A nova lei do estupro.

O homem e a mulher como sujeitos ativo e passivo e o abrandamento punitivo

por Jos Ricardo Chagas
Introduo O vil delito de estupro, que sempre representou a principal expresso de violncia contra as mulheres, uma vez que era um crime de homens contra mulheres, acaba de ganhar nova roupagem. A lei n. 12.015 de 7 de agosto de 2009 revoga o art. 214 do CP e altera o art. 213 do mesmo diploma. Assim, ainda que buscando fundamentao jurdica para esta alterao, o fato que o homem passa a ser sujeito passivo do crime de estupro, bem como a mulher ganha status de sujeito ativo do mesmo delito. Ainda, demonstrando tecnicismo limitado, consegue o legislador criar uma lei mais benfica ao autor do delito em comento. Da legislao[1] Eis a alterao em tela: Estupro Art. 213 Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Nova redao: Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Atentado Violento ao Pudor Art. 214 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Art. 213 O homem como sujeito passivo Durante muito tempo ouvimos a aberrao jurdica de que fulano havia sido estuprado. Essa ignorncia e impossibilidade jurdica deixou de existir. Com o advento da novel lei, o abuso sexual copular contra o homem adquire tipificao de estupro. Dessa forma, qualquer pessoa (algum), e no apenas a mulher, sujeito passivo do crime de estupro, tipificado no art. 213 do CP. No artigo de lei alterado, o legislador detinha o crime de estupro vtima mulher. Ainda, trazia como elementar do crime a conjuno carnal, ato apenas possvel com a cpula vaginal. Corroborando com este entendimento basta a leitura simples do ento revogado art. 214, onde se distinguia do art. 213, principalmente, na elementar ato diverso da conjuno carnal. Ou seja, a conjuno carnal sempre fora um atributo jurdico relativo a mulher.

Destarte, o novo art. 213 contempla a conjuno carnal como sendo uma das elementares do crime de estupro, porm, no mais atribui apenas mulher essa condio passiva, tornando o homem sujeito passivo deste delito. Ou seja, a conjuno carnal no mais est intrinsecamente atrelada cpula vaginal. Assim, a conjuno carnal deve ser ento entendida como sendo o ato sexual de cpula tanto vaginal como anal, contra o sujeito passivo homem ou mulher. A mulher como sujeito ativo Segundo lio do festejado professor Damsio de Jesus, "somente o homem pode ser sujeito ativo do crime de estupro, porque s ele pode manter com a mulher conjuno carnal, que o coito normal."[2] Tambm, Celso Delmanto: "Sujeito ativo: Somente o homem." [3] Esse era o entendimento majoritrio e mais aceitvel da doutrina e jurisprudncia ptria. De certo que novo entendimento doutrinrio est por ser sedimentado. O novo artigo de lei uniu parte do texto do revogado art. 214 com o antigo art. 213, lhe dando o legislador nova tipificao. Assim, o legislador no alterou a conduta de manter conjuno carnal como uma das elementares do crime, mas acrescentou ao rol de condutas tpicas do crime de estupro, praticar ou permitir que com ele (algum sujeito passivo) se pratique outro ato libidinoso. Assim, como no crime de atentado violento ao pudor o sujeito ativo e passivo podia ser personificado tanto por homem como por mulher, no destarte, o novo art 213 tambm o . Corroborando com o nosso entendimento: O tipo penal do art. 214 constranger algum. Sendo impessoal o tempo verbal do enunciado tpico, pode o sujeito ativo ser, indiferentemente, qualquer pessoa, ou seja, homem ou mulher. (TJSP AC Rel. Correa Dias RT 619/277) No atentado violento ao pudor a tutela jurdica objetiva to somente o pudor da vtima, que tambm poder ser o homem, e no apenas a mulher. (TJSP EI Rel. Xavier Homrich RT 346/348). Revogao do Art. 214 e a Novatio legis in mellius A Novatio legis in mellius uma terminologia empregada quando h a publicao de uma nova lei que revoga outra anteriormente em vigncia, beneficiando de alguma forma o condenado. Eis o que literalmente alcanou o legislador, concedeu a milhares de condenados o direito a reviso criminal e consequentemente a diminuio de suas sentenas. Vejamos. O autor do crime de estupro quando o praticava em concurso material ou formal, ou at mesmo em sede de continuidade delitiva com o crime de atentado violento ao pudor, tinha sua pena aumentada significativamente, o que era festejado pela sociedade, tendo em vista a gravidade do delito. Um exemplo prtico, tomando-se por base o concurso material e as penas bases dos delitos em tela, temos seis anos para o estupro e seis anos para o atentado violento ao pudor, perfazendo-se uma pena de recluso de doze anos para o autor. Com o advento da lei em comento, desaparece o segundo artigo, atentado violento ao pudor, uma vez que este fora juntado ao artigo 213, estupro. Ou seja, o autor ser condenado apenas pena de seis anos. Assim se manifestavam, acerca dos delitos em tela, os tribunais superiores: que apesar de possurem a mesma natureza, estupro e atentado violento ao pudor eram crimes de espcies distintas. "STJ. HC 102362 . PENAL. HABEAS CORPUS. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PROGRESSO DE REGIME. REITERAO DE PEDIDO. WRIT PREJUDICADO. ALEGADA CONTINUIDADE DELITIVA. INOCORRNCIA.

CONCURSO MATERIAL. ALEGAO DE CERCEAMENTO DE DEFESA. INDEFERIMENTO DE PEDIDO DE EXAME COMPARATIVO DE DNA. INOCORRNCIA. DISCRICIONARIEDADE REGRADA DO MAGISTRADO. PROVAS SUFICIENTES PARA A CONDENAO. I (...). II - Se, alm da conjuno carnal, praticado outro ato de libidinagem que no se ajusta aos classificados de praeludia coiti, de se reconhecer o concurso material entre os delitos de estupro e de atentado violento ao pudor. A continuidade delitiva exige crimes da mesma espcie e homogeneidade de execuo. III - (...). Habeas corpus parcialmente conhecido e, nesta parte, denegado." " STF. HC 91370 . DIREITO PENAL. CRIMES DE ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. MESMA VTIMA. CONCURSO MATERIAL (E NO CRIME CONTINUADO). 1. O Direito Penal brasileiro encampou a teoria da fico jurdica para justificar a natureza do crime continuado (art. 71 , do Cdigo Penal ). Por fora de uma fico criada por lei, justificada em virtude de razes de poltica criminal, a norma legal permite a atenuao da pena criminal, ao considerar que as vrias aes praticadas pelo sujeito ativo so reunidas e consideradas fictamente como delito nico. 2. "No h falar em continuidade delitiva dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor" (HC n 70.427/RJ , Ministro Carlos Velloso, 2 Turma, DJ 24-9-1993), ainda que "perpetrados contra a mesma vtima" (HC n 688.77/RJ , Relator Ministro Ilmar Galvo, 1 Turma, DJ 21-2-1992). 3. A hiptese dos autos demonstra que, em relao s duas vtimas, os crimes de atentado violento ao pudor no foram perpetrados como "preldio do coito" ou meio para a consumao do crime de estupro, havendo completa autonomia entre as condutas praticadas. 4. Tal soluo no ofende as diretrizes da poltica criminal voltadas ao cumprimento dos objetivos expressos na Constituio da Repblica, acentuando a prpria circunstncia da hediondez das condutas havidas pelo paciente por ocasio dos fatos referidos na ao penal a que respondeu, que vitimaram duas mulheres. 5. Ordem de habeas corpus denegada." Dessa forma, todo preso, condenado por continuidade delitiva ou concurso de crimes, autores dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, tero suas sentenas revisadas a menor, o que acarretar a liberdade a centenas de condenados. um caso tpico de retroatividade da lei penal em razo de novatio legis in mellius. Ainda, aos casos futuros, no h mais que se falar em concurso formal ou material de crimes, mas to s num crime nico, vez que a conjuno carnal e atos libidinosos geograficamente fazem parte do mesmo tipo penal. Concluso Lamentavelmente o legislador mais uma vez, numa patente falta de tecnicismo jurdico, cria num malabarismo, benevolncias aos apenados nos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Resta abalada a segurana jurdica com procedimentos dessa natureza. Notas [1] Presidncia da Repblica Casa Civil. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Lei/L12015.htm [2] JESUS, Damsio de. Direito Penal, 13a ed., Vol. 3, pg. 95. [3] DELMANTO, Celso. Cdigo Penal Comentado, 3a ed., pg. 349.

Revista Jus Vigilantibus, Quinta-feira, 3 de setembro de 2009