Dr. Vinicio Meja Chvez vmeja@unach.edu.

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CDIGO CIVIL TITULO PRELIMINAR Y LIBRO I DE LASPERSONAS

DERECHO Es un conjunto de normas jurdicas jerarquizadas que regulan la vida de una sociedad y que pueden ser obligadas a cumplirse mediante el uso de la fuerza, cuya finalidad es alcanzar la justicia, la paz social, el orden y el bien comn.

Constitucin de la Repblica Tratados y Convenios Internacionales Leyes Orgnicas

Leyes Ordinarias Ordenanzas, Reglamentos, Decretos Ejecutivos

Sentencias y Resoluciones y Acuerdos Administrativos

Una primera aproximacin a la pirmide de Kelsen y la realidad jurdica nos permite observar que el Derecho se expresa a travs de normas obligatorias.

Por ello, se define al Derecho como conjunto de reglas o normas que orientan, sin cuya existencia no sera posible la existencia de la sociedad.

PRINCIPALES FUENTES DEL DERECHO

1. LEY: Segn lo dispone el Art. 1 del Cdigo Civil, es una declaracin de voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin manda, prohbe y permite; 1

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2. COSTUMBRE: Es la repeticin constante de ciertos actos por parte de un grupo social;

3. JURISPRUDENCIA: Son fallos o sentencias reiteradas, que sobre un tema anlogo o parecido se dan en los mas altos tribunales de justicia; y,

4. DOCTRINA: Es el resultado de las investigaciones que realizan los estudiosos del Derecho y que constan en los libros, folletos, revistas, internet, etc.

HISTORIA Y ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL ECUATORIANO

Nuestro Cdigo Civil proviene esencialmente del Derecho Romano al igual que casi todos los cdigos de esta materia de Amrica Latina.

Chile promulg su primer Cdigo Civil tomando como referencia el Cdigo Francs denominado de Napolen, en base al cual don Andrs Bello escribi el referido cuerpo legal chileno, siendo el nuestro casi una copia de este ltimo. A lo largo de los aos ha sufrido una serie de modificaciones.

El Cdigo Civil ecuatoriano est conformado por conformado por cuatro libros y un ttulo preliminar, a saber:

PRIMER LIBRO: De las Personas;

SEGUNDO LIBRO: De los Bienes su Dominio, Posesin, Goce y Limitaciones;

TERCER LIBRO: De la Sucesin por Causa de Muerte y Donaciones entre Vivos; y,

CUARTO LIBRO: De los Contratos en General y las Obligaciones.

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TITULO PRELIMINAR
Esta parte del Cdigo empieza definiendo lo que es la ley, adems, indica que la costumbre no constituye Derecho sino cuando la ley se refiera a ella.

Indica, tambin, que solo al legislador le corresponde interpretar la ley de modo generalmente obligatorio.

Consta tambin que slo al legislador toca explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Define que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que se pronunciaren. En el juzgamiento sobre materias arregladas por leyes orgnicas o especiales, no se aplicarn las disposiciones de este Cdigo, sino a falta de esas leyes. PROMULGACIN DE LA LEY Consiste en el hecho mediante el cual una ley entra a tener vigencia en el pas desde que el Presidente de la Repblica ordena su promulgacin.

Una ley entra en vigencia a partir de su publicacin en el Registro Oficial y se entiende conocida por todos.

Los temas inherentes a la defensa nacional se publican en un Registro Oficial especial. EFECTOS DE LA LEY

La ley no dispone sino para lo venidero, no tiene efecto retroactivo y en caso de conflicto con una ley anterior con una posterior se observan las reglas que constan en el Art. 7 del Cdigo Civil.

INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA LEY El Art. 18 del Cdigo Civil indica que los jueces no pueden suspender ni denegar la administracin de justicia por oscuridad o falta de ley. En tales casos juzgarn atendiendo a las reglas siguientes: 3

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1a.- Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. 2a.- Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio; 3a.- Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; 4a.- Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto; 5a.- Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin; y, 6a.- En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural; y, 7a.- A falta de ley, se aplicarn las que existan sobre casos anlogos; y no habindolas, se ocurrir a los principios del derecho universal. PRESCRIPCIN Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberlas posedo durante un cierto tiempo con nimo de seor y dueo de manera, tranquila, pacfica e ininterrumpida o de extinguir las acciones y derechos por no haberlos ejercido durante cierto tiempo.

1. MODO ADQUIRIR PRESCRIPCIN 2. MODO EXTINGUIR

PALABRAS DE USO FRECUENTE

Los Arts. 20 y siguientes del Cdigo Civil indican que las palabras Infante, Persona, Nio, Adulto, y otras semejantes se refieren a individuos del sexo femenino como del sexo masculino.

Las palabras Nia, Viuda, etc. Se refieren al sexo femenino.

Dr. Vinicio Meja Chvez INFANTE: Es el nio o nia que no ha cumplido 7 aos de edad.

IMPBER: Es el varn que no ha cumplido 14 aos de edad, o la mujer que no ha cumplido 12 aos de edad.

PBER: Es el varn que ha cumplido 14 aos y la mujer mayor de 12 aos.

MAYOR DE EDAD: Es quien ha cumplido los 18 aos de edad.

Solo para efectos de la adopcin se considera menor de edad a quien no ha cumplido 21 aos.

PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD

Los Arts. 22 y siguientes del Cdigo Civil indican que parentesco por consaguinidad es aquel que existe entre las personas que tienen lazos de sangre en comn y puede ser en lnea recta o en lnea colateral.

Son parientes consanguneos en lnea recta los ascendientes y descendientes y el grado de parentesco se cuenta de acuerdo al nmero de generaciones, as el padre respecto al hijo es pariente consanguneo en primer grado.

Son parientes consanguneos colaterales cuando proceden de un tronco comn sin ser uno de ellos ascendiente o descendiente del otro, as entre hermanos, sobrino-to y primos hay parentesco consanguneo colateral; para establecer el grado se cuenta el nmero de generaciones de cada lnea partiendo del tronco comn y luego se suma, as el to del sobrino es pariente consanguneo colateral en tercer grado, mientras que los primos lo son en cuarto grado. PARENTESCO POR AFINIDAD

Este se da entre una persona que est casada, respecto de los parientes del cnyuge, es llamado tambin parentesco poltico.

Dr. Vinicio Meja Chvez El grado entre los parientes por afinidad (puede ser tambin en lnea recta o colateral) se mide de la misma forma en que se lo hara para determinar el grado de consanguinidad entre el cnyuge y los parientes que lleven la misma sangre que este as el suegro con el yerno son parientes en primer grado por afinidad en lnea recta mientras que los cuados son parientes en segundo grado por afinidad en lnea colateral.

Los cnyuges tienen una familiaridad especial pues no son parientes consanguneos ni por afinidad simplemente son cnyuges.

Los hijos habidos en matrimonio y los que existen fuera de l tienen idnticos derechos ante sus padres ya sea por que se los reconoci voluntariamente o por que un juez lo declaro mediante sentencia hijos o por que han nacido de un matrimonio o una unin de hecho legalmente reconocida.

Existen hermanos carnales (aquellos que tienen el mismo padre y madre) y medios hermanos (aquellos que nicamente tienen un mismo padre o una misma madre) llamndose paternos o maternos segn el caso.

CULPA

Los Arts. 29 y siguientes del Cdigo Civil indican que:

CULPA GRAVE O NEGLIGENCIA GRAVE O CULPA LATA.- Es la falta de aquel cuidado que an las personas negligentes emplean en sus propios negocios.

CULPA LEVE O DESCUIDO LEVE.- Es la falta de aquel cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios.

CULPA LEVSIMA O DESCUIDO LEVSIMO. - Es la falta de aquel esmerado cuidado que el hombre juicioso pone en sus negocios.

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DOLO

Es la intencin positiva de irrogar dao o injuria otra persona o a la propiedad de otro. FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO

El Art. 30 del Cdigo Civil indica que es un imprevisto que no es posible resistir como un naufragio, un terremoto, un asalto, un volcamiento, etc.

CAUCIN

El Art. 31 del Cdigo Civil indica que es una obligacin que se contrae para la seguridad propia o ajena y son:

La prenda, la fianza y la hipoteca.

PRESUNCIN

El Art. 32 del Cdigo Civil indica que es la consecuencia que se deduce por ciertos antecedentes conocidos.

PLAZO

Es un tiempo determinado que se concede para el cumplimiento de una obligacin o diligencia en el que se cuentan todos los das.

TRMINO

De igual forma es un tiempo que se concede de manera similar que en el plazo pero en este solo se cuentan los das hbiles, sin tomar en cuenta feriados, festivos y das de descanso.

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DEROGACIN DE LA LEY

Derogar es dejar sin efecto una ley esta puede ser, segn Los Arts. 37 y siguientes del Cdigo Civil:

DEROGACIN TOTAL: Se da cuando una ley queda derogada ntegramente.

DEROGACIN PARCIAL: Es aquella que deja sin efecto parte de una ley.

DEROGACIN EXPRESA: Se da cuando una nueva ley indica directamente que una ley anterior queda sin efecto.

DEROGACIN TACITA: Se da cuando una nueva ley entra en contradiccin con una anterior, quedando sin efecto la ley ms antigua o con una de menor jerarqua quedando derogada esta ltima.

INTERDICTO

Es la persona que ha sido declarada por un juez incapaz de administrar sus bienes y su vida por prdigo, demencia, toxicomana, ebriedad consuetudinaria.

PRIMER LIBRO: DE LAS PERSONAS

Las personas se dividen en naturales y jurdicas.

PERSONAS NATURALES. Son todos los individuos de la especie humana sin distincin de edad, sexo o condicin alguna. Se dividen en ecuatorianos y extranjeros. DOMICILIO DE LAS PERSONAS Los Arts. 45 y siguientes del Cdigo Civil indican que domicilio es la residencia acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella.

Dr. Vinicio Meja Chvez Domicilio se divide en:

1. POLTICO. - De las personas que habitan en Ecuador es el territorio del Estado; y,

2. CIVIL. Es el relativo a una parte determinada del territorio ecuatoriano en donde el individuo realiza, su trabajo, su arte, su oficio o ejerce su profesin.

Se presume que existe nimo de permanecer en un sitio (domicilio) por el hecho de abrir un negocio, aceptar un empleo u otro acto similar que denote el nimo de afincarse en un sitio determinado.

El hecho de permanecer gran parte del tiempo en un lugar no significa cambio de domicilio mientras que se conserve a la familia o los negocios en el asiento original.

Los miembros de las fuerzas armadas tienen como domicilio el lugar donde se hallen de servicio.

El matrimonio tiene como domicilio el lugar donde se celebr ste, pero pueden adquirir otro posteriormente.

El domicilio de los incapaces es el de sus guardadores.

El domicilio de una persona lo es tambin de sus empleados domsticos siempre y cuando residan en la misma casa.

PRINCIPIO DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONAS

El Art. 60 del Cdigo Civil indica que el nacimiento de una persona fija el principio de su existencia legal, desde que es separada completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno, o que, perece antes de estar 9

Dr. Vinicio Meja Chvez completamente separada de su madre, se reputar no haber existido jams.

PRESUNCIN DE LA POCA DE CONCEPCIN

Se presume que una criatura fue concebida entre 180 y 300 das antes del parto.

FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS

Los Arts. 60 y siguientes del Cdigo Civil indican que las personas terminan su existencia con la muerte que a veces es simple determinarla con testigos que vieron el cadver o por una certificacin mdica, pero en ocasiones un individuo nicamente desaparece sin que por aos se vuelva a saber de l en cuyo caso luego de un trmite judicial se declara la muerte presunta.

Cuando dos o ms personas fallecen en un mismo evento como un naufragio, una explosin estos se denominan conmurientes.

PRESUNCIN DE MUERTE POR DESAPARICIN

Los Arts. 66 y siguientes del disponen que se presume muerto al individuo que ha desaparecido ignorndose si vive y cumplindose lo siguiente:

Debe declarar la muerte presunta el juez del ltimo domicilio del desaparecido justificndose que se ignora su paradero, pese a las averiguaciones, y que desde las ltimas noticias que se tuvieron del desaparecido han transcurrido por lo menos dos aos; en las pruebas deber constar una citacin en el Registro Oficial y tres citaciones en un peridico de amplia circulacin que seale el Juez de lo Civil y Mercantil.

Cualquier persona que tenga inters transcurridos tres meses por lo menos desde la ltima citacin podr solicitar al Juez declare la muerte presunta.

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Dr. Vinicio Meja Chvez El Juez fijar como fecha de la muerte presunta el ltimo da del primer ao en que se tuvieron las ltimas noticias del desparecido y conceder la posesin provisional de los bienes transcurridos 3 aos de esta ltima fecha.

Existen casos especiales de catstrofes como un naufragio, un incendio, un terremoto, etc. en los que se sabe exactamente en que fecha sucedi el evento, en esas situaciones de haber personas desaparecidas nicamente se espera que transcurran 6 meses para declarar la muerte presunta y su fecha ser la del da del suceso.

Si el suceso durare varios das (como una guerra) se obtendr una cifra promedio entre el inicio y el final del suceso y esta ser la fecha de la muerte presunta.

En estos casos se concede inmediatamente la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

As mismo, si han transcurrido ms de 3 aos desde que una persona desapareci y se probare que a la fecha el dicho individuo tendra ms de 80 aos el Juez conceder la posesin definitiva de los bienes, cosa igual har si han transcurrido ms de 10 aos desde las ltimas noticias que se tuvo del desaparecido sin importar, la edad de ste.

Durante los 3 aos y los 6 meses que se espera segn el caso para declarar la muerte presunta el desaparecimiento de la persona se entender como mera ausencia y se debern cuidar sus bienes (del ausente) por parte de sus apoderados o representantes legales.

EFECTOS DE LA POSESIN PROVISIONAL

1. Queda disuelta la sociedad conyugal;

2. Se procede a la apertura de testamento en caso de haberlo; y,

11

Dr. Vinicio Meja Chvez 3. Se dar la posesin provisional a los presuntos herederos.

Los poseedores provisionales no podrn enajenar o hipotecar los bienes del desaparecido sino con la autorizacin del Juez y ste lo har escuchando al Ministerio Fiscal sobre la necesidad de hacerlo.

Los poseedores provisionales rendirn caucin de conservacin y restitucin.

El decreto de posesin provisional podr revocarse (dejar sin efecto) a favor del desaparecido si ste volviere.

EFECTOS DE LA POSESIN DEFINITIVA

1. Termina el matrimonio del desaparecido;

2. Se disuelve la sociedad conyugal;

3. Terminan las restricciones para vender, donar o hipotecar, o prendar los bienes del ausente;

4. Terminan las cauciones otorgadas; y,

5. Se ejecuta el testamento en caso de haberlo.

El decreto de posesin definitiva puede revocarse a favor del desaparecido, esta revocatoria puede solicitarse si asoma el desaparecido o por que se prueba de que est vivo. La revocatoria se dar en los siguientes plazos y condiciones:

1. Si la solicita el desaparecido en cualquier tiempo en que se haga presente;

2. Si la reclama el cnyuge o los herederos podr revocarse hasta dentro de 3 aos desde la fecha que tuvieron conocimiento de que el desaparecido no ha muerto; 12

Dr. Vinicio Meja Chvez

3. Como efectos de la revocatoria de la posesin definitiva (si asoma el desaparecido) no se restablece la sociedad conyugal ni tampoco el matrimonio y si se abri el testamento ste queda nulo; y,

4. Los bienes del desaparecido sern entregados a l en el estado que se encuentren. PERSONAS JURDICAS

Es un ente o persona ficticia capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Las personas jurdicas son de dos clases:

a) Persona Jurdica De Derecho Privado: Es aquella constituida por particulares que persiguen un fin distinto al del Estado. Ejemplo las compaas, fundaciones, etc.

b) Persona Jurdica De Derecho Pblico: Constituidas por el Estado sus Organismos y sus Instituciones

EL MATRIMONIO
El Art. 81 del Cdigo Civil indica que es un contrato solemne mediante el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

1) Da inicio a la sociedad conyugal;

2) Impiden que celebren contratos entre los cnyuges que no sean de mandato o capitulacin matrimonial; 13

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3) Surge el parentesco por afinidad entre los cnyuges y los familiares consanguneos del otro; y,

4) Nacen derechos sucesorios, en caso de fallecimiento del cnyuge y la inexistencia de hijos.

CONDICIONES PARA QUE UN MATRIMONIO SEA VALIDO

1) La diferencia de sexo entre los cnyuges;

2) Que exista consentimiento libre y espontneo sin vicios; y,

3) Ausencia de amenazas graves que infundan temor irresistible.

MATRIMONIOS NULOS

El Art. 95 del Cdigo Civil indica que es nulo el matrimonio contrado por las siguientes personas: 1) El cnyuge sobreviviente con el autor o cmplice del delito de homicidio o asesinato del marido o mujer; 2) Los impberes; 3) Los ligados por vnculo matrimonial no disuelto; 4) Los impotentes; 5) Los dementes; 6) Los parientes por consanguinidad en lnea recta; 7) Los parientes colaterales en segundo grado civil de consanguinidad; y, 8) Los parientes en primer grado civil de afinidad. El Art. 96 del Cdigo Civil indica que igualmente causa de nulidad del matrimonio la falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno o de ambos contrayentes, al tiempo de celebrarse el matrimonio, sea que provenga de una o ms de estas causas: 14

Dr. Vinicio Meja Chvez a) Error en cuanto a la identidad del otro contrayente; b) Enfermedad mental que prive del uso de razn; c) Rapto de la mujer, siempre que sta, al momento de celebrarse el matrimonio, no haya recobrado la libertad; y, d) Amenazas graves y serias, capaces de infundir un temor irresistible. Puede volver a celebrarse el matrimonio una vez subsanadas o removidas las causas que lo invalidaron, cuando la naturaleza de ellas lo permita. La accin de nulidad del matrimonio prescribe en el plazo de dos aos, contados desde la fecha de la celebracin, o desde el momento en que se tuvo conocimiento de la causal invocada, o desde el momento en que pueda ejercer la accin. Como excepcin, la accin de nulidad no prescribe en los casos de los ordinales 1, 3, 6 y 7.

SOLEMNIDADES DE UN MATRIMONIO

1) La comparecencia de los contrayentes ante la autoridad competente, personalmente o por medio de un apoderado (quien da el poder se denomina poderdante, quien recibe el poder se denomina poderdatario o mandante o mandatario, respectivamente);

2) Que no existan impedimentos;

3) La presencia de dos testigos mayores de 18 aos excepto:

a) Los dementes;

b) Los ciegos sordos, o mudos; c) Los notoriamente vagos, los rufianes y las meretrices; y,

d) Los que hayan sido condenados a ms de cuatro aos de prisin o con reclusin;

15

Dr. Vinicio Meja Chvez 4) Los que no entiendan el idioma castellano o quechua segn el caso; y,

5) El otorgamiento y la suscripcin del acta correspondiente.

PERSONAS ANTE QUIENES SE PUEDE CONTRAER MATRIMONIO

1) En el territorio ecuatoriano ante el Jefe del Registro Civil del domicilio de cualquiera de los contrayentes;

2) En las embajadas y consulados acreditados en Ecuador contraen matrimonio los connacionales de dichos pases;

3) Los ecuatorianos en el extranjero podrn casarse en nuestras embajadas y consulados;

4) En el espacio areo o en alta mar los ecuatorianos pueden contraer matrimonio ante el capitn de la nave o aeronave ecuatoriana; y,

5) Es vlido el matrimonio celebrado entre ecuatorianos y/o extranjeros conforme a las leyes ecuatorianas o del pas extranjero en donde se celebr.

TERMINACIN DEL MATRIMONIO

El Art. 105 del Cdigo Civil indica que el matrimonio termina por:

1) Por muerte de los cnyuges;

2) Por divorcio;

3) Por sentencia ejecutoriada que declare la muerte presunta de uno de los cnyuges; y,

4) Por sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio. 16

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DIVORCIO
Proviene del latn divortium que significa separacin y es la ruptura del vnculo matrimonial vlido producido en razn de una sentencia judicial; el divorcio deja a los cnyuges aptos para contraer un nuevo matrimonio.

Nuestra

Legislacin

permite

plantear

juicio

de

divorcio

por

mutuo

consentimiento de las partes o por causal.

DIVORCIO CONSENSUAL O POR MUTUO CONSENTIMIENTO

Los Arts.107 y siguientes del Cdigo Civil indican que ambos cnyuges deben suscribir la demanda o su (s) procurador (es) judicial (s), luego de aquello, transcurridos 60 das en los que el juicio queda inamovible, el Juez convoca a una audiencia de conciliacin en la cual los cnyuges de consuno y viva voz manifestaran su deseo de divorciarse; en esa misma audiencia se arregla la situacin de los hijos respecto de su manutencin, cuidado, educacin, etc. y finalmente se dicta sentencia.

Si no se ponen de acuerdo los padres sobre la tenencia, visitas, y alimentos de los hijos el juez abrir un trmino de 6 das luego de lo cual dictar sentencia.

Una demanda de divorcio consensual o por mutuo consentimiento debe contener: 1) La designacin de la autoridad ante quien se propone la demanda;

2) Los nombres, apellidos, edad, profesin, u ocupacin, estado civil y domicilio de los cnyuges;

3) Nombres y apellidos de los hijos habidos en matrimonio;

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Dr. Vinicio Meja Chvez 4) Enumeracin de los bienes adquiridos en matrimonio;

5) Expresin clara de la voluntad de divorciarse;

6) Insinuacin de un curador Ad-Liten en el caso de haber hijos menores de edad;

7) Fijacin de la cuanta;

8) Indicacin del domicilio donde recibirn sus notificaciones; y,

9) Firma del abogado defensor y de los cnyuges demandantes.

DIVORCIO POR CAUSAL

Son causas de divorcio segn el Art. 110 del Cdigo Civil:

1. El adulterio de uno de los cnyuges;

2. La sevicia;

3.

Injurias graves o actitud hostil que manifieste claramente un estado

habitual de falta de armona de las dos voluntades en la vida matrimonial;

4. Amenazas graves de un cnyuge contra la vida del otro;

5. Tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro, como autor o cmplice;

6. El hecho de que de a luz la mujer, durante el matrimonio, un hijo concebido antes, siempre que el marido hubiere reclamado contra la paternidad del hijo y obtenido sentencia ejecutoriada que declare que no es su hijo, conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil; 18

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7. Los actos ejecutados por uno de los cnyuges con el fin de corromper al otro, o a uno o ms de los hijos;

8.

El hecho de adolecer uno de los cnyuges de enfermedad grave,

considerada por tres mdicos, designados por el juez, como incurable y contagiosa o transmisible a la prole;

9. El hecho de que uno de los cnyuges sea ebrio consuetudinario o, en general, toxicmano;

10. La condena ejecutoriada a reclusin mayor; y,

11. El abandono voluntario e injustificado del otro cnyuge, por ms de un ao ininterrumpidamente.

Sin embargo, si el abandono a que se refiere el prrafo anterior, hubiere durado ms de tres aos, el divorcio podr ser demandado por cualquiera de los cnyuges.

El divorcio por estas causas ser declarado judicialmente por sentencia ejecutoriada, en virtud de demanda propuesta por el cnyuge que se creyere perjudicado por la existencia de una o ms de dichas causas.

Existe jurisprudencia respecto de que adulterio es la relacin sexual fuera del matrimonio (cometido por uno de los cnyuges) en la que exista penetracin; es decir cualquier otro tipo de relacin de carcter sexual no constituye adulterio.

La sevicia constituye una accin en la cual existe un comportamiento cruel por parte de uno de los cnyuges con el otro en la legislacin francesa se la define como crueldad atroz.

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Dr. Vinicio Meja Chvez Respecto de la tercera causal igualmente existe jurisprudencia que indica que las injurias no deben ser recprocas, deben ser reiteradas y no deben haber sido perdonadas para que sea causal de divorcio.

Sobre la octava causal existe controversia ya que el concepto de matrimonio indica que el fin de ste es auxiliarse mutuamente y, obviamente, cuando una persona est gravemente enferma es cuando mas auxilio requiere, no es justo que sea causal de divorcio el hecho de que una enfermera en su trabajo se contagie de sida; pero creemos que si es justo que sea causal de divorcio cuando de que el cnyuge que va a un prostbulo se contagia de sida.

La causal dcima primera es una de las ms invocadas por lo que el Abogado que es consultado, inmediatamente luego del abandono debe interponer los escritos necesarios para luego en el juicio poder probar la existencia de la causal.

PARTICULARIDADES DE UN DIVORCIO CONTENCIOSO

1) El trmite es verbal sumario;

2) El Juez competente para conocer la demanda es el del domicilio del demandado. Si el cnyuge demandado est en el extranjero se lo demandar en el ltimo domicilio que tuvo en el Ecuador;

3) Presentada la demanda se cita al demandado en persona por boleta o por la prensa;

4) En este tipo de juicio no hay que esperar los dos meses que si se aguardan en el divorcio por mutuo consentimiento;

5) As exista allanamiento obligatoriamente debern existir pruebas;

6) La sentencia de divorcio no ser dictada si antes no se arregla la situacin de los hijos comunes; 20

Dr. Vinicio Meja Chvez

7) No surtir efecto dicha sentencia si no se inscribe en el Registro Civil al margen del acta de matrimonio; y,

8) De la sentencia concedida por el Juez se puede recurrir (plantear recurso como el de apelacin) ante la Corte Provincial de Justicia y de haber justificacin legal se puede interponer recurso de casacin ante la Corte Nacional de Justicia.

REGLAS RELATIVAS A LA TENENCIA DE LOS HIJOS DE PADRES QUE SE DIVORCIAN

Sobre este tema el Cdigo de la Niez y Adolescencia tiene disposiciones especiales, sin embargo, el Cdigo Civil indica lo siguiente:

1) Las hijas mujeres de cualquier edad debern permanecer con la madre;

2) Los hijos impberes (varones) igualmente permanecern bajo el cuidado y la patria potestad de la madre mientras que los hijos pberes pueden elegir con cul de los padres quieren quedarse; y,

3) No se conceder el cuidado de los hijos al cnyuge que tenga incapacidad moral o fsica para cuidarlos o al que dio motivo para el divorcio por causal.

EFECTOS DEL DIVORCIO

Adems de la disolucin del vnculo matrimonial se producen los siguientes efectos:

1) Se disuelve la sociedad conyugal permitiendo que cualquiera de los dos cnyuges pueda solicitar su liquidacin ante el Juez de lo Civil;

2) Deja a los ex cnyuges aptos para contraer nuevo matrimonio; 21

Dr. Vinicio Meja Chvez

3) El cnyuge inocente de la causal puede revocar las donaciones hechas al marido o la mujer;

4) Adquieren el estado civil de divorciados; y,

5) No elimina la obligacin de proveer de alimentos a sus hijos comunes.

EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

1) Los involucrados regresan a su estado civil anterior;

2) Desaparecen las obligaciones y derechos que se deben los cnyuges;

3) Los hijos pasan a ser extramatrimoniales y se mantiene la obligacin de proveerles de alimentos; y,

4) Quedan sin efecto las capitulaciones matrimoniales.

CAPITULACIONES MATRIMONIALES

Son acuerdos que realizan los cnyuges antes, durante y despus del matrimonio mediante el cual se hacen ciertas concesiones principalmente al respecto de los bienes.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE DIVORCIO

La accin para demandar el divorcio prescribe en el plazo de un ao contado desde distintos momentos segn la causa alegada as:

1) Si se invoca la causal de adulterio, tentativa contra la vida del otro cnyuge y actos de corrupcin en perjuicio de los hijos, el plazo corre desde que el cnyuge ofendido tuvo conocimiento de la existencia de la causal;

22

Dr. Vinicio Meja Chvez 2) En el caso de sevicia desde que se cometi el hecho;

3) Injurias graves y amenazas graves o enfermedad grave, ebriedad o toxicomana desde que ceso el hecho;

4) En el caso de que la mujer de a luz un hijo concebido fuera del matrimonio o de condena privativa de libertad, desde que se ejecutori la sentencia de impugnacin de paternidad o penal condenatoria; y,

5) En todo proceso judicial como en el divorcio la prescripcin debe ser alegada como excepcin y su existencia debe ser probada de no ser as no ser considerada en el proceso.

QUIENES NO PUEDEN CONTRAER SEGUNDAS Y ULTERIORES NUPCIAS

1. Quin fue actor del juicio de divorcio que se sigui en rebelda del cnyuge demandado hasta un ao despus de que se ejecutorio la sentencia de divorcio;

2. La cnyuge divorciada hasta 300 das contados desde el divorcio o la viuda con igual tiempo desde la muerte del marido, (excepto que pruebe cientficamente no estar embarazada); y,

3. Ninguno de los ex cnyuges si el otro alegare que en el juicio de divorcio se le atribuy una direccin distinta, no podr volverse a casar durante un ao desde la sentencia.

El viudo o divorciado (hombre o mujer) que tenga hijos bajo su patria potestad deber nombrar un curador para estos antes de contraer nuevas nupcias.

El Art. 131 del Cdigo Civil indica que el progenitor soltero, viudo o divorciado que tuviere hijos bajo su patria potestad, o bajo su curadura, y que quisiere casarse o volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan a tales hijos como a herederos de su cnyuge difunto o por cualquier otro ttulo. 23

Dr. Vinicio Meja Chvez

Para la formacin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.

La viuda no podr contraer un nuevo matrimonio, si no han transcurrido por lo menos trescientos das desde la fecha en que muri el marido, salvo que probare cientficamente ante la autoridad que va a intervenir en la celebracin del matrimonio, no encontrarse embarazada. SOCIEDAD CONYUGAL La doctrina la define como la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio.

Existen bienes propios que son de propiedad exclusiva de uno solo de los cnyuges por que lo adquieren cuando son solteros o por que fueron fruto de una herencia, legado o donacin.

CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. Nace por ley al momento del matrimonio y subsiste mientras exista el marido y la mujer; y,

2. No puede existir sociedad conyugal jams antes o despus del matrimonio.

DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y LA SOCIEDAD ORDINARIA 1. La sociedad conyugal nace con el matrimonio la sociedad ordinaria por la voluntad de sus miembros;

2. En la sociedad ordinaria los integrantes son dos o mas personas de cualquier sexo y en la sociedad conyugal un hombre y una mujer;

3. La sociedad conyugal termina con la muerte del marido o la mujer, la sociedad ordinaria puede continuar despus de la muerte de uno de sus miembros con sus herederos; 24

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4. La sociedad conyugal puede arrancar sin aportes, la sociedad ordinaria obligatoriamente requiere el aporte de sus socios; y,

5. En la sociedad conyugal las utilidades se reparte el 50% para cada uno en la sociedad ordinaria de acuerdo a las aportaciones.

HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

El patrimonio de la sociedad conyugal esta integrado por todos los bienes y obligaciones que segn la ley y las capitulaciones se incorporen segn la ley.

El patrimonio de la sociedad conyugal est integrado por un haber activo que se constituye por los bienes materiales e inmateriales que pertenecen a ella, pasivo formado por las obligaciones que gravan a la sociedad conyugal.

Tanto el activo como el pasivo pueden ser absolutos y relativos, dependiendo del hecho de las obligaciones o los bienes pertenezcan a la sociedad conyugal o a uno solo de los cnyuges.

Para saber si un bien pertenece a la sociedad conyugal o solamente a uno de los cnyuges hay que analizar si fue adquirido antes o durante el matrimonio.

BIENES QUE INTEGRAN EL HABER ABSOLUTO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Son los bienes que pertenecen a ambos cnyuges, sea integran la sociedad conyugal, a saber:

1) Los salarios, sueldos y emolumentos devengados o que reciben los cnyuges durante la sociedad conyugal;

2) Los frutos civiles (ejemplo los cnones arrendaticios) y los frutos naturales (aquellos que dan las plantas de los bienes sociales, aquellos 25

Dr. Vinicio Meja Chvez que pertenezcan a ambos cnyuges) y los bienes propios (aquellos que pertenecen a uno solo de los cnyuges);

3) Los bienes muebles e inmuebles adquiridos durante el matrimonio a titulo oneroso;

4) El usufructo de las minas que han sido denunciadas por uno o por ambos cnyuges; y,

5) La parte del tesoro descubierto en terrenos sociales (terrenos que pertenezcan a la sociedad conyugal).

HABER PROPIO DE CADA CNYUGE

1) Los bienes que pertenecan a cada uno de los cnyuges y que fueron adquiridos a cualquier ttulo antes del matrimonio;

2) Los bienes adquiridos a ttulo gratuito por cualquiera de los cnyuges (donacin, herencia o legado);

3) Los vestidos y bienes muebles de uso personal; y,

4) Los crditos de un cnyuge contra la sociedad conyugal.

PASIVO ABSOLUTO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Est integrada por las obligaciones o las cargas que tiene la sociedad conyugal:

1) El pago de deudas e intereses que afecten a la sociedad conyugal por deudas que comprometen el patrimonio social;

2) Los gastos de manutencin de la familia incluyendo la crianza y educacin de los hijos; 26

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3) Los alimentos que por ley deban proporcionar uno de los cnyuges a un descendiente aunque solamente sea suyo; y,

4) Las entregas de dinero ofrecidas mediante capitulaciones.

PASIVO RELATIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Las deudas adquiridas por uno de los cnyuges antes de casarse o por actos que interesen a los bienes propios de cada cnyuge:

1) Las deudas que por capitulacin matrimonial debe soportar uno de los cnyuges; y,

2) Las multas e indemnizaciones por delitos o cuasidelitos cometidos por uno de los cnyuges. RECOMPENSAS

Con el fin de buscar el equilibrio en la sociedad conyugal y evitar que uno de los cnyuges salga favorecido en perjuicio del otro la ley ha establecido un sistema de recompensas que son indemnizaciones entre los cnyuges y la sociedad conyugal con el objeto de compensar.

RUBROS QUE LOS CNYUGES DEBEN COMPENSAR A LA SOCIEDAD CONYUGAL

1) El pago de deudas e intereses por obligaciones contradas antes del matrimonio; 2) Los gastos que la sociedad conyugal haya hecho para que uno de los cnyuges adquiera bienes hereditarios; y,

3) Los perjuicios que hubiese causado a la sociedad conyugal las multas y las indemnizaciones que produzcan el cometimiento de un delito o un cuasidelito por uno de los cnyuges. 27

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ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Esta corresponde a cualquiera de los cnyuges pero en caso de no haber acordado los cnyuges, le corresponder al marido.

Existen dos tipos de administracin: La ordinaria y la extraordinaria.

La ordinaria corresponde al cnyuge elegido entre marido y mujer de no haber tal eleccin la administracin de la sociedad conyugal corresponde al marido.

Cuando se ha elegido un administrador (marido/mujer) se debe hacer constar en el acta del matrimonio o en escritura pblica de capitulacin matrimonial.

La administracin extraordinaria se da cuando el cnyuge administrador se encuentra ausente, desaparecido o declarado interdicto en ese caso corresponde (la administracin) al otro cnyuge.

El administrador debe sujetarse a lo que establece la ley teniendo en cuenta que para realizar actos de disposicin, limitacin y constitucin de gravmenes sobre bienes muebles e inmuebles pertenecientes a la sociedad conyugal debe contar con la autorizacin del otro cnyuge.

ACTOS QUE REQUIEREN LA INTERVENCIN DE AMBOS CNYUGES

1) La enajenacin de inmuebles mediante compraventa, donacin o permuta;

2) La limitacin del dominio de inmuebles y la constitucin de gravmenes (hipoteca, usufructo, servidumbre, comodato); y,

3) La constitucin de prenda, usufructo, comodato o la venta, donacin o permuta de vehculos y acciones y participaciones que pertenezcan a la sociedad conyugal. 28

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RESPONSABILIDAD DE LOS CNYUGES FRENTE A TERCEROS

Si se trata de obligaciones sociales ambos cnyuges dueos de los bienes responden ante terceros.

En cambio si se trata de obligaciones personales de cualquiera de los cnyuges stas comprometern solo su patrimonio por tanto los acreedores solo podrn perseguir dichos bienes sociales hasta el monto correspondiente al beneficio que les hubiere significado el referido acto o contrato.

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

El Art. 189 del Cdigo Civil indica que la sociedad conyugal se disuelve:

1) Por la terminacin del matrimonio;

2) Por sentencia que conceda la posesin definitiva de los bienes del desaparecido;

3) Por declaracin de nulidad del matrimonio; y,

4) Por sentencia a peticin de uno o ambos cnyuges.

Tambin en caso de separacin parcial de bienes pero solo respecto de los bienes separados pes la sociedad conyugal contina respecto de los bienes no separados.

TRAMITE PARA LA DEMANDA DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Cualquiera de los cnyuges o ambos a la vez pueden demandar la disolucin de de la sociedad conyugal ante el Juez de lo Civil o de consuno ante un notario. 29

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El trmite que se sigue en este tipo de causas consta en el art. 829 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, solo se admiten tres excepciones:

1) Incompetencia del juez;

2) Falta de personera; y, 3) Inexistencia de la sociedad conyugal.

El trmino de prueba cuando uno de los cnyuges demanda ante un juez es de 5 das luego de lo cual se dictar sentencia que, de ser aceptada la demanda, se deber inscribir en el Registro Civil.

Si la demanda es de consuno el juez dictar sentencia en la misma audiencia luego de escuchar que ambas partes se ratifican en su deseo de disolver la sociedad conyugal de esta sentencia no cabe recurso alguno, luego se solicitara la liquidacin respectiva.

EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1) Nace una comunidad de hecho entre los cnyuges, ex cnyuges o entre cnyuge el sobreviviente y los herederos del fallecido, que dura hasta la disolucin de la sociedad conyugal;

2) Si el matrimonio subsiste queda bajo el rgimen de la separacin total de bienes;

3) En adelante ya no hay gananciales partibles y de haber utilidades entre comuneros se proceder a la distribucin entre ellos;

4) El activo y pasivo de la sociedad conyugal queda determinado a la fecha de la disolucin; y,

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Dr. Vinicio Meja Chvez 5) El cnyuge sobreviviente puede enajenar los bienes que corresponda una vez liquidada la sociedad conyugal.

LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Disuelta la sociedad conyugal se procede a liquidarla con el objeto de que cada cnyuge reciba la mitad que le corresponde en la sociedad conyugal (gananciales) para ello se forma un inventario y tasacin de los bienes, tal cual se hace en la sucesin por causa de muerte, para esto se forma imaginariamente un conjunto total de los bienes del cual antes de partir en dos mitades cada cnyuge sacar lo que la sociedad conyugal le deba por recompensas.

El plazo para la particin en gananciales es de un ao luego de la realizada la tasacin o el inventario pudiendo reducirse o ampliarse.

Deducidas las recompensas se proceder a la particin de los gananciales de la misma manera como cuando se trata de bienes hereditarios.

Tambin se puede liquidar la sociedad conyugal extrajudicialmente, elaborando una escritura pblica en la que se exprese el acuerdo entre los ex socios conyugales la misma que se presenta al juez para que publicada por la prensa se proceda a liquidar la sociedad conyugal.

Es posible renunciar a los gananciales, dando como consecuencia que los bienes, derechos y obligaciones que un cnyuge tuvo en la sociedad conyugal reciba el otro cnyuge, quedando, por tanto, el primero, liberado de toda responsabilidad.

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