Affaire : .

Conseil de prudhommes de Paris Section Commerce RG :

ASSIGNATION DEVANT LE CONSEIL DE PRUDHOMMES DE PARIS

LAN .., le

A la requte de : Monsieur .., n le .. . (.), de nationalit .., exerant la profession de gardien dimmeuble PARIS (75) demeurant au .. Paris 11e. ( Tel : 06..) Demandeur,

DONNE ASSIGNATION A : la SARL ., RCS PARIS, sise - 75011 PARIS Dfendeur, Davoir comparatre le . 13h00 laudience qui se tiendra devant la formation de jugement de la 2e chambre, section commerce, du Conseil de Prudhommes de PARIS situ au 27, rue Louis Blanc 75484 Paris cedex 10. Vous devrez comparaitre cette audience seul ou assist dun avocat ou vous y faire reprsenter par un avocat. A dfaut, vous vous exposeriez ce quun arrt soit rendu votre encontre sur les seuls lments fournis par votre adversaire.

I LES FAITS
Monsieur .. a t engag en qualit de plongeur compter du . par la SARL .. dont la dnomination commerciale est dans le cadre dun CDI temps partiel puis temps plein (169h). En contre partie de sa prestation de travail, M. . percevait une rmunration brute de 1473,43. La Convention collective applicable lentreprise est la Convention collective nationale des htels, cafs, restaurants dite HCR. La SARL est un restaurant qui emploi 4 salaris (deux Chefs, un plongeur et un responsable). [.] Cest dans ces conditions que M. . souhaitant contester le bien fond de son licenciement et obtenir un rappel de salaire a t amen saisir le Conseil de prudhommes de Paris. Les parties ne sont pas parvenues se concilier devant le bureau de conciliation et ont donc t renvoyes devant le bureau de jugement.

II DISCUSSION
1) sur le rappel de salaire relatif aux mois de janvier, fvrier et mars 2007
[.]

2) sur le rappel de salaire au titre du reliquat de 34 jours de congs pays en 2007

[.]

3) sur lindemnit lie au vice de procdure

Il rsulte de larticle L.1232-2 du Code du travail que cet entretien ne peut avoir lieu moins de cinq jours ouvrables aprs la prsentation de la lettre recommande ou de sa remise en main propre. Ce dlai simpose toutes les entreprises quelles soient dotes ou non dinstitutions reprsentatives du personnel. En outre, un arrt de la Cour de Cassation du 28 juin 2005 pourvoi n 02-47.128 est venu prciser que ce dlai tait impratif ; de sorte que le salari ne saurait renoncer se prvaloir de son respect. La violation de ce dlai constitue un vice de procdure et expose lemployeur au paiement dune indemnit minimale dun mois de salaire au titre de larticle L.1235-2 du Code du travail. Or, la lettre de convocation est date du mardi 9 dcembre 2008 et indique que cet entretien se droulera en date du lundi 15 avril 2008. 2

(PIECE n4) Ainsi, lentretien pralable sest donc droul avant que le dlai de 5 jours ouvrables ne soit totalement coul. En consquence, le non respect de ce dlai constitue un vice de procdure. A ce titre, M. . sollicite la condamnation de la SARL au paiement de la somme de 1473,43 correspondant 1 mois de salaire. Etant prcis que leffectif de la SARL tant infrieur 11 salaris ; cette indemnit se cumule avec lindemnisation relative au licenciement sans cause relle et srieuse. Cest ce qui rsulte notamment de larrt : Soc. 28 jan. 1998 BC V n44 ; Soc. 5 fv. 2003 n 01-01.672 St Juri-fisc c/ Cujas Soc.10 juin 2003 Angelot c/ Centre municipal de Baume les Dames Dr. Soc. 2003. 895

4) sur le licenciement sans cause relle ni srieuse

A) Sur la tardivit de la remise de la lettre de licenciement par lemployeur: Il rsulte des articles L.1232-6 et L.1332-2 du code du travail que lemployeur dispose dun dlai compris entre 2 jours ouvrables et un mois pour prononcer le licenciement dun salari une fois lentretien pralable achev. Lentretien pralable au licenciement de M. . sest droul le 15 dcembre 2009. Or, M. .. soutien que son employeur ne lui a pas envoy sa lettre de licenciement par voie postale (tant prcis que cette lettre contient la mention LRAR) mais quil se serait vu remettre cette lettre le 2 fvrier 2009, jour de la remise des documents post-rupture ( attestation ASSEDIC et certificat de travail ). Etant prcis que lattestation ASSEDICS et le certificat de travail ont t tablis en date du 26 janvier 2009 et le reu pour solde de tout compte a t tabli en date du 20 janvier 2009 mais a t ratur par le salari qui a pris le soin de mentionner la date de la remise de ce document, le 2 fvrier 2009. (PIECE n5, 6, 7 et 8) Aussi, il ressort du rapprochement de ces dates que lemployeur a remis la lettre de licenciement en main propre au salari aprs la date du 15 janvier 2009. Le 2 fvrier 2009 selon toute vraisemblance, date de la signature du reu pour solde de tout compte. Or, si cette lettre de licenciement a affectivement t remise cette date, la SARL .. avait donc dj puis son pouvoir disciplinaire du fait de la tardivit de cette communication. Etant prcis que lemployeur dispose dun dlai compris entre 2 jours ouvrables et un mois pour prononcer un licenciement de nature disciplinaire. En tout tat de cause, si la SARL ..a envoy la lettre de licenciement par lettre recommande avec accus de rception, en temps utile, il lui appartiendra alors de communiquer la 3

copie de la preuve de dpt de cette lettre recommande ainsi que la copie de laccus de rception sign par le salari. Si la SARL nest pas en mesure de produire ces documents, le Conseil devra constater que la rupture du contrat de travail est intervenu tardivement et ce alors que lemployeur avait puis son pouvoir disciplinaire. Dans ces conditions, le Conseil constatera que le licenciement est dpourvu de cause relle et srieuse. B ) Subsidiairement, sur labsence de cause relle ni srieuse : En consquence, M. . sollicite du Conseil quil constate labsence de cause relle et srieuse de son licenciement et donc a fortiori labsence de faute grave. C) Sur la rparation du licenciement sans cause relle ni srieuse : M.. a plus de deux ans danciennet au sein de la SARL . mais la socit ne possde quun effectif de moins de 11 salaris ; le salari doit donc obtenir rparation de son prjudice sur le fondement de larticle L.1235-5 du Code du travail. le salari peut prtendre, en cas de licenciement abusif, une indemnit correspondant au prjudice subi . Aprs la rupture de son contrat de travail comme plongeur au sein de la SARL ., M. .. sest inscrit auprs du Ple EMPLOI et a peru des allocations de chmages. (PIECE n10 et 11) En outre, il a poursuivie son activit de gardien dimmeuble temps partiel et est parvenu retrouver un autre emploi de gardien dimmeuble galement temps partiel. (PIECE n12 et 13) Compte tenu de son ge avanc ( 62 ans ), M. . est actuellement dispens dactivit par le ple EMPLOI. (PIECE n14 et 15) En consquence, M. sollicite du Conseil la condamnation de la SARL .. au paiement de la somme de 10.314 au titre des dommages intrts pour rupture abusive. ( 7 mois )
Calcul de la moyenne des 3 derniers mois : (salaire de sept. 2009 nov. 2009) Moy 3dm = (1473,43 + 1473,43 + 1473,43 ) / 3 = 1473,43

(PIECE n7)

5) sur le rappel de salaire relatif la priode de mise pied conservatoire

Le licenciement de M. .. tant dpourvu de cause relle et srieuse, la mise pied conservatoire dont il a t lobjet est donc prive deffet et le salaire dont a t priv le salari pendant cette priode doit donc tre pay. La mise pied conservatoire a t prononce par lettre du 29 novembre 2008. Cette mise pied sest acheve lors de la rupture de son contrat de travail qui est intervenu le jour de la remise des documents post rupture (le 2 fvrier 2009). 4

La dure de cette mise pied est donc de 2 mois et de 3 jours. Il convient donc de faire droit la demande de rappel de salaire formul par M. ce titre et de condamner la SARL .. au paiement dun rappel de salaire 3094,20.
Dtail des calculs : R = 1473, 43 + 1473,43 + (( 1473,43 /mois x 3 j )) / 30j ) R = 1473,43 + 1473,43 + 147,34 R = 3094,20

6) sur lindemnit compensatrice de pravis

Larticle 30 de la CCN des HCR prvoit quen labsence de licenciement pour faute grave ou lourde, les salaris ayant plus de 2 ans anciennet au sein de la socit doivent effectuer un pravis de 2 mois. Or, le licenciement est dpourvu de cause relle et srieuse ; M. aurait donc du effectuer son pravis. Aussi, le salari sollicite du Conseil quil condamne la SARL au paiement dune somme de 2946,86 au titre de lindemnit compensatrice de pravis et de 294,68 au titre de lindemnit compensatrice de congs pays affrents.

7) sur lindemnit lgale de licenciement

Le licenciement de M. . est dpourvu de cause relle et srieuse, aussi M. . est fond solliciter le paiement de son indemnit de licenciement prvue larticle L.1234-9 du Code du travail. Aussi, M. .. sollicite le paiement dune indemnit de licenciement de 1120,44 .
Dtail du calcul : Salaire moyen des 12 derniers mois : 1502,44 ( priode du 01/12/2007 au 30/11/2008 )

(PIECE n7 et 9)
Anciennet : 3ans 8 mois et 26 jours ; soit ( 365j x 3 ans + 8 x 30j + 26j ) = 1095j + 240j + 26j = 1361 jours (engag le : 01/07/2005 fin de pravis : 26/03/2009)

(PIECE n8)
Indemnit de licenciement = (salaire moyen x 1/5 e x nb anne anciennet) Indemnit lic = 1502,44 x (1/5e) x (1361j / 365j) Indemnit lic = 1502,44 x (1/5e) x 3,72 Indemnit lic = 1120,44

8) Sur le dfaut dinformation du salari de son droit au DIF

9) sur larticle 700 CPC

Il serait inquitable de laisser la charge de M. . les frais irrptibles par lui exposs dans la prsente procdure pour assurer la dfense de ses intrts. En consquence, il y a lieu de condamner la SARL . payer M. . la somme de 1.500 en vertu des dispositions de larticle 700 du Code de Procdure Civile.

III PAR CES MOTIFS

DIRE ET JUGER que le salari est bien fond dans ses demandes ; DIRE ET JUGER que la SARL est redevable dun rappel de salaire relatif la priode de janvier mars 2007 et dun rappel de salaire li un reliquat de cong pay de 2007 ; DIRE ET JUGER que la procdure de licenciement est entache dun vice de procdure ; DIRE ET JUGER que le licenciement est dpourvu de cause relle ni srieuse ; FIXER la moyenne des salaires la somme de 1473,43 brut ; En consquence, CONDAMNER la SARL payer M. .. les sommes suivantes : 1473,43 au titre du rappel de salaire du mois de janvier 2007 et de 147,43 au titre de lindemnit compensatrice de cong paye affrente 2946,86 au titre du rappel de salaire des mois de fvrier et de mars 2007 et 294,68 au titre de lindemnit compensatrice de cong paye affrente ; 1326,08 au titre du rappel de salaire relatif aux 34 jours de congs pays de 2007 ; 3094,20 au titre du rappel de salaire li la priode de mise pied conservatoire et de 309,42 au titre de lindemnit compensatrice de cong paye affrente 1473,43 au titre du non respect de la procdure ( 1 mois de salaire ) ; 10.314 au titre des dommages intrts pour rupture abusive ( 7 mois ) ; 1120,44 titre dindemnit lgale de licenciement; 2946,86 brut titre dindemnit compensatrice de pravis et 294,68 brut au titre de lindemnit compensatrice de cong paye affrente ; 1000 au titre des dommages intrts pour dfaut dinformation sur le DIF ;

PRONONCER la capitalisation des intrts au taux lgal en application de lart. 1154 du code civil ( anatocisme ) ; PRONONCER lexcution provisoire totale prvue lart. 515 du CPC ; CONDAMNER la SARL .. aux entiers dpens (art. 696 CPC) ; CONDAMNER la SARL payer M. la somme de 1500 au titre de larticle 700 CPC ;

BORDEREAU DE COMMUNICATION DE PIECES