DIREITO EMPRESARIAL P1

I. CONCEITO: Direito Empresarial um ramo do direito privado, que regula as relaes de comrcio ou com estas conexas, e a atividade econmica do empresrio e concilia a liberdade contratual com a segurana jurdica e a celeridade nos negcios.

II. EVOLUO: Na viso de Ramos, o Direito Empresarial teria trs perodos histricos: a) Primeiro perodo: compreende a Idade Mdia e tem por contexto o mercantilismo, o ressurgimento das cidades, a aplicao dos usos e costumes mercantis e a codificao privada do Direito Comercial pelos comerciantes, tendo assim um carter subjetivista. b) Segundo perodo abrange a Idade Moderna que, com a formao dos Estados Nacionais monrquicos e a consequente monopolizao jurisdicional, objetiva o Direito Comercial, que deixa de ser da classe dos comerciantes e passa a valer para qualquer cidado que exera uma atividade comercial; destaque para a Codificao Napolenica com a bipartio do direito privado civil e comercial e para a teoria dos atos de comrcio. Teoria dos Atos de Comrcio: A teoria dos atos do comrcio que se resume a uma relao de atividades econmicas, sem que entre elas se possam encontrar qualquer elemento interno de ligao. Os atos de comrcio eram definidos pelo legislador, tendo como uma de suas funes a de atribuir a qualidade de comerciante a quem os exercesse. Dessa forma, tem-se que eram expressos em lei quais atos eram de natureza mercantil e, automaticamente, quem os praticasse era qualificado como comerciante e estava sujeito s regras do Direito Comercial. Muda-se, assim, o foco da mercantilidade: antes subjetivista, pois se aplicava o Direito Comercial apenas aos comerciantes membros das corporaes de ofcio; agora objetiva os atos de qualquer cidado, independente de ser filiado ou no a uma corporao, desde que tidos como legalmente de comrcio, seriam regidos pelo Direito Comercial. Assim, o objeto do Direito Comercial passa a ser a atividade comercial em si e no mais a pessoa que a executava, por isso falar-se em sua objetivao a partir de ento. c) Terceiro perodo corresponde Idade Contempornea. Tem como marco o Cdigo Civil Italiano de 1942 e se caracteriza pela unificao formal do direito privado, pela prevalncia da teoria da empresa no regime jurdico-empresarial e pelo papel da empresa como atividade econmica organizada. Teoria da Empresa: Com a Revoluo Industrial e a consequente efervescncia econmica por ela trazida, a teoria francesa no conseguiu acompanhar a rpida evoluo das atividades econmicas. A teoria da empresa foi inserida no Cdigo Civil italiano de 1942 que, diferentemente do sistema francs, no dividiu as atividades econmicas em dois grandes regimes civil e comercial, passando a disciplinar os dois
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num nico diploma legal, uniformizando a legislao do direito privado para por fim diferena de tratamento entre eles existente. A teoria da empresa elaborada pelos italianos no se preocupa com o gnero da atividade econmica. O que importa o desenvolvimento da atividade econmica mediante a organizao de capital, trabalho, tecnologia e matria-prima, que resulte na criao e na circulao de riquezas. Com ela o Direito Comercial passa a ser baseado e delimitado na atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, libertando-se da arbitrria diviso das atividades econmicas segundo o seu gnero, como previa a teoria dos atos de comrcio. Para a teoria da empresa, o Direito Comercial no se limita a regular apenas as relaes jurdicas em que ocorra a prtica de um determinado ato definido em lei como ato de comrcio (mercancia). A teoria da empresa faz com que o Direito Comercial no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de exercer uma atividade econmica: a forma empresarial. Fica superada, portanto, a dificuldade, existente na teoria francesa dos atos de comrcio, de enquadrar certas atividades na disciplina jurdico-comercial. Para a teoria da empresa, qualquer atividade econmica, desde que exercida profissionalmente e destinada a produzir ou fazer circular bens ou servios, considerada empresarial e pode submeter-se ao regime jurdico comercial.

III. CARACTERSTICAS DO DIREITO EMPRESARIAL: a) Simplicidade ou informalidade: O Direito Comercial menos formalista que o Direito Civil, at mesmo em ateno maior celeridade prpria das relaes comerciais. Ex.: fiana e o aval. b) Cosmopolitismo: Consiste em um ramo do Direito Privado de envergadura internacional, com traos acentuadamente internacionais; caracterstica que somente agora outros ramos do direito comeam a adquirir em face da globalizao dos mercados e unificao legislativa dos pases de blocos econmicos. c) Onerosidade: Em regra, todo ato mercantil oneroso. A onerosidade regra e deve ser presumida; no direito civil, a gratuidade constante (ex.: o mandato). d) Individualismo: As regras do Direito Comercial inspiram-se em acentuado individualismo, porque o lucro est diretamente vinculado ao interesse individual, contudo sofrem interveno do Estado. e) Elasticidade: O direito comercial muito mais renovador e dinmico que os demais ramos do direito.

IV. PRINCPIOS: a) Princpio da liberdade de iniciativa: A livre iniciativa princpio constitucional tratado no caput do art. 170 da Constituio Federal, considerado direito fundamental do homem por garantir o direito de acesso ao mercado de produo de bens e servios por conta, risco e iniciativa prpria do homem que empreende qualquer atividade econmica.
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Por definio, significa direito livre produo e circulao de bens e servios e, consequentemente, o respeito dos demais (Estado e terceiros) a essa liberdade, garantido pelo princpio da livre concorrncia. b) Princpio da livre concorrncia: o conjunto de normas que regula a concorrncia de atividades comerciais tendo como intuito que prevalea no mercado o princpio constitucional de livre concorrncia ou liberdade de concorrer, criando condies para que a luta entre competidores se desenvolva com lealdade e correo. Neste sentido, toda restrio liberdade de competir, contratual ou unilateral, est sujeita a aplicao do Direito de Defesa da Livre Concorrncia. c) Garantia de defesa da propriedade privada: Esse princpio assegura aos trabalhadores, empresrios, investidores etc. que a propriedade privada deles da ingerncia dos mesmos, no devendo o Estado interferir sem motivos relevantes naquilo que a mola propulsora da atividade econmica. Esta s existe para que haja produo e circulao de mercadorias e servios. d) Funo social da propriedade: Uma limitao do princpio da garantia de defesa da propriedade privada, que legitima a interveno estatal na propriedade que no cumpre sua funo social. No prisma da ordem econmica, esse princpio reza que a propriedade deve cumprir sua funo econmica, ou seja, deve ser usada para gerar riquezas, garantir o trabalho, sustentar o Estado atravs de tributos justos e promover o desenvolvimento econmico. e) Outros princpios: da defesa do consumidor, da defesa do meio ambiente, da soberania nacional, etc.

V. FONTES a) Fontes primrias (normas empresariais): Cdigo Civil/2002; Cdigo Comercial/1850; Legislao esparsa (Ex.: Lei das S/A, Lei das franquias, Lei que regulamenta a propriedade industrial, lei 8934/94: Lei que regula o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, etc.) b) Fontes secundrias: Os costumes comerciais (ex.: O cheque pr-datado); os princpios gerais do direito (art. 4 da LICC) a equidade, a jurisprudncia e a analogia (ex.: Lei do Protesto). OBS: Os usos e costumes devem estar assentados nas juntas comerciais (Lei 8934/94, art. 8, VI). VI. AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL: Afirmar que o direito empresarial foi absorvido pelo direito civil um grande erro, pois no se pode confundir autonomia formal com autonomia cientifica. Autonomia formal decorre da existncia de um corpo legislativo diferenciado, j a autonomia cientifica de um ramo do direito decorre de vrios outros aspectos: existncia de um objeto nico ou de objetos relacionados de regulao, existncia de princpios e institutos prprios, mtodo interpretativo diferenciado.
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A unificao dos cdigos realizada trata-se de questo de organizao legislativa e em nada afeta a autonomia de determinado ramo do direito. O direito empresarial, tenha ou no as suas normas inseridas em um cdigo prprio (autonomia formal), sempre ter autonomia jurdica (autonomia cientifica), evidenciada em seus mtodos e princpios prprios e uma extenso delimitada. Com a vigncia do Cdigo Civil brasileiro o direito empresarial continuar como disciplina jurdica autnoma no pas, assim como ocorre em outros pases em que o direito privado foi unificado sob o aspecto legislativo, pois a matria comercial e a matria civil no se confundem no novo cdigo, a teoria da empresa no extingue a dicotomia do direito privado tradicional, amplia a abrangncia do direito empresarial ao alterar os limites de incidncia das normas comerciais, que passam a tratar de atividades econmicas anteriormente destinadas ao regime civil pela teoria dos atos de comercio. VII. FATORES DE PRODUO: A atividade dos empresrios pode ser vista como a de articular os fatores de produo, que no sistema capitalista so quatro: capital, mo-deobra, insumos e tecnologia. Estruturar a produo ou circulao de bens ou servios significa reunir os recursos financeiros (capital), humanos (mo-de-obra), materiais (insumo) e tecnolgicos que viabilizem oferece-los ao mercado consumidor com preos e qualidade competitivos.

VIII. ATIVIDADE EMPRESARIAL: atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios. A atividade empresarial pode ser exercida pelo empresrio individual ou pela sociedade empresarial. O individual o profissional que exerce atividade econmica organizada para produo ou a circulao de bens ou servios e no se confunde com os scios de uma sociedade empresarial, que podem ser chamados de empreendedores ou investidores. A atividade empresarial apresenta como caractersticas a economicidade, a organizao e a profissionalidade.

IX. A EMPRESA E SEUS PERFIS Para o professor italiano Alberto Asquini, a empresa se apresenta perante o direito sob quatro diversos aspectos ou perfis: a) perfil ou aspecto subjetivo; b) perfil ou aspecto objetivo; c) perfil ou aspecto funcional; e d) perfil ou aspecto corporativo ou institucional. O aspecto subjetivo consiste no estudo da pessoa que exerce a empresa, ou seja, a pessoa natural (empresrio individual) ou a pessoa jurdica (sociedade empresria) que exerce atividade empresarial. O aspecto objetivo foca-se nas coisas utilizadas pelo empresrio individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade. So os bens corpreos e incorpreos que instrumentalizam a vida negocial. Em suma, consiste no estudo da teoria do estabelecimento empresarial. J o aspecto funcional, refere-se dinmica empresarial, isto , a atividade prpria do empresrio ou da sociedade empresria, em seu cotidiano negocial. Nesse aspecto, empresa entendida como exerccio da atividade (complexo de atos que compem a vida empresarial).
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Finalmente, o aspecto corporativo ou institucional estuda os colaboradores da empresa, empregados que, com o empresrio, envidam esforos consecuo dos objetivos empresariais. Pelo fato do aspecto corporativo submeter-se s regras da legislao laboral no direito brasileiro, o professor Ricardo Negro prossegue ministrando que Waldrio Bulgarelli prefere dizer que, no Brasil, a Teoria Polidrica da Empresa foi reduzida Teoria Tridrica da Empresa, abrangendo to-somente os perfis subjetivo, objetivo e funcional, que interessam legislao civil. Partindo desses elementos, Waldrio Bulgarelli define empresa como atividade econmica organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercida pelo empresrio, em carter profissional, atravs de um complexo de bens. OBS.: No confundir a empresa com o estabelecimento, sendo este o instrumento do qual se vale o empresrio para o exerccio da atividade econmica. formado pelo conjunto de bens corpreos e incorpreos utilizados pelo empresrio na gesto da atividade de empresa.

X. ATIVIDADES NO EMPRESARIAIS - Profissional: intelectual, cientfico, artstico. - Sociedade simples, sociedades de advogados. - Cooperativa. - Atividade rural. OBS.: Quem exerce atividade rural tem a faculdade de se registrar. Havendo registro dessa atividade, ser efetuado na Junta Comercial e passa a ser uma atividade empresarial (rural). - Art. 966, pargrafo nico, CC. - No ter falncia, nem recuperao de empresa.

XI. O EMPRESRIO a pessoa fsica que exerce a empresa, de maneira tcnica e organizada. aquele que dirige a atividade de empresa visando o lucro e assumindo riscos. No tem proteo patrimonial. O empresrio de uma sociedade fictcia, "Clarinetas Ltda", criada por duas pessoas fsicas ser efetivamente a pessoa jurdica de direito privado "Clarinetas Ltda", as pessoas fsicas sero scias e no empresrias. Requisitos: - Art. 972, CC: a) Capacidade; b) Livre de impedimentos. a) Capacidade: Maior de 18 anos. Entre 16 e 18 anos, ser capaz se emancipado. - Emancipao: por deciso judicial, por ato dos pais, por hipteses legais (art. 5, CC). - Incapaz: no pode comear uma atividade empresarial, mas pode continuar uma atividade j iniciada. Isso ocorre por herana da empresa, por incapacidade superveniente (interdio). Para que o incapaz continue a atividade empresarial necessria autorizao judicial. Autorizando a continuao, o juiz nomeia um representante ou assistente. Os bens do incapaz so protegidos (patrimnio de afetao), ou seja, no se
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relacionam com a atividade empresarial. Esses bens no so atingidos pelas dvidas empresariais. - Art. 974 e 975, CC. b) Impedimentos: - Servidor pblico (de forma ampla). Ex.: delegado, militar na ativa, juiz etc. O servidor pblico no pode ser empresrio, administrador ou controlador de uma sociedade empresria. Poder ser scio, cotista e acionista. - Art. 973, CC Empresrio Individual: importante destacar que o empresrio individual pessoa fsica, e no pessoa jurdica, mesmo que seja a ela equiparado para fins tributrios. Nesse caso no h distino entre o patrimnio da empresa individual e do empresrio, consequncia direta de no ser criada nova personalidade. Em termos prticos se o empresrio individual estiver devendo uma quantia essa ser cobrada em seu patrimnio pessoal, que representa tambm o capital da firma individual. EIRELI Empresa Individual de Responsabilidade Limitada: A Lei n 12.441, de 2011, instituiu a empresa individual de responsabilidade limitada e acrescentou novos dispositivos ao Cdigo Civil, passando a considerar pessoa jurdica de direito privado as empresas individuais de responsabilidade limitada, constitudas por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social integralizado. O referido tipo jurdico vem privilegiar para o empresrio a criao de uma pessoa diferente de si mesma: a pessoa jurdica, com seu capital separado e sua responsabilidade limitada ao declarado e sem a necessidade de scios. Alm de ter pesado o fato do princpio da continuidade da empresa, to defendido no direito empresarial ao longo tempo. Empresrio individual casado: O empresrio individual casado, qualquer que seja o regime de bens, pode, sem a necessidade de outorga conjugal, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus reais. No entanto, salvo se casado em regime de separao absoluta, no pode prestar aval para garantir uma obrigao decorrente da atividade empresarial sem a outorga conjugal. - CC, arts. 978 a 980; 1647. XII. REGISTRO uma obrigao de quem exerce atividade empresarial. O registro um ato declaratrio, pois declara a regularidade da atividade. No um ato constitutivo, pois a sociedade empresarial pode existir mesmo sem o registro, embora de forma irregular. - Lei 8.934/94 trata do registro de empresas mercantis. - Existem dois rgos que realizam o registro: a) DNRC: Departamento Nacional de Registro Comercial: Normatiza e fiscaliza a atividade da Junta Comercial. (No atende empresrios)

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b) Junta comercial: rgo estadual de funo executiva. Tem subordinao hierrquica hbrida: justia federal (atos vinculados norma do DNRC) e justia comum estadual (atos administrativos). - Registrada na JC, se houver abertura de uma filial no mesmo estado, procede-se a averbao da filial na JC onde existe o registro (mesmo estado). - Sendo a filial, em estados diferentes, deve proceder a averbao na JC do registro e, registrar-se tambm na JC do estado onde est localizada a filial. - Existe uma Junta Comercial em cada UF. Se uma empresa quiser abrir uma filial em outro estado, dever fazer uma averbao na sede e proceder a um novo registro na junta do estado da filial. (art. 969, CC). - A ausncia do registro torna irregular a atividade empresarial, no permitindo o exerccio de algumas prerrogativas do empresrio regular: No ser parte legtima para requerer falncia; Seus livros no faro prova, tornando sua falncia fraudulenta; No poder participar de licitaes. Toda sociedade empresria e empresrio individual, incluindo o de responsabilidade limitada, obrigado a inscrever-se no registro da Junta Comercial de sua regio antes do incio das atividades de empresa. O Registro declaratrio da atividade empresarial (exceto para o empresrio rural, aquele cuja atividade rural constitua a principal profisso, nica hiptese em que o registro torna-se constitutivo). So caractersticas do registro sua funo de dar publicidade aos documentos e dados de empresrios coletivos e individuais, garantindo segurana, e seu uso como prova, no sentido de evidncia judicial. Alm disso, garante a eficcia dos atos mercantis submetidos ao registro. Para consultar os registros nas Juntas Comerciais no necessria a apresentao de motivos, por serem documentos pblicos. Em regra o registro feito pelo scio administrador, mas em caso de demora ou omisso por parte desse, o registro poder ser feito por outro scio ou qualquer outro interessado. Os efeitos do registro podem retroagir em at trinta dias para alcanar atos comerciais praticados antes do registro perante a Junta Comercial. Aqueles atos praticados aps a constituio da sociedade e anteriormente ao registro, que no forem alcanados por essa retroao, sero atos vlidos mesmo que praticados irregularmente. Por fim, vlido conceituarmos de forme breve os trs atos do registro da empresa: a matrcula, o arquivamento e a autenticao: a) Matrcula: ato relacionado inscrio dos, nas palavras de Fbio Ulhoa, paracomerciais: tradutores, intrpretes, leiloeiros, trapicheiros e administradores de armazns gerais. b) Arquivamento: refere-se ao depsito para guarda de documentos que comprovam atos como a inscrio de empresrios individuais, a dissoluo e alterao contratual de sociedades empresrias, atos de consrcios, cooperativas (apesar de serem sociedade simples), de empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil, declaraes de Micro e Pequenas Empresas e outros documentos de interesse aos empresrios. c) Autenticao: refere-se aos documentos de escriturao como livros comerciais e fichas escriturais, cuja autenticao requisito de validade.

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