fiscal, cuja investidura originria do servidor tenha se dado na classe AF-1, no podendo ser permitido o recebimento pelos inativos e pensionistas de valores relativos ao cargo de auditor fiscal nas hipteses em que o servidor tenha entrado na classe AF 2 e AF 3, sob pena de ofensa ao referido princpio do inciso II, art. 37 da CRFB/88, eis que enseja indevida espcie de promoo.

Desta maneira, o ru deveria readequar seu quadro funcional, tendo por base o enunciado da Smula n 473 do STF, eis que foi declarada a inconstitucionalidade do art. 156 da LC 92/2002, visto que a simples continuidade destas transposies implica na tentativa de convalidao de ato nulo.

10

I.4 - Do Projeto de Lei 318/07 Com o escopo de acobertar os efeitos da deciso proferida no incidente de inconstitucionalidade n 315.883-8/01, relativo inconstitucionalidade do art. 156 da LC n92/2002, foi elaborado o Projeto de Lei 318/07. Neste projeto, dentre outros itens, h a proposta de mudana na redao do art, 8 da LC 92/2002, para que passe a vigorar o seguinte texto:

O provimento para o cargo de auditor fiscal, a partir da data de publicao desta lei, ser privativo das pessoas com grau de instruo superior.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Salienta-se que este projeto tambm sugeria a alterao da redao do art. 156 da mesma Lei, de modo que seja retirada a palavra Transposio, conforme ilustrado abaixo:

Os atuais ocupantes do cargo de agente fiscal, sero realocados na carreira de auditor fiscal.

Ressalte-se que este projeto de lei foi aprovado na Assemblia Legislativa do Paran e, portanto, encaminhado para a sano do Chefe do Executivo Estadual. No entanto, o Governador do Estado do Paran vetou o projeto, sob o argumento de que este padecia de gritante inconstitucionalidade. Em anlise posterior, por volta de 16/02/2011, o veto foi mantido. Acrescendo a este ponto, deve-se mencionar interessante julgado do TST acerca do questionamento Jurisprudencial das transposies:

11

Processo n TST-rr-47-53.2011.5.18.0004 Acrdo 7 Turma RECURSO DE REVISTA.CONVALIDAO DE ATO NULO.TRANSPOSIO DE CARGO SEM CONCURSO PBLICO.NO APLICAO DA TEORIA DO FATO CONSUMADO. A aplicao da Teoria do fato consumado no deve resultar na concluso de que os atos irregulares e eivados de m-f devam ser convalidados pela simples continuidade do tempo, devendo a sua incidncia ser avaliada em cada caso concreto e a sua aplicao ocorrer apenas em hipteses excepcionais. (...)

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

II - DO DIREITO

II.1 Dos Prequestionamentos

II.1.a Do Prequestionamento das questes constitucionais Prequestiona-se ab initio a presente demanda, com arrimo nos Artigos 1, II e III, Artigo 2, Artigo 5, incisos I, II, Art. 37, I,II, todos da CRFB/88, consoante analisados abaixo:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana;

12

Ao analisarmos os fatos que compe a lide, observaremos que houve infringncia aos fundamentos da cidadania e dignidade da pessoa humana, haja vista conduta manifesta da Administrao Pblica no sentido de inviabilizar a nomeao e posse dos concursados aprovados no certame em questo, MANTENDO CONSISTENTE VACNCIA EM SEU QUADRO FUNCIONAL E, AINDA, SUBSTITUINDO-OS POR SERVIDORES QUE NO ATENDEM QUALIFICAO NECESSRIA PARA ATUAR NAS FUNES DE AUDITOR FISCAL, sem qualquer due processo of Law, conforme se depreender adiante.

Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;

Sabe-se que o artigo 5, da CRFB, constitui o Bill Of Rights do direito brasileiro, e nele encontram-se a maioria dos direitos e garantias fundamentais, bem como, os direitos individuais que podem ser oponveis ao Estado. Com isso h violao ao princpio da isonomia e legalidade, haja vista que a Administrao Pblica descumpre norma constitucional ao realizar a transposio inconstitucional dos cargos acima referidos, ao invs de nomear e dar posse aos candidatos aprovados em concurso pblico. Assim, dentro do mesmo rgo, h servidores de diferentes capacitaes, que realizaram concursos para diferentes carreiras, todavia exercem a mesma funo e so remunerados da mesma maneira.

13

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Portanto, notrio que o Poder Pblico ao exigir requisitos de acesso aos cargos, empregos e funes pblicas dever como corolrio bsico do Estado Democrtico de Direito, observar o princpio da Legalidade. Assim, a Administrao Pblica, quando atuar realizando os atos administrativos necessrios a persecuo do fim pblico, dever enquadrar sua ao dentro dos princpios constitucionais e parmetros legais, mormente, ao princpio da legalidade estrita, em sua restrio estabelecida pelo art. 37, caput, da Constituio Federal, e, ainda, observar a constitucionalidade do comando a ser seguido.

II.1.b Do Prequestionamento das questes federais

14
A lei federal 9.784/99, que trata do Processo Administrativo Federal, nos evidencia o poder/dever que tem a Administrao Pblica de rever seus prprios atos, para que eles estejam sempre de acordo com o direcionamento constitucional, seja ele estadual ou federal, assim dispondo:

CAPTULO XIV DA ANULAO, REVOGAO E CONVALIDAO

Art. 53. A Administrao DEVE ANULAR SEUS PRPRIOS ATOS, QUANDO EIVADOS DE VCIO DE LEGALIDADE, e pode revoglos por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

No mesmo sentido, segue o enunciado da Lei 8429/92, que tipifica as condutas compreendidas no universo da improbidade administrativa, merecendo especial destaque os dispositivos in verbis:

Seo III Dos Atos de Improbidade Administrativa que Atentam Contra os Princpios da Administrao Pblica Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - PRATICAR ATO VISANDO FIM PROIBIDO EM LEI OU REGULAMENTO OU DIVERSO DAQUELE PREVISTO, NA REGRA DE COMPETNCIA; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - FRUSTRAR A LICITUDE DE CONCURSO PBLICO; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.

15

II.2 - Dos princpios da autotutela, da legalidade e da moralidade administrativa

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

A administrao pblica est vinculada ao principio da autotutela, como poder-dever de rever seus prprios atos, quando viciados por ilicitudes, e modernamente quando eivados de inconvenincia e inoportunidade aos administrados. ESTA PREMISSA TORNA-SE VERDADEIRA, FACE AO PRINCIPIO FUNDAMENTAL DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA, QUE DIRIGE O ADMINISTRADOR A SE AUTOCONTROLAR, ANTES DE QUE POR PROVOCAO, O PODER JUDICIRIO VENHA A EXERCER CONTROLE EXTERNO, E POR BASE O PRINCPIO DA TUTELA EXERA PELO PRINCIPIO DA LEGALIDADE, CONTROLE DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA. NO CASO EM TELA, VERIFICA-SE QUE O PODER JUDICIRIO ESTADUAL J SE MANIFESTOU, EIS QUE DECLAROU DE FORMA INCIDENTAL, EM DIVERSOS PROCESSOS, A INCONSTITUCIONALIDADE DOS ARTS 8 E 156 DA LC N92/2002. NESTE DIAPASO, CABE A ADMINISTRAO, VISTO QUE SEU DEVER ADEQUAR-SE ORIENTAO JURISDICIONAL J PROFERIDA EM OUTROS PROCESSOS. Veja-se que de longa data encontra-se superada a discusso se poderia, OU AT MESMO DEVERIA rever seus prprios atos o administrador, ou se dependeria da tutela externa da via judicial, que viesse a adequar a atividade administrativa ao sistema jurdico legitimado pela lei. Esta posio est assentada na jurisprudncia estabelecida em Verbete da Smula do Supremo Tribunal Federal, in verbis:

16

Verbete 346 - A administrao pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Verbete 473 - A administrao pode anular os seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial

Esta demanda encontra guarita na reflexo supramencionada, devendo o administrador pblico ter em mente o primordial elemento de formao do ato administrativo, estabelecido na lei da ao popular3, qual seja a finalidade mediata do ato administrativo, isto , o interesse da coletividade.
3

Artigo 2, e, Lei 4.717/65;

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Neste caso, no de interesse da coletividade que a composio do quadro de recursos humanos da SEFAZ-PR seja realizada por via diversa do concurso pblico, eis que este o baluarte constitucional que orienta os interesses dos cidados. Cabe meno a Couture4, no seu ideal de justia, in verbis:

Teu dever lutar pelo direito; porm, quando encontrares o direito em conflito com a justia, luta pela justia Em outros termos (...) Porm, a luta pelo direito suscita, a cada dia, o problema do fim e dos meios. O direito no um fim, mas um meio. Na escala dos valores, no aparece o direito. Aparece, no entanto, a justia, que um fim em si, e a respeito da qual o direito to-somente um meio para atingi-la. A luta deve ser, pois, a luta pela justia.

Por outras palavras, em um Estado Democrtico de Direito o maior interesse da coletividade traduz-se no cumprimento da lei, mas no simplesmente a partir de uma interpretao literria do princpio da legalidade, mas a partir da integrao sistmica deste princpio com o sistema jurdico constitucional vigente. Por bvio, h interesse coletivo na contratao do profissional mais qualificado, haja vista que h maior probabilidade deste exercer as funes do cargo que lhe designado com maior habilidade. Nesta seara, o administrador tem por dever promover manuteno de seu quadro de recursos humanos, visando que este atenda da maneira mais eficiente a coletividade. Portanto, notrio que um cenrio onde h dficit de 430 (quatrocentos e trinta) funcionrios, na lotao de Auditores Fiscais da Receita Estadual, h reduo robusta da arrecadao do tesouro estadual.

17

II.3 Da funo social do tributo e do devido retorno do arrecadatrio sociedade

COUTURE, Eduardo. Os Mandamentos do Advogado. Trad. Ovdio A. Baptista da Silva e Carlos Otvio Athayde. 3 ed. Porto Alegre: Sergio Fabris, 1987;

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Para fins de compreenso da expresso funo social do tributo, deve-se, primeiramente, considerar que, do prembulo da Constituio Federal, constam, como destinao do Estado Democrtico, por meio dela constitudo, assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem -estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. O artigo 1 da Constituio Federal, em seu inciso III, dispe que a dignidade da pessoa humana um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, enquanto o artigo 170 a coloca como fundamento da ordem econmica brasileira. O artigo 3 da Constituio Federal dispe que os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil consistem na construo de uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais e promover o bem de todos. Dessa forma, os tributos, que so a fonte de recursos do Estado, devem lhe proporcionar o alcance das metas previstas no prembulo da Constituio Federal, observando os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil e seus objetivos, nunca se limitando simples arrecadao de valores, ou seja, os tributos devem cumprir com sua funo arrecadatria e com sua funo social simultaneamente. Desta maneira, verifica-se que as vacncias aqui relatadas e comprovadas so extremamente prejudiciais ao modelo arrecadatrio estatal e, por via reflexa, sociedade. VERIFICA-SE QUE QUANTO MENOS EFICIENTE FOR O SERVIO FISCAL ESTADUAL, MENOR SER A CAPACIDADE DE RETORNAR POPULAO LOCAL SERVIOS BSICOS CONSTITUCIONALMENTE ASSEGURADOS, V.G. SADE, EDUCAO, MORADIA, ALIMENTAO, DENTRE OUTROS.

18

II.4 Da empregabilidade no mbito da Administrao Pblica com corolrio do princpio da dignidade da pessoa humana

A empregabilidade baseia-se numa recente nomenclatura dada capacidade de adequao do profissional s novas necessidades e dinmica dos novos mercados de trabalho.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Com o advento das novas tecnologias, globalizao da produo, abertura das economias, internacionalizao do capital e as constantes mudanas que vm afetando o ambiente das organizaes, surge a necessidade de adaptao a tais fatores por parte dos empresrios e profissionais. No campo da Administrao Pblica, a noo de empregabilidade est intimamente ligada ao Concurso Pblico. Pelas palavras do professor Jos dos Santos Carvalho Filho5:

Concurso Pblico o procedimento administrativo que tem por fim aferir as aptides pessoais e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargos e funes pblicas. Na aferio pessoal, o Estado verifica a capacidade intelectual, fsica e psquica de interessados em ocupar funes pblicas e no aspecto seletivo so escolhidos aqueles que ultrapassam as barreiras opostas no procedimento, obedecida sempre a ordem de classificao. Cuida-se, na verdade, do mais idneo meio de recrutamento de servidores pblicos.

19

Portanto, pode-se perceber que a noo de empregabilidade pblica est intimamente ligada ao concurso pblico, tendo em vista que atravs do desempenho do candidato no certame que h a avaliao objetiva do interesse da Administrao no concursando. Sob este prisma, percebe-se que a regra do concurso pblico est no art. 37,II, da CR/88. A EC n 19/98, que implantou a reforma do Estado, alterou o dispositivo, intorduzindo alterao no sentido de que O CONCURSO PBLICO DE PROVAS OU DE PROVAS E TTULOS SE FAA DE ACORDO COM A NATUREZA E A COMPLEXIDADE DO CARGO OU EMPREGO, na forma prevista em lei. Nesta norma verifica-se perfeitamente a noo de empregabilidade no setor pblico. No caso em tela, verifica-se leso frontal ao dispostositivo acima descrito na Lei Mxima brasileira, haja vista que a Lei Transpositria padeceu de vcio de inconstitucionalidade, eis que no atendeu proporcionalidade explcita presente no texto do r. Artigo. Por outras palavras, no houve proporcionalidade entre o concurso prestado pelos agentes fiscais transpostos, em especial os agentes que somente possuiam a
5

Carvalho Filho, Jos dos Santos, Manual de Direito Administrativo, Ed. Lumen Iuris, 21 Ed.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

escolaridade at o segundo grau, e os cargos a que foram transpostos, haja vista o grau de complexidade destes ser infinitamente maior que o exigido para suas funes de outrora. H de se rememorar que o critrio escolhido pela Administrao Pblica paranaense est ultrapassado, eis que pela via da trasposio, a parte r trouxe novamente vigencia critrio excluido pela Constituio de 1988, atravs da revogao, qual seja, o concurso interno, pelo provimento por acesso. A Constiuio de 1967/1969 estabelecia, no seu art. 97, 1, que a primeira investidura no servio pblico deveria ocorrer por meio de aprovao em concurso de provas e ttulos. Portanto, depois de efetuado o primiero provimento no sergvio pblico, poderia haver o preenchimento de outros cargos sem a necessidade de concurso, prtica que foi repelida pelo novo ordenamento constitucional. Sob este prisma, notrio que natureza a regra trazida pela parte r para o preechimento das vagas surgidas aps a reformulao do quadro pessoal da SEFAZ-PR a mesma da presente no texto constitucional acima descrito, que foi retirada do ordenamento jurdico por no mais guardar comaptibilidade com os valores visados pela nova Lei Fundamental. Por assim ser, em ateno aos princpios insculpidos no art. 37 caput da CR/88, evidente que O PADRO ESTABELECIDO PARA A CONTRATAO DE SERVENTURIOS PARA EXERCER AS FUNES PBLICAS O DO CONCURSO PBLICO, POR DETERMINAO CONSTITUCIONAL VINCULADO AO PRINCIPIO DA ACESSIBILIDADE PBLICA. Neste diapaso, verifica-se latente violao ao princpio da dignidade da pessoa humana, art.1, III, CF/88, eis que esta representa uma complexidade de direitos que so inerentes espcie humana. Ressalta-se que sem estes direitos, o homem se transformaria em coisa, res. So direitos como a vida, lazer, sade, educao, cultura, liberdade e, no caso em tela, trabalho, que DEVEM ser propiciados pelo Estado e, por isso, pagamos tamanha carga tributria. A dignidade da pessoa humana enquanto direito dos autores possui as seguintes caractersticas: inata, inalienvel e absoluta. Inata porque NO DEPENDE DE QUALQUER TIPO DE CONDIO PARA SUA REALIZAO, SEJA JURDICA OU METAJURDICA. Inalienvel em razo de que no pode ser cedida, nem mesmo por meio de contrato ou por livre vontade. Absoluta, POIS NO PODE SER OBJETO DE MITIGAO, ADEQUANDO-SE SEMPRE EM TODOS OS CASOS AO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.

20

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Portanto, conforme configurado neste cenrio jurdico, a Administrao Pblica r est cerceando o direito dos autores, eis que insiste em manter suas vacancias ao invs de nome-los e emposs-los.

II.5 - Da inconstitucionalidade da LC92/2002.

O termo "constitucional" no unvoco e, pois, deve-se distinguir-lhes os sentidos. "Constitucional" tem significncia nos valores essenciais que do unidade sociedade. So aqueles encontrados na Constituio, que sero chamados constitutivos. Para Lcio Bittencourt6, "a inconstitucionalidade um estado estado de conflito entre uma lei e a Constituio. Jos Afonso da Silva7, a respeito da inconstitucionalidade, fala-nos sobre "conformidade com os ditames constitucionais", a qual "no se satisfaz apenas com a atuao positiva de acordo com a Constituio", mas ainda com o no "omitir a aplicao de normas constitucionais quando a Constituio assim o determina". Darcy Azambuja8 diz que "toda a lei ordinria que, no todo ou em parte, contrarie ou transgrida um preceito da Constituio, diz-se inconstitucional". Manoel Gonalves Ferreira Filho9, conceituando o controle de constitucionalidade, fala em "verificao da adequao de um ato jurdico (particularmente da lei) Constituio". Paulino Jacques10 anota que o problema da inconstitucionalidade refere-se " sujeio da ordem legal ordem constitucional". Gomes Canotilho11, sob a tica do parmetro constitucional, lembra o conceito clssico, alis, como se viu, repetido por todos: "inconstitucional toda lei que viola os preceitos
6

21

Carlos Alberto Lcio BITTENCOURT, O Controle Jurisdicional da Constitucionalidade das Leis, p. 132. Jos Afonso da SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 48. Darcy AZAMBUJA, Teoria Geral do Estado, p. 172. Manoel Gonalves FERREIRA FILHO, Curso de Direito Constitucional, p. 36. Paulino JACQUES, Curso de Direito Constitucional, p. 268.

10

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

constitucionais", e a omisso inconstitucional esse autor vai trat-la parte, ento definindo-a "principalmente, mas no exclusivamente, como omisso legislativa inconstitucional, o no cumprimento de imposies constitucionais permanentes e concretas". O Supremo Tribunal Federal, seguindo a lio dos constitucionalistas norte-americanos, posiciona-se no sentido de que a natureza da deciso acerca da inconstitucionalidade DECLARATRIA. Veja-se que a principal caracterstica desta deciso a de que nenhum novo aspecto acrescentado norma ou ato, caso decidida a sua inconstitucionalidade, portanto, sua natureza de ato NULO, ou seja, a norma inconstitucional natimorta. ESTA A REGRA GERAL DE ENQUADRAMENTO DA DECISO DE INCONSTITUCIONALIDADE, PODEND-SE, SOMENTE EM RAROS CASOS, APLICAR A REGRA DA MODULAO DOS EFEITOS DA DECISO DE CONSTITUCIONALIDADE. No caso em tela, o Poder Legislativo Estadual do Paran ao produzir a LC 92/2002, inseriu comando que padece totalmente de incompatibilidade no plano vertical, eis que trouxe baila regra totalmente desintegrada do ordenamento jurdico ptrio. O art. 156 da r. legislao, ao determinar a transposio dos cargos ocupados pelos Agentes Fiscais para os cargos de Auditores Fiscais, desrespeitou regra insculpida no art. 37,II da CRFB/88, de reproduo obrigatria pelo Poder Constitucional Derivado Institucionalizador Estatal. Por outras palavras, evidente que a LC 92/2002 padece de incompatibilidade vertical tanto com a Constituio do Estado do Paran quanto com a CRFB/88. A matria relativa a essa questo foi definitivamente assentada pelo STF na Smula n 685, que tem os seguintes dizeres:

22

Sm. 685: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido.

11

Jos Joaquim Gomes CANOTILHO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, p. 878 e 967.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Tendo isto em vista, deve-se lembrar que o controle de constitucionalidade advm, basicamente, da supremacia da supra legalidade de que goza a Constituio12. Parte-se da premissa de que a Carta Magna a lei mais importante do ordenamento jurdico.13

II.6 - Da impossibilidade da aplicao da Teoria da Convalidao

O Direito Administrativo brasileiro passa cotidianamente por diversas alteraes de ordem normativa, gerando, pois uma nova viso sobre diferentes assuntos, visto que o princpio da legalidade, sendo pedra angular do Direito Pblico no pode se afastar da realidade ftica dos mais variados acontecimentos envolvendo o interesse pblico e Administrao. Desta forma a Lei Federal n 9.784/99 trouxe a possibilidade da aplicao do instituto da convalidao do ato administrativo. Porm, para uma anlise mais perfunctria do tema, necessrio se faz uma abordagem conceitual do ato administrativo, bem como do verbete convalidao. O mestre Hely Lopes Meirelles conceitua o ato administrativo como sendo toda manifestao unilateral da vontade da Administrao Pblica, que agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar; transferir, modificar, extinguir e declarar direitos ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. O processo que se vale a administrao para aproveitar atos administrativos com vcios superveis, de forma a confirm-los no todo ou em parte. Lembra o referido autor que o instituto da convalidao s admissvel para a doutrina dualista, isto , por aqueles que aceitam que os atos administrativos podem ser NULOS ou ANULVEIS. Feita essa breve digresso, retornamos ao contedo da Lei n 9.784/99 que em seu artigo 55 preceitua que: Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis, podero ser convalidados pela prpria administrao. Assim, percebe-se que a convalidao no Direito Administrativo tem a mesma premissa pela qual demarca a diferena entre vcios sanveis e insanveis no Direito Privado.
12

23

OTTO, Igncio de, Derecho Constitucional. Sistemas de fuentes. 6.ed. Barcelona: Ariel, 1998, p 24. COLAUTTI, Carlos E. Derecho Constitucional. Buenos Aires: Ed. Universitad, 1998, p.54

13

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

No presente caso, verifica-se que so distintos os posicionamentos, eis que se trata de lei inconstitucional. Todavia, pela via analgica podemos verificar que A NATUREZA DA LEI INCONSTITUCIONAL A DE ATO NULO, LOGO, IMPOSSVEL DE SER CONVALIDADO POSTERIORMENTE, a no ser pela via de modulao de efeitos desta deciso, o que, por bvio, trata-se de TCNICA EXCEPCIONALSSIMA. Tendo tudo isto em vista, verifica-se, antes de tudo que a manuteno desta legislao inconstitucional gera efeitos infinitamente prejudiciais, tanto ao errio estadual quanto ao interesse pblico. Portanto, ainda que se cogitasse a modulao de efeitos deste incidente de inconstitucionalidade na modalidade ex nunc, o magistrado esbarraria nos prejuzos latentes que esta conduta poderia gerar, eis que estaria gerando prejuzos irrecuperveis ao patrimnio pblico e, ainda, convalidaria ato que de inconstitucionalidade latente, decretando a morte do direito dos autores. Destarte, resta evidente que os autores so cidados que acreditaram no Edital, eis que este deve corporificar o atendimento dos anseios da Administrao Pblica r, quais sejam, o preenchimento de todas ou de boa parte dos cargos vacantes, para que atenda-se de forma imediata aos princpios insculpidos no art. 37 da CRFB/88.

24

II.7 - Da razoabilidade\proporcionalidade.

A doutrina brasileira, propagada por Daniel Sarmento, ensina a noo de que os atos emanados pelo poder pblico devem ser proporcionais e adequados s situaes apresentadas de forma intuitiva 14, em que no se deve usar canhes para matar pardais15. O desenvolvimento do princpio na Europa ligou-se visceralmente idia de um Estado Democrtico de Direito, buscando a proteo das liberdades individuais, no somente entre particulares, mas destes em face do poder publico 16.

14 SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000, pg.77. 15 Ibidem p.77, Cf. SILVA, Almiro do Couto, no prefcio ao livro de Raquel Denize Stumm Principio da Proporcionalidade no Direito Constitucional Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1995, pg. 7. 16 Ibidem, passim.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

A subdiviso17, que ora nos propomos, no fruto de uma evoluo doutrinria brasileira, mas de uma proposta da doutrina alem que entendeu desmembrar a Razoabilidade em subprincpios: Adequao, Necessidade e Proporcionalidade estrito senso. O Princpio da Adequao, e entendemos que na realidade este muito mais um princpio em si mesmo do que uma vertente da Razoabilidade, preconiza que o atuar do poder pblico, deve ser eficaz a alcanar os fins que o inspiraram. O fundamento da norma, a mens legis do Legislador, deve ser o reflexo do ato. Este conceito nada mais que uma vertente da Teoria dos Motivos Determinantes que baliza o Ato Administrativo. A Teoria dos Motivos Determinantes, sucintamente, ensina que a validade do ato se vincula aos motivos indicados como seu fundamento, em que, se falsos ou inexistentes, implicam na sua nulidade. O atuar discricionrio do administrador pblico balizado sim, pela Lei. Assim sendo, no obstante a crescente e notria necessidade de aumento do quadro de servidores titulares de cargo de provimento efetivo, o Administrador, sob o vu da discricionariedade e, pautado em interpretaes isoladas do ordenamento, insiste em ignorar a desproporcionalidade e o prejuzo emanados dos seus atos e continua a manter cerca de 1/3 (um tero) de seus recursos humanos em status de vacncia. Acrescendo-se a isso, insiste a parte r em manter seu quadro de carreiras organizado de maneira inconstitucional, gerando grave dano aos autores e ao interesse pblico, agindo,pois, em desalinho com o bom direito dos autores.

25

II.8 Do princpio da eficincia.

Incorporado pela Emenda Constitucional n 19/98, o princpio da eficincia pe em relevncia o resultado das atividades administrativas, garantindo que os servios prestados pelas entidades governamentais consigam satisfazer aos interesses do bem comum. Este princpio pode ser definido como a concretizao, por parte dos entes

17

A subdiviso foi retirada por base das obras de Daniel Sarmento, j citadas, vestem corroborarmos com seu entendimento, a no ser quanto denominao do Principio, que como j expressamos, entendemos ser mais adequado cham-lo de Razoabilidade.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

pblicos, dos anseios populares, da melhor forma que as condies materiais possibilitem, atendendo s necessidades coletivas de forma eficaz. Portanto, o princpio da eficincia deve ser interpretado pari passu com a qualidade dos servios prestados pelos entes estatais, agilizando o atendimento dos interesses coletivos sem descurar da excelencia das atividades realizadas. A eficincia, tornada no sentido exclusivo da rapidez, inadmissvel, devendo, para a verificao do atendimento do mandamento constitucional, ser conjuada com o princpio da razoabilidade, VERIFICANDO-SE SEMPRE SE OS FINS SE ADEQUAM AOS MEIOS. Confrome salientado acima, a vacancia de cerca de 31,85% dos cargos de auditores fiscais da Receita Estadual do Paran traduz-se em total desateno ao princpio da eficincia, Neste diapaso verifica-se que os cargos esto criados, atravs de lei e, por conseguinte, h o repasse de verbas necessrios para remunerao desta funo, para que o servio de qualidade seja assegurado aos administrados. Acrescendo-se a isso, h candidatos aprovados em concurso pblico, que encontra-se em plena validade, aguardando, to somente, a convocao da Administrao Pblica para que possam exercer suas funes. Nesta senda, evidente que a postura mais condizente com o atendimento ao r. princpio por parte da Administrao r ser o de convocar os autores para suprir as vacncias aqui demonstradas.

26

II.9 Da Jurisprudncia do STF e sua influncia no caso em tela.

Recentemente, foi publicado no informativo n 520 do STF o resultado do julgamento do RE 598.099/MS, apontado na deciso do presente mandumus supra mencionada. Segundo o informativo, O Plenrio desproveu recurso extraordinrio interposto de acrdo do STJ que, ao reconhecer o direito subjetivo nomeao de candidato aprovado em concurso pblico no limite do nmero de vagas definido no edital, determinara que ela fosse realizada. Por assim ser, entendeu-se, em sntese, que a Administrao Pblica estaria vinculada s normas do edital e que seria, inclusive, OBRIGADA A PREENCHER AS VAGAS PREVISTAS PARA O CERTAME DENTRO DO PRAZO DE VALIDADE DO CONCURSO.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Sob este prisma, observou-se que tambm haveria orientao no sentido de que, DURANTE O PRAZO DE VALIDADE DE CONCURSO PBLICO, NO SE PERMITIRIA QUE CANDIDATOS APROVADOS EM NOVO CERTAME OCUPASSEM VAGAS SURGIDAS AO LONGO DO PERODO, EM DETRIMENTO DAQUELES CLASSIFICADOS EM EVENTO ANTERIOR. ORA, ACERCA DESTA LTIMA INFORMAO H DE SE PERCEBER O PONTO DE CONVERGNCIA DESSE JULGADO COM O CASO EM TELA. SE NO SE PERMITE A PRETERIO ATRAVS DA NOMEAO E POSSE DE CANDIDATOS APROVADOS EM NOVO CONCURSO, S VACNCIAS SURGIDAS NO DECORRER DO PERODO DE VALIDADE DE CONCURSO ANTERIOR, QUE DIR A NOMEAO E POSSE DE SERVUNTURIOS TRANSPOSTOS QUE NO CUMPRIRAM TODOS OS REQUISITOS CONSTITUCIONAIS INSCULPIDOS NO ART. 37, II DA CRFB/88 !!! Por outras palavras, alm dos cargos irregularmente ocupados pelos serventurios transpostos, restaram comprovadas as vacncias existentes no quadro de servidores do ru. Neste sentido foi formalizado entendimento no sentido de que a linha de raciocnio acerca do tema levaria concluso de que o dever de boa-f da Administrao Pblica exigiria respeito incondicional s regras do edital, inclusive quanto previso das vagas do concurso pblico e a possibilidade do preenchimento das vacncias. Afirmou-se que, de igual maneira, dever-se-ia garantir o respeito segurana jurdica, sob a forma do princpio de proteo confiana. Neste diapaso, saiu fortalecido o argumento de que quando a Administrao Pblica torna pblico um edital de concurso, ela impreterivelmente geraria uma expectativa quanto ao seu comportamento segundo as regras previstas por este. Assim, aqueles cidados que decidissem se inscrever para participar do certame depositariam sua confiana no Estado, que deveria atuar de forma responsvel quanto s normas editalcias e observar o princpio da segurana jurdica como guia de comportamento. Ademais, ressaltou-se que a Constituio, em seu art. 37, IV, GARANTIRIA PRIORIDADE AOS CANDIDATOS APROVADOS EM CONCURSO. Logo, dentro do prazo de validade do certame, a Administrao poderia escolher o momento no qual realizada a nomeao, mas no dispor sobre ela prpria, a qual, de acordo com o edital, passaria a constituir um direito do concursando aprovado e, dessa forma, um dever imposto ao Poder Pblico.

27

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Nestes termos, assevera-se que esse direito, nos termos acima qualificados, seria pblico subjetivo em face do Estado, fundado em alguns princpios informadores da organizao do Poder Pblico no Estado Democrtico de Direito, como o democrtico de participao poltica, o republicano e o da igualdade. Dessa maneira, observa-se que a acessibilidade aos cargos pblicos constituiria DIREITO FUNDAMENTAL EXPRESSIVO DA CIDADANIA, E LIMITARIA A DISCRICIONARIEDADE DO PODER PBLICO quanto realizao e gesto dos concursos pblicos. Acerca disso, ainda, repise-se que o princpio da confiana seria ligado ao da moralidade administrativa e que, nesse sentido, A ADMINISTRAO NO POSSUIRIA PODER DISCRICIONRIO ABSOLUTO.

II.10 Do precedente Jurisprudencial criado no Rio de Janeiro SEFAZ-RJ x Candidatos aprovados do Concurso AFRE-RJ.

Nos dias 17 e 21 de abril de 2011 foi realizado concurso pblico de nvel superior para o cargo de auditor fiscal da receita estadual do Rio de Janeiro (100 vagas), organizado pela Fundao Getlio Vargas (FGV), com mais de 6.300 candidatos inscritos. No dia 24/05/2011 foi publicado preliminar, contendo 283 aprovados. no site da banca o resultado final

28

No dia 26/05/2011, a FGV encaminhou um ofcio explicando que havia apurado e constatado que houve uma tentativa de fraude na fase de apurao dos cartes resposta do concurso. O presente documento tratava-se na verdade de um dossi acerca da apurao completa de um incidente ocorrido dentro da empresa CONSULPLAN, que era vinculada FGV e fazia a correo das provas atravs do sistema digital. Neste incidente, constatou-se que a fraude fora isolada e setorizada, contendo-se aos 3 primeiros candidatos do certame que subornaram funcionrio da CONSULPLAN para substituir seus cartes resposta no momento da correo, por outros que ele mesmo imprimiu e preencheu de acordo com o gabarito preliminar. Aps apurao policial, o esquema dos fraudadores foi identificado e desmantelado, mantendo-se, assim, a integridade do certame.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Todavia, o Estado do Rio de Janeiro entendeu que deveria, ainda assim, contrariando todas as orientaes da banca examinadora contratada e as provas recolhidas em sede policial, anular o presente certame, prejudicando todos os outros 97 candidatos que foram aprovados de maneira honesta. Assim sendo, estes candidatos prejudicados formaram um grupo e buscaram a assessoria jurdica deste patrono para batalhar por seus direitos na esfera judicial. Depois de suportarem diversos dissabores e empreenderem muito esforo, os candidatos atravs de seu patrono conseguiram ter vista do processo administrativo que fundamentou seu pleito judicial, fato este que acarretou no provimento de liminar que determinou a proibio do Estado do Rio de Janeiro de Fazer concurso, bem como a revogao do ato de anulao do concurso, voltando este a ter plena vigncia, in verbis:

PROCESSO N 0211159-65.2011.8.19.0001
TJ/RJ - 18/06/2013 10:36:21 - Primeira instncia - Distribudo em 08/07/2011

29

Comarca da Capital/RJ Cartrio da 5 Vara de Fazenda Pblica Autor: Luise Pinheiro Chevitarese e outros Ru: Estado do Rio de Janeiro e Outro Deciso de Antecipao dos Efeitos da Tutela Vistos, etc... Trata-se de Ao Anulatria de Ato Administrativo c/c com Obrigao de Fazer, com pedido de Antecipao dos Efeitos da Tutela, ajuizada por LUISE PINHEIRO CHEVITARESE E OUTROS em face do Estado do Rio de Janeiro e da Fundao Getlio Vargas, tendo por objeto principal a deciso administrativa que anulou o concurso pblico para o cargo de auditor fiscal da receita estadual, bem como a determinao para que a organizadora do concurso (FGV) efetuasse a devoluo dos valores pagos pelos candidatos a ttulo de inscrio no citado certame. Alegam os Autores em seu longo arrazoado que a FGV, contratada pelo Estado do Rio de Janeiro para organizar e executar o concurso pblico,
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

detectou, aps a 1 fase do certame, tentativa de fraude por ato de empresa terceirizada que detinha por obrigao realizar os servios de tica dos cartes de resposta (CONSUPLAN). Aduzem ainda os Autores que aps auditoria realizada pela FGV, inclusive com o acompanhamento da Polcia Civil do Estado, restou constatado, com provas robustas, que 3 (trs) candidatos teriam sido favorecidos mediante a prtica de fraudes nos cartes respostas executadas (as fraudes) por funcionrio da citada empresa subcontratada. No mais, demonstram que com base nas citadas constataes a Secretaria de Estado de Fazenda resolveu anular, integralmente, o concurso, a despeito de ter sido identificado que a tentativa de fraude restringiu-se aos 3 (trs) candidatos, inclusive com a determinao de devoluo dos valores das inscries. Como causa de pedir das pretenses formuladas pelos Autores, aduziu-se que no seria proporcional anular o concurso inteiro quando as fraudes detectadas foram restritas a determinados candidatos devidamente identificados, o que violaria, segundo a tese autoral, a boa f dos demais concursandos e a teoria da convalidao dos atos administrativos, uma vez que o prprio Edital do concurso prev a punio de excluso do certame dos candidatos flagrados em tentativa de fraude. No mais, alegam os Autores que a anulao do certame no foi precedida do devido processo legal, com a observncia do direito ao contraditrio e ampla defesa dos demais concursandos interessados na manuteno do certame. Com base nestes argumentos, os Autores requerem, liminarmente, a suspenso da devoluo dos valores da inscrio, bem como a suspenso da realizao de novo certame, com a reserva das vagas aos Autores, at o julgamento definitivo da demanda. Este o relatrio. Passo a decidir. O exame dos autos revela que a liminar deve ser deferida em parte. A deciso que aprecia a medida liminar, como se sabe, fundada em mero juzo de delibao, motivado pelo reconhecimento da ocorrncia, ou no, dos requisitos inerentes plausibilidade jurdica e ao periculum in mora. (STF, Pet. 2.570-9/RJ, Rel. Ministro CELSO DE MELLO, Segunda Turma, DJ de 28.06.2002). Na esteira deste juzo de delibao superficial e sumrio,
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

30

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

prprio das medidas liminares, no sero apreciadas neste momento processual as questes atinentes possibilidade de que a deteco de tentativa de fraude poderia acarretar no comprometimento da segurana e da higidez do concurso como um todo, o que demandaria, por bvio, dilao probatria invivel nesta fase do processo. A verossimilhana das alegaes autorais reside, entretanto, em dois argumentos contidos na causa de pedir inicial: o desrespeito ao devido processo legal e a ausncia de proporcionalidade da anulao do concurso como um todo quando, a primeira vista, a tentativa de fraude foi restrita a apenas 3 (trs) candidatos. No tocante ao primeiro argumento, como se sabe, detm a Administrao Pblica o poder-dever de realizar autotutela administrativa de seus prprios atos, anulando aqueles que tiverem vcio de legalidade, na esteira dos enunciados contidos nas Smulas ns. 346 e 473, ambos do Supremo Tribunal Federal. O exerccio do citado poder-dever, entretanto, encontra limites nos prprios direitos fundamentais daqueles que tenham sua situao jurdica atingida pela deciso de anulao dos atos administrativos, na forma do que prescreve o artigo 5, inciso LV da Constituio da Repblica, que assim dispe: LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;. Assim, ainda que se admita tenha havido qualquer ilegalidade no certame a atingir sua legalidade como um todo, o exerccio da autotutela administrativa no pode ficar a merc da vontade do administrador pblico, tendo o mesmo limites jurdicos ao dever poder de invalidar os atos inquinados de ilegalidade. Um destes limites exatamente o princpio do contraditrio e da ampla defesa. Verifica-se, desta forma, que sempre que um ato administrativo repercutir na esfera jurdica do administrado, ainda que este seja ilegtimo ou ilegal, deve, impreterivelmente, a Administrao Pblica conceder quele que sofrer os efeitos da invalidao oportunidade para se manifestar sob o crivo do contraditrio e do devido processo legal. A jurisprudncia do Egrgio Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia repleta de decises no
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

31

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

sentido de que a anulao de concurso pblico que repercuta na esfera de interesse de terceiros deve ser precedida de processo administrativo especfico com a garantia do contraditrio e da ampla defesa, conforme se infere dos seguintes precedentes, verbis: EMENTA : MANDADO DE SEGURANA. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. PROCEDIMENTO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO. NOTIFICAO DE PESSOAS DIRETAMENTE INTERESSADAS NO DESFECHO DA CONTROVRSIA. CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA. NECESSIDADE. Sempre que antevista a existncia razovel de interessado na manuteno do ato atacado, com legtimo interesse jurdico direto, o CNJ est obrigado a dar-lhe cincia do procedimento de controle administrativo. Identificado o legtimo interesse de terceiro, o acesso ao contraditrio e ampla defesa independem de conjecturas acerca da efetividade deste para produzir a defesa do ato atacado. Segurana concedida, para anular o acrdo atacado e para que o CNJ possa notificar os impetrantes acerca da existncia do PCA e de seu direito de serem ouvidos. (MS 27154, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em 10/11/2010, DJe-025 DIVULG 07-02-2011 PUBLIC 0802-2011 EMENT VOL-02459-01 PP-00016) CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - ATUAO - TERMO INICIAL. A atuao fiscalizadora do Conselho Nacional de Justia no ficou balizada no tempo, considerada a Emenda Constitucional n 45/2004. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - DEVIDO PROCESSO LEGAL - CONTRADITRIO. Envolvida, no processo administrativo, situao constituda no tocante a terceiros, impe-se a cincia destes para, querendo, apresentarem defesa. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - DEVIDO PROCESSO LEGAL - CINCIA FICTA. A espcie de conhecimento ficto, presente publicao ou edital fixado em setor do rgo, pressupe a cincia do processo em curso, surgindo como regra a comunicao direta. CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA - PROCESSO - CINCIA - ARTIGO 98 DO REGIMENTO INTERNO. Desconhecida a existncia do processo, mostra-se inconstitucional dispositivo do Regimento Interno do Conselho Nacional de Justia - artigo 98 - prevendo a cincia ficta de quem pode ser alcanado por deciso administrativa.
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

32

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

CONCURSO PBLICO - NOTRIOS E REGISTRADORES COMISSO. Faz-se regular a comisso de concurso com a participao, personificando notrios e registradores, da Presidente da entidade de classe, pouco importando seja esta notria ou registradora. (MS 25962, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 23/10/2008, DJe-053 DIVULG 19-03-2009 PUBLIC 20-03-2009 EMENT VOL-02353-01 PP00156 RTJ VOL-00209-03 PP-01103 LEXSTF v. 31, n. 363, 2009, p. 108-126) RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. EXONERAO EM VIRTUDE DE ANULAO DE CONCURSO PBLICO POR ATO UNILATERAL DE PREFEITO. NECESSIDADE DE PRVIA INSTAURAO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO. PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1. Nos casos em que a invalidao do ato administrativo repercuta no campo de interesses individuais de servidores, firmou-se tese neste Sodalcio segundo a qual necessria prvia instaurao de processo administrativo que assegure o exerccio da ampla defesa e do contraditrio. 2. A exonerao de servidor pblico em estgio probatrio por ato unilateral do Prefeito, com base no seu poder de autotutela e em virtude da anulao de concurso pblico tambm por ato daquela autoridade, depende da prvia instaurao de processo administrativo, sob pena de nulidade. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. 3. Recurso ordinrio provido. (RMS 24.091/AM, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 22/02/2011, DJe 28/03/2011) Alm disso, no h dvidas de que na hiptese da alegada fraude em relao a apenas 3 (trs) candidatos, no se pode presumir a mesma ilegitimidade em relao aos demais candidatos, especialmente quando a concluso da auditoria realizada pela FGV afirmou, categoricamente, que no foram encontrados indcios da existncia de fraude em todo o certame. Assim, ao menos diante da delibao sumria prpria desta fase processual, o ato de anulao do concurso como um todo sem a devida motivao e demonstrao de ter havido fraude em relao a outros candidatos implica, repita-se, em princpio e diante das provas carreadas na inicial, possibilidade de violao ao dever de
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

33

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

proporcionalidade da medida, bem como infringncia boa f dos demais concursandos que no teriam participado de qualquer ato fraudulento. Verifica-se, com isso, ao menos diante de uma anlise superficial, que a anulao total do concurso sem uma comprovao de que a fraude detectada em relao a trs candidatos contaminou o certame como um todo implica em violao ao dever de proporcionalidade que deve pautar os atos da Administrao Pblica. Isto porque, em uma primeira anlise, a sumria anulao total do certame pode ter sido um meio inadequado ao alcance dos fins colimados (Geeignheit), ou mesmo desnecessria em relao restrio imposta (Erforderlichkeit) e, por fim, veicular medida desproporcional (Verhltnismssigkeit). (CANOTILHO. J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed., Coimbra: Almedina, 2004, pgs. 269/270). Presente, deste modo, a verossimilhana das alegaes autorais. Com o citado requisito coexiste o periculum in mora. No h dvidas de que o prosseguimento do processo administrativo correspondente, com a devoluo dos valores pagos pelos concursandos a ttulo de inscrio, assim como a possibilidade de instaurao de um novo certame, pode gerar uma situao de fato cuja reversibilidade causar danos irreparveis. Por todas estas razes, defiro a antecipao dos efeitos da tutela, para: (I) SUSPENDER OS EFEITOS DO ATO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO, SALVO EM RELAO AOS TRS CANDIDATOS CUJA FRAUDE FOI DETECTADA, IMPEDINDO QUE SE INICIEM AS DEVOLUES DOS VALORES PAGOS PELA INSCRIO NO CERTAME; (II) DETERMINAR QUE O ESTADO DO RIO DE JANEIRO DEIXE DE INSTAURAR NOVO CONCURSO COM O MESMO OBJETO DO CERTAME OBJETO DA PRESENTE LIDE, SOB PENA DE MULTA DIRIA NO VALOR DE R$10.000,00 (DEZ MIL REAIS). P-se. I-se.

34

Verifica-se neste decisum que a Administrao Pblica Fluminense ficou impedida de realizar novo certame at que fosse esta demanda terminada em sede de 1 grau. Com isso, houve a convocao de todos os candidatos aprovados dentro do nmero de vagas e, ainda, dos candidatos listados em nmero excedente. WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

Deve-se informar, a priori, que esta determinao foi imperiosa para que o Estado respeitasse as intenes formuladas e exteriorizadas no Edital, no qual este se obriga a preencher suas vacncias atravs do Concurso Pblico, da maneira mais eficiente. Em paralelo com o presente caso, verifica-se que tanto a Administrao Pblica r quanto o Estado do Rio de Janeiro possuam vacncias que extrapolavam em muito o nmero de vagas postas disposio no Edital. VEJA-SE QUE ESTA POSTURA EXALTA A APLICAO PERFEITA DO PRINCPIO DA EFICINCIA, EIS QUE A ADMINISTRAO APROVEITOU AO MXIMO O CONCURSO PBLICO REALIZADO, CONSEGUINDO EXPURGAR BOA PARTE DAS VACNCIAS DE SEU QUADRO FUNCIONAL. DESTA MANEIRA, ESTA DETERMINAO JUDICIAL ZELOU SUPREMACIA DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA, EIS QUE OS CIDADOS QUE FORAM APROVADOS EM CONCURSO PBLICO TIVERAM ASSEGURADO SEUS DIREITOS ACESSIBILIDADE PBLICA. Por assim ser, busca-se, nesta demanda, providencia jurisdicional semelhante, que vise assegurar o direito dos autores ao exerccio da acessibilidade pblica, eis que sem emprego no h dignidade. Por via reflexa e de igual importncia, verifica-se que o atendimento ao direito dos autores ir ajudar a atenuar o grande dficit de cargos vacantes na SEFA-PR, contribuindo para aplicao ftica do princpio da eficincia. II.11 Do interesse de agir dos demandantes para que haja concesso de plano de tutela de urgncia II.10.a - Da possibilidade jurdica de provimento liminar

35

De acordo com documentos anexos a esta demanda, bem como, a partir da anlise pormenorizada dos fatos descritos nessa exordial, h lastro probatrio suficiente para embasar total verossimilhana das alegaes autorais. De acordo com os fatos acima narrados, a ineficincia do Ru ficou provada de forma incontestvel, haja vista que seu quadro de pessoal tem vrios integrantes no concursados, ou seja, no concursados diretamente para a carreira que ocupam, exercendo funes prprias de servidores titulares de cargos com provimento efetivo de Auditor Fiscal, dentre outras irregularidades. Alm disso, tambm comprovada documentalmente pelos autores a existncia de vacncias significativas no quadro de serventurios do ru, contribuindo principalmente para a grande defasagem na qualidade do servio prestado pelo Estado.

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

No obstante a isto, sabemos que nesta demanda deve haver prova inequvoca da verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao para ensejar possibilidade de uma tutela jurisdicional provisria concedida mediante cognio sumria. Para tanto, abaixo pormenorizamos as caractersticas presentes nesta ao judicial para comprovar a presena de todos os requisitos: SUMARIEDADE este requisito tem um aspecto formal que permite uma sumariedade procedimental para viabilizar a urgncia tpica da tutela pleiteada. Acerca deste aspecto, em observncia a todo acima exposto e o amplo rol probatrio constante nos autos, de saltar aos olhos o enorme prejuzo ao errio pblico gerado pela ineficincia do Ru ao gerir de forma equivocada seu quadro de pessoal. PROVISORIEDADE - Ser provisria significa que a tutela tem abstratamente um tempo predeterminado, no sendo projetada para durar para sempre. A partir desse requisito podemos perceber que se o Poder Judicirio, aps os argumentos lanados pelo Ru puder perceber que dever rever eventual deciso concessiva de tutela de urgncia, poder, e DEVER modific-la a qualquer tempo. REVOGABILIDADE A revogabilidade da tutela de urgncia deve ser aferida pelo juzo para saber se h possibilidade de reverso da medida pleiteada se na situao ftica houver uma modificao da dinmica dos fatos. POR OUTRAS PALAVRAS, MAIS VANTAJOSO E EFICIENTE PARA A ADMINISTRAO PBLICA VALER-SE DA CONTRATAO DOS CANDIDATOS APROVADOS EM CONCURSO PBLICO, EM RESPEITO AO DISPOSTO NO ART. 37, II DA LEI MAGNA BRASILEIRA.

36

II.10.b Do fumus boni iuris e do periculum in mora

O fumus boni iuris deve ser entendido como convencimento parcial do juiz, fundado num juzo de mera probabilidade em razo da cognio sumria, que faz para conceder a tutela cautelar de que o direito material que corre o perigo provavelmente exista. importante notar que, a jurisprudncia majoritria permite que o juiz no tenha certeza da existncia do direito material em perigo, mas exige anlise superficial de sua provvel existncia. O periculum in mora representa a situao de urgncia, derivada do perigo que o tempo necessrio para a concesso da tutela definitiva no caso concreto, que representa a efetividade da prestao jurisdicional. Dito isso, no pairam dvidas da relevncia dos fundamentos fticos e jurdicos desta demanda, alicerados em provas documentais, capazes de firmar o convencimento do
Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

magistrado acerca da veracidade dos fatos, da legitimidade do direito enunciado, enfim, da verossimilhana destas alegaes.

II.10.c Da tutela de urgncia Diante do exposto requer tutela de urgncia inaudita altera pars, para que seja dada nomeao e posse dos autores, respeitando-se por bvio a ordem de classificao no presente certame, eliminando as vacncias em aberto ou irregularmente preenchidas dos cargos de provimento efetivo de Auditor Fiscal da Receita Estadual do Paran. Alternativamente a este pedido, requer-se, ao menos sejam reservadas as vagas do autores, no interregno deste processo, para que sejam assegurados seus direitos a estes cargos. Requer-se, neste bojo, seja determinada impossibilidade de realizar novo certame para Auditor Fiscal do Estado do Paran at que se resolva a presente demanda, com o fito de resguardar o Direito dos autores. Outrossim, deve-se esclarecer que quanto ultima parte do pedido, referente aos cargos irregularmente preenchidos, requer-se a declarao de inconstitucionalidade pela via incidental dos arts. 8 e 156 da LC 92/2002, para que reste comprovado nesta demanda a necessidade de adequao do quadro de serventurios da SEFAZ-PR, em ateno ao Disposto na Lei Magna de 1988. Note-se que o presente pedido de antecipao dos efeitos da tutela encontra-se amparado nos fundamentos jurdicos anteriormente expostos. Por assim ser, depois de esposada toda tese autoral, urge a necessidade de formularem-se os pedidos.

37

III DO PEDIDO

Desta forma, considerando os fatos e fundamentos j expostos , requer-se a Vossa Excelncia: 1. O deferimento da tutela de urgncia inaudita altera pars, exatamente nos termos acima formulados ( Item II.10.c) determinando a nomeao e posse dos autores, respeitando-se por bvio a ordem de classificao do concurso, eliminando as vacncias em aberto ou irregularmente preenchidas dos cargos de provimento efetivo de Auditor Fiscal da Receita Estadual do Paran e, ainda, seja determinado impedimento pelo Poder Judicirio abertura de novo concurso

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

para Auditor Fiscal do Estado do Paran, pelo tempo que perdurar esta demanda, para que sejam efetivamente resguardados os direitos dos autores; 2. Alternativamente ao pedido de n 1, requer-se, tambm em sede liminar, o deferimento da reserva de vagas dos autores aos cargos em questo, pelo tempo que perdurar o processo, com o fito de resguardar parcialmente seus direitos; 3. Outrossim, a declarao de inconstitucionalidade pela via incidental dos arts. 8 e 156 da LC 92/2002, para que reste comprovado nesta demanda a necessidade de adequao do quadro de serventurios da SEFAZ-PR, em ateno ao Disposto na Lei Magna de 1988, para que possam ser convocados os autores para suprir as vacncias criadas em funo das transposies; 4. No mrito, sendo certo que, a aprovao dos candidatos se deu em concurso pblico idneo, pugna-se pela PROCEDNCIA DO PEDIDO AUTORAL, para que seja confirmada em sede de provimento definitivo a nomeao e posse dos autores j requerida em provimento liminar, efetivando-se, desta feita, o controle de legalidade sob os atos ofensivos aos princpios da legalidade, da proporcionalidade, da eficincia e da razoabilidade emanados pelo Ru; 5. A citao do ru por intermdio de seu representante legal para,

38

querendo, responder aos termos da presente sob pena de revelia;


6. Permisso para produzir todas as provas em Direito admitidas, em especial

as provas documentais supervenientes;


7. A expedio de ofcio ao Tribunal de Contas do Estado do Paran, para que apresente demonstrativo referente ao balano financeiro da SEFA-PR, para confirmando-se o nmero cargos ativos e o nmero de inativos, bem como o repasse de verbas realizado para custear os cargos ocupados e os vacantes; 8. A condenao do ru ao pagamento de custas judiciais e honorrios advocatcios a serem arbitrados por V. Exa; 9. A intimao do Parquet para que atue na presente demanda nos termos do art. 83 do CPC, eis que h veementes indcios de Improbidade Administrativa;

D-se a causa o valor R$ ________________ apenas para efeitos fiscais. Curitiba, PR, 12 de junho de 2013. WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

SRGIO ALEXANDRE CUNHA CAMARGO OAB/RJ 95.773

39

Av. Afonso Arinos de Melo Franco, 222 Sala: 324, Barra da Tijuca Rio de Janeiro/RJ Tel.: (21) 2224-6182 e-mail.: sergiocamargo@sergiocamargo.com

WWW.SERGIOCAMARGO.COM

Вам также может понравиться