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Informativo 490 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante DIREITO ADMINISTRATIVO

Anulao de ato administrativo
certo que a Administrao Pblica pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornem ilegais (Smulas 346 e 473 do STF). No entanto, se a invalidao do ato administrativo repercute no campo de interesses individuais, faz-se necessria a instaurao de procedimento administrativo que assegure o devido processo legal e a ampla defesa. Comentrios O caso julgado foi o seguinte: Determinados servidores ingressaram na Administrao Pblica por meio de contratos temporrios. Depois de algum tempo, foram enquadrados em cargos de provimento efetivo por intermdio de portarias. Descoberta a situao de ilegalidade, a Administrao Pblica, sem instaurar processo administrativo, desconstituiu os atos e demitiu os referidos servidores. O STJ entendeu que nessa hiptese, em que a invalidao do ato administrativo repercute no campo de interesses individuais, faz-se necessria a instaurao de procedimento administrativo que assegure aos recorrentes todos os direitos previstos na CF, mitigando-se, assim, as Sms. ns. 346 e 473-STF, que preconizam o poder de autotutela da administrao pblica para anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais. Smula 346-STF: A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473-STF: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Processo
Sexta Turma. RMS 26.261-AP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 7/2/2012.

Processo Administrativo
O processo administrativo no Tribunal de Contas que julga admisses de servidores pblicos deve assegurar aos interessados o contraditrio e a ampla defesa considerando que poder resultar em anulao ou revogao dos atos administrativos de nomeao dos servidores, repercutindo, portanto, no mbito dos interesses individuais. Comentrios Deciso do STJ em harmonia com o entendimento do STF: Smula vinculante n. 03: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguramse o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. Segunda Turma. RMS 27.233-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 7/2/2012. Processo

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Servidores pblicos
De quem a competncia para julgar aes de servidores temporrios (art. 37, IX, da CF/88)? 1 corrente: JUSTIA COMUM (em todos os casos). a posio do STF. 2 corrente (adotada pelo STJ): JUSTIA COMUM (se a lei estadual ou municipal previr um regime jurdico-administrativo) JUSTIA DO TRABALHO (se a lei estadual ou municipal disser que se aplica a CLT). Aspectos O art. 37, IX da CF/88 dispe o seguinte: relevantes IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a do julgado necessidade temporria de excepcional interesse pblico; Se a pessoa, contratada nas hipteses do art. 37, IX, da CF/88, quer pedir judicialmente valores decorrentes deste vnculo, de quem ser a competncia para julgar este pleito? O STF possui entendimento pacfico de que a competncia da JUSTIA COMUM, estadual (se o contratante for estado ou municpio) ou federal (se o contratante for rgo ou entidade federal). Assim, para o STF, a Justia do Trabalho no competente em tais casos. Segundo o STF, mesmo que tais contratos tenham sido prorrogados sucessivamente, de maneira irregular, ainda assim persiste o carter jurdico-administrativo do vnculo, de modo que a competncia da Justia comum. Em resumo: para o STF, os direitos relativos ao contrato de trabalho temporrio, de que trata o art. 37, IX da CF, so SEMPRE julgados pela Justia comum. O que decidiu o STJ no julgado noticiado neste informativo? A situao versava sobre um indivduo, contratado nos termos do art. 37, IX, como pedreiro, para trabalhar para o Municpio de Itpolis (SP), em uma determinada construo. O STJ entendeu que quem deveria julgar o pedido deste pedreiro era a JUSTIA DO TRABALHO. Afirmou o STJ que a lei deste municpio, que regula a contratao do art. 37, IX, da CF/88, determina que deve ser aplicado aos contratos temporrios o regime jurdico da CLT. Logo, concluiu o Relator, diante da expressa determinao legal do municpio contratante de que o servidor tem seu vnculo com o poder pblico municipal regido pela CLT, fica afastada a competncia da justia comum para processar e julgar a demanda. A tese defendida pelo STJ, portanto, a seguinte: Se a lei municipal ou estadual que disciplina o art. 37, IX disser que se aplica a CLT: a Justia do Trabalho competente para julgar os direitos dos temporrios. Se a lei municipal ou estadual que disciplina o art. 37, IX estabelecer os direitos aplicveis ao temporrio, sem remeter o tratamento do tema CLT: a Justia comum competente. Em outros termos, para o STJ, a competncia para julgar os temporrios determinada pela legislao estadual ou municipal que disciplinar, no mbito estadual ou municipal, o art. 37, IX. Vale ressaltar que esta tese, adotada pelo STJ, no aceita pelo STF, com exceo da posio pessoal do Min. Ayres Britto (RE 573202). Existem outras decises do STJ neste sentido? SIM, no se trata de deciso indita. Vide, por exemplo: AgRg no AgRg no CC 115.400/SP, Rel. Ministro Humberto Martins, Primeira Seo, julgado em 27/04/2011.

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Outros precedentes

Comentrios Apesar desta deciso do STJ, entendo que, at que venha novo posicionamento expresso do adicionais STF, deve-se continuar considerando a Justia comum como competente para quaisquer aes que versem sobre os direitos relativos ao contrato de trabalho temporrio, de que trata o art. 37, IX da CF/88. A Min. Crmem Lcia, no julgamento da Recl. 5.381-4/AM, expressamente consignou: (...) no h como, no sistema jurdico-administrativo brasileiro constitucionalmente posto, comportar essas contrataes pelo regime da CLT. O Min. Cezar Peluso corroborou: Como a Emenda n. 19 caiu, ns voltamos ao regime original da Constituio, que no admite relao sujeita CLT, que de carter tipicamente privado, entre servidor pblico, seja estvel ou temporrio, e a Administrao Pblica. (...) Imaginem a relao de trabalho numa situao de emergncia, onde o Estado tem de mobilizar todas as suas foras, sem nenhuma limitao, submetido s restries da Consolidao das Leis do Trabalho. Em outras palavras, seria intil contratar sob o regime porque no sanaria emergncia nenhuma. Ficaria sujeito a no trabalhar em fim de semana, porque se trabalha, a lei prev pagamento de hora extra etc. E o regime de emergncia vai por gua abaixo. Em suma, apesar destas decises do STJ, entendo que se deve continuar adotando as seguintes concluses, que foram construdas pelo STF e que, portanto, permanecem vlidas: Os servidores temporrios contratados sob o regime do art. 37, IX, no esto vinculados a um cargo ou emprego pblico, exercendo apenas uma funo administrativa; O vnculo jurdico entre o servidor contratado temporariamente (art. 37, IX) e o Poder Pblico um vnculo de cunho administrativo; A lei municipal ou estadual que regulamente o art. 37, IX no pode estabelecer que o regime a ser aplicado seja o da CLT; A Justia competente para julgar qualquer direito relacionado contratao do servidor nos casos do art. 37, IX, sempre a Justia comum, no importando que a lei estadual ou municipal estabelea o regime da CLT uma vez que o fez de forma indevida. Processo
Primeira Seo. AgRg no CC 116.308-SP, Min. Rel. Castro Meira, julgado em 8/2/2012.

DIREITO CIVIL
Obrigaes
Na fase de execuo, a alterao dos juros de mora que haviam sido fixados na sentena no ofende a coisa julgada quando realizada para adequar o percentual aplicado nova legislao civil (ao novo percentual de juros previstos no CC-2002). Comentrios Trata-se de entendimento antigo e pacfico do STJ. Destacamos apenas alguns aspectos para que voc entenda melhor: Na fase cognitiva houve sentena fixando juros moratrios de 6% ao ano (previsto no CC-16). Na fase executiva, j vigorava o CC-2002, que no mais estabelece esse percentual. Indaga-se: aplica-se os 6% a.a (fixados na sentena) ou o percentual do CC-2002? Resposta: aplica-se o percentual do CC-2002, a despeito da sentena fixar percentual diferente, no havendo que se falar em violao coisa julgada. Pgina Qual o percentual de juros legais moratrios previsto no CC-2002? O art. 406 do CC estabelece:

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Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. A partir da interpretao deste artigo, surgiram duas correntes: 1) a taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1 do CTN, ou seja, 1% ao ms (12% ao ano). 2) a taxa de juros moratrios mencionada pelo art. 406 a SELIC. No h posio pacfica sobre o tema, mas penso que prevalece a 2 corrente: EREsp 727842/SP, Corte Especial, julgado em 08/09/2008; REsp 1111117/PR, Corte Especial, julgado em 02/06/2010. Processo
Terceira Turma. AgRg no Ag 1.229.215-RS, Rel. Min. Villas Bas Cueva, julgado em 2/2/2012.

DIREITO DO CONSUMIDOR
devida a condenao de banco ao pagamento de dano moral coletivo, em ao civil pblica, pelo fato desta instituio financeira oferecer atendimento inadequado aos consumidores idosos, deficientes fsicos e com dificuldade de locomoo. O atendimento desses clientes era realizado somente no segundo andar da agncia bancria, cujo acesso se dava por trs lances de escada. Comentrios O art. 6, VI, do CDC autoriza a indenizao por danos morais coletivos dos consumidores: Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; Vale ressaltar, no entanto, que no qualquer atentado aos interesses dos consumidores que pode acarretar dano moral difuso. preciso que o fato transgressor seja de razovel significncia e desborde dos limites da tolerabilidade. Ele deve ser grave o suficiente para produzir verdadeiros sofrimentos, intranquilidade social e alteraes relevantes na ordem patrimonial coletiva. No julgado, o Relator afirmou que, alm da reparao do dano, a outra funo da indenizao por dano moral o carter propedutico, ou seja, a punio tendo um cunho pedaggico. O banco foi condenado a pagar R$ 50.000,00. Processo
Terceira Turma. REsp 1.221.756-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/2/2012.

O prazo prescricional nas aes de responsabilidade civil por acidente areo de 5 anos, com base no Cdigo de Defesa do Consumidor Comentrios Qual o prazo prescricional nas aes de responsabilidade civil no caso de acidente areo? 1 corrente: 2 anos (Cdigo Brasileiro de Aeronutica CBA). 2 corrente: 3 anos (Cdigo Civil de 2002). 3 corrente: 5 anos (Cdigo de Defesa do Consumidor) Resposta: 5 anos, segundo entendimento do STJ, aplicando-se o CDC. Para o STJ, no conflito entre o CDC e o CBA dever prevalecer o CDC, uma vez que se trata de norma que melhor traduz o objetivo da CF/88 de proteger o polo hipossuficiente da relao consumerista, isto , o consumidor. Pgina

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O CBA anterior CF/88 e, por isso mesmo, no se harmoniza em diversos aspectos com a proteo constitucional do consumidor. O CC no se aplica ao caso porque se trata de relao consumerista e o CDC lei especfica. No julgado mencionada a figura do bystanders. O que isso significa? Trata-se de uma expresso utilizada pela doutrina norte-americana para designar os consumidores por equiparao. Desse modo, se um acidente de consumo proporciona outras vtimas, alm daquelas que haviam contratado o produto ou servio, estas tambm sero consideradas consumidoras. Exemplo: se um avio cai em um bairro residencial e causa danos aos seus moradores, estes sero considerados consumidores por equiparao (bystanders), mesmo sem serem passageiros ou terem qualquer tipo de contrato com a companhia area. Em uma traduo literal, bystanders significa espectadores. Os bystanders esto previstos no prprio CDC: Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento. Processo
Quarta Turma. REsp 1.281.090-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 7/2/2012.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Interveno de terceiros Denunciao da lide
Em ao de indenizao, se o ru (segurado) denunciar a lide seguradora, esta poder ser condenada, de forma direta e solidria, a indenizar o autor da ao. Comentrios Pedro estava dirigindo seu veculo quando foi abalroado por trs pelo carro de Jos, que possui seguro de veculos da Seguradora X. Comprovou-se que a culpa pelo acidente foi de Jos. Pedro ajuizou a ao de indenizao por danos materiais, cobrando as despesas do conserto do carro, contra Jos. Jos denuncia a lide seguradora, nos termos do art. 70, III, do CPC: Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. Desse modo, a Seguradora X comparece a juzo aceitando a denunciao da lide feita pelo ru e contestando o pedido do autor, assumindo, assim, a condio de litisconsorte passiva. admitida a condenao direta da seguradora denunciada? A seguradora denunciada pode ser condenada a pagar diretamente Pedro (autor da ao), isto , sem que Jos pague antes e depois o seguro faa apenas o ressarcimento? Tradicionalmente, entendia-se que a seguradora no poderia ser condenada a pagar diretamente o autor nestes casos. Primeiramente, o autor teria que ser pago pelo ru e, somente depois, a seguradora faria o ressarcimento dos valores pagos ao ru. Assim, na concepo tradicional, a seguradora, mesmo tendo ingressado na relao processual, pela denunciao da lide, no poderia ser condenada diretamente a indenizar o autor porque no teria qualquer relao de direito material com o autor. Sua relao de direito material seria apenas com o ru por conta do contrato de seguro; no teria nenhuma relao com o autor porque no tinha nenhum contrato com ele e no praticou qualquer ato ilcito contra ele.

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Esta posio tradicional, contudo, no aceita pelo STJ. Para o STJ, a seguradora denunciada lide pode ser condenada direta e solidariamente com o segurado que fez a denunciao da lide. Assim, nesta situao acima relatada, o juiz ir condenar Jos e a Seguradora X, de modo que Pedro poder escolher executar o denunciante (Jos) ou a denunciada (Seguradora). Com este entendimento, a vtima no ser obrigada a perseguir seu direito somente contra o autor do dano (Jos), o qual poderia no ter condies de arcar com a condenao. Fundamentos da deciso: Pacificao social; Efetividade da tutela judicial prestada; Garantia da durao razovel do processo; Indenizabilidade plena do dano sofrido. Ressalte-se que a seguradora denunciada ter direito ao contraditrio e ampla defesa, com todos os meios e recursos disponveis. Este julgamento do STJ no indito, havendo outros precedentes no mesmo sentido. A importncia do acrdo examinado porque ele foi prolatado sob o regime de recurso repetitivo, pela Segunda Seo do STJ, que engloba a 3 e 4 Turmas (julgam matrias de direito privado).
Segunda Seo. Recurso Repetitivo. EREsp 595.742-SC, Rel. originrio Min. Massami Uyeda, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti, julgados em 14/12/2011.

Outros precedentes

Processo

O terceiro prejudicado no pode ajuizar, direta e exclusivamente, ao judicial em face da seguradora do causador do dano. Comentrios Antnio estava dirigindo seu veculo quando foi abalroado por trs pelo carro de Jos, que possui seguro de veculos da Seguradora X. Foi realizada a percia e comprovou-se que a culpa pelo acidente foi de Jos. Antnio ajuizou a ao de indenizao por danos materiais, cobrando as despesas do conserto do carro, diretamente contra a Seguradora X (sem incluir Jos entre os requeridos). A Seguradora X, em contestao, suscitou a sua ilegitimidade passiva, sob o fundamento de que no poderia ser demandada diretamente pelo terceiro prejudicado, pois sua relao jurdica seria unicamente com o segurado. Alegou, ainda, que essa situao provocar-lhe-ia, inclusive, prejuzo ao direito de defesa, pois ela no teria conhecimento sobre os fatos alegados por Antnio nem sobre a dinmica do acidente. Em linguagem jurdica, a controvrsia posta a seguinte: A seguradora pode ser demandada diretamente por terceiro lesado, para responder pelos danos por esse suportados, sem que o segurado tambm figure no polo passivo da ao? NO. No possvel o terceiro lesado propor a ao diretamente contra a seguradora, sem incluir o autor do dano no polo passivo. Este o mais novo entendimento do STJ. A Segunda Seo do STJ firmou o entendimento de que no cabe ao do terceiro prejudicado ajuizada, direta e exclusivamente, em face da seguradora do apontado causador do dano. Argumentos utilizados pelo STJ: A obrigao da seguradora de ressarcir os danos sofridos por terceiros pressupe a responsabilidade civil do segurado, a qual, de regra, no poder ser reconhecida em demanda na qual este no interveio, sob pena de vulnerao do devido processo legal e da ampla defesa.

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Pacificao do tema

A obrigao da seguradora est sujeita condio suspensiva que no se implementa pelo simples fato de ter ocorrido o sinistro, mas somente pela verificao da eventual obrigao civil do segurado. O seguro de responsabilidade civil facultativo no espcie de estipulao a favor de terceiro alheio ao negcio, ou seja, quem sofre o prejuzo no beneficirio do negcio jurdico com a seguradora, mas sim o causador do dano. Acrescente-se, ainda, que o ajuizamento direto exclusivamente contra a seguradora ofende os princpios do contraditrio e da ampla defesa, pois a r no teria como defender-se dos fatos expostos na inicial, especialmente da descrio do sinistro. Essa situao inviabiliza, tambm, a verificao de fato extintivo da cobertura securitria; pois, a depender das circunstncias em que o segurado se envolveu no sinistro (embriaguez voluntria ou prtica de ato doloso pelo segurado, por exemplo), poderia a seguradora eximir-se da obrigao contratualmente assumida. Havia divergncia no STJ acerca do tema. Vale ressaltar, por exemplo, o REsp 1245618/RS, Rel. Ministra Nancy Andrighi, 3 Turma, julgado em 22/11/2011, em sentido contrrio a este aqui relatado. Como a deciso comentada foi proferida em recurso repetitivo, o STJ pacifica o tema.
Segunda Seo. Recurso Repetitivo. REsp 962.230-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 8/2/2012.

Processo

Chamamento ao processo
Nas aes para fornecimento de medicamentos, apesar de a obrigao ser solidria entre Municpios, Estados e Unio, caso o autor tenha proposto a ao apenas contra o Estado, no cabe o chamamento ao processo da Unio, medida que apenas iria protelar a soluo da causa. Comentrios Determinado paciente ingressou com ao de obrigao de entrega de coisa certa contra o Estado-membro pedindo que este fornea o remdio X. Em sua resposta, o Estadomembro alega que a sade um dever constitucional imposto no apenas ao Estado, como tambm Unio e aos Municpios. Desse modo, formula o chamamento ao processo da Unio, com base no art. 77, III, do CPC: Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. O STJ tem jurisprudncia consolidada de que esse chamamento ao processo no admitido. Argumentos: Este art. 77, III, tpico de obrigaes solidrias de pagar quantia, o que no o caso, uma vez que as aes para fornecimento de medicamento so para entrega de coisa certa; O chamamento ao processo da Unio por determinado Estado-membro revela-se medida protelatria, que no traz nenhuma utilidade ao processo, alm de atrasar a resoluo do feito, revelando-se meio inconstitucional para evitar o acesso aos remdios necessrios para o restabelecimento da sade do enfermo. Obs: no h qualquer problema se o autor enfermo optar por ajuizar a ao contra o Estado e a Unio como litisconsortes passivos. Neste caso, a demanda ser processada na Justia Federal. Processo
Segunda Turma. REsp 1.009.947-SC, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 7/2/2012.

Honorrios advocatcios (exceo de pr-executividade)

Pgina No cabem honorrios advocatcios em exceo de pr-executividade julgada improcedente. Comentrios Trata-se de posio consagrada no STJ: Entendimento pacfico desta Corte quanto ao no cabimento de honorrios advocatcios em

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sede de exceo de pr-executividade julgada improcedente. (...) EREsp 1048043/SP, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Corte Especial, DJe 29.6.2009 Processo
Segunda Turma. REsp 1.256.724-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 7/2/2012.

Recursos Agravo
A prova de que o agravante no cumpriu o disposto no art. 526, caput, do CPC no precisa ser, necessariamente, uma certido cartorria, podendo ser feita por outros meios. Comentrios Quando a parte interpe o agravo de instrumento, dever no prazo de 3 (trs) dias, requerer a juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso (art. 526 do CPC). Caso o agravante no junte aos autos os documentos mencionados, o agravado poder arguir e prova a inobservncia desta regra e o agravo no ser admitido (pargrafo nico do art. 526 do CPC). Tradicionalmente, entendia-se que, para provar a inobservncia desta regra, o agravado deveria pedir uma certido do cartrio atestando tal circunstncia. O STJ decidiu, contudo, que o agravo no precisa, necessariamente, da certido cartorria para provar que o agravante no cumpriu o dever previsto no art. 526, caput, do CPC, podendo provar esta circunstncia por outros meios. Segunda Turma. AgRg nos EDcl no AREsp 15.561-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 2/2/2012. Processo

Embargos de divergncia
Os embargos de divergncia so cabveis mesmo quando a divergncia alegada entre o acrdo embargado e o acrdo paradigma disser respeito a questes de direito processual. Comentrios Os embargos de divergncia so um recurso previsto nos arts. 496, VIII e 546 do CPC, bem como nos regimentos internos do STF e do STJ. Este recurso possui dois objetivos: 1) Obter a reforma ou anulao do acrdo embargado; 2) Uniformizar a jurisprudncia interna do STF e do STJ, evitando que prevaleam decises conflitantes. S cabem os embargos de divergncia contra deciso de: turma do STJ em julgamento de Recurso especial; turma do STF em julgamento de Recurso extraordinrio. A deciso da turma do STJ deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial do STJ. A deciso da turma do STF deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra turma ou do plenrio do STF. Ao propor este recurso, o recorrente dever realizar uma comparao entre o acrdo recorrido e um acrdo paradigma do mesmo Tribunal, provando que o acrdo recorrido foi divergente do acrdo paradigma. Normalmente, os livros de doutrina afirmam que os embargos de divergncia NO so admitidos se no houver similitude ftica entre os arestos paradigma e embargado.

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O que o julgado examinado afirmou que a matria versada nos embargos de divergncia no precisa ser necessariamente de direito material. Assim, pode ser interposto este recurso quando a divergncia entre o acrdo recorrido e o acrdo paradigma for relacionada a aspectos de direito processual civil. Neste caso (divergncia sobre aspectos de direito processual), no ser nem mesmo necessria a similitude ftica entre os pressupostos de fato do processo. Processo
Segunda Seo. EREsp 595.742-SC, Rel. originrio Min. Massami Uyeda, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti, julgados em 14/12/2011.

DIREITO PENAL
Aplicao da pena
Na dosimetria da pena, o fato de o ru ser usurio de drogas no pode ser considerado, por si s, como m-conduta social para o aumento da pena-base. Sexta Turma. HC 201.453-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 2/2/2012. Processo

Falsidade ideolgica / uso de documento falso

A apresentao de declarao de pobreza, com informaes falsas, para obter assistncia judiciria gratuita NO caracteriza crime de falsidade ideolgica ou de uso de documento falso. Comentrios O delito de falsidade ideolgica est previsto no art. 299 do CP: Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular. O crime de uso de documento falso, por sua, vez, est tipificado no art. 304: Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papis falsificados ou alterados, a que se referem os arts. 297 a 302: Pena - a cominada falsificao ou alterao. Documento, para os fins do tipo penal, o instrumento idneo a provar um fato independentemente de qualquer verificao ulterior. O documento prova o fato por si s. Segundo a jurisprudncia da 5 e da 6 Turmas do STJ, a conduta de apresentar, em juzo uma declarao de pobreza ideologicamente falsa (com informaes falsas em seu contedo), por si s, no caracteriza o crime do art. 299 do CP considerando que essa declarao de pobreza ainda poder ser impugnada pela outra parte e ser analisada pelo juiz, no se enquadrando, portanto, no conceito de documento para fins penais. Vale ressaltar que este tambm o entendimento do STF: FALSIDADE IDEOLGICA. DECLARAO DE POBREZA PARA FINS DE GRATUIDADE JUDICIRIA. Declarao passvel de averiguao ulterior no constitui documento para fins penais. HC deferido para trancar a ao penal. (HC 85976, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 13/12/2005). Pgina Muita ateno a este julgado porque se trata de tema essencial para aqueles que se preparam para os concursos, especialmente os da Defensoria Pblica. Processo
Sexta Turma. HC 217.657-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Des. convocado do TJ-RS), julgado em 2/2/2012.

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DIREITO PROCESSUAL PENAL

Execuo penal
O reeducando que esteja no regime aberto dever cumprir pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. Caso no exista casa de albergado na cidade ou se existir, mas no houver vagas, este condenado dever cumprir a pena em priso domiciliar at que surja vaga. Comentrios Trata-se de entendimento pacfico do STJ. a posio tambm do STF: Incumbe ao Estado aparelhar-se visando observncia irrestrita das decises judiciais. Se no houver sistema capaz de implicar o cumprimento da pena em regime semiaberto, d-se a transformao em aberto e, inexistente a casa do albergado, a priso domiciliar. (HC 96169, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 25/08/2009). Sexta Turma. HC 216.828-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 2/2/2012. Processo

Interceptao telefnica
O pedido de interceptao telefnica no pode ser a primeira providncia investigatria realizada pela autoridade policial. Comentrios Esta concluso a reafirmao do que diz a Lei n. 9.296/96 (Lei de Interceptao Telefnica): Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; Desse modo, a doutrina defende que a interceptao telefnica dever ser considerada a ultima ratio, ou seja, trata-se de prova subsidiria. Este um dos fundamentos pelos quais a jurisprudncia no admite que seja determinada a interceptao telefnica apenas com base em denncia annima (rectius: delao apcrifa). Nesse sentido: 4. indispensvel, assim, nos termos da norma constitucional e da norma legal que a regulamentou, a identificao clara e precisa dos indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal, e a demonstrao de que somente por meio dessa medida extrema se poder apurar o ilcito penal sob investigao; dessa forma, a sistemtica do nosso ordenamento jurdico constitucional no permite a movimentao de aparato investigatrio oficial, seja ele qual for, sem um mnimo de prova, no sendo mesmo razovel que aqueles indcios de autoria possam ser recolhidos a partir somente de uma denncia apoiada no anonimato do denunciante, sem o apoio de outros elementos probatrios mais densos, robustos e, principalmente, confiveis. (HC 190.334/SP, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5 Turma, julgado em 10/05/2011) O STF segue o mesmo trilho: lcita a interceptao telefnica, determinada em deciso judicial fundamentada, quando necessria, como nico meio de prova, apurao de fato delituoso (HC n 105.527/DF, Segunda Turma, Rel. Min. Ellen Gracie, DJe de 13/5/11). Vale ressaltar que, no julgado do STJ noticiado neste informativo, os Ministros consideraram que ficou evidenciado que a quebra do sigilo telefnico no foi a primeira medida efetivada pela autoridade policial. Pelo contrrio, tal providncia teve suporte em elementos j colhidos que demonstravam que as investigaes em curso levantaram indcios da prtica criminosa e apontavam para a imprescindibilidade do deferimento da medida excepcional. Processo
Sexta Turma. HC 130.054-PE, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 7/2/2012.

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DIREITO TRIBUTRIO
Crdito tributrio (pagamento indevido e restituio de tributos indiretos)
No caso de tributos indiretos, somente o contribuinte de fato (o que suporta efetivamente o nus financeiro do tributo) que est legitimado para o pedido de repetio de valores indevidamente pagos ao Fisco. Comentrios Tributos indiretos so aqueles que permitem a transferncia do seu encargo econmico para uma pessoa diferente daquela definida em lei como sujeito passivo. Exemplos mais conhecidos: IPI, ICMS, ISS, IRPJ e IOF. Tributos diretos so aqueles que, oficialmente, no permitem tal transferncia. Se houver pagamento indevido de tributo, o sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo (art. 165 do CTN). A isso se d o nome de repetio de indbito. Nos tributos diretos, a regra relativa s restituies simples: quem pagou um valor indevido ou maior que o devido tem direito restituio. Nos tributos indiretos, a questo um pouco mais complexa. Se o contribuinte de direito repassou oficialmente o encargo econmico do tributo a um terceiro e, mais tarde, percebeu-se que tal nus no correspondia ao previsto na lei, havendo direito restituio, seria justo restituir o excesso ao primeiro? A soluo para esta questo encontra-se no CTN: Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la. O STJ reafirmou a validade desta regra e declarou que, no caso concreto, como o valor de ICMS cobrado das operadoras sobre servios de instalao de linhas telefnicas havia sido transferido, como custo, no valor cobrado do consumidor final, apenas o usurio do servio teria legitimidade subjetiva ativa para requerer a repetio do indbito em funo de ter sido ele quem suportou, no final das contas, o pagamento do tributo. Processo
Primeira Turma. AgRg no Ag 1.365.535-MG, Rel. originrio Min. Benedito Gonalves, Rel. para acrdo Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 7/2/2012.

DIREITO AMBIENTAL
Responsabilidade civil por dano ambiental
A responsabilidade civil do transportador de carga perigosa objetiva, na modalidade risco integral, em que no se admite qualquer causa excludente de responsabilidade. Comentrios Este julgado tratava da responsabilidade civil decorrente dos danos causados pelo vazamento de nafta (espcie de destilao do petrleo) do navio de propriedade da Petrobrs S/A, fato de que decorreu a proibio da atividade de pesca, decretada por rgos municipais e ambientais por um ms, nas regies prximas ao vazamento. A Petrobrs alegava como excludente de responsabilidade a culpa de terceiro. O STJ entendeu que a culpa de terceiro no elide (elimina) a responsabilidade de transportador de carga perigosa, devido ao carter objetivo dessa responsabilidade. Incide

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no caso a teoria do risco integral, vindo da o carter objetivo da responsabilidade. O dano ambiental , por expressa previso legal, de responsabilidade objetiva (art. 225, 3, da CF e do art. 14, 1, da Lei n 6.938/81), impondo-se, pois, ao poluidor, indenizar, para, posteriormente, ir cobrar de terceiro que porventura sustente ter responsabilidade pelo fato. Processo
Segunda Seo. Recurso Repetitivo. REsp 1.114.398-PR, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 8/2/2012.

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) O princpio da autotutela administrativa, consagrado nas smulas 346 e 473 do STF, autoriza que a administrao pblica anule seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos, no sendo necessria, em nenhuma hiptese, a instaurao de processo administrativo para tal fim. ( ) 2) O julgamento das admisses de servidores pblicos pelo Tribunal de Contas, por se tratar de controle externo de legalidade, no precisa observar o contraditrio e a ampla defesa, entendimento que foi corroborado pela smula vinculante 3 do STF. ( ) 3) Segundo entendimento do STF, a competncia para julgar aes de servidores contratados por tempo determinado para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico da Justia comum. ( ) 4) A alterao dos juros de mora que haviam sido fixados na sentena ofende a coisa julgada mesmo quando realizada para adequar o percentual aplicado nova legislao civil. ( ) 5) Segundo o STJ, admitido que a indenizao por dano moral tenha tambm carter pedaggico. ( ) 6) Segundo o STJ, nas aes de responsabilidade civil por acidente areo o prazo prescricional o de 2 anos, previsto no Cdigo Brasileiro de Aeronutica CBA. ( ) 7) Consoante entendimento jurisprudencial, em ao de indenizao, se o segurado denunciar a lide seguradora, esta poder ser condenada, de forma direta e solidria, a indenizar o lesado. ( ) 8) De acordo com o mais recente posicionamento do STJ, o terceiro prejudicado pode ajuizar, direta e exclusivamente, ao judicial em face da seguradora do causador do dano. ( ) 9) Nas aes para fornecimento de medicamentos, caso o autor tenha proposto a ao apenas contra o Estado, no cabe o chamamento ao processo da Unio. ( ) 10) Cabem honorrios advocatcios em exceo de pr-executividade julgada improcedente. ( ) 11) Os embargos de divergncia so cabveis mesmo quando a divergncia alegada entre o acrdo embargado e o acrdo paradigma disser respeito a questes de direito processual. ( ) 12) Na dosimetria da pena, o fato de o ru ser usurio de drogas no pode ser considerado, por si s, como m-conduta social para o aumento da pena-base. ( ) 13) A apresentao de declarao de pobreza, com informaes falsas, para obter assistncia judiciria gratuita caracteriza crime de uso de documento ideologicamente falso. ( ) 14) Caso no haja vagas na casa de albergado o reeducando dever cumprir a pena em regime semiaberto at que surja vaga. ( ) 15) A jurisprudncia no admite que seja determinada a interceptao telefnica apenas com base em delao apcrifa. ( ) 16) A responsabilidade civil do transportador de carga perigosa objetiva, na modalidade risco integral, em que no se admite qualquer causa excludente de responsabilidade. ( )

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1. E 9. C

2. E 10. E

3. C 11. C

4. E 12. C

5. C 13. E

6. E 14. E

Gabarito 7. C 8. E 15. C 16. C

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