80112 Bogot, D.C., Doctor JUAN ALCIBIADES CELY AMAYA Alcalde del Municipio de Cerinza alcalda@cerinza-boyaca.gov.co Calle 7 No.

. 5 73 Telfono: 7877287 Palacio Municipal Segundo Piso Cerinza Boyac

Asunto:

Contratacin Estatal. Modificacin objeto contractual.

Respetado doctor Cely Amaya:

1. ANTECEDENTE La Oficina Jurdica de la Contralora General de la Repblica recibi su solicitud en dos escritos de fechas 22 y 25 de octubre 2012 con radicados 2012ER0101751 y 2012IE0058981 respectivamente, sobre el siguiente asunto:
1-Al recibir la administracin actual se encontr contratos que no se haban liquidado y que todava no se haba cumplido en su totalidad el objeto contractual, como es el caso del suministro de arenas para el acueducto municipal, que se realiz a travs de invitacin pblica. 2- En algunos contratos como el del suministro de arenas para la purificacin del agua del acueducto Municipal, de acuerdo a informes tcnicos de, la SECRETARIA DE AGUA POTABLE Y VIVIENDA del Departamento de Boyac e inclusive del mismo gerente de la Asociacin de usuarios del servicio de Acueducto, Alcantarillado y Aseo, sector Urbano del Municipio de Cerinza, recomiendan modificar el objeto contractual ya que no se requiere toda la cantidad de arenas establecidas en el objeto contractual y por el contrario se hace necesario realizar el mantenimiento debido a la planta de tratamiento a fin de garantizar la salud y la vida de los pobladores. Por lo anterior solicito con el mayor comedimiento se sirva absolver la siguiente consulta: 1.- Es posible modificar el objeto contractual de manera bilateral o unilateral teniendo en cuenta lo anterior con el objeto de evitar detrimento patrimonial para el Municipio y afectacin a la poblacin? 2.- En el evento que no se pueda realizar la modificacin del objeto contractual de manera bilateral o unilateral, de qu manera se podra solucionar esta situacin?

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2. NORMATIVIDAD QUE REGLAMENTA EL TEMA Ley 80 de 1993 Ley 1150 de 2007

3. DESARROLLO DEL TEMA CON FUNDAMENTO EN LA NORMA Y LA JURISPRUDENCIA. Comencemos por mencionar que los conceptos emitidos por la Oficina Jurdica de la Contralora General de la Repblica, son orientaciones de carcter general que no comprenden la solucin directa de problemas especficos, ni el anlisis de actuaciones particulares. Sobre el asunto que se consulta, encontramos que el artculo 16 de la Ley 80 de 1993 establece en que situaciones puede presentarse la modificacin bilateral y unilateral del los contratos estatales y consagra para ello que: Si durante la ejecucin del contrato y para evitar la paralizacin o la afectacin grave del
servicio pblico que deba satisfacer con l, fuere necesario introducir variaciones en el contrato y previamente las partes no llegan al acuerdo respectivo, la entidad en acto administrativo debidamente motivado, lo modificar mediante la supresin o adicin de obras, suministros o servicios. Si las modificaciones alteran el valor del contrato en veinte por ciento (20%) o ms del valor inicial, el contratista podr renunciar a la continuacin de la ejecucin. En este evento, se ordenar la liquidacin del contrato y la entidad adoptar de manera inmediata las medidas que fueren necesarias para garantizar la terminacin del objeto del mismo.

La norma en cita contempla, que es posible la modificacin unilateral de los contratos para evitar la afectacin o la paralizacin de la ejecucin del objeto contractual y para evitar una grave afectacin de los fines estatales para los cuales se pretendi la celebracin del contrato; slo en dichos eventos se podr modificar el contrato estatal, bien sea suprimiendo o adicionando obras, suministros o servicios. Ntese que las causas por las cuales es posible la modificacin contractual en materia unilateral, son las mismas para modificar el contrato de mutuo acuerdo. Si lo que se pretende no es una modificacin del contrato en los eventos que contempla la norma, sino una modificacin del objeto por considerar que ste ya no se requiere y en su lugar se hace necesario realizar () objeto diferente al contratado, es decir,
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ejecutar otro objeto, como lo manifiesta el peticionario en su escrito, nos encontramos en presencia de un contrato adicional. La jurisprudencia ha hecho una diferenciacin entre el contrato adicional y la adicin de contratos al decir que son diferentes el contrato adicional y la adicin de contratos. Aquel
es un nuevo contrato, mientras sta es una modificacin de un contrato en ejecucin () la adicin del contrato debe entenderse como un agregado a las clusulas del mismo. Es un instrumento apropiado para resolver las situaciones que se presentan cuando en desarrollo de un contrato se establece la necesidad de incluir elementos no previstos expresamente en el pliego de la licitacin y por ende excluidos del contrato celebrado, pero que estn ligados a ste y resultan indispensables para cumplir la finalidad que con l se pretende satisfacer. En estos casos, puede acudirse a una adicin del contrato inicial con las limitaciones previstas en la ley 1 ()

En Sentencia C-300 de fecha 25 de abril de 2012, expediente D-8699, la Sala Plena de la Corte Constitucional recopila los conceptos y jurisprudencias emitidos con ocasin a la modificacin del contrato estatal y expone dos posiciones sobre lo que se entiende por modificacin del contrato estatal: La primera de ellas determina que slo se pueden modificar el plazo y el precio del contrato y que cualquier modificacin del objeto del contrato implica la celebracin de un nuevo contrato2, y la segunda consagra que solamente habr verdadera adicin a un contrato cuando se agrega al alcance fsico inicial del contrato algo nuevo, cuando existe una verdadera ampliacin del objeto contractual3. Para la Corte Constitucional la reforma del objeto del contrato, en tanto elemento de su
esencia, debe tener lugar en un nuevo contrato, permitir lo contrario llevara a autorizar la sustitucin sin el cumplimiento de formalidades propias del contrato estatal y en perjuicio de los principios que persiguen tales reglas4, pues resalta que, la modificacin del contrato no

puede alterar su esencia y convertirlo en otro tipo de negocio jurdico. Para dar respuesta a sus interrogantes sobre la posibilidad de modificar el objeto contractual de manera bilateral o unilateral y evitar un detrimento patrimonial, ser su oficina asesora jurdica quien estudie y analice si el caso puesto en consideracin de

Sentencia de 26 de agosto de 1998 Rad. 1.121 Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero Ponente: Csar Hoyos Salazar. 2 Sentencia de 26 de enero de 2006, Seccin Quinta del Consejo de Estado 3 Concepto del 18 de julio de 2002 al referirse al contrato de obra pblica, Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado. 4 Sentencia C-300 de 25 de abril de 2012, Exp. D-8699, Sala Plena Corte Constitucional.

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ste Ente de vigilancia y control fiscal en primer lugar se trata de una adicin al contrato o de un contrato adicional. Una vez determinada la situacin de modificacin del objeto contractual deber proceder de acuerdo con las facultades establecidas en la ley y en el texto del contrato a terminarlo o adicionarlo bien sea que se trate de un contrato adicional o de una adicin de contrato.

4. CONCLUSIN Los contratos estatales en los trminos el artculo 16 de la Ley 80 de 1993, pueden ser modificados de comn acuerdo o en forma unilateral para evitar la afectacin o la paralizacin de la ejecucin del objeto contractual y para evitar una grave afectacin de los fines estatales. Conforme al art. 43 del Decreto Ley 267 de 2000, la Oficina Jurdica es una dependencia asesora, por lo que los conceptos que emite carecen de fuerza vinculante, segn el carcter que les atribuye el art. 28 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Le informamos adems que puede conocer y consultar los conceptos que, con relacin a este y otros temas, ha proferido la Oficina Jurdica, visitando el enlace normatividad conceptos de nuestro portal institucional: http://www.contraloriagen.gov.co. Cordial saludo;

ALBA DE LA CRUZ BERRIO BAQUERO Directora Oficina Jurdica

Proyect: Radicados:

Johana Milena Valenzuela Pardo 2012ER0101751 y 2012ER0102964

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