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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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2.- La defensa y promocin actual de la competencia en la
Unin Europea y en Espaa.
Esas concertaciones ilegales de precios as como los abusos desde
posiciones con poder coactivo y las deslealtades que se producen hoy
en muchos sectores y en distintas actividades y tambin en asociacio-
nes gremiales de este mundo nuestro actual mucho ms especializa-
do y variado no son muy distintas de las que se producan en aquel
siglo XVI espanol que expanda sus horizontes de innuencia de orma
sbita e insospechada. De alguna forma, entiendo que ya advertan en-
tonces que las leyes y actuaciones en defensa y promocin de la com-
petencia las leyes antimonopolio eran principios generales y univer-
sales derivados de las exigencias de la naturaleza humana respecto a las
relaciones sociales.
Por ello, no es de extraar que a pesar de que gran parte de estas
cuestiones quedasen olvidadas y arrinconadas en las legislaciones, la
presin de ese sentido comn latente siempre a lo largo de la historia,
hizo que de una u otra forma se acabase por retomar aquellas nocio-
nes de crteles, concertaciones de precios y abusos coactivos en los
mercados que daban lugar a injusticias en las relaciones econmicas.
As, es ya un lugar comn que el derecho moderno de defensa de la
competencia nace en EE.UU. con la Sherman Act de 1890 que es una
legislacin antitrust para evitar los monopolios y crteles, y sobre todo
para evitar que el podero econmico de los empresarios arrollara, se-
gn su visin, la economa de mercado. Esta ley que siempre ha sido
considerada como la germinal de toda la legislacin posterior fue des-
pus mltiples eces completada y modiFcada. As por ejemplo con la
Clayton Act, Celler Kefanver Act, etc.
La innuencia americana sigue siendo importante en esta rama del
Derecho, pero unos aos ms tarde, en 1897, tiene lugar en Alemania
la decisin del Reichsgericht desarrollando la licitud de los crteles
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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El Derecho primario en la Unin Europea est actualmente cons-
tituido por los artculos 81
11
a 86 TCEE entre los que destacan el ar-
tculo 81 (prcticas y acuerdos colusorios) y el 82 (abuso de posicin
dominante
12
que constituyen el ncleo del derecho comunitario sobre
competencia. Por otra parte, los artculos 86
13
y ss: regulan las ayudas
14

otorgadas por los Estados miembros a sus empresas. Por las profun-
das distorsiones que producen en el mercado, se establece el principio
general de incompatibilidad de las ayudas estatales con el mercado co-
mn europeo. No obstante, se permite la concesin de determinado
tipo de ayudas (de carcter social, etc.) y se prev la posibilidad de
autorizacin de otras categoras de ayudas (ej.: las destinadas al de-
sarrollo de regiones pobres). El Consejo CEE ha ido construyendo
11
La numeracin de los artculos del 1ratado de la Unin Luropea` ue modiFcada por el
Tratado de msterdam, y al 81 actual corresponda el 85.
12
Si el artculo 81 sustituy al antiguo art. 85, el actual art. 82 sustituy al art. 86 anterior
que deca: Ser incompatible con el mercado comn y quedar prohibida, en la medida en que pueda afectar al
comercio entre los Estados miembros, la explotacin abusiva, por parte de una o ms empresas, de una posicin
dominante en el mercado comn o en una parte sustancial del mismo.

13
El actual artculo 86 sustituy en la numeracin al anterior artculo 90 que deca:
1.Los Estados miembros no adoptarn ni mantendrn, respecto de las empresas pblicas y aquellas
empresas a las que concedan derechos especiales o exclusivos, ninguna medida contraria a las normas del pre-
sente Tratado, especialmente las previstas en los artculos 7 y 85 a 94, ambos inclusive.
2. Las empresas encargadas de la gestin de servicios de inters econmico general o que tengan el
caracter ae vovopotio .cat qveaarav .ovetiaa. a ta. vorva. aet pre.evte 1rataao, ev e.peciat, a ta. vorva.
sobre la competencia, en la medida en que la aplicacin de dichas normas no impida, de hecho o de derecho,
et cvvptivievto ae ta vi.iv e.pecca a etta. covaaa. t ae.arrotto ae to. ivtercavbio. vo aebera qveaar
afectado en forma tal que sea contraria al inters de la Comunidad.
3. La Comisin velar por la aplicacin de las disposiciones del presente artculo y, en tanto fuere
necesario, dirigir a los Estados miembros directivas o decisiones apropiadas.
14
La teora econmica explica lo que ocurre con los precios subvencionados, es decir,
cuando se pretenden imponer precios mximos por debajo de los precios de equilibrio que
se estableceran en los mercados con libre competencia. Los precios mximos forzados en
esas circunstancias suelen dar lugar a distorsiones en la dinmica de los mercados. Con los
precios inferiores al mercado se crean tensiones porque la demanda a esos precios estableci-
dos siempre es mayor que la oferta. La demanda insatisfecha busca y presiona para no quedar
discriminada y las empresas normales que respetan las reglas del juego no pueden actuar con
la pureza y eFcacia que requieren los mercados saneados.
convenidos de buena fe, y ya en 1950 como hecho muy relevante
para el desarrollo posterior de la competencia que ahora estamos con-
templando en este inicio del siglo XXI se crea la Comunidad Eco-
nmica Europea en la que sus fundadores trataron de promocionar y
fortalecer un nico mercado libre. La experiencia alemana de antes
de la guerra y el precedente americano llevaron a la inclusin de los
entonces artculos 85 y 86 TCEE, de capital importancia para la crea-
cin de un espacio econmico europeo. El artculo 3.8. del Tratado de
Roma (TCEE) ya establece que una de las tareas de la CEE es el esta-
blecimiento de un sistema que asegure el que la competencia dentro
del Mercado Comn no sura distorsiones. Ln este objetio connuye
un aspecto econmico (libertad de mercado para los empresarios) y un
aspecto social (libertad de eleccin para los consumidores).
Adems de la normativa general del TCEE, la mayora de los Esta-
dos europeos se han dotado de una normativa propia, que supone una
recepcin con matices originales propios de la ideologa de la legis-
lacin antitrust americana (Ej. Kartellgesetz alemn 1958, ley francesa
de 1977 sobre control de concentraciones y otras muchas ms). En
los diferentes entramados jurdicos las normas de defensa de la com-
petencia pretenden asegurar la existencia de una competencia efectiva
en el mercado. Se protege, por lo tanto, el inters general de los consu-
midores. Por ello es el Estado quien se encarga directamente de la re-
presin de las prcticas que tiendan a evitar esa competencia efectiva.
Las normas sobre competencia desleal, por el contrario, presuponen
la existencia de una situacin de competencia efectiva. Su objetivo es
asegurar que esa competencia se desarrolla dentro de los usos comer-
ciales generalmente aceptados. En este caso, el inters tutelado es fun-
damentalmente el de los competidores daados por actos desleales;
por esto se confa a ellos la iniciativa de su proteccin ejercitando ante
los Tribunales las acciones pertinentes.
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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Porque en efecto, tal y como se seala ahora, por ejemplo, en la
informacin general de la pgina web del Tribunal de Defensa de la
Competencia del Reino de Espaa cuya legislacin est tomada como
hemos sealado de la legislacin comunitaria en el apartado titulado:
La competencia: motor de progreso y garanta de libertad se dice:
Consumidores y empresas acudimos a los mercados
para satisfacer nuestras necesidades adquiriendo bienes y utili-
avao .erricio.. v e.te cicto ta ei.tevcia ae tibre covpetevcia
es la mejor garanta para que todos podamos escoger lo que mejor
se adecue a nuestros gustos y necesidades y obtengamos la mejor
relacin calidad-precio en cada momento.
El entorno competitivo incentiva a las empresas para
mejorar la calidad de sus productos y servicios y ajustar sus pre-
cios. De esta forma, la competencia se convierte en un estmulo
clave para la innovacin, el progreso tecnolgico y la bsqueda de
veaio. va. ecievte. ae proavcciv.
La competencia permite que determinados servicios que
antes eran considerados un lujo puedan ser usados por personas
con menor renta gracias a que sus precios se reducen notablemente.
Este efecto positivo en los precios tambin tiene otras consecuencias
sociales directas muy favorables.
Bajar los precios de los bienes o servicios que consumen
to. traba;aaore. .igvica avvevtar to. .atario. reate. ae e.to. eri-
tando, al mismo tiempo, entrar en el tradicional crculo negativo
formado por incrementos de los salarios nominales, prdida de
competitividad de la economa, menores tasas de crecimiento, ma-
yor desempleo y cada del poder adquisitivo.
progresivamente el Derecho europeo de la competencia por medio de
reglamentos dictados en desarrollo de los arts. 81 y 82.
Por el hecho de su adhesin al TCEE, los Estados miembros han
aceptado la aplicacin directa del Derecho comunitario de la compe-
tencia y su supremaca sobre el Derecho interno. Adecundose ar-
mnicamente a la legislacin Comunitaria y como consecuencia de la
adhesin de Espaa en 1986, se promulga la Ley 16/1989, de 17 de
julio, de Defensa de la Competencia que deroga la Ley de Represin de
Prcticas Restrictivas de la Competencia de 1963 que haba sido suge-
rida con anterioridad por los Estados Unidos al desarrollar en Espaa
el Plan Marshall.
Se acaba, por lo tanto, reconociendo en Europa y de nuevo en Espa-
a en sintona con lo que se deca y practicaba en alguna medida en el
siglo XVI espaol que all donde predomina la concertacin negativa,
as como el engao y la presin abusiva desde la fortaleza de posicio-
nes privilegiadas que pueden ser coactivas para muchos, el mercado y
las mltiples interrelaciones humanas que conlleva se degrada. Y esas
conductas surten efectos parecidos en todas las pocas y en todas las
geografas humanas. Esas normas son normas expresas o tcitas que
derivan de las condiciones morales requeridas para que se generalicen
los precios justos en todos los mercados dotando a estos del dinamis-
mo, seguridad y estabilidad convenientes para desplegar sus efectos
beneFciosos en cuanto a ariedad de productos y sericios, y en cuan-
to a creacin, aprendizaje y fomento del empleo por todo el tejido
social. Las leyes econmicas y las leyes de la defensa y promocin de
la competencia estn en el ncleo central de las leyes econmicas no
son muy distintas de las leyes generales de la naturaleza humana que
acaban innuyendo, transormando y renoando positiamente muchas
otras leyes en los distintos mbitos de la actividad humana.
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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tejido social con repercusiones altamente positivas sobre la creacin y
mejora del empleo, as como sobre la capacidad competitiva del tejido
empresarial en un mbito exterior cada vez ms abierto y globalizado.
La aplicacin de la legislacin sobre competencia no slo castiga las
conductas ilcitas sino que tambin es un acicate a las apropiadas para
un mejor despliegue de la libertad en los mercados. .
En sintona con la legislacin comunitaria de la que parte y a la que
tambin contribuye y participa en su diseo la Ley de Defensa de la
Competencia que prohbe en su artculo 1 los acuerdos, decisiones,
recomendaciones colectivas o prcticas concertadas que tengan por
eecto restringir la competencia Fjando precios o repartindose los
mercados por ejemplo; que en su artculo 6 prohbe los abusos que se
cometen desde posiciones dominantes; que en su artculo 7 prohbe
los actos de competencia desleal relevantes que afecten al inters gene-
ral y al inters pblico del mercado, y que en su captulo II se reFere a
las concentraciones econmicas que afecten o puedan afectar al mer-
cado espaol y especialmente mediante la creacin o reforzamiento de
una posicin de dominio es especialmente relevante para conseguir y
aFanzar un crecimiento cada ez mas estable y duradero.
As, en nuestro ordenamiento jurdico, de acuerdo con las exigen-
cias de la economa general, la defensa de la competencia se concibe
en la Ley como un mandato a los poderes pblicos que entronca di-
rectamente con el artculo 38 de nuestra Constitucin
17
en el que se
17
Porque, efectivamente, tal y como tiene declarado el Tribunal de Defensa de la
Competencia en resolucin ya Frme: El espritu y la letra de la LDC, y en especial su artculo 1,
estn inspirados, tal y como expresa su Exposicin de motivos, en el artculo 38 de la Constitucin Espaola
en donde se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Tales preceptos tratan de
salvaguardar la independencia de comportamiento, la libertad de emprender y la autonoma contractual de los
operadores econmicos. El principio de la independencia de comportamiento por parte de los actores principales
de la trama econmica interdependiente resulta decisivo para el desarrollo de una competencia dinmica y en-
riqveceaora, ev bevecio ae to. v.vario. vate.... Por e.o, cvavao ae.ae a.ociaciove., agrvpaciove. o cotectiro.
airer.o. .e trav.vitev pavta. ae bovogeveiaciv ae covportavievto., , vo aigavo. ae precio. , covaiciove.
Al mismo tiempo, la existencia de mercados abiertos
a la competencia permite a aquellas personas con iniciativa em-
presarial emprender sus proyectos con total libertad. Con ello, se
facilita la creacin de empresas y, consecuentemente, de empleo.
Efectivamente, en un contexto internacional cada vez ms abierto,
dada la situacin actual de mayor protagonismo del Reino de Espaa
en la Unin Europea y en toda la rbita euroamericana, una abierta
y leal competencia en los mercados, especialmente en los mercados
bsicos de recursos, aumenta la oferta dando lugar, por una parte al
incremento en la variedad de los productos y servicios de mejor cali-
dad a disposicin de los ciudadanos y, por otra, tambin importante, a
una reduccin de los precios que permite el aumento de la capacidad
adquisitiva de todos los ciudadanos.
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Con ello se ayuda tambin al
mantenimiento de la estabilidad en los precios tan necesaria para el
crecimiento continuado y sostenido. La disminucin de la innacin
propiciada por las polticas de defensa de la competencia
16
, junto con
el estmulo a la productividad, innovacin y creatividad que provocan,
hacen que se incremente la actividad empresarial y personal en todo el
15
En un sistema liberal el nivel de vida de la mayora sube, mientras que en los dems sistemas solamente
progre.av to. poaero.o. o qvieve. ae etto. rirev. v et vercaao ba, covpetevcia , ta covpetevcia e. por ae-
viciv ta av.evcia ae priritegio. petricaao. e iv;v.ticaao.: vv capitati.ta .otavevte e. rico ev et vercaao .i
invierte bien su capital, es decir, si produce bienes o servicios buenos y baratos, con lo cual debe en primer lugar
preocvpar.e ae beveciar at pvbtico, re.povaievao a .v. aevavaa. cov provtitva , ecovova.
En cambio, los sistemas antiliberales o anticapitalistas, esos s que son estructuras de privilegio. All si
que los trabajadores son meros instrumentos. Toda la experiencia de los pases comunistas prueba la profunda
injusticia de los regmenes que aniquilan la libertad econmica y la propiedad privada. En los pases capita-
listas tambin ocurre que si los estados son muy grandes, aparecen privilegiados que medran a su socaire y que
convierten al pueblo en mero instrumento de produccin, o de pago de impuestos. Carlos Rodrguez Braun,
A pesar del gobierno. 100 crticas al intervencionismo con nombres y apellidos, Madrid: Unin Editorial,
S.A. 1999, pp. 149-15
16
Si bien la innacin es un enmeno undamentalmente de caracter monetario, tambin
se debe sealar que, no obstante, puede ser afectada tambin por el respeto a la competencia
y la concurrencia en los diferentes mercados. Incidir sobre la competencia en los comercios,
subastas o concesiones administrativas por ejemplo, es incidir de forma importante sobre la
estabilidad y el control innacionario, Fnalidad primordial del inters pblico econmico.
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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poltico en pocas manos es una tentacin, difcilmente vencible, para
ambicionar mayor podero an a costa de no respetar las reglas del
juego competitivo.
As, las legislaciones Comunitaria y Espaola de Defensa de la Com-
petencia ponen bajo sospecha las distintas operaciones de concentra-
cin que se vayan produciendo, con mayor prevencin cuanto ms
signiFcatia y releante sea tal o cual concentracin que se analice, y
apreciando si un proyecto u operacin de concentracin puede obs-
taculizar el mantenimiento de la competencia efectiva en el mercado
basndose en un anlisis de sus efectos restrictivos, previsibles o cons-
tatados. Es ms, en ocasiones, una concentracin puede ser perjudicial
para los usionados por la alta de nexibilidad de las grandes corpo-
raciones como tambin han puesto de maniFesto diersos estudios
que han comprobado la baja rentabilidad posterior de determinadas
fusiones y concentraciones. Las economas de escala no siempre se
producen.
As, tambin son de aplicacin a todo el articulado de la Ley de
Defensa de la Competencia, matizando y potenciando los citados an-
teriormente, los principios expresados en la Ley 52/1999, de 28 de
diciembre, de Reforma de la Ley 16/1989, que culmina el proceso de
reforma iniciado con el Real Decreto-ley 6/1999, de 16 de abril, de
Medidas Urgentes de Liberalizacin e Incremento de la Competencia,
en materia de control de concentraciones, al decir que La orientacin de
la poltica econmica espaola descansa sobre el convencimiento de que el crecimiento
e.tabte , vo ivfaciovario ae ta ecovova ,, cov.ecvevtevevte, ta creaciv ae evpteo,
requieren otorgar un papel preponderante al buen funcionamiento de los mercados.
el mejor despliegue de la libre competencia, que est siempre al servicio de los ciudadanos, exigiendo respeto a
ta. regta. qve ta aeevaev , ae.trv,evao barrera. articiate. qve ivpiaev ta apariciv ae vvero. evtravte.. e
e.tivvta a. a to. qve bav cov.egviao atcavar aqvetta po.iciv priritegiaaa a vavtever.e aterta , ev tev.iv
competitiva mejorando calidades, variedad de la oferta, creatividad, precios y cantidades producidas. www.
tdcompetencia.es
consagra al ms alto nivel la libertad de empresa. Pero tambin lo hace
con el artculo 33 y con el artculo 10, primero y fundamental del T-
tulo Primero De los Derechos y Deberes Fundamentales donde se
dice que la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son
inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a
los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la
paz social. As, el ejercicio de la libertad de empresa y de la empresa-
rialidad personal es una manifestacin consustancial de las libertades
individuales fundamentales.
El control de concentraciones, por ejemplo, lo presenta la Ley como
una necesidad preventiva insoslayable para evitar a priori, en los dis-
tintos mercados, las transgresiones legalmente establecidas en otros
artculos de la misma. La Ley de Defensa de la Competencia se asienta,
por lo tanto, en la conFanza de la capacidad de los mercados compe-
titivos para armonizar preferencias diversas y en la sospecha fundada
en la multisecular experiencia constatada de la naturaleza humana que
los escolsticos del siglo XVI espaol vemos que resaltaron continua-
mente de que la acumulacin de poder econmico
18
, Fnanciero o
comerciales, se est vulnerando gravemente ese principio de independencia de comportamiento que resulta im-
pre.civaibte para actvar cov ecacia covpetitira ev to. vercaao. por parte ae toao. , caaa vvo ae to. operaaore.
econmicos. Transmitiendo seales corporativas se intenta, y de hecho se consigue siempre, en mayor o menor
medida, coartar de alguna forma la libertad personal de comportamiento econmico de los agentes individuales
re.trivgievao, ev aevitira, to. aerecbo. ectv.iro. ae tibre ai.po.iciv .obre to propio ev qve cov.i.te ta propie-
dad. Expte. Autoescuelas Alcal. www.tdcompetencia.org
18
Ello no quiere decir que sea preciso ir contra la gran empresa por el mero hecho de ser
gran empresa. Esto escrib en el Voto particular del Informe de la concentracin econmica
Sogecable/Va digital C 74/02: Quiero resaltar en primer lugar, como cuestin previa, que no soy de
aquellos que conciben el poder de toda gran empresa como algo intrnsecamente malo que se debe limitar por
cvatqvier veaio po.ibte. Coivciao cov otro. avtore. partiaario. ae ta fvera ecovvica ae ta tibertaa ev qve to
daino es que el poder de algunas empresas y las ventajas relativas de que puedan disfrutar puedan depender
va. biev ae ta ivciaevcia ae reatiaaae. ae tipo iv.titvciovat qve te. ba,av covferiao revta;a. articiate.. ^o
e. ta ece.ira aivev.iv ae ta evpre.a et paravetro qve ivaefectibtevevte pervite ratorar ta. avevaa. a ta
covpetevcia. ^o .e trata ae covaevar ta fvera qve po.eev ta. evpre.a. ev po.iciv aovivavte por . vi.va
-tngase en cuenta que esa posicin de dominio se ha podido conseguir en buena lid gracias a un mejor acierto
ev et .erricio a to. ctievte., .ivo ae covtribvir at aprorecbavievto ae e.a fvera , ae .v po.ibte ecievcia para
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
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la segunda mitad del pasado siglo un vocabulario tcnico referente
a la economa y el derecho de la competencia como consecuencia de
la rapida diersiFcacin de sus conceptos y la preocupacin cada ez
mayor por sus repercusiones jurdicas y econmicas.
Lsa soFsticacin -y la ampliacin eolutia de las relaciones mer-
cantiles y comerciales en todos los sectores se pone en evidencia
cuando vamos recorriendo el lenguaje empresarial, contractual y de
amplio uso en la economa y el derecho de la competencia. As por
ejemplo: abusos de posicin dominante
19
o de la situacin de depen-
dencia econmica, abuso de posicin dominante colectiva o de posi-
cin dominante legal, acuerdos colusorios con un detallado elenco de
variedades dada la complejidad creciente de la dinmica empresarial y
contractual tales como acuerdos de compra en comn, o de compra
en exclusiva o acuerdos de cooperacin o de descuentos
20
cartelizados
o de distribucin selectiva
21
o de distribucin exclusiva, de especiali-
19
Para establecer y demostrar la existencia de una posicin de dominio se deben deFnir
primero los mercados releantes de producto y geograFco. 1anto en la legislacin espanola
como en la europea, los criterios que se deben seguir para determinar si se crea o refuerza una
posicin dominante al suponer un obstaculo signiFcatio para la competencia eectia, no se
limitan al clculo de estrictas cuotas de mercado, sino que, a la hora de evaluar, se est obligado
a tener en cuenta una serie de factores tales como la competencia efectiva actual o potencial
de las empresas, la evolucin del progreso tcnico o econmico previsible, el inters de los
consumidores tanto en lo que respecta a los precios como en cuanto a calidad, las barreras a
la entrada de los competidores,...etc.
20
Se trata de un acuerdo por virtud del cual una empresa compradora obtiene de varias empresas proveedo-
ras que son parte del acuerdo, por sus compras en el ao, un descuento calculado segn un tipo progresivo, sobre
ta ba.e ae ta. covpra. totate. a ta. evpre.a. rvavte. aet acverao, , vo ev fvvciv ae ta. covpra. efectvaaa.
a cada proveedor individualmente considerado.
Estos acuerdos tienen como resultado incentivar a los compradores para abastecerse exclusivamente de
las partes del acuerdo. En la medida en que las partes del acuerdo representen una fraccin importante de la
proavcciv ae vv .taao vievbro, to. acverao. ae e.te tipo ob.tacvtiav ta tibre circvtaciv ae vercavca. ev et
mercado comn. Julio Pascual y Vicente, Diccionario de Derecho y Economa de la competencia en Espaa
y Europa, Madrid: Cvitas Ediciones, 2002. p. 60
21
Respecto a los acuerdos de distribucin exclusiva por ejemplo, el TDC ha recono-
cido en numerosas ocasiones que los contratos de distribucin exclusiva presentan una serie
de ventajas econmicas tales como la racionalizacin y la mejora de la comercializacin de
Junto a ello, la integracin de la economa espaola en el contexto comunitario y, en
concreto, en la Unin Econmica y monetaria condiciona el margen de actuacin del
Gobierno sobre el diseo de la poltica macroeconmica, fundamentalmente sobre la
poltica monetaria. En este contexto, cobran especial relevancia las polticas de corte
microeconmico y, en especial, la poltica de defensa de la competencia.
En Espaa, adems, est vigente desde 1991 la Ley de Competencia
Desleal que tambin en sintona con aquel saneamiento tico en to-
dos los operadores actuantes en los mercados que propugnaban nues-
tros autores del siglo XVI reputa desleal todo comportamiento que
resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Esos
actos desleales punibles los va concretando la Ley desde el artculo 6
al 17 y, as, tacha de desleales los actos de confusin, los de engao,
determinados obsequios, primas y supuestos anlogos, los actos de
denigracin, los de comparacin en ciertos supuestos, los de imita-
cin, la explotacin de la reputacin ajena, la violacin de secretos, la
induccin a la infraccin contractual o la violacin de normas, la dis-
criminacin y dependencia econmica, as como, por ltimo, la venta
a prdida.
Cabe decir tambin, que si bien los conceptos nucleares de la defen-
sa y promocin de la competencia eran los mismos, al estar fundamen-
tados en las caractersticas de la naturaleza humana que era idntica en
lo sustancial hace cinco siglos y ahora, no cabe la menor duda que es-
tos mismos ilcitos se han desarrollado mucho ms profusamente en la
actualidad tratando de dotar de una cierta neutralidad y frialdad tcnica
conceptos que entonces se entendan directamente relacionados con la
conducta moral y, por lo tanto, con el uso responsable o irresponsa-
ble de la libertad personal de los distintos operadores. Efectivamente,
junto con la expansin exponencial de lo econmico a lo largo del si-
glo XX especialmente invadiendo mbitos hasta ahora desconocidos,
y desarrollando una terminologa cada vez ms especializada y abun-
dante, se fue ampliando paralelamente pero ms abundantemente en
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SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
29
competencia, coeFciente de entropa, competencia practicable, eco-
nomas o des economas de escala o externas, costes Fjos, ariables,
marginales, hundidos, de oportunidad, de informacin, irrecuperables,
de transaccin, cueva de Lorenz, curva de Laffer,
24
...
Esa riqueza y variedad del lenguaje va expresando o tratando de ex-
presar la realidad cada vez ms virtual y ms abstracta y espiritual que
siempre acaba escapndose y transformndose en nuevas realidades
ms complejas, a la vez que sigue expresando su simplicidad de origen.
Ello es tambin consecuencia de la importancia del bullir de la com-
petencia en los mercados donde agentes libres despliegan su iniciati-
va y creatividad aportando recursos al servicio de la dinmica de las
preferencias cambiantes y actualizadas, respondiendo al entorno que
tambin va evolucionando de quienes son potenciales clientes. Ello
implica la necesidad e importancia de la evolucin y consolidacin de
derechos de propiedad sobre bienes abstractos y virtuales, es decir,
sobre servicios cada vez ms inmateriales. El campo de actuacin de
los derechos de propiedad y del comercio de estos servicios abstrac-
tos se ha ido ampliando tambin sobremanera. Principios idnticos de
carcter general entonces y ahora se despliegan y aplican de forma
multifactica en ese expandirse de los apremios humanos que a la vez
que son mas conocidos no dejan de escaparse a la planiFcacin y al
determinismo, manifestando con ello el omnipresente misterio ence-
rrado en la naturaleza humana. Como se sealaba en el Renacimiento:
el mayor milagro es el hombre.

24
Breve enumeracin sinttica tomada bsicamente en un breve recorrido por la relacin
alfabtica de voces del Diccionario de Derecho y Economa de la competencia en Espaa y Europa de
Julio Pascual y Vicente, Madrid: Cvitas Ediciones, 2002.
zacin, de franquicia, de investigacin y desarrollo, de Kvoror, de
patente, de representacin comercial, de venta en comn, de venta en
cadena, de subcontratacin.... etc. Tambin se precisa conocer la teora
del segundo ptimo o la de los mercados contestables, el concepto de
sustituibilidad, restricciones verticales, horizontales o accesorias, el de
sobrecapacidad o el de subvenciones cruzadas, la regla de minimis, la
homogeneidad o la complementariedad en los productos o servicios,
el mercado relevante de producto
22
o geograFco, los precios tijera, o
los predatorios, ptimo paretiano, distintos tipos de monopolio o de
monopsonio o de oligopolio, maximizacin conjunta de beneFcios,
lder baromtrico o colusio, ndices de Gini, lerFndahl, lirschman,
de Lerner, ..., fusin multimercado, conglomerado horizontal, vertical,
impugnabilidad de los mercados, economas de mercado, de alcance,
de localizacin, efectos cartera, elasticidades cruzadas de oferta o de-
manda, de precios, mercados contestables, mercados conexos
23
, elas-
ticidad renta, bienes de Guiffen o inferiores, agrupaciones de inters
econmico, acuerdo de /vor bor, de patente, bilateralidad, crtel de
cuotas, de crisis, defensivo, de especializacin, de exportacin, de nor-
mas, de precios, de reparto; clusula de alienacin, de arbitraje, de no
los productos o la prestacin de unos servicios de asesoramiento y asistencia tcnica a los
usuarios, adems de estimular la competencia entre marcas de diferentes fabricantes, favore-
ciendo la rpida introduccin de stos en nuevos mercados con el consiguiente estmulo de
la competencia, y que los consumidores se beneFcien de un mejor acceso a una mas amplia
gama de productos en mejores condiciones cfr. Expte. A168/96 Distribucin Minolta, 10.1.97
rrr.tacovpetevcia.org
22
Para deFnir el mercado releante de producto se debe atender undamentalmente a los
requerimientos de la demanda Fnal y por lo tanto a los productos que pueden ser sustituibles
desde la perspectia del consumidor Fnal.
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La doctrina de los mercados conexos -que pone de relieve cmo la situacin de dominio
en un determinado mercado puede proyectarse sobre otros que se encuentran ntimamen-
te relacionados- exige, como tiene declarado de modo reiterado la jurisprudencia comunita-
ria, evtevcia ae 11111, riti.b e,tava, ae 11:, Raaio1ete. ireavv, etc), , et 1ribvvat ae
Defensa de la Competencia del Reino de Espaa (Expte. 513/01 Tubogas/Repsol y expte.482/00 Gas
Natural Castilla-Len), o bien que la empresa dominante obtenga con su actuacin algn bene-
Fcio, o que se den circunstancias especiales que puedan justiFcar la aplicacin de la doctrina
del abuso a un comportamiento que se desarrolla en un mercado conexo, no dominado.