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LIMA – PERÚ
2008
INFORMACIÓN BASICA
INTRODUCCION
El tratamiento tributario de los contratos de colaboración empresarial fue
sustancialmente variado con la dacion de la ley N° 27034 originándose
de esta manera, una variedad de interpretaciones en algunos casos, e
incertidumbre en otros tantos.
1. Problema Principal.
• El D. Leg. N° 774
De conformidad con el texto de la Ley del Impuesto a la Renta ( D.
Leg N° 774). Vigente hasta el 31.12.98, para efectos de este
impuesto, los ingresos de los contratos de Asociación en
Participación se regulaban bajo el régimen de “atribuciones de
rentas” a sus partes contratantes.
• La ley N° 27034.
Posteriormente mediante “Ley N° 27034” publicada en el Diario
Oficial “El Peruano” con fecha 30.12.98, se estableció que solo
se consideraran como contribuyentes del impuesto a la renta a
los contratos de colaboración empresarial que lleven contabilidad
independiente, excluyendo toda referencia a los contratos de
asociación en participación.
2. Problemas Secundarios.
CAPITULO II
OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
1. General.
2. Específicos.
a. Naturaleza,
La decisión de preparar el presente trabajo de investigación de debe a las
siguientes razones:
Al emitir varias normas para la regulación de los Contratos de Asociación en
Participación, el Legislador genero contingencias tributarias en ocasiones
inmanejables para las partes contratantes.
La confusión de los legisladores y de los que aplican las normas tributarias
relacionadas con el problema de investigación es evidente, por lo tanto es
un problema de investigación prioritaria que evitara mayores confusiones
tributarias.
b. Magnitud.
La Administración Tributaria, Tribunal Fiscal, Las personas naturales y
jurídicas, las normas tributarias, Código Tributario y la Ley del Impuesto a la
Renta.
Trascendencia.
El legislador no concibe una adecuada regulación para los contratos de
Asociación en Participación al generar contingencias tributarias para las
partes contratantes. Por este motivo se genera Doble Imposición al
asociado.
c. Vulnerabilidad.
El problema de investigación es vulnerable, es decir, se puede investigar el
investigador tiene la capacidad suficiente y los recursos para obtener
resultados rigurosos.
2. Importancia del Proyecto.
CAPTIULO IV
MARCO TEORICO Y CONCEPTUAL DE REFERENCIA.
1. ANTECEDENTES DE INVESTIGACIÓN.
2. BASE LEGAL
Durante el proceso de investigación se estudiaran lo siguiente
2.1. Normas
a. Constitución Política del Perú 1993.
b. Ley del Impuesto a la Renta.
c. Ley General de Sociedades.
d. T.U.O De La Ley Del Impuesto General a las Ventas
e. TUO del Código Tributario Decreto Supremo Nº 135-99-EF...
De dar
Objeto Obligaci Prestaci
De hacer
del ón ón
De no hacer
Contrat
PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL
Autonomía contractual
• Libertad de decidir celebrar e no un contrato y con quien se hace
• Libertad de elegir el tipo contractual (pudiendo construir incluso uno distinto)
• Libertad para modificar o fijar el contenido, Limite: Que no sea contrario a
normal legal de carácter imperativo.
Consensualidad
Contratos-Ley
Estos contratos son aquellos por los que el Poder Ejecutivo está facultad o a
pactar con particulares estabilidad tributaria para determinadas operaciones. Se
fundamentan en la necesidad de conferir seguridad a quien invierte grandes
capitales, generalmente en operaciones de alto riesgo. En caso de incumplimiento
de sus términos debe sujetarse a las normas generales de la contratación civil. En
síntesis, son verdaderos contratos privados.
CONTRATOS LEY
Son aquellos por los que el Poder Ejecutivo está facultado a pactar con
particulares estabilidad tributaria para determinadas operaciones.
Por su Regulación
• Típicos: Tienen regulación propia. Ejemplo: Leasing.
• Atípicos: No tiene recepción legislativa específica, no tiene disciplina
particular. Ejemplo: Swap.
También cuando las partes han elegido la forma, ésta prevalecerá sobre
cualquier medio probatorio para demostrar la existencia y el contenido del
contrato.
Por su Importancia
• Contratos principales: Aquellos que tienen vida propia, no dependen de otro
contrato. No dependen ni lógica ni jurídicamente de otro, se ejecutan
independientemente de cualquier otro. Ejemplo: Compra-venta.
Por su Ejecución
• Contratos de Ejecución Única: Aquellos que se ejecutan en un solo
momento, por ejemplo la compra-venta al contado, el mutuo.
• Contratos de Ejecución Escalonada o a Plazos: Aquellos en que las
obligaciones de las partes se dividen en cuotas diversas, por ejemplo
compra-venta a plazos.
• Contratos de Ejecución Periódica: Se agotan en un determinado lapso en
los cuales el factor tiempo es fundamental, por lo que se llama de tracto
sucesivo; por ejemplo el arrendamiento, en que las prestaciones se van
ejecutando conforme transcurre el tiempo.
El Código Civil será la base de regulación de los contratos, hemos anotado. Esto
porque el Derecho Civil ha sido el tronco común del cual se han ido disgregando
las restantes ramas del Derecho.
El Estado tiene la posibilidad de investigar los actos y negocios de los sujetos para
tratar de captar las realidades económicas y seleccionar los hechos imponibles.
Por ello, cuando el legislador actúa en materia tributaria, debe centrar su atención
en las mismas instituciones que creó como legislador de derecho común: ventas,
donaciones, permutas, hipotecas, sociedades, etc.
• Reserva o Legalidad:
En cuanto a su contenido, se entiende que exige la regulación de los
elementos esenciales o estructurales del tributo a través de una norma con
rango de ley. En nuestro país, la reserva de ley se extiende a lo que
podríamos llamar la vida de la relación jurídica tributaria, pues no solamente
inspira la creación normal del tributo sino inspira los elementos
fundamentales de éste: sujetos, hecho imponible, base del cálculo y
alícuota.
• Igualdad
También llamado de isonomía o generalidad, comprende una igualdad en la
ley, por el cual el legislador no debe establecer distinciones artificiosas, no
debe utilizar criterios discriminatorios, es decir debe mantener tratamiento
uniforme sin distinciones y una igualdad ante la ley, por el cual los órganos
administrativos o jurisdiccionales al momento de aplicar las normas deben
actuar imparcialmente.
Es así que este principio sirve para limitar a la competencia legislativa de
los titulares del poder tributario, pero también para limitar la actuación de
los órganos administrativos o jurisdiccionales.
El principio de igualdad no significa tratamiento legal igual en todos los
casos. Consiste en que todas las personas deben recibir un tratamiento
similar frente al mismo hecho imponible, deben tributar sobre la base de su
capacidad contributiva: iguales tributan igual y desiguales tributan desigual,
en proporción a lo que pueden pagar.
• No Confiscatoriedad:
Derivado del derecho de propiedad, protege a la propiedad en sentido
subjetivo: no se puede afectar al gravar la esfera patrimonial de los
particulares, más aún, garantiza el sistema económico y social plasmado en
la Constitución.
Jerarquía de Normas
Constitución
Leyes Orgánicas
Leyes Ordinarias y Especiales
Decretos Legislativos
Decretos Leyes
Decreto Supremo
Resolución Suprema
Resolución Ministerial
Resolución superintendencia
Resolución Directoral
Sobre tal discusión se planteaba que debía darse la posibilidad de que las
utilidades del asociado constituyeran gasto deducible para el asociante e ingreso
gravable para el asociado y así el asociado tendría derecho de deducir la
depreciación de la maquinaria en el caso de que hubiera el asociado aportado
derecho de usar un bien o maquinaria, por estar vinculada a la generación de
rentas gravables.
Ley de IGV
Los Convenios de Doble Imposición tienen por objetivo evitar la doble tributación
en relación con el Impuesto a la Renta y al Patrimonio.
Los intereses de los que negocian un Convenio de Doble Imposición van a ser
diferentes respecto de los Contratos de Colaboración Empresarial, para la
empresa de país desarrollado le significa la posibilidad de dominar los mercados y
concentrar poder y para la empresa de país en desarrollo le significa la posibilidad
de recibir transferencia de tecnología (know how), así como capitales. Sin
embargo, estos intereses convergen justamente en el Contrato de Colaboración
Empresarial, porque será el vehículo que les permitirá la consecución de sus
objetivos.
Por último, es necesario que los Convenios de Doble Imposición establezcan que
todos los beneficios adquiridos al amparo de la legislación interna de los países
celebrantes se mantendrán (en la que se encontraría la legislación que promueva
inversión extranjera, de estabilidad tributaria, etc.).
CONCEPTO
El Contrato de Asociación en Participación, es un contrato típico, regulado por la
Ley General de Sociedades -Ley 26887 publicada el 01-12-1997, bajo el título de
Contratos Asociativos.
Constituye uno de los Contratos más arraigados dentro de la legislación nacional.
Es un contrato de colaboración económica, una forma de contribución en el
negocio de otro con finalidad similar a la de la Sociedad pero no de la naturaleza
de ésta. Por ello, suele calificársele como una forma de tránsito entre la sociedad
mercantil, en que la característica es la personalidad jurídica, y la relación
puramente contractual.
Servicios
Otras denominaciones
Nueva Regulación
CARACTERÍSTICAS
* Tipicidad:
Es un contrato típico, regulado expresamente en la Ley General de Sociedades, y
nominado, con nombre propio en dicha regulación.
POSIBILIDADES DE PARTICIPACIONES
Casos Especiales:
• Se puede convenir que el asociado participe en las utilidades y no en las
pérdidas.
• Que el asociado participe en las utilidades sin haber contribuido.
• Que el asociado participe en las pérdidas sin una determina contribución.
* Temporalidad del Contrato
Es un contrato temporal, en el sentido de que las partes contratantes sólo se
asocian con ocasión de la realización de un negocio determinado, extinguiéndose
la relación jurídica a la culminación del negocio concreto.
* Limitación de Asociar
Los asociados tendrán que expresar su consentimiento para que el asocian te
celebre otros Contratos de Asociación en Participación respecto al mismo negocio
o empresas con otras personas, sin ese consentimiento el asociante no puede
atribuir participación.
ASOCIANTE ASOCIADO
DERECHOS DERECHOS
• Obtener la aportación y • Exigir la ejecución de las
disponer de ella en la forma operaciones pactadas.
convenida. • Controlar que su aportación
• Dirigir el negocio o empresa sea aplicada según lo
objeto del contrato. convenido.
• Hacer la liquidación de • Exigir que el asociante soporte
beneficios, en tiempo oportuno. su parte de pérdidas.
• Percibir su parte de beneficios. • Percibir sus beneficios y retirar
• Atribuir las pérdidas al el capital.
asociado, según lo pactado.
OBLIGACIONES OBLIGACIONES
diligencia. convenida.
IMPORTANCIA
Asimismo, dado que la contribución puede ser una prestación de dar, hacer o no
hacer, permite la complementación de recursos financieros, conocimientos
tecnológicos, equipos o investigaciones, derechos de explotación, mercados de
consumo, etc. para la realización de importantes y complejos proyectos. En efecto,
hace posible que participen también con servicios los asociados, armonizando
diferentes habilidades. Más aún, al centrarse la gestión en el asociante, permite
controlar adecuadamente el desarrollo de las actividades.
MODELO DE CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN
__________________ ____________________
ASOCIANTE ASOCIADO
EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN
Tratamiento comercial.-
Definición.
De acuerdo con la regulación comercial, en nuestro ordenamiento normativo el
Contrato de Asociación en Participación (también conocido como cuenta en
participación o Sociedad Accidental o en participación1) resulta ser aquél mediante
el cual, el asociante permite, a cambio de una determinada contribución, el ingreso
de un asociado a uno o varios negocios que el primero realice, por lo cual, podrá
este último participar en los resultados del o de los mismos.
Principales Características
Resulta importante precisar las principales características de esta figura
empresarial:
1)
Estas últimas utilizadas en la doctrina argentina.
a) Resulta ser un contrato y no una sociedad comercial.
En efecto, si bien es cierto que una Asociación en Participación puede
encontrar grandes similitudes con formas societarias tales como la sociedad en
comandita2), ello no resulta suficiente, pues el requisito indispensable para la
existencia de una sociedad, que es el affectio sacietatis, no se encuentra
presente.
2)
El Dr. Enrique Elías Laroza, en su obra Derecho Societario Peruano precisa lo siguiente: "En
realidad, el contrato de asociación en participación, tal como señala la doctrina, apunta a objetivos
similares a los de los socios de las sociedades en comandita."
Nuestra Ley General de Sociedades, ha creído conveniente a través de su
Articulo 443°, establecer que "los bienes contribuidos por los asociados se
presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el Registro a nombre del asociado".
Como resulta obvio, dicha posición ha sido adoptada, con la intención de que
el tercero que contrate con el asocian te (única parte visible en el negocio)
pueda accionar contra los bienes que conozca hayan sido utilizados para la
gestión, no interesando en el fondo, si en la realidad dichos bienes son de
propiedad del asociante o del asociado. Sin embargo, dicha presunción no será
aplicable en el caso de inmuebles, pues aquí predominará la publicidad
registral.
d) Participaciones.
No existe limitación alguna por parte de la norma societaria respecto a la forma
en la cual se deben distribuir las utilidades y pérdidas del negocio.
No obstante ello, la norma ha previsto que a falta de pacto expreso entre las
partes, los asociados participen de las pérdidas, en igual medida que en la que
se hubiere pactado para las utilidades, sin embargo, aquellas no podrán ser
superiores al importe de sus aportes a la Asociación en Participación.
En otras palabras, los resultados del contrato debían ser atribuidos a las partes
integrantes, incorporándolos a sus respectivos y propios resultados. En tal sentido,
los ingresos mensuales se consideraban atribuidos a las partes contratantes en la
misma proporción en la que hubieran acordado participar en el contrato sobre las
rentas anuales3). Este sistema estuvo vigente hasta el 31.12.98.
La Ley N° 27034.
Posteriormente, mediante "Ley N" 27034" publicada en el Diario Oficial "El
Peruano" con fecha 30.12.98, se estableció que sólo se considerarán como
contribuyentes del Impuesto a la Renta a los contratos de Colaboración
Empresarial que lleven contabilidad independiente, excluyendo toda referencia a
los contratos de Asociación en Participación.
De esta forma, se eliminó de la Ley del Impuesto a la Renta, todo articulado que
regulara el tratamiento tributario de los contratos de Asociación en Participación.
3)
Ley del Impuesto a la Renta D. Leg. N° 774.
"Art. 14°._ Son contribuyentes del impuesto ...
En caso de sociedades de hecho, asociaciones en participación joint ventures, consorcios,
comunidad de bienes y demás contratos de colaboración empresarial. /asrontas serán atribuidas a
las personas naturales o jurídicas que las integran o sean parte contratante".
Cabe resaltar que, la inexistencia de normas específicas en materia de Impuesto a
la Renta que regulasen el procedimiento de liquidación y determinación del
Impuesto a la Renta para este tipo de contratos, dio lugar a que por el ejercicio
1999, la doctrina y la práctica procuren sus propias soluciones, entre las cuales
resaltaban las siguientes:
4)
Reglamento de /a Ley de/Impuesto a la Renta.
Como consecuencia de su exclusión de la regulación tributaria, la referida
disposición se limitó a normar las siguientes situaciones:
- La de los contratos de Colaboración Empresarial que durante 1999 hubieran
atribuido sus ingresos a las personas naturales o jurídicas que las integren o
que sean partes contratantes para efecto de los pagos a cuenta del Impuesto.
Nuestra posición.
Colisión de normas
Tal como ha podido ser observado, en el punto anterior, consideramos que la
existencia del Articulo 6° contradice diametralmente lo expuesto por la Ley N°
27034 Y el Decreto Supremo 194-99EF, pues mientras estos dispositivos, nos
harían suponer que el asociante es el único obligado a la determinación y pago del
Impuesto a la Renta y por consiguiente, que el asociado percibiría renta
desgravada, el artículo 6° de la Resolución de Superintendencia analizada, señala
contradictoriamente que, el asociado deberá tributar por su participación al
considerarse ésta renta de tercera categoría.
No cabe duda entonces que, nos encontramos ante una colisión de normas,
puesto que la aplicación de ambas en forma simultánea, generaría una doble
imposición sobre las rentas que percibiría el asociado.
Ahora bien, recordemos que los pagos a cuenta se determinan sobre los
ingresos netos obtenidos en el mes por el contribuyente, es decir que, se
calcularán definitivamente sobre ingresos que no pertenecen en su totalidad al
asociante (parte de ellos corresponden al asociado).
c) El asociado no puede deducir los gastos en que incurra sobre los bienes
afectados al contrato.
Como lo hemos señalado en el numeral anterior, la vía para deducir un gasto,
es que sea aplicado contra renta bruta. Considerando que el asociado
percibiría del contrato renta desgravada, no podría deducir los gastos en que
hubiere incurrido respecto de bienes afectados al contrato, pues no contaría
con renta bruta gravable contra la cual deducirlos.
Así por ejemplo, si un asociado ha aportado al contrato, un local para la
ejecución del mismo y se encuentra establecido como obligación para tal
asociado el pago de los servicios (luz, agua, teléfono, etc.), no sería admisible
su deducción como gasto.
Como podrá suponerse, esta situación bien podría resultar adversa para el
asociado, pues le impediría gozar de un crédito fiscal que en algunos casos el
asociante, no estaría destinando adecuadamente a favor del contrato de
asociación en participación.
CAPITULO V
HIPOTESIS DE LA INVESTIGACION
a. Hipótesis General.
b. Variables
c.1. Dependiente
Variable y = Error de las normas tributarias vigentes
Variable Z = Colisión de normas tributarias
c.2. Independiente
4. Variable X = Normas tributarias mas significativas carecen de
argumentos lógicos para regular los contratos de asociación en
participación.
c.3. Operacionalización
Para demostrar y comprobar la hipótesis anteriormente formulada, la
operacionalizamos, determinando las variables e indicadores que a
continuación se mencionan:
Indicadores:
Indicadores:
Colisión de normas tributarias vigentes:
CAPITULO VI
METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION.
1. Tipo de investigación
Para la presente investigación se utilizo la investigación de tipo Básica
Longitudinal, cuya fecha de Inicio es en Enero 2008 y cuyo Término:
Diciembre del 2009
2. Nivel De Investigación.
3. Método De Investigación
Durante el proceso de investigación para demostrar y comprobar la
hipótesis se aplicaran los métodos que a continuación se indican:
3.1. Generales.
Los métodos generales que serán aplicados son:
a. Histórico. A través de este método se conocerá la evolución
histórica que a experimentado el problema de investigación,
para el efecto se conocerá las normas tributarias que
desnaturalizaron los contratos de asociación en participación.
b. Comparativo. Este método se utilizara para comparar las
diferentes normas que desnaturalizan los contratos de
Asociación en Participación y los efectos de las mismas
cuando son aplicadas por las diferentes instituciones
encargadas de resolver y aplicar los contratos y servirá
también para poder comprar los criterios doctrinales respecto
al tema bajo estudio.
3.2. Específicos.
Los métodos específicos a ser aplicados durante la investigación son:
a. De Analogía. Permitirá conocer cuáles son las diferencias y
similitudes en la aplicación de normas sobre Contratos de Asociación
en Participación y los efectos que estos tienen en la sociedad.
3. Población y Muestra
Para determinar la muestra se tomará la cantidad de 30 Empresas que
están bajo la modalidad de Contrato de Asociación en Participación en
el transcurso del año 2008 de acuerdo a la información proporcionada
por la Superintendencia de Administración Tributaria
2. Muestra Numérica.
Z 2 (p) (q)
n =
E2
Donde:
n = muestra inicial
Z = Nivel de confianza para generalizar los resultados
p q = campo de variabilidad, donde p, representa los aciertos y q, los
errores
E = nivel de precisión
Z = 1.64
p = 0.95
q = 0.05
E = 0.1
Reemplazando valores tenemos:
2.6896 x 0.0475
n=
0.01
0.127756
n=
0.01
n= 12.7756.
n= 13.
La muestra inicial es de 13. Este resultado será sometido a factor de
corrección finita.
n
n0 =
n-1
1 +
N
Donde:
N = Población.
13
n0 =
13 - 1
1 +
40
13
n0 =
12
1 +
40
13
n0 = = 10
1 + 0.3
b. Guías de Observación:
Se utilizaron para extraer los datos más importantes de la doc-
trina comparada y nacional, referentes al tema investigado.
c. Cuestionario:
A fin de obtener corrientes de opinión respecto al tema investi-
gado, se utilizaron dos cuestionarios de veinte preguntas abier-
tas dirigidas al personal profesional de la administración tributa-
ria como son las Municipalidades, Tribunal Fiscal, Tribunal
Constitucional, Poder Judicial; y otro dirigido al personal profe-
sional especializado que no trabaje en las instituciones públi-
cas.
5. Técnicas De Proceso De La Tesis.
CAPITULO VII
ANALISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS
1. Análisis
2. interpretación
REVISTAS
CHANG HERNANDEZ, Guillermo Andrés. Arbitrios Municipales Requisitos Y
Marco Legal Para Su Cobro. Gaceta Jurídica, Nº 70.
NORMAS
CÓDIGO TRIBUTARIO PARA AMÉRICA LATINA (OEA/ BID) 1968.
INFORMES
CONGRESO DE LA REPÚBLICA. Informe del Subgrupo de Trabajo De La
Comisión De Gobiernos Locales encargado de evaluar los cobros indebidos de
arbitrio municipales. Primera legislatura del Poder Legislativo 2004-2005.
ASPECTOS ADMINISTRATIVOS.
a. Cronograma
MESES
Actividades
Año E F M A M J J A S O N D
1. Planteamiento del Problema
2008 x x
2. Elaboración del marco teórico y conceptual
de referencia 2009 x
3. Formulación y Operacionalización de la
hipótesis 2009 x
4. Diseño muestral y estrategias del trabajo
de campo 2009 x
COSTO
DESCRIPCION CANTIDAD PRECIO UNIT.
TOTAL
Copia Fotostáticas 4000 Unid. 0.10 400
Anillado 6 Unid. 3.00 18.00
Impresión 6 Unid. 0.10 0.60
Lapiceros 7 Unid. 0.30 2.10
Cuadernos 2 Unid. 1.50 3.00
Papel bond 4000 Unid. 40.00 160.00
Internet 30 Unid. 1.00 30.00
Cartulinas 10 Unid. 0.50 5.00
Folders 6 Unid. 0.50 3.00
Materias de empaste 6 Unid. 30.00 180.00
TOTAL 802.00
TOTAL 3,500.00
b.2. Viáticos
DESCRIPCIÓN VECES POR LUGAR PASAJES LUGARES N° INSTITUCIONES IMPORTE
S/.
Responsables
de la Instituciones 150.00
investigación 3 10 Privadas 5
Instituciones 300.00
investigador 3 10 Publicas 10
TOTAL 450.00
b.3.1. Alimentos
ALIMENTOS POR
ALMUERZO Y
DESCRIPCIÓN VECES QUE VA A CADA N° INSTITUCIONES IMPORTE S/.
DESAYUNO
LUGAR
Investigador 3 6.00 PRIVADAS 5 90.00
Responsables de
la investigación 3 6.00 PUBLICAS 10 180.00
TOTAL 270.00
b.3.2. Hospedaje
HOSPEDAJE POR
VECES QUE VA A IMPORTE INCLIUDO
DESCRIPCIÓN N° INSTITUCIONES IMPORTE S/.
CADA LUGAR DE PASAJES
PROVINCIA
Investigador 1 4 70.00 70.00
Responsables
de la
investigación 1 4 70.00 70.00
TOTAL 140.00
PRESUPUESTO TOTAL