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CURSO: DIREITO DISCIPLINA: HISTRIA DO DIREITO PROF. DR.

LUCIENE DAL RI APOSTILA DE HISTRIA DO DIREITO PARTE I DIREITO ROMANO AVISO O texto que segue de cunho DIDTICO, sendo instrumento de apoio ao contedo e s atividades realizadas em sala de aula. Em paralelo a este material didtico, o aluno deve ler os seguintes textos, disponibilizados na pasta de Histria do Direito: - LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O Direito na histria. So Paulo: Atlas, 2008, p. 28-47; - JUSTINIANO I, Imperador do Oriente. Digesto de Justiniano, liber primus: introduo ao direito romano. 3. ed. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 1999, p. 2343; e p. 57-65. Proposta de diverso: - Filmes: O gladiador, Ben-hur, Spartacus, A legio perdida, Alexandria. - Srie de TV: Roma. - Livros: Jlio Csar (Shakespeare); Mdico de Almas (Taylor Caldwell). Introduo O sistema jurdico romano a origem dos sistemas jurdicos que fazem parte da famlia de sistemas civil-romansticos (ou Civil Law). O direito romano tornou-se referncia na histria devido a sua forte estrutura lgica e constante aderncia realidade social. Reconstruir a complexidade do sistema jurdico romano no algo fcil, porque ele no pode ser resumido apenas uma realidade jurdica devido ao longo perodo de existncia de Roma como reino, repblica e imprio. Cabe esclarecer que estudaremos nesta apostila de direito romano a histria do direito romano referente ao Imprio Romano do Ocidente (753 a.C. 476 d.C.). A histria do direito do Imprio Romano do Oriente ser abordada apenas no que se refere ao Imperador Justiniano e ao Corpus Iuris Civilis. O direito chamado pelos romanos de ius, com a especializao do sistema o ius foi classificado como ius publicum (direito pblico) e o ius privatum (direito privado). O nome ius derivado da palavra iustitia (justia: arte do bom e do equo) e gera outras palavras como iurisprudentes e iurisconsultus (juristas), iurisprudentia (atividade dos juristas, pareceres, doutrina). ORIGEM E FORMAO DE ROMA Roma originria de diferentes populaes. As fontes literrias atestam que Roma foi composta inicialmente por populao proveniente do Latio (cidades sabinas e albanas). A doutrina afirma que ela tambm foi composta por populao proveniente da Etrria.

A origem latina de Roma evidenciada pelos laos tnicos-culturais que a cidade mantinha com as demais cidades daquela regio. A presena etrusca evidenciada na forma de organizao poltica e territorial da cidade, bem como em alguns de seus ritos. A miscigenao das populaes resultou numa cidade cultural e politicamente aberta s pessoas vindas de outras comunidades: ver lenda do asilo do Capitlio. As cidades do Latio tinham uma comunidade cultural que permitia o deslocamento dos seus membros com a incluso scio-poltica atravs do domiclio. A primeira forma de cidadania romana baseava-se no domiclio e na submisso da pessoa s normas romanas. O ponto de unio no era a raa, mas a cultura. Os latinos cultuavam os mesmos deuses, realizavam os mesmos rituais, falavam o mesmo idioma (latim). Cabe evidenciar que idioma e religio so elementos culturais muito fortes e que proporcionam a coeso social. Jpiter era a divindade central, garantidora da ordem e da justia, cultuada em todo o Latio. A religio e a atividade sacerdotal tinham um forte papel jurdico, poltico e social. A classe sacerdotal era composta principalmente por homens alfabetizados e que desempenhavam o papel de primeiros juristas. Colgio das vestais: mulheres virgens escolhidas em tenra idade nas famlias aristocrticas e instrudas para a atividade sacerdotal desde a infncia. A LENDA DA ORIGEM DE ROMA A antropologia ensina que todo o mito contm um ncleo de verdade, ou seja, contm uma mensagem a ser repassada ao ouvinte. Os mitos romanos refletem a cultura e a concepo que os romanos tinham de si prprios e de sua histria. Tratar da histria do direito romano implica colocar a viso dos romanos como ponto central. Para entendermos os romanos, temos que ver o mundo por meio da cultura romana. Repasso aqui alguns pontos do mito da fundao de Roma: Alba Lunga: Numitore deposto por Amlio; Rea Slvia e Marte: nascimento de Rmulo e Remo; Exposio dos gmeos no Rio Tibre: o mito da loba; Fundao de Roma: morte de Remo; A importncia das mulheres: o Rapto das sabinas. DIVISO POLTICO-TEMPORAL Para melhor compreendermos o desenvolvimento da histria de Roma e do Direito romano, cabe evidenciar que o direito romano passou por modificaes e adaptaes no tempo. Indico aqui trs grandes divises poltico-temporais que influenciaram o direito romano. 1) Reino: 753 ao 509 a.C. 2) Repblica: 509 ao 27 a.C. 3) Imprio: 27 a.C. ao 476 d.C. - Principado: 27 a.C. ao 285 d.C. - Dominatio (monarquia absoluta): 285 d.C. ao 476 d.C.(queda do Imprio romano do ocidente). REINO Varro (Varro: gramtico e historiador romano, viveu durante os sculos II e I a.C.) atribui a fundao de Roma ao que seria equivalente no calendrio cristo ao ano 753 a.C.

Roma foi fundada no Latio, regio da pennsula itlica, conforme mapa da ocupao da pennsula itlica durante o VIII a.C. (abaixo).

A cidade de Roma fundada de acordo com a vontade dos deuses (arte augural: colher e interpretar os sinais por meio dos quais se manifestava a vontade divina, religio no revelada) e por isso ocorreu dentro da concepo de Espao (Palatino) e Tempo (753 a.C.), seguindo o ritual etrusco de fundao da cidade: Mundus e Pomerium. Roma uma urbs: cidade do ponto de vista fsico (casas, templos, ruas, baslicas, praas) Roma uma civitas: cidade com cultura prpria, autnoma jurdica e politicamente. Muitas so as dificuldades de conhecimento relativas origem de Roma: Poucas fontes epigrficas (pedras, metais ou construes com escrita proveniente daquele perodo); As fontes arqueolgicas confirmam os principais dados da histria contada pelos romanos; Poucas fontes literrias que tratem do perodo mais antigo (sc. VIII-V a.C.). CARACTERSTICAS AS SOCIEDADE ROMANA DO VIII-VI A.C. - famlia: base da sociedade; - conjunto de famlias: normas de origem privada entre famlias; - sociedade agrria e pastorcia; - pouco comrcio; - poucos escravos; - fora de trabalho constituda em maioria por pessoas livres; - terras pblicas com posse cedida aos patrcios em base capacidade de cultivo;

- direito baseado nos costumes, impostos pelas classes; - dentro da cidade proibido o uso e porte de armas, espao urbano da cidade como lugar de convivncia pacfica e organizada. - cidade dividida em trs tribos: Ramnes, Tities e Luceres PESSOA No direito romano todo o ser humano pessoa, ou seja, o escravo, a mulher, a criana, o estrangeiro e o cidado. Todos tm um papel jurdico na sociedade. A origem da palavra pessoa, remonta mscara de teatro grego e transmite a concepo de papel do ser humano no teatro do direito. No mbito jurdico, a palavra pessoa implica originalmente a concepo do papel (mscara) do homem no teatro do direito. O papel do homem no teatro do direito varivel de acordo com a situao jurdica da pessoa (status personae) e implica o seu enquadramento a partir de trs ngulos diversos: o status libertatis, o status familiae, e o status civitatis. - Status libertatis (situao jurdica da liberdade): Dentro deste status o homem pode ser considerado como - livre: - ingnuo (nascido livre) - liberto (nasce escravo, mas torna-se livre). - escravo (servo). O escravo pessoa por ser humano, mas tambm entendido como propriedade devido ao seu status libertatis. O escravo que pertencesse a um romano e obtivesse a manumisso (alforria), tornava-se no apenas livre, mas tambm cidado romano. - Status familiae: - Pater familias; - Filius familiae - Status civitatis: O status civitatis implica caracterizar o homem como - cidado, - latino ou - peregrino/estrangeiro. Nestas situaes, parte-se sempre da concepo de que a pessoa livre. O cidado romano (civis) entendido como parte do povo romano, unido a seus pares pelo mesmo ius (direito, organizao social), gozando de certos direitos e incumbidos de certos deveres. O status de latino apresenta peculiaridades que o colocam de forma intermediria entre o cidado e o peregrino, dispondo de prerrogativas no estendidas a todos como a eleio de homens latinos para reis romanos e a possibilidade de voto nas assembleias romanas, uma vez fixado o domiclio em Roma. Trata-se quase de uma cidadania romana em potencial suscitando o debate na doutrina sobre os latinos serem ou no estrangeiros (no sentido de estranhos ou externos cultura romana). O peregrino equivale ao conceito hodierno de estrangeiro, tendo direitos e deveres reduzidos em relao ao cidado romano. A tutela jurdica pessoa inicia com a concepo. Embora o aborto no fosse proibido legalmente, era repudiado moralmente pela sociedade. Na Roma antiga j havia a previso de

alimentos gravdicos (alimentos prestados criana durante a gravidez para o seu pleno desenvolvimento), pois reconhecia-se a diferena entre a me e o beb. DIREITO DE FAMLIA Tratar da origem de Roma tratar da origem de uma sociedade. A sociedade nasce das relaes entre as pessoas e tem como base a famlia. Aps a consolidao das famlias e de suas regras em determinado territrio, tem-se incio as relaes entre as famlias e consequentemente as regras sociais (e o direito) entre famlias. A famlia pode ser entendida em dois sentidos: - famlia sentido estrito (pai, me, escravos e bens). - famlia sentido amplo: gens (conjunto de famlias em sentido estrito, interligadas por um ascendente masculino em comum j morto). Famlia em sentido estrito um grupo de pessoas livres submissas potestas (poder) de um pai de famlia (pater familias), ou seja, o ascendente masculino vivo, inclui tambm a propriedade. A organizao patriarcal. A famlia romana em sentido estrito um evento de breve durao e existe enquanto viver o pater familias. Quando morre o pai de famlia, os seus descendentes diretos (filhos) tornam-se pessoas com plenas capacidades jurdicas e tornam-se tambm pater familias. A famlia em sentido estrito divide-se em tantas outras famlias, que fazem parte da gens. Adgnatio: vnculo de parentesco que une os diferentes membros da gens (famlia em sentido amplo). O objetivo da famlia a ordem e defesa de seus membros. A famlia um organismo poltico e base da organizao social. Na Roma antiga as pessoas faziam parte somente da famlia paterna patriarcal. PATRIA POTESTAS A patria potestas o domnio existente por parte do pai de famlia em relao aos demais membros da famlia, poder smile quele existente sobre as coisas. O pater decide sobre a vida e a morte dos membros da famlia, assim como pode impor ou vetar qualquer relao jurdica aos seus descendentes em mbito de direito privado (situao aliviada tramite peclio). Este poder inicialmente absoluto no mbito do direito privado, sobre os descendentes sempre foi muito atenuado pelo costume. A patria potestas subdividia-se em trs distintos poderes: - poder em relao aos filhos aps a legitimatio ou aps a adoo, - manus em relao s mulheres da famlia, - dominica potestas em relao aos escravos. A famlia romana em sentido estrito encontra na patria potestas (poder do pater familias) o vnculo entre os seus indivduos e consequentemente a sua existncia. a potestas que define o grupo familiar em sentido estrito. Em direito pblico o filho de famlia cidado romano, e em razo de sexo e de idade, igualado ao pai e pode participar das assembleias e assumir magistraturas. A potestas do pai de famlia nega aos seus descendentes toda a capacidade de possuir e adquirir, igualando de certa forma os filhos aos escravos, na uniforme submisso ao pater familias. Os descendentes se distinguem dos escravos pela sua condio de homem livre e de cidado, tornando transitria a submisso domstica.

ORGANIZAO POLTICA Durante o perodo rgio, Roma era administrada por trs rgos polticos: - rei (rex); - conselho de nobres - ancios (senatus); - assembleia: comcio das crias (comitia curiata). A) REX Monarquia eletiva. Os reis eram escolhidos pelo senado e pela populao. Numa Pomplio foi aclamado rei pelo povo. Ele veio de outra cidade (comunho cultural, cidadania baseada no domiclio). Os sete reis de Roma - Rmulo (753-716 a.C.); - Numa Pomplio (716-672 a.C.); - Tulo Hostlio (672-640 a.C.); - Anco Marcio (640-616 a.C.); - Tarqunio Prisco (616-578 a.C.); - Srvio Tlio (578-534 a.C.); - Tarqunio, o Soberbo (534-509 a.C.). Competncias do rei: - propor leis assembleia das crias ou das centrias; - guiar o exrcito; - administrar a vida da comunidade; - mediao entre homens e deuses (sacerdote); - juiz. B) SENADO Senado: grupo de homens descendentes dos fundadores de Roma (patrcios). Senatus Senex. Durante a repblica este grupo ser composto tambm por homens provenientes da plebe. Competncias do senado: - ratificao das deliberaes das assembleias (auctoritas); - interregnum: quando o rei morre o senado, atravs de seus membros, que exerce as competncias rgias; - consilium, conselho do rei. C) ASSEMBLEIA DAS CRIAS Assembleia das crias: mais antiga assembleia do povo, composta por 30 crias, divididas em trs tribos (Ramnes, Tities e Luceres/ 10 crias por tribo). Competncias da assembleia das crias: - votar as leis propostas pelo rei; - votar a guerra e a paz - votar a adrogatio: permisso de adoo de um pater familias por outro (e consequentemente de toda a famlia desse). - aprovar a nomeao do rei;

- conceder ao novo rei o poder supremo (lex curiata de imperio); Aspecto militar da assembleia das crias: - Cada cria oferecia uma centria, ou seja, cem soldados de infantaria e dez cavaleiros; - Cada tribo tinha 10 crias, ou seja, cada tribo oferecia mil homens e cem cavaleiros; - Resultado: o exrcito da cidade era composto por trs mil soldados de infantaria e trezentos cavaleiros. - Neste perodo, a populao total da cidade era de aproximadamente vinte mil pessoas (16,5% alistada no exrcito). - Honra em defender a cidade, cada um pagava as despesas para se armar. DINASTIA TARQUNIA (616-509), ORIGEM ETRUSCA A dinastia Tarqunia composta pelos trs ltimos reis de Roma. - Tarqunio Prisco (616-578 a.C.); - Srvio Tlio (578-534 a.C.); - Tarqunio, o Soberbo (534-509 a.C.). Eles so de cultura etrusca e geram considerveis mudanas na sociedade romana. O papel desempenhado pelo rei em sociedade passa a ser envolvido em simbolismo, afastando a figura rgia da populao. Durante a Dinastia Tarqunia, Roma passa por uma forte mudana poltico-social. O sistema de produo no se limita mais quele familiar, para uso domstico. Refora-se o comrcio e ocorre o crescimento populacional. O poder dos patrcios diminui e a plebe passa a querer romper com a hegemonia patrcia e o sistema de clientela (estabelecido entre plebe e patriciado nas relaes de produo). Principal contribuio da dinastia Tarqunia: criao do censo (controle peridico da riqueza da populao) e da magistratura do censor. Srvio Tlio divide a cidadania romana em base a riqueza: cinco classes votantes de acordo com a renda; a renda influencia tambm na organizao do exrcito. criao do Comcio das centrias (Srvio Tlio: 587-534 a.C.) 1. carter poltico e militar, que substituiu paulatinamente o comcio das crias; 2. composio em base 193 centrias (organizao militar, que passa a ser unidade votante); 3. estrutura que dava mais poder aos que tinham mais dinheiro, em base ao censo; 4. maior fora poltica para o exrcito; - ampliao do nmero de senadores: de 100 passa a ser 150. - Senado perde a competncia de ser conselho do rei. - Rei sobrepe-se fortemente aos demais rgos de poder. Se antes as crias forneciam centrias, agora patrcios de um lado (cavalaria) e plebe de outro (infantaria) vo se organizar em grupos diferentes que representam as centrias. A distribuio das unidades votantes no ocorre mais em base gens e territrio (crias), mas em base econmica.

Os patrcios enquanto classes censitrias mais altas vo ter maior representatividade. Roma chega a ter 193 centrias, mas estas no so chamadas cada ano para a guerra. Apenas 36 centrias so chamadas por ano, o restante fica na reserva, ou seja, pode vir a ser chamado. Na assembleia das centrias, os cidados vo armados para comprovar de qual classe fazem parte e a votao feita no Campo de Marte, fora do pomerio, ou seja, dos muros da cidade de Roma. Competncia do comcio das centrias - eleio do rei - votao das leis; - deciso da guerra e da paz; - processos polticos nos quais se decidia sobre a vida dos cidados. Durante a Dinastia Tarqunia (etrusca) ocorrem as condies que levam formao do sistema republicano, devido ao distanciamento do rei em relao populao e a acentuao da diferena de tratamento entre pobres e ricos, patrcios e plebeus. O rei tornou-se um tirano (aquele que governa apenas para si), fato que levou aprovao no comcio das centrias da expulso de Tarqunio, o Soberbo. O rei e a sua famlia foram expulsos entre os anos de 510 e 509 a.C.

FONTES DE DIREITO NO PERODO DO REINO O primeiro sistema jurdico romano o ius quiritium (VIII-V), que regula prioritariamente as relaes entre as famlias, e pouco regula as relaes dentro das famlias. O objetivo do direito era assegurar a pacfica convivncia entre as famlias na civitas. O ius quiritium baseado nas seguintes fontes: - lei; - costumes e mores maiorum; - foedera (acordos entre os povos); - jurisprudncia pontifical/ interpretatio dos pontfices Durante o reino desenvolve-se a jurisprudncia pontifical: atividade jurdica exclusiva dos sacerdotes. O colgio que desenvolveu a jurisprudncia para o direito interno (civil) foi o colgio dos pontfices (compilao/guarda do costume e do direito). O colgio dos pontfices era um colgio sacerdotal considerado o guardio do direito romano e mantinha o testemunho escrito de leis e costumes romanos. Os sacerdotes em geral so os primeiros juristas romanos. Ius civile Papirianum: leis emanadas pelos reis de Roma e compiladas por Sesto Papirio para os pontfices durante o perodo real. A sistemtica/organizao na compilao das normas era desenvolvida pelos sacerdotes romanos desde Numa Pomplio e reflete-se na Lei das XII Tbuas em base ao objeto a ser tutelado. DIREITO PENAL ROMANO ARCAICO A relao entre direito e religio expande-se por todos os aspectos do sistema jurdico romano, ao ponto de ser chamado de sistema jurdico-religioso. O direito romano no laico, mas permeado de religiosidade. O ius (direito) baseado principalmente nos costumes, herdados e construdos, dentro de Roma e nas leges regiae.

O direito penal tambm era muito influenciado por fatores religiosos. O crime e o delito eram considerados uma ofensa aos deuses em geral. Os deuses deveriam ser acalmados, por meio de rituais e sacrifcios, para no se voltarem contra toda a comunidade. Ao rei cabia estabelecer quais eram os delitos que ofendiam aos deuses e como acalmar a ira divina. Geralmente o rei aplicava normas jurdico-religiosas consuetudinrias, limitando-se a interpret-las ou especific-las, mas ele tambm podia propor leis em assembleia (leis rgias/ leis do perodo real). As leis rgias no nos chegaram integralmente, mas apenas atravs de citaes dos analistas, historiadores e eruditos romanos que viveram sculos mais tarde. Cito como exemplo algumas leis rgias do perodo de Rmulo: -o patrono e o cliente no podiam violar os seus deveres recprocos, pois se os violassem seriam consagrados deusa Dite e poderiam ser mortos por qualquer um; -a mulher grvida condenada morte, seria executada apenas aps o parto; -o marido no podia vender a mulher, sob pena de ser oferecido aos deuses. O sistema criminal no perodo arcaico objetivo, no interessando, portanto, a inteno do autor, mas apenas o ato cometido. O direito romano classifica como crime aquele de natureza pblica, enquanto o delito classificado como de natureza privada. Do perodo rgio, conhecemos apenas dois crimes (natureza pblica): o perduellium e o parricidium. - O perduellium a alta traio cidade. Nesta definio eram enquadrados essencialmente: a relutncia ao servio militar, a desero (militar), a passagem ao grupo inimigo em tempo de guerra ou qualquer tipo de atentado ordem poltica constituda. - O parricidium ainda no um crime bem delineado pelos estudiosos em direito romano. As hipteses mais provveis esto no homicdio do prprio pai (pater), de um pater familias (pai de famlia) qualquer; ou de um senador (tambm chamado de pater). A pena prevista para o parricidium era colocar o condenado amarrado dentro de um saco com um animal (um galo ou uma serpente) e o lanar em gua corrente (Rio Tibre). Os crimes romanos, por serem de carter pblico, eram considerados tambm uma ofensa aos deuses. Nesse caso, se o crime no fosse expiado por meio de rituais e sacrifcios, os deuses se vingariam do autor do crime e de toda a comunidade. Por isso a sano proposta ao crime no apenas uma sano jurdica, mas tambm uma sano religiosa. A concepo jurdico-religiosa era a seguinte: tu deves te comportar de determinada maneira, porque os deuses querem que seja assim. Se tu no te comportares assim os deuses se vingaram de ti e de todos ns (membros do grupo). O ns implica em responsabilidade coletiva que obriga a famlia, gens e toda a comunidade a intervir, aplicando a responsabilidade individual, e punir o transgressor para que a punio ou vingana dos deuses no recaia sobre todo o grupo. REPBLICA: 509 27 a.C. Em 509 ocorre a expulso da dinastia Tarqunia e a formao da Repblica em Roma. Com a Repblica modifica-se a forma de governo em Roma, deixando de lado os reis e instituindo dois cnsules (magistrados = ocupantes de cargos pblicos), eleitos anualmente, que passam a governar a cidade. Durante a Repblica ocorre uma forte expanso romana (zona de dominao ou influncia) por meio de guerras e conquistas. Roma no impunha o seu direito, permitindo que as comunidades anexadas e aliadas continuassem a viver de acordo com o prprio direito.

CONSULADO A Repblica o contrrio da realeza, porque dispe de dois magistrados (cnsules) eleitos anualmente que governam a cidade em colegiado, um limitando o poder do outro, visando evitar a tirania. Os magistrados maiores (cnsul, pretor e censor) eram eleitos por meio de lei no comcio das centrias e eram os nicos que podiam convoc-lo. Os cnsules no respondiam pelos seus atos durante o perodo do cargo e tinham como poderes: imperium e potestas. Imperium: poder de exigir de cada cidado a obedincia, a supremacia que encontra o seu limite apenas nos direitos essenciais do cidado ou nas garantias dadas pela lei. Implica: -coercitio: faculdade de prender e de punir o cidado culpado; -iurisdictio: administrar a justia nas questes privadas. -imperium militiae: comando do exrcito; -imperium domi: poder de polcia no territrio da cidade; -ius agendi cum populo et cum patribus: poder de convocar reunies dos comcios e do senado. POTESTAS Potestas: faculdade de expressar com a prpria vontade aquela da comunidade, criando direitos e obrigaes (origem no poder do pater familias). Os dois cnsules tinham poderes iguais e podiam exercit-los salvo voto do outro. Na prtica, porm, eles acabaram dividindo as competncias, cada um mantinha atividades diferentes em base a um acordo. O consulado em origem reservado apenas aos patrcios, mas em 367 a.C. houve uma grande revolta por parte da plebe, que conseguiu a sua participao na magistratura. Observou-se ento que a partir dessa data os plebeus e patrcios passaram a ocupar o consulado, cada grupo representado por um cnsul. SECESSO DA PLEBE Em 494-3 a.C. houve a primeira secesso da plebe, que retira-se da cidade e se estabelece no Monte Sacro. Roma estava em meio guerra latina (guerra de sobreposio dos romanos sobre as demais cidades do Latio) e os patrcios tinham medo de perder a guerra, ento foram procurar pelos plebeus. Estabeleceram um acordo em que a plebe teria: - um concilium plebis (assembleia composta apenas por membros da plebe, sem a presena de patrcios); - dois tribunos da plebe (eleitos na assembleia da plebe); - plebiscitos (plebis scitum), ou seja, deliberaes de normas vlidas apenas para a plebe. Em 287 a.C. atravs da Lex Hortensia o plebiscito (deliberao da plebe) passou a valer para todo o povo romano. TRIBUNO DA PLEBE O tribuno da plebe no um magistrado, por no desempenhar um cargo pblico (para todo o povo). O tribuno desenvolve um cargo relativo apenas plebe e pode ser entendido como um representante da plebe junto s assembleias pblicas, ao senado e aos cnsules. Os poderes do tribuno da plebe so: - Ius agendi cum plebe: convocao da assembleia da plebe; - Ius coercitionis: poder exercitvel diante de todos os cidados, consiste no poder de: - multar;

- prender revoltosos; - conduzir coativamente imputados de reatos de carter poltico diante dos tribunais populares; - matar sem o devido processo legal os inimigos do povo. - direito de veto diante das propostas dos magistrados que fossem contrrias ao interesse do povo. Os tribunos tornaram-se rgo de proteo dos interesses plebeus contra os abusos dos magistrados. Neste sentido, podemos dizer que ele tem um poder negativo, de veto/proibio. Os tribunos eram eleitos na assembleia da plebe e nessa era votada tambm os plebiscitos. Os magistrados eram eleitos no comcio das centrias. Dictator, o ditador era um cargo de magistratura extraordinria, ou seja, no de uso frequente que durava at seis meses em caso de guerra. Nesta situao, havia a suspenso das magistraturas ordinrias e concentrao de todos os poderes nas mos do ditador, dando maior rapidez e autoridade s decises. O objetivo da ditadura a sobrevivncia de Roma nos momentos de crise. LEI DAS XII TBUAS Aps a queda da monarquia, Roma passou por um perodo de instabilidade poltica e jurdica. Havia a necessidade de consolidar a repblica e buscava-se segurana jurdica, as normas emanadas durante a monarquia estavam em decadncia e no supriam mais as necessidades sociais. A plebe queria novas normas e mais direitos, como por exemplo, a permisso de casamento entre patrcios e plebeus. Por conta de tal fato, em 451 a.C. as magistraturas foram suspensas e o poder foi conferido a dois colgios sucessivos de dez homens (decemviros) para organizarem o direito, escrevendo as normas pblicas e privadas que regiam a sociedade romana. Esses homens eram os decemviros e receberam a funo de governar Roma com poderes plenos (como ditadores) durante um ano, enquanto redigiam as leis. Por conta de tais fatos, em 451 a.C. os decemviros publicaram X tbuas com dispositivos normativos que regulavam a vida social. As X tbuas, porm, no abarcavam ainda a totalidade das normas necessrias para a convivncia social, deixando a positivao do direito de forma lacunosa. Por essa lacunosidade resolve-se manter o colgio dos decemviros mais um ano com o objetivo de colocar por escrito mais normas. Fez-se assim em 450 a.C. duas novas tbuas, resultando na Lei das XII tbuas. A Lei das XII tbuas foi colocada por escrito em tbuas de bronze e expostas em praa pblica, no foro romano, para que todos tivessem acesso ao texto da lei (desconsiderando o forte analfabetismo da poca). A Lei das XII tbuas trata de temas de direito pblico e de direito privado, pouco inovando e pouco atendendo as expectativas da plebe. Conforme os romanos, a Lei das XII tbuas teria apenas colocado por escrito os costumes da poca, consolidando o poder patrcio. A organizao do texto foi feita de acordo com o objeto tutelado, alternando entre temas pblicos e privados. Mesmo com a publicao da lei das XII tbuas os decemviros queriam ficar no poder de forma extraordinria, mas graas ao despotismo na pretenso de obteno de uma jovem romana como escrava (Virgnia) fez-se uma revoluo em Roma, tirando este poder dos decemviros e recolocando as magistraturas ordinrias (consulado e outros).

A lei das XII tbuas ficou exposta no foro romano at o ano de 390 a.C., ano em que foi destruda no saque de Roma pelos glios. Mesmo com a destruio das tbuas, continuou-se a conhecer o texto da lei pelo arquivamento de cpias junto ao senado e ao colgio dos pontfices e pelo conhecimento difuso das normas pela populao. Ccero afirmou que a lei das XII tbuas era ensinada s crianas nas escolas, em forma de versos. a partir da lei das XII tbuas que se desenvolve fortemente o ius civile, por meio de debate na jurisprudncia pontifical. A jurisprudncia sacerdotal j existia antes da Lei das XII tbuas, mas tornou-se ainda mais evidente e forte aps a dita lei. PRAETOR Em 367 a.C. cria-se a figura do pretor urbano (praetor), enquanto magistrado. Inicialmente o cnsul administrava a justia, mas com as constantes guerras em que Roma se meteu, os cnsules passaram a estar pouco tempo dentro da cidade e consequentemente tinham dificuldades em administr-la. O pretor recebe ento a funo de administrar a justia, e na falta dos cnsules ele administra a cidade. O pretor magistrado menor em relao dos cnsules, possuindo imperium e potestas minor, mas com limite de atuao. Tem iurisdictio e ius agendi cum populo. Por este motivo, na ausncia dos cnsules em Roma cabia ao pretor administrar a cidade. O pretor era eleito pelo comcio das centrias e no ato da sua nomeao ele proclamava da tribuna o edito pretrio (decreto no qual anunciava as linhas diretivas em base s quais ele administraria a justia no exerccio do cargo). Inicialmente o edito do pretor no o vinculava efetivamente no exerccio de suas atividades, mas com o passar do tempo, o edito passou a vincular as atividades do pretor principalmente no que era concernente s lacunas do sistema jurdico, tornando-se fonte do direito romano. O pretor urbano recebia litgios que envolviam tanto romanos, quanto estrangeiros. O crescente nmero de processos que envolviam estrangeiros gerou a necessidade de criao de uma magistratura especfica para administrar os litgios que os envolvessem. Em 242 a.C. criouse ento o cargo de pretor peregrino. A partir de ento, cabia ao pretor urbano administrar a justia entre os cidados romanos, aplicando o ius civile e o ius honorarium (conjunto de normas jurdicas originadas da consolidao do edito e de algumas decises do pretor); e cabia ao pretor peregrino a administrao da justia nos casos que envolvessem estrangeiros ou romanos x estrangeiros, aplicando o ius gentium. Comcio das tribos: ltimo comcio criado, por volta do III a.C., assembleia de todo o povo dividido em 35 tribos (4 urbanas e 31 rsticas) cada tribo expressando um voto, convocados pelo cnsul ou pretor, tinham competncia para: - aprovao de provimentos legislativos (lex); - nomeao dos magistrados menores. SISTEMAS JURDICOS VIGENTES EM ROMA Em Roma, a sociedade era organizada em base a trs sistemas jurdicos, aplicados na teoria e/ou na prtica de acordo com o status civitatis. - ius naturale: direito presente na natureza (entre os animais). Exemplo de instituio do ius naturale: matrimnio com fim de procriao, tutela dos filhos, legtima defesa. Este sistema era usado a nvel terico entre os juristas. - ius civile: direito praticado dentro da cidade de Roma pelos seus cidados (cives). Tipo de sistema jurdico usado para resolver litgios entre cidados.

- ius gentium: direito das gentes, normas e institutos jurdicos presentes nos diferentes povos, ex.: escravido, matrimnio, posse, propriedade, compra e venda. Tipo de sistema jurdico usado para resolver as relaes entre estrangeiros e entre cidado x estrangeiro. Os trs sistemas (ius naturale, ius civile e ius gentium) funcionam como crculos em intercesso, onde um sistema pode conter normas ou institutos jurdicos tambm presentes nos demais sistemas.1

FONTES DO DIREITO NO PERODO REPUBLICANO - leis; - costumes (mores maiorum); - iurisprudentia/jurisprudncia: pontifical (maior privilgio) e laica; - plebiscito; - senatus-consultum (deliberaes do senado dirigidas aos magistrados); - ius honorarium (edito e decises reiteradas do pretor) - foedera (tratados); INSTITUTOS DE DIREITO PRIVADO MATRIMNIO Segundo o ius naturale, o matrimnio a unio do macho e da fmea (Dig. 1.1.1.3); segundo o ius civile, o ato jurdico que qualifica a unio entre um homem e uma mulher, em comunho de vida, com o objetivo de constituir famlia. O objetivo do matrimnio de acordo com o ius naturale e o ius civile a procriao, ou seja, ter filhos. Caractersticas do matrimnio romano:
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Em paralelo aos trs sistemas tm-se o ius honorarium, que no chega a ser um sistema jurdico, mas um conjunto de normas restritas, originrias da consolidao do edito e de algumas decises do pretor.

- monogamia; - exogamia (casamento fora da famlia); - affectio maritalis: aceitao racional das partes; no o amor, trata-se da vontade consciente de estar e permanecer casado. Requisitos do matrimnio vlido: Recproca capacidade matrimonial: - que estejam em idade pbere (cerca 12 e 14 anos), capacidade adquirida atravs de uma inspeo no corpo nos futuros esposos; - que sejam livres; (em origem deveriam ser ambos cidados romanos da mesma ordem, mudana com a Lex Canuleia de 445 a.C.). que no sejam parte da mesma famlia, parentes de 2 grau e nem cunhados; consenso daquele que tem a potestas sobre os futuros cnjuges, assim como de todos os ascendentes intermdios entre o pater familias e o esposo. As consequncias da validade do matrimnio: na legitimidade dos filhos. Se os pais so casados, a criana segue o status (cidado ou no) do pai; se os pais no so casados a criana segue o status da me. Esta regra observada em todo o mundo antigo; submisso potestas do pater familias e ao status (cidado ou peregrino) deste; expectativa de sucesso; O matrimnio distingue-se em dois tipos, quanto transmisso da manus (potestas sobre a mulher): cum manu e sine manu matrimnio cum manu o ato jurdico no qual a mulher sai de sua famlia de origem e entra em uma nova famlia, na condio de filha e com a particular funo de dar descendncia legitima ao pater familias ou a um de seus descendentes. No matrimnio cum manu ocorre a transferncia da manus (poder) sobre a mulher para a famlia do marido. A mulher rompe todos os vnculos com a sua famlia de origem e assume a situao de filha na nova famlia, criando vnculos familiares e jurdicos com esta. Fim da expectativa de sucesso em relao a sua famlia de origem. Com a dinmica da sociedade romana, melhora das condies econmicas e incio da liberalizao dos costumes, durante a Repblica, houve a adaptao do direito e se criou o matrimnio sine manu (provvel surgimento entre os sculos V-III a.C.), mantendo a mulher protegida sob a potestas da sua famlia de origem, embora morasse com o marido. No matrimnio sine manu (sem a transferncia da manus/poder sobre a mulher) a esposa no rompe o vnculo com a sua famlia de origem. O matrimnio temporrio e mantm o objetivo de procriao. A mulher neste tipo de matrimnio no se torna parte efetiva da famlia de seu marido e no ter nenhum direito sobre seus filhos e nem expectativas de sucesso em relao famlia do marido. Com a morte do marido ela volta a habitar com a sua famlia de origem. DOTE O dote no uma pratica presente desde as origens do direito romano. Este se desenvolve com a mentalidade de cooperao dos cnjuges na vida econmica e moral da famlia. O dote origina-se dentro do matrimnio cum manu. A mulher, ento, privada da expectativa de sucesso

em relao a sua famlia de origem, passa a levar consigo alguns bens para a famlia do marido, como forma de indeniz-la pela ausncia na sucesso e de servir como contribuio para a vida conjugal e despesas da esposa. Ao entrar na potestas do marido ou de seu pater familias, automaticamente todos os bens desta eram transmitidos aquele. No matrimnio sine manu o dote tambm pode ocorrer, mas como contribuio s despesas da esposa, uma vez que sua expectativa de sucesso em relao a sua famlia de origem mantm-se intacta. O dote na concepo romana no pode ser visto como um negcio jurdico, mas como uma obrigao social ou como um fim econmico a ser perseguido por meio do matrimnio. Manifesta-se na sociedade romana a tendncia de restringir o uso do dote ao interesse da mulher. Com a dissoluo do matrimnio o marido ou pater familias daquele era obrigado a devolver o dote esposa. A restituio imediata para coisas infungveis (coisas que so consideradas na sua especfica individualidade) no estimadas e em trs parcelas anuais no que se trata de dinheiro e outras coisas fungveis (bem mveis que podem ser substitudos por outros da

mesma espcie, qualidade e quantidade coisas que se contam, medem ou pesam e no so consideradas em sua individualidade). Caso o pater familias no o fizesse, era cabvel a ao rei uxoriae para reaver os bens do dote com a dissoluo do matrimnio. A ao s pode ser proposta pela parte prejudicada (ex esposa). POSSE E PROPRIEDADE Posse situao de pertena de uma coisa a um sujeito; era caracterizada pela material disponibilidade da coisa, a qual era acompanhada da vontade de ter para si (origem da propriedade romana). A propriedade o senhorio do homem sobre a coisa, garantido pelo direito atravs da excluso de outro poder sobre a coisa. o direito que faz com que a vontade do titular seja decisiva em relao coisa. Direito de usar, gozar, dispor (alienar, abandonar, destruir). A propriedade romana em especfico voltada para a propriedade fundiria. Desta ideia de absoluto sobre a coisa nascem os direitos reais enquanto relao do indivduo com a coisa, no sentido de trazer-lhe algum direito de agir. Reflete o poder do pater-familias principalmente no seu carter absoluto (sem limitaes). Em origem o pater-familias era titular nico do direito sobre a sua casa e coisas. Ele era um pequeno soberano. PASSAGEM POLTICA DA REPBLICA AO IMPRIO Triunvirato: conceito No sculo I a.C., entre 59 e 53 a.C., houve o primeiro Triunvirato Romano, formado por Jlio Csar, Pompeo Magno e Marco Licnio Crasso. Tratava-se de um acordo informal de favores entre os trs fortes personagens da sociedade romana. O segundo Triunvirato foi oficialmente reconhecido, sendo chamado de Triunviros para a Organizao do Povo. Este foi formado em 43 a.C. por Octaviano Augusto, Emlio Lpido e Marco Antnio, tendo estes o poder supremo por 5 Anos. Jlio Csar, centralizao do poder, ditador entre 48 e 44 a.C. Em 44 a.C. Csar Morre, desde ento Otaviano Augusto vai juntando poderes para tornar-se imperador/prncipe. Imprio: 27 a.C. 476 d.C. Perodo Clssico, sculos II a.C. ao II d.C. O perodo imperial dividido em duas fases: - Principado 27 a.C. 285 d.C.; - Dominatio 285 d.C. 476 d.C. Principado 27 a.C. 285 d.C. O prncipe o primeiro cidado entre os senadores, qualificando o governo de Roma como diarquia/dualidade: o prncipe e o senado. Durante o I sculo a.C. ocorre j o esvaziamento das instituies republicanas, ao ponto de Otaviano afirmar que quer restaurar as instituies republicanas. Na realidade durante todo o principado acentua-se que as entidades republicanas vo sendo paulatinamente esvaziadas durante o I d.C., ao ponto que as assembleias deixam de aprovar leis. O prncipe ganha poder e em base a auctoritas passa a ter uma atividade normativa autnoma. A figura do prncipe passa a ser regida por dois princpios basilares. - O prncipe est acima da lei (princeps legibus solutus);

- As disposies normativas do prncipe tinham valor de lei (quod principi placuit, legis habet vigorem). A atividade normativa do prncipe chama-se de forma genrica constitutio (constituio) e torna-se a principal fonte do direito, abarcando os tipos: - edicta (normas de carter geral e abstrato), - mandata (instrues voltadas aos funcionrios imperiais), - rescripta (pareceres do imperador sobre pontos obscuros do direito), - decreta (decises do imperador quanto a casos especficos) e - epistulae (instrues ou conselhos voltados a magistrados imperiais sobre determinadas situaes). Durante o perodo clssico (sculos IIa.C. a IId.C.), o direito romano estabilizou-se por conta da interveno do prncipe e a jurisprudncia sofreu com isso sendo diferenciada pelo poder central (ius respondendi) e absorvida na mesma organizao burocrtica imperial que lanou as bases para uma nova concepo de direito, que era cada vez menos fruto do povo e cada vez mais ligada figura do prncipe. - Direito como vontade do prncipe; - Norma como imposta por um poder legiferante. Roma dominava uma vasta regio da Europa e do norte da frica, mas no impunha a totalidade do seu direito aos peregrinos (estrangeiros). Mapa do Imprio Romano em 117 d.C.: sob o Imperador Trajano

212 d.C. edito de Antonino Caracalla todos os residentes no imprio romano tornam-se

cidados. A concesso da cidadania teve reflexos no que concerne o direito a ser aplicado nas diferentes provncias. Enquanto at 212 d.C. cada um dos povos sujeitos a Roma tinha continuado a viver, no que concerne s relaes familiares e patrimoniais, de acordo com o seu prprio direito; a partir da Constituio de Antonino Caracalla tambm nessas relaes passava a ter vigor o Direito romano. O direito romano passa a ser imposto s pessoas de diferentes partes e culturas do imprio romano. Entre o Direito romano e aquele dos outros povos as margens do mar mediterrneo existiam grandes diferenas. Nem mesmo a maior vontade de seguir o direito romano teria sido suficiente para vencer a presso do direito local. Delineou-se ento desde o sculo III d.C., entre o Direito romano e os outros Direitos uma espcie de resistncia e de adaptaes. Os Direitos dos povos conquistados prevaleceram em muitos aspectos sobre o Direito romano, gerando uma adaptao na aplicao desse de acordo com o Direito local. O direito romano torna-se ento corrompido, sendo flexibilizado na prtica pelas diferentes culturas (ver tema transversal sobre cidadania). Problemas de sucesso ao trono do imprio: muitos eram filhos, pertenciam mesma casa imperial. Durante o sculo I d.C. criou-se a possibilidade que o prncipe adotasse aquele que ele escolheu para a sua sucesso. Dinastias: Giulio-Claudia; Flavia; Antonino; Severo. DOMINATIO O principado vai at 285 a.C., quando sobe ao poder Diocleciano(285-305 d.C.) e inicia a dominatio, espcie de monarquia absoluta, onde a eleio do imperador ocorre atravs da presso do exrcito. Sob Diocleciano o Imprio romano (dominava todo o mediterrneo e a maior parte do mundo conhecido) foi dividido em: Imprio romano do ocidente (instvel, cai em 476 d.C.) e o Imprio romano do oriente (estvel, cai em 1452/3). Os dois imprios interligados possuam cada um Augusto (imperador) e um Csar (vice-imperador). 297 d.C. Tetrarchia: diviso do imprio romano entre dois imperadores (augustos, com pares poderes), auxiliados por dois Csares: Diocleciano - Costanzo e Maximiano Galrio. 297 d.C. Divinizao do imperador. O objetivo da diviso e criao de dois imperadores com vice era evitar a instabilidade que ocorria quando da morte do imperador sem deixar sucessor. Os dois imperadores trabalhariam em sincronia sendo, porm, os decretos de um imperador valiam apenas na parte em que aquele administrava, devendo ser ratificados pelo outro para que vale-se nas duas partes do imprio.

313 d.C. edito de tolerncia de Constantino edito de tolerncia religioso. A partir de ento Constantino comea a apoiar ao cristianismo, subvencionando-o com terrenos e dinheiro para a construo de igrejas. Conclio de Nicia em 325 d.C., definio dos textos bblicos. Batismo. 390 d.C. Edito de Tessalnia: imperador Teodsio torna o cristianismo religio oficial do imprio. Durante a dominatio observam-se os primeiros esforos de codificao, com obras privadas usadas para o aprendizado do direito. Carter pedaggico da codificao. Lembrem a professora de diferenciar a forma de Codex daquela de Liber! Cdigos privados so coletas de constituies imperiais feitas no imprio romano do oriente. Os primeiros cdigos so coletneas no oficiais, feitas por pessoas privadas. - Codex Gregorianus, 291 d.C. (com constituies de 196 d.C. 291 d.C.); - Codex Hermogenianus, 295 d.C. () Cdigos pblicos/oficiais: - Codex Theodosianus, foi publicado em 438 d.C. na parte oriental do Imprio e logo adotado pelo Imperador do ocidente Valentiniano III. O cdigo entrou em vigor em 1/1/439 d.C. em todo o Imprio e constitui a continuao do Codex Gregorianus e do Codex Hermogenianus, sendo uma coleta de constituies imperiais. O contedo do cdigo no nos chegou de forma ntegra, mas por meio de manuscritos incompletos. Sabe-se, porm, que ele influenciou a legislao de reinos brbaros, como a dos Visigodos (presente no oeste da Frana e na Espanha por meio da Lex romana

visigothorum brevirio de Alarico, 506 d.C.) e dos Longobardos (Edictum longobardorum Rei Rotrio 634 d.C.). FONTES DO DIREITO NO PERODO IMPERIAL As constituies imperiais tornam-se a principal fonte do direito. O direito romano clssico contrape-se ao um direito vivo, usado pela populao. Torna-se um direito imposto por Roma a todas as demais partes do imprio. Com o Imprio ocorre uma expanso das fontes do ius civile. Tm-se ento as leis, os plebiscitos, os senatus consultum, o edito dos magistrados, os decretos do prncipe e a jurisprudncia. Os costumes embora sejam elementos basilares na cultura romana, so colocados em segundo plano diante dos elementos citados.

TEMAS TRANSVERSAIS DE DIREITO ROMANO: 1. CIDADANIA; 2. JURISPRUDNCIA; 3. TORTURA

Civis, hostis ac peregrinus. Representaes da condio do homem livre na ordem jurdica da Roma antiga

Arno Dal Ri Jr. *; Luciene Dal Ri ** Cum igitur hominum causa omne ius constitutum sit (...) Herm. dig. 1.5.2

1.

Introduo Entre os mais significativos jurisconsultos de seu tempo, Hermogeniano afirmava que o

direito constitudo por causa dos homens. Forte no seu contedo, a frase contempla no direito
*

Doutor em Direito Internacional pela Universidade Luigi Bocconi de Milo, com ps-doutorado pela Universit Paris I (Panthon-Sorbonne). Mestre em Direito e Poltica da Unio Europia pela Universidade de Pdua. Professor de Teoria e Histria do Direito Internacional nos cursos de graduao e de ps-graduao stricto sensu em Direito na Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Endereo: Avenida Luiz Boiteux Piazza, 4410, casa 35, cond. Blascke, Ponta das Canas, Florianpolis SC. Cep: 88.056000. E-mail: arno@ccj.ufsc.br. * Doutora em Direito Civil-romanstico pela Universit degli Studi di Roma La Sapienza. Mestre em Estudos Medievais pela Pontificia Universit Antonianum. Professora de Histria do Direito no curso de graduao em Direito e no programa de ps-graduao stricto sensu, Mestrado e Doutorado, em Cincia Jurdica na Universidade do Vale do Itaja (UNIVALI). Endereo: Rua XV de Novembro, 100, apto. 93. Itaja SC. Cep. 88301420. Telefone 47 33441084/47 96654806. E-mail: luciene.dalri@univali.br.

o fenmeno regulador das relaes sociais, das relaes entre homens. A condio do ser humano no universo jurdico da Roma Antiga, ou seja, o status personae, manifesta-se como a forma de enquadramento normativo dos vrios tipos de sujeitos que se abrigariam sob a expresso Pessoa.2 Rico nas suas nuances, o status personae pode ser analisado a partir de trs ngulos diversos: o status libertatis, o status familiae, e o status civitatis. O enquadramento em cada situao jurdica reflete-se nas suas prprias variveis. Com isso, pode-se notar a existncia de uma concepo imersa em um sistema jurdico, onde todos os elementos esto interligados. Dentre as situaes jurdicas da pessoa, o status que sofreu maior variao de suas normas no tempo foi o status civitatis. Assim se deu em razo deste ltimo ter sido um dos principais instrumentos jurdicos utilizados por Roma nas suas relaes com o interior e com o exterior do povo romano, definindo quem cidado, e consequentemente, quem no . Observa-se porm que a abertura de Roma ao estrangeiro foi profundamente modificada entre o perodo final do reino e a metade do perodo republicano, enrijecendo a poltica de abertura ao estrangeiro e de concesso da cidadania, sem para tanto alterar o processo de expanso de Roma e de aumento da civitas, concebida como potencialmente universal. A mudana de parmetros na relao com o estrangeiro e o enrijecimento na poltica de concesso da cidadania so os temas desta contribuio, que investiga as causas externas e as consequncias internas de tais fatos. Para a compreenso dos institutos relativos ao status civitatis e, consequentemente, participao na civitas, ser utilizada uma abordagem das fontes romanas jurdicas e literrias. Dar-se-, ainda, nfase terminologia utilizada, tomando em considerao o frtil debate da doutrina sobre o tema. Para uma melhor delimitao do civis, aborda-se tambm, em contraponto cidadania, a condio de no romano que abrange tanto o status jurdico de latinus, quanto o status jurdico de peregrinus.

2.

Primeira construo da Cidadania A Roma antiga apresenta nos conceitos de Quiris e de civis, ligados intimamente noo

Sobre a identificao entre homem e pessoa no direito romano, particularmente em Gaio, ver LUBRANO, 2002, p. 191 s.

de status civitatis e de civitas enquanto elementos que vinculam o ser humano como tal a uma determinada ordem jurdica , delineamentos que conduzem a uma ideia de cidadania. Deste modo, portanto, o Quiris, e posteriormente o civis, seriam entendidos como partes do povo romano, unidos pelo mesmo ius, gozando de certos direitos e incumbidos de certos deveres. Tudo isso por, justamente, serem considerados parte do povo romano. O uso lingustico mais antigo para identificar a pessoa parte do populus Romanus Quirites ganha abrigo na expresso Quiris. A este se aplicava o ius Quiritium, enquanto particular esfera do ius concernente cidadania.3 A origem e a aplicao dos termos remetem ao perodo arcaico4. O significado e a origem do termo Quiris so incertos, embora seja pacfico na doutrina a sua concepo como cidado e antecedente histrico de civis. As passagens que tratam o termo Quiris denotam-no como pessoa que participa do populus Romanus Quirites na sua universalidade, refletindo a parte e o todo. A concepo de civis deve ser trabalhada em conjunto com a concepo de civitas, visto a origem e a intrnseca ligao existente entre os termos. A civitas era inicialmente a qualidade prpria do cidado, desenvolvendo posteriormente o significado de conjunto de cidados5. Fruto deste fenmeno, a construo da cidadania enquanto instituto jurdico da Roma antiga no delineada apenas como uma ligao entre partes da comunidade, formando-a, mas vinculada a um espao geogrfico de exerccio de tais direitos. Ser o territrio da cidade, o interior do pomerium, a dar concretude, materialidade, a este espao. Por este motivo, a concepo de

O conceito ius Quiritium ser utilizado mesmo em fontes de idade imperial para indicar o direito de cidadania romana, e em particular aquele concedido aos latinos, enquanto no caso da concesso aos peregrinos o termo mais usado era de civitas romana. CATALANO, 1974, p. 146: Ius Quiritium e civitas Romana sono espressioni, riferentisi allo status di cittadino romano, cio di parte del populus Romanus Quirites, le quali hanno origini storiche diverse. La prima espressione certamente pi antica (come Quiris anteriore a civis) e risponde a una concezione di populus pi concreta , in cui prevale laspetto della pluralit dei Quirites; la seconda, pur sempre concepita come ius omnium risente in qualche modo del processo di astrazione subito da populus in connessione al decadere dellimportanza politica e sociale dei comitia. O perodo arcaido pode ser definido, segundo Orestano (1967, p. 40), como o perodo que compreende a data tradicional da fundao de Roma e a Lei das XII tbuas. Dentro de uma anlise semntica, Crif (2004, p. 26 s.) teoriza que a passagem do significado de civitas como cidado para o significado de conjunto de cidados e posteriormente cidade reflete a lgica de construo de Roma. A civitas romana ento concebida como uma organizao social baseada na estrutura patriarcalgentilcia religiosa, feita a partir do cidado e para o cidado. Ver CRIF1, 2004, p. 24.

cidadania no universo jurdico romano intimamente ligada a um direito do cidado da cidade.6

a) A pertena gens Desde as primeiras fases do perodo arcaico, um dos elementos de mais forte caracterizao do civis romano encontra-se no fato de se pertencer ou no a uma gens romana. Consideradas organismos anteriores e constituidores da civitas, a gens e a famlia assumiam a condio de pressupostos polticos e sociais de Roma. O pressuposto de liberdade e de vnculo com Roma, concretizado no fato de pertencer a uma gens, pode ser observado desde o perodo mais remoto da cidade. Este transmitido atravs do nascimento, como delineia o jurista romano Gaio, na sua obra Institutiones. muito claro na exposio de Gaio que o sistema jurdico romano era baseado no critrio ius sanguinis para a concesso da cidadania, estendendo-a tambm por adoo, por manumisso (concesso da liberdade ao escravo) e concesso individual ou coletiva.

b) A pertena ao populus As diferentes interpretaes dadas s fontes e ao termo populus em relao s suas partes (os cidados) e constituio romana, com as suas conseqncias, fazem com que o estudo do tema torne-se bastante complexo. As doutrinas alems e italianas, neste mbito, forneceram contribuies fundamentais para o debate, apresentando contrastes e interseces, em muito fruto de uma forte influncia filosfica e poltica. Mesmo com tantas interpretaes a concepo do termo populus, em relao sua origem filolgica poplus-, encontra-se pacificada na doutrina sendo considerada como
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multido,

tambm relativa a um insieme di armati. Deixando de lado a concepo poltica de povo,

A afirmao de Crif (2004, p. 28) sobre o vnculo entre o instituto de cidadadania e o territrio romano contraposta de Gaudemet (2002, p. 180) La citoyennet dans la Rome classique n'implique aucune rfrence une donne territoriale. Cabe delinear, no confronto entre os dois autores, a ligao entre cidadania e territrio para o exerccio de alguns direitos como o ius suffragii e a provocatio ad populum (at o incio do II a.C.), pondera-se, porm, que concesso da cidadania romana no encontra limites em origem e territrio, podendo ser adquirida por qualquer homem. Ver a propsito da concepo espacial romana: CATALANO, 1978, p. 479 ss. A origem indoeuropeia do termo encontrada tambm junto aos Umbros atravs do termo poplo-, sobre a definio latina de poplus e aquela umbra de poplo-, teuta/tota-, ver: CATALANO, 1965, p. 486, nt. 144;

opta-se em centrar o debate no que concerne composio e s prerrogativas do povo em assemblia, elementos que ainda so fonte de inumeras controvrsias doutrinriais, estas ltimas surgidas em teorias que se delineiam a partir do sculo XIX. A composio do povo, no perodo arcaico, apresentada pela doutrina atravs de duas correntes: a) a primeira delas limitando a concepo de povo ao conjunto de pessoas que teria a cidadania, concedida somente ao elemento gentilcio. Nesse sentido, o povo reunido em assemblia mantm o carter gentilcio da mesma, como acontece nas teorias propostas por Mommsen8 e por De Martino (1973, I, p. 89 ss.)9; b) a segunda, afirmando a ausncia em poca mais antiga do exclusivismo da cidadania como elemento de composio do povo, como manifesta Bellini (1961, p. 226 e ss.).10 Com uma orientao diferente, mas sempre voluntarista, Catalano (2003, p. 101), afirma a composio do populus por homens, que vivem de acordo com o direito romano.11 Nesse sentido, tambm manifesta-se Amirante ao afirmar que a aplicao do conceito de cives expande-se aos latinos, devido comunho de direito e religio.12

CATALANO, 1974, p. 108 e ss. especialmente p. 114, que indica DEVOTO, 1954, p. 29 s. Diversamente, COLI, 1958, p. 79 ss.; DE FRANCISCI, 1959, p. 736. 8 MOMMSEN, 1887, III, p. 03: so dass die Brgerschaft im rechtlichen Sinn gebildet wird durch die Gesammtheit der zur Zeit vorhandenen freien Geschlechtsgenossen, der quirites, spter cives. O povo demonstra-se nessa interpretao como soberano e investe o rei no seu poder, assimilvel a uma magistratura nica e vitalcia. A plebe passou a participar ativamente das decises tomadas em assemblia somente com a reforma serviana. Ver: CARLE, 1888, p. 180; ss. COSTA, 1906, p. 49. 9 DE MARTINO, 1973, I, p. 89 ss.: Entrambi i organi di questa primitiva comunit di villaggio erano esclusivamente patrizi, il che significa che il popolo era costituito ancora soltanto da coloro che appartenevano ai grandi gruppi gentilizi. 10 A interpretao de Bellini identifica-se com alguns aspectos daquela de Jhering, que partindo da tradio relativa origem de Roma entende o povo romano como formado por homens provenientes de diferentes origens. JHERING, 1880, I, p. 94 ss. 11 Como conseqncia dessa concepo o direito romano no feito para os cidados romanos, mas para os homens, evidenciando o seu universalismo. Em contrapartida constata o autor uma forte poltica de concesso da cidadania que concebe o ser romano atravs do viver de acordo com os costumes e a cultura romana, ver Cic. rep. 1,39 e Alf. dig. 5,1,76. 12 Luigi Amirante (1991, p. 109 ss.) baseando-se no relato de Lvio e Strabo analisa a aceitao de estrangeiros como reis de Roma e conclui que: Non potrebbe essere pi chiaro che qui peregrinus sta ad indicare colui che non latino, che appartiene ad altro diritto e ad altri culti. E per converso come cives 'concittadini', coloro che hanno in comune diritti e religione.

A hiptese sustentada por Mommsen (MOMMSEN, 1887, III, p. 5 ss.) e por De Martino (DE MARTINO, 1973, I, p. 79 e 106 ss.), afirmando a fundao da cidade com a diviso da populao em duas categorias (plebia e patrcia), sendo a plebe excluda da cidadania por no pertencer federao originria das gentes no encontra respaldo nas fontes que tratam do perodo rgio. O prprio De Martino (1973, I, p. 106 ss.) reconhece que a sua proposta de estrutura federativa incompatvel com a tradio da fundao de Roma. Nesse sentido, Plutarco, Floro, Lactancio, Eutropio, Agostinho e Columela, ao tratarem da fundao da cidade e da formao do povo romano, prescindem do elemento gentlico e no tratam de cidadania.13 O conceito de povo vem ento proposto como una 'multitudine' avente certe caratteristiche. Non si tratta di una cosa 'personificata', quale lo 'Stato' (CATALANO, 2003, p. 101). O povo passa a ser apresentado como algo concreto, permitindo uma abstrao somente enquanto unidade, ou seja, conjunto de homens. No se condiciona pelo elemento gentilcio, enquanto portador de cidadania, mas fundamenta-se no voluntarismo da multido e, conseqentemente, dos homens em viver de acordo com o direito romano14. O termo multido denota o reconhecimento de todos os seres humanos (homens e mulheres) como parte do populus. Tal fato somado abertura da comunidade dentro da Liga latina ainda em tardo perodo rgio demonstra independncia em relao a um conceito exclusivista ou tnico de cidadania. Essa, em perodo arcaico, era baseada em uma concepo universalista ou voluntarista, que reconhecia aos habitantes de Roma, independente de suas origens, a possibilidade de fazer parte do direito romano.15 Nesse sentido, Bellini16 afirma que

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Plutarco (Rom. 9,3), Floro (Epit. 1,1,9), Lactancio (inst. 2,6), Eutropio (Brev. 2,1), Agostinho (civ. 1,34) e Columela (r.r. 1 praef. 18). De forma pouco clara Dionsio de Halicarnasso (2,9,2) afirma que Rmulo confiou os plebeus aos patrcios, no identificando a composio das duas categorias. Sobre cidadania romana, ver CRIF, 1960, p. 1 ss.; CRIF, 2003, p. 23 ss. Sobre Asilo: CRIF, 1958, p. 191 ss. 14 Sneca (ira, 2,31,7) transcende cidadania atravs do universalismo, ao tratar da ptria em base a concepo de pertena a uma cidade ainda maior : Nefas est nocere patriae; ergo ciui quoque, nam hic pars patriae est sanctae partes sunt, si uniuersum uenerabile est; ergo et homini, nam hic in maiore tibi urbe ciuis est. Quid si nocere uelint manus pedibus, manibus oculi? Vt omnia inter se membra consentiunt quia singula seruari totius interest, ita homines singulis parcent quia ad coetum geniti sunt, salua autem esse societas nisi custodia et amore partium non potest. Nesse sentido, o jurista Alfeno (dig. 5,1,76), compara o povo a um corpo, que pela sua espcie defini-se como tal, independente da mudana das suas partes. 15 Essa mesma concepo universalista, embora com novos instrumentos, se far presente em 212 d.C. com o edito de Antonino Caracala, que expande a cidadania, salvo excees, a todos os habitantes do imprio.

havia originariamente uma relao de igualdade entre as comunidades, permitindo um contnuo intercmbio dos seus elementos constitutivos. Tal teoria implica na ausncia em poca mais antiga de uma imposio racial no que concerne a cidadania. Ser cidado implique la volont politique qui fait d'un homme un quirite, c'est--dire le rend partie du populus Romanus Quirites (CATALANO, 1982, p. XXII; 2003, p. 101)17. , consequentemente, viver de acordo com o direito romano. Com isso, Roma passa a valorizar, ento, uma forte poltica de concesso da cidadania baseada no viver de acordo com o direito e a cultura romana.18 Os princpios de civitas augescens e civitas amplianda estariam presentes no universalismo romano para a concesso da cidadania , atravs do instituto de asilo de Rmulo no Capitlio19, manifestando-se tambm na manumissio dos escravos, bem como no fato de a plebe ser vista, enquanto conjunto de homens no ligado a nenhuma gens, tambm como cives e, portanto, como partes do povo (CATALANO, 2007; 1974, p. 116 ss.; 1982, p. XXII s.). Tal fenmeno faz com que o elemento voluntarista, presente a partir da fundao de Roma voltado sobretudo a construo de um povo constitudo pelo conjunto de cidados , conduza a uma concepo universalista de cidadania que, por sua vez, gera uma concepo universalista do direito romano, feito no somente para os cidados romanos, mas para os homens.
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BELLINI, 1961, p. 226: Nellassenza per lepoca pi antica di un esclusivismo cittadino (che solo lentamente si verr maturando), le comunit tribali si trovano su un piede di parit, che permette un continuo interscambio dei loro elementi. Dei re di Roma, escludendo i mitici fondatori Albani, Tullo di Medulia, Numa e Anco di Cures. Assumendo che sotto i fatti storici si nasconda un fondamento storico, pu supporsi che cosi si localizzassero nell'oppidum romano capi di formazione pi vaste, comprensive delle localit di origine, ovvero che il sentimento comunitario rendesse facile l'interscambio degli elementi dirigenti: probabilmente le due cose allo stesso tempo, in una realt che pu suporsi fluida e non definita. (...) sotto questo punto di vista il Ius Latii dellepoca storica non sarebbe la condizionata e limitata estensione alle comunit sociae dei diritti della civitas, ma il sopravvivere di uneguaglianza sociale che, al sovvraporsi della organizzazione cittadina e nel processo di giuridicizzazione del costume, permane sotto la forma di un privilegio concesso dalla citt egemone. O autor indica como trabalho anterior com a mesma concepo: SHERWIN WHITE, 1939, p. 10. Concordando com Bellini sobre a fluidez do stato di cittadinanza SERRAO, 2006, p. 204. Em contraposio, Ellul entende que a igualdade ocorre somente entre as cidades latinas desde o inicio por conta da origem religiosa em comum. Os latinos, provenientes de Alba terminam por ter instituies prximas e que os permite de usar um direito comum. ELLUL, 1999, p. 232. 17 Ver Cic. rep. 1,39 e Alf. dig. 5,1,76. 18 Nesse sentido, tambm se manifesta Amirante ao afirmar que a aplicao do conceito de cives expande-se aos latinos, devido comunho de direito e religio. Amirante (1991, p. 109 ss.) baseando-se no relato de Lvio e Strabo analisa a aceitao de estrangeiros como reis de Roma e conclui que: Non potrebbe essere pi chiaro che qui peregrinus sta ad indicare colui che non latino, che appartiene ad altro diritto e ad altri culti. E per converso come cives 'concittadini', coloro che hanno in comune diritti e religione . 19 Liv. 1, 8, 4. O asilo no Capitlio foi criado por Rmulo para a concesso da cidadania pessoas es trangeiras, em geral banidas ou fugidas das cidades vizinhas, e visava aumentar a populao de Roma.

Essa concepo sofreu modificaes a partir do final do reino e metade da repblica. Neste perodo o reconhecimento de igualdade entre os elementos das comunidades passou a ocorrer apenas entre latinos e revestindo-se daquilo que se tornaria o ius latii. Tem-se dessa forma uma nova concepo de civitas, com a consolidao da unidade composta pelas partes.20 Mesmo com essa limitao, permanecem indcios da abertura originria do sistema romano atravs da Lei das XII tbuas denotando a participao do estrangeiro ao ius. 21

3.

As guerras de expanso romana e o enrijecimento da assimilao do estrangeiro Uma anlise exaustiva do conceito de cidadania em Roma deve levar em conta, ainda, o

seu contrapondo conceitual, ou seja, o status de quem no era cidado romano. O termo mais antigo usado para indicar o estrangeiro era hostis. Na sua origem, este conceito no apresentava conotao negativa, tratando apenas da constatao da no pertena de algum comunidade romana.22 Pesquisas recentes23 tm evidenciado a existncia de diferentes teses no que concerne tutela jurdica prestada ao estrangeiro no mbito do ordenamento romano. Por primeiro tem-se a tese da hostilidade natural, que remonta a Mommsen, asseverando que em poca primitiva estivesse em vigor o princpio da ausncia de direito do estrangeiro fora dos limites da sua cidade. Tal princpio somente sofreria uma flexibilizao atravs do instituto de hospitium privado. Em posio contrria, autores como Frezza rejeitam a tese de hostilidade natural, mas entendem que havia restries aos estrangeiros antes do III a.C. Uma terceira posio, ainda, representada por Heuss, afirma a existncia de um comrcio internacional tambm na ausncia de
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Assim a ideologia de uma comunidade unitria encontra suas razes no mundo etrusco, sendo posteriormente transmitida para Roma. SERRAO, 1975, p. 19; NOCERA, 1992, p. 14. Tondo afirma que populus e plebs apresentam-se ento como aspecto militar e social do mesmo elemento constitucional (TONDO, 1981, I, p. 83 ss. esp. 86). Povo e senado apresentam-se ento como elementos fundamentais para o enquadramento da populao romana. Com diferente leitura sobre a expresso populus plebes que: CATALANO, 1974a, p. 682: populus plebesque indica il crescente potere della parte plebea, populus plebesve la raggiunta parificazione sul piano del potere normativo e cio l'assimilazione della parte nel tutto. A teoria afirmada por Tondo remonta de certa forma quela de Niebuhr, que interpreta a expresso populus Romanus Quirites com idntico significado de populus plebes que Romana. Como manifesta Catalano (populus Romanus Quirites, p. 24) o Niebuhr usa Volk seja para indicar a plebs, seja para indicar a multido. NIEBUHR, 1811, I, p. 373 ss. 21 Gell. noct. att. 20,1,47 (FIRA, tab. III, 5); tratados que limitavam o comrcio (como aquele de Cartago) e Festus, Status dies p. 314 L. Sobre o assunto ver: CATALANO, 1965, p. 66 ss; Id. 1974, p. 140 ss. 22 Ver ERNOUT, et MEILLET, 1, p. 301; BENVENISTE, 1969, I, p. 93. 23 CATALANO, 1965, p. 53 ss.

tratados. Nessa direo, afirma tambm De Martino, ou seja, de que tendo por base a fides, o estrangeiro poderia ser juridicamente tutelado. Em relao ao perodo mais antigo, tendo por base pesquisas sobre o ius fetiale, no haveria para os romanos a impossibilidade de que os estrangeiros, mesmo no ligados Roma por tratados, fossem sujeitos de atos solenes e de relaes consideradas pelo ius (CATALANO, 1965, p. 65). Neste perodo, formado pela comunidade gentilcia at a consolidao da civitas, entendese que provavelmente no houve uma clara distino do ponto de vista jurdico entre cidado e estrangeiro, sendo possvel que este ltimo viesse a fazer parte ao ius. Assim sendo, o ius romano, baseado na sua natureza universalista, abarcaria tanto cidados, quanto estrangeiros, dentro de uma maior ou menor tutela, de acordo com a existncia ou no de particulares foedus.24 Esta concepo jurdica de direitos do estrangeiro pode, ainda, ser encontrada na Lei das XII tbuas25, assim como encontra-se nos escritos de Glio (noct. att. 16,4,4.) e de Festo (v. Status dies <cum hoste> p. 414-416 L.). Nell'epoca pi antica lo straniero in generale era indicato con hostis, mentre il nemico era perduellis. Solo in un secondo momento lo straniero verr designato come peregrinus e si affermer l'uso di hostis nel senso di nemico, ossia di indivduo appartenente ad un stato di guerra con Roma. (SERRAO, 2006, p. 344) A abertura de Roma ao estrangeiro, fruto da cultura universalista tambm presente no ius e que facilitava a concesso da cidadania Romana , foi indicada por Lvio atravs do Asilo no Capitlio (Liv. 1,8,4) e da prpria formao da cidade. Esta mesma, contudo, provavelmente foi modificada entre o final do reino e a metade da repblica. Observa-se tal fato devido a mudana no significado do termo hostis. Esse, inicialmente significava estrangeiro, passando com o tempo a adquirir outro significado, ou seja, aquele de inimigo. Segundo De Martino (1973, p. 20.), uma hiptese relativa a esta mudana o longo perodo de guerras de expanso nas quais Roma esteve envolvida. Este provavelmente acabou por desencadear um processo que conduziu a um rompimento com a abertura romana ao
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Ver sobre o tema o foedus Cassianum entre romanos e latinos em 493 a.C. e os dois tratdos de Roma com Cartago em 509 a.C. e 348 a.C. De forma contrria, Capogrossi Colognesi entende que o forte interesse das partes no Tratado de Cartago em prover a tutela dos seus cidados que venham a encontra-se no mbito de influncia da contraparte, mostra tuttavia che solo un apposito accordo internazionale poteva vincolare gli ordinamentistatali dell'epoca a fornire una adeguata protezione giuridica agli stranieri. COLOGNESI, 2004, p. 79. 25 Ver Tab. I,5; II,2: VI,4.

estrangeiro, afetando, consequentemente, a poltica flexvel de concesso da cidadania. A mudana atribuda ao perodo posterior emanao das XII tbuas, provavelmente nos anos das guerras de expanso na Itlia, evidenciando a impossibilidade de especificar como e por quais causas tal fenmeno ocorreu.26 O gnero no cidado demonstra-se, portanto, constitudo por diferentes espcies que iam do estrangeiro que no pertencia a um povo em guerra com Roma e que no era ligado Roma por um particular tratado ou vnculo tnico, ao estrangeiro ligado a Roma pelos foedera; aos grupos que por circunstncias e motivos diferentes tinham encontrado asilo na cidade, aos habitantes das cidades latinas ligadas Roma por tratados e por vnculos tnicos, aos quais era reservada uma posio privilegiada, visto que constituam um status intermedirio entre cives e peregrini, com subdivises no que refere-se ao exerccio de direitos (SERRAO, 2006, p. 347).27 Esse mosaico de relaes pode ser mais facilmente compreendido se partirmos da constatao de que no perodo republicano a distino do status jurdico das pessoas em relao ao povo romano era de trs tipos: cives Romani, ou seja, todos aqueles reconhecidos como cidados romanos; latini, habitantes das cidades latinas que faziam parte do foedus latinum; peregrini, estrangeiros e consequentemente pessoas que no fossem cives ou latini (CERAMI; CORBINO, 1996, p. 104). Por conta desta mudana em relao ao estrangeiro, possvel observar a modificao dos requisitos para a concesso da cidadania romana, passando a ser regulada da seguinte forma : a) por nascimento: - de um casamento vlido, sendo o pai cidado romano no momento da concepo, mesmo que a me no seja cidad28;

26 27

Sobre a mudana de significado do termo hostis ver: BENVENISTE, 1969, p. 93. Vrias eram as distines quanto aos peregrinos no que refere-se s limitaes ao exerccio de direitos. Aos possuidores de melhores condies era reconhecido o direito ao commercium e ao connubium com os romanos e com os latinos, assim como o direito ao testamenti factio, ou seja, de ser nomeado herdeiro de testamento de um cidado romano. Por serem considerados para todos os efeitos estrangeiros, em sua grande maioria os peregrini no estavam sujeitos ao direito romano, mas sim ao ius gentium aplicado pelo pretor peregrino. Ver STADTMLLER, 1951, p. 34. 28 O que temos falado a respeito do fato que aquele que nasce de uma cidad Romana e de um peregrinus, entre os quais no existe matrimnio, nasce peregrinus, estabelecido pela Lei Mincia. Esta dispem, tambm, que este segue a condio do genitor mais desavantajado. A mesma lei, de fato, dispe que, quando, ao contrrio, um peregrinus tenha pego como esposa uma cidad Romana com a qual no existia matrimnio, aquele que nasce de

- de me romana, fora de uma casamento vlido. Se a criana no nasceu de um casamento vlido, de acordo com o direito romano, ela segue a condio jurdica da me29; - ao filho de peregrinos, se antes do nascimento, seja estada concedida a cidadania, seja a ambos os genitores, seja somente ao pai, se a me tenha obtido ao menos o connubium, condio necessria para o matrimnio legtimo. b) Aps o nascimento: - por concesso individual e estritamente pessoal; - por concesso coletiva; - por consequncia automtica do verificar-se de certas condies como, por exemplo, o domiclio em Roma de um Latino; - por manumisso por parte do dominus. O aumento do campo de regulao das normas voltadas concesso da cidadania reflete no apenas o enrijecimento da relao com o estrangeiro, assim como a maior preocupao no que se refere aos direitos concernentes cidadania, levando at mesmo guerra de Roma com seus aliados.

4.

A liberdade como pressuposto da cidadania A liberdade para os romanos uma condio presente desde o direito natural, sendo

considerada como um pressuposto da cidadania. Um homem livre pode no ser cidado, mas todo
uma tal unio seja peregrinus. A Lei Mincia particularmente oportuna neste caso: na ausncia desta lei, de fato, seria indevido derivar um outro status. J o que nasce daqueles entre os quais no existe matrimnio aquista o status da me, segundo o direito das gentes. Mas, suprflua aquela parte da lei onde vem estabelecido que, de um cidado Romano e de uma peregrinus, nasce um peregrinus. Este, de fato, seria peregrinus segundo o direito das gentes tambm na ausncia de tal lei. Isto vale somente para as naes e as gentes estrangeiras, mas tambm para quantos so chamados Latini, que tinham prprios povos e prprias cidades e eram contados entre os peregrini. Pelo mesmo motivo, ao contrrio, nasce um cidado Romano de um Latino e de uma cidad Romana, seja o matrimnio contrado em base a Lei Elia Senzia seja de outro modo. Mas, alguns tiveram que, de um matrimnio contrado em base a Lei Elia Senzia, nascesse um Latino, j que se considerava que, neste caso, o matrimnio entre eles fosse concedido pelas Leis Elia Senzia e Iunia e que, sempre, o matrimnio faz com que aquele que nasce siga o status do pai. Quando, ao invs, o matrimnio tenha sido contrado de outro modo , aquele que nasce, segundo o direito das gentes, segue o status da me, e , por tanto, cidado Romano. Mas, segundo o direito vigente em base a um senatoconsulto emanado por proposta do divo Adriano, aquele que nasce de um Latino e de uma cidad Romana de qualquer modo cidado Romano. Gai. inst. 1, 78-80. 29 Conforme nos lembra Giuliano Crif (2004, p. 33), nos casos em que o filho segue a condio da me: cittadino se la madre cittadina al momento del parto, non lo se la madre lo era in gravidanza, ma ha cessato di esserlo al momento del parto, n lo sar, alla fine della repubblica, se nasce da una cittadina e da un Latino o peregrino (Lex Minicia).

cidado obrigatoriamente um homem livre. A origem da palavra libertas testemunharia est ligao. Conforme Crif (1984, p. 22), liber significa aquele que pertence estirpe, e libertas, enquanto condio de livre, deveria indicar o complexo das faculdades que a estirpe reconhece ao seu componente. A liberdade no mbito da cidadania se reveste de um significado jurdico e poltico. O significado poltico est na sua ligao com a civitas e a participao ao poder poltico, implicando a liberdade do povo romano na sua totalidade diante de uma ameaa externa ou interna. A liberdade no poltica, por sua vez, seria estabelecida pelo direito e necessariamente limitada, correspondendo ideia de autonomia grega. Trata-se da liberdade garantida pelo direito como consequncia de ser cidado romano. A civitas romana, como possvel constatar, encontra-se intrinsecamente ligada noo de liberdade, garantindo atravs do ius a sua conservao aos cidados e aos povos submissos Roma. A civitas romana representa, portanto, um conjunto de homens livres. Dentre as liberdades de direito, so garantidas ao cidado o direito a contrair matrimnio vlido com pessoa romana ou latina, o direito tutela aos atos de comrcio e o direito ao voto. A liberdade gerava ao romano e ao estrangeiro o direito de no ser submetido a todo e qualquer tipo de tortura. De acordo com o sistema jurdico romano, o homem livre no pode ser flagelado, mas apenas receber chibatadas. Os aspectos poltico e jurdico da liberdade romana no implicariam, porm, em uma ideia de igualdade. Como delineado por Giuliano Crif (1984, p. 22), Roma d alla libert una estensione ed un contenuto giuridico diversi, secondo la classe sociale e la categoria a cui appartengono gli individui, classe e categoria per le quali d'altronde assicurata una larga mobilit. A diferente extenso de direitos reflete-se no fato de que as pessoas pertencentes plebe possuem um conjunto de direitos menor do que aqueles pertencentes ao patriciado. A diferena no contedo reflete-se na diversa graduao de valor atribudo ao voto de cada cidado. Desta forma, todos tinham direito a voto, mas a efetiva participao ao poder pblico era diferenciada, tendo as classes mais elevadas a maioria dos votos e, consequentemente, um poder muito maior. Tal distino na participao poltica, embora marcante, no constatvel desde a fundao da cidade, mas instaurada apenas com a dinastia Tarquinia, pelo rei Srvio Tlio e mantida durante toda a repblica, tendo suas bases em fatores vinculantes como a economia, o nascimento e a carreira (Liv. 1,43,10).

5.

Direitos e obrigaes do cidado romano O vnculo fundante entre cidadania e liberdade pode ser materialmente constatado no caso

de escravos fugitivos de outras cidades que pediam asilo no capitlio. Devido a este instituto os escravos asilados recebiam, junto com a cidadania, o status de homem livre. O mesmo se dava nos casos de manumissio, em que o ser humano recebia, junto com a liberdade, a cidadania. As prerrogativas de ser cidado implicam liberdade poltica e liberdade de direito, denotando a importncia da instituio de cidadania, bem como evidenciando o interesse gerado por essa durante toda a histria de Roma. Como delineia Crif (2004, p. 34) 30, quem reconhecido como cidado pode tornar-se chefe de famlia, sendo titular da patria potestas, da manus sobre as mulheres e do dominium sobre coisas e escravos. Como cidado e pater familias, o pode manumitir escravos, instituir culto privado, oferecer proteo e assistncia a estrangeiros e concidados, realizar negcios jurdicos inter vivos, instituir e ser institudo herdeiro em um testamento, suceder ab intestato, arrogar, adotar, emancipar, ser tutor. Pode agir processualmente, votar nas assembleias populares e, consequentemente, participar s decises sobre a paz e sobre a guerra, sobre concesses ou no da liberdade, sobre eleies de magistrados, sobre o exrcito, tributos, vida dos compatriotas, honras, triunfos. Pode exercitar aes populares, ser juzes nos processos civis e jurado naqueles criminais, ser eleito magistrado, exercitar o ius militiae, fazer parte dos colgios sacerdotais, colher auspcios, fundar uma tumba, exercitar o ius provocationis, subtrair-se atravs do exilium pena capital. A cidadania romana em seu aspecto jurdico permitiu a afirmao de instrumentos para proteger o cidado romano das arbitrariedades dos magistrados, limitando fortemente o exerccio do poder da magistratura diante dos membros da comunidade. Um desses instrumentos a provocatio ad populum (tambm conhecida como ius provocationis) (GROSSO, 1997, p. 135)31. A provocatio instituto jurdico tpico do perodo republicano e consistia na apelao ao povo, objetivando impedir a execuo de uma condenao penal emanada por magistrado. Durante o imprio, a provocatio protegia o cidado tambm da fustigao, da tortura e da recluso. 32 Tal instituto foi inicialmente proposto com previso de uso restrito aos limites da cidade de Roma.
30 31

Em linha levemente diversa GAUDEMET, 2002, p. 183. As normas que regulam este status privilegiado eram previstas em diversas leis romanas, entre elas, as mais importantes eram a Lex Valeria Horatia de provocatione e as Leges Porciae de provocatione. ROTONDI, 1962, p. 235 e 268. 32 Uma das Leges Porciae de provocatione proibiu a fustigao ao cidado, e a Lex Iulia de vi publica et privata, em 17 a.C., que probe o uso da tortura aos cidados. A apurao de crimen lesa maiestatis (crime por atentar contra a majestade do imperador ou do imprio romano) ser, porm, uma exceo a esta lei.

Apenas a partir de uma das Leges Porciae de provocatione, no incio do sculo II a.C., passou a ser permitido o uso da provocatio fora dos limites da cidade de Roma (ROTONDI, 1962, p. 268). A utilizao deste instituto vem apresentada com muita clareza pela histria do cidado romano Saulo de Tarso, mais conhecido no Ocidente como So Paulo. Em alguns versculos do livro Atos dos Apstolos, Lucas conta como, em vrias ocasies, So Paulo que mesmo sendo grego de nascimento era portador da cidadania romana , conseguiu impor a sua condio jurdica nas adversidades diante a qual se viu na sua pregao33. O grito civis romanus sum, tantas vezes utilizado por So Paulo nestas situaes, a afirmao de um direito perante a autoridade romana, materializado em um forte sistema de garantias jurisdicionais e de proteo do cidado34.

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Atos dos Apstolos, 16, 35-37: Assim que amanheceu os estrategos mandaram os litores dizer ao carcereiro: pe esses homens em liberdade. O carcereiro transmitiu a Paulo aquelas palavras: os estrategos mandaram dizer que vos pusesse em liberdade. Sai, pois, e ides-vos em paz. Mas Paulo disse aos litores: Aoitaram-nos em pblico, sem julgamento, a ns que somos cidados romanos, meteram-nos na priso, e agora manda-nos sair s escondidas! No esta bem! Venham eles prprios conduzir-nos l para fora. Atos dos Apstolos, 22, 25-29: Mas, quando iam amarr-lo para ser aoitado, Paulo disse ao centurio de servio: Tendes autoridade para aoitar um cidado romano, que nem sequer foi julgado? Ouvindo isso, o centurio correu a avisar o tribuno: Que vais fazer? - disse ele - esse homem cidado romano! O tribuno foi ter com Paulo e perguntou-lhe: Dize-me, tu s cidado romano? Sou, respondeu ele. O tribuno continuou: eu adquiri por muito dinheiro, esse direito de cidadania. Paulo retorquiu: Pois eu j nasci com esse direito. Os que o iam interrogar retiraram-se imediatamente e o tribuno ficou cheio de medo ao saber que tinha mandado prender e agrilhoar um romano. Atos dos Apstolos, 25, 9-12: Mas, como desejava capitar as boas graas dos judeus, Festo respondeu: queres subir a Jerusalm para l seres julgado sobre este assunto, na minha presena? Paulo replicou: Estou perante o tribunal de Csar. Devo ser julgado aqui. No fiz mal nenhum aos judeus, como sabes perfeitamente. Mas, se, de fato, sou culpado, se cometi algum crime que merea a morte, no recuso morrer. Se, porm, no ha fundamento nas acusaes dessa gente contra mim, ningum tem o direito de me entregar a eles. Apelo para Csar! Ento, depois de conferenciar com seu o conselho, Festo respondeu: Apelaste para Csar, irs a Csar. 34 Um outro episdio significativo, neste mbito, o citado por Ccero na obra In Verrem secundae liber V (62, 16163, 163; 65, 167-65, 168): Quando de repente ordena que o homem seja arrastado da priso para o meio da praa, seja despido e amarrado e que sejam preparados os azorragues. Aquele pobre coitado clamava dizendo que era cidado romano, municpe de Compsa; que tinha servido no exrcito com Lucius Raecius, destacadssimo membro da cavalaria romana, o qual exercia o comrcio em Palermo, e que tudo isso Verre poderia muito bem saber (...); em seguida ordenou que o homem fosse aoitado com extremo rigor. Um cidado romano, senhores juzes, era aoitado no meio da praa de Messina e, no entanto, nenhuma outra voz se podia ouvir, a no ser a daquele coitado que, entre golpes dos aoites, dizia: Sou um cidado romano!. Evocando assim a sua condio de cidado, julgava estar evitando os golpes de aoite e afastando de si a tortura. Isto no somente no ocorreu para que a fora dos golpes fosse sustada mas ainda, quanto mais implorava e quanto mais invocava o ttulo de cidado, a cruz, a cruz, digo era preparada para aquele infeliz, aquele coitado que jamais vira tal suplcio! Oh doce nome da liberdade! Oh exmio privilgio dos nossos cidados! Oh Lei Prcia e Lei de Sempronius! Oh poder dos tribunos to profundamente desejado e finalmente conferido ao povo romano! por caso, pois, a supresso de todas estas garantias que leva o cidado romano, em uma das Provncias romanas, em uma cidadela de confederados, a ser amarrado e entregue aos golpes de aoite em praa pblica por aquele que, atravs do benefcio do povo romano era revestido das mais altas honras? (...) Tu ousastes mandar crucificar algum que dizia ser cidado romano? (...) Homens de baixa condio, de humildes origens vo pelo mar, se dirigem a pases nunca vistos antes, onde nem podem ser conhecidos aos habitantes do lugar onde chegam nem encontrar quem se tutele a identidade deles. No

Uma garantia jurisdicional forte tambm era constituda pelo postliminium, ou seja, o direito do cidado romano capturado pelo inimigo ou ilegalmente reduzido escravido reaver sua condio jurdica como antes da captura ou da escravido, a partir do ingresso no territrio romano.35 O postliminium atua sobre todos os vnculos jurdicos do cidado, menos sobre o matrimnio, considerado como comunho de vida e baseado na convivncia material e na affectio maritalis. Como de se esperar, a cidadania no implicava apenas direitos, mas tambm obrigaes. O cidado romano tinha basicamente duas obrigaes em relao ao Estado: o pagamento dos tributos e a prestao de servio militar (GAUDEMET, 2002, p. 182). O servio militar, que por muito tempo foi considerado uma honra e um privilgio, comeou a entrar em desuso no final do perodo da repblica, quando grande parte dos alistados no eram mais romanos. Tratava-se sobretudo de pessoas de diferentes origens que buscavam a cidadania romana ou simplesmente a possibilidade de receber um soldo de Roma. De qualquer forma, por longo tempo entre os povos conquistados continuou viva a ideia de que servir no exrcito romano ainda seria uma grande honra, motivo de ascenso social e de status (GAUDEMET, 2002, p. 184)36. Nesta lgica movida pela busca da honra e da ascenso social, os cidados deveriam constantemente demonstrar possuir alguns atributos que caracterizariam o vnculo com a ptria romana, tais como coragem, respeito aos deuses, lealdade e fidelidade. Estes contextualizavam-se como valores mximos, sendo exaltados pelos filsofos e juristas romanos. Entre esses ltimos, destaca-se a figura de Marco Tulio Ccero (off. 1,57)37, quando afirmava que

obstante tudo, confiantes exclusivamente na prerrogativa deles de cidados romanos, pensam que estaro seguros (...) tem a esperana ainda de encontrar neste ttulo uma vlida proteo em qualquer pas que cheguem. Tira esta esperana, tira esta proteo aos cidados romanos, anula ainda o socorro inerente nas palavras so u um cidado romano!, autoriza um pretor ou quem for que seja a infligir impunemente o suplcio que mais lhe agrada a dano de algum que se proclama cidado romano, com o pretexto de no conhecer a sua identidade: com uma desculpa como esta ters imediatamente impedido aos cidados romanos o acesso a todas as nossas provncias, a todos os reinos, a todos os Estados livres, a toda a terra, sempre amplamente acessveis aos nossos compatriotas. 35 Ver sobre o assunto GAUDEMET, 2002, p. 186; CURSI, Maria Flo riana. La struttura del postliminium nella repubblica e nel principato. Napoli: Jovene, 1996. 36 Segundo Claude Nicolet, na concepo romana os filhos dos ricos seriam sempre os melhores soldados, j que estes teriam um maior interesse em defender a cidade e os benefcios que a classe possua. NICOLET, 1999, p. 117. 37 Marco Tulio Ccero nasceu em Arpino em 106 a. C. e morreu em 43 a. C. de famlia nobre, desenvolveu intensa atividade seja no campo poltico (obteve atravs do favorecimento da classe patrcia a nomeao a cnsul, contra o adversrio Lucio Sergio Catilina), seja no campo judicirio (foi certamente o melhor advogado de Roma). Como cnsul, desmascarou, com as suas Catilinrias, a conjurao que Catilina, lder do partido popular, estava

Quando o esprito percorre todas as sociedades humanas, no encontra nada mais empolgante que as relaes entre ns e a Ptria. Temos amor por nossos pais, por nossos filhos, pelo prximo, por nossos amigos; mas s a Ptria enfeixa todos os amores. Qual o homem de bem que vacilaria em morrer por ela, se algo pudesse servir com essa morte?. 38 O sistema jurdico romano previa a perda da cidadania, indiretamente, em duas situaes: capitis deminutio maxima e media. A primeira hiptese ocorria no caso do cidado romano perder a sua capacidade nas trs situaes jurdicas que envolvem a pessoa, ou seja: liberdade, cidadania e famlia. Neste caso, a pessoa era reduzida escravido 39. A segunda hiptese se originava do fato do direito romano no admitir que um cidado de Roma viesse a adquirir a cidadania de outro povo, acarretando a imediata perda da cidadania, mas mantendo sua liberdade40. As prerrogativas da cidadania romana so amplas e implicam diretamente na atividade poltica, visto que apenas o cidado pode votar nas assembleias populares e, consequentemente, decidir o futuro de Roma. Estas mesmas prerrogativas, e suas consequncias, acabaram tornando invivel a abertura na concesso da cidadania aos no cidados em perodos de guerras, levando a ponderao de vrios fatores e ao enrijecimento na assimilao de pessoas externas comunidade.

conspirando contra o regime repblicano. Retirou-se da vida poltica durante a ditadura de Csar, sendo deste perodo a maior parte das suas obras de retrica e de filosofia. Voltou a se ocupar de poltica aps o assassinato de Cesar, sendo a favor de Otaviano e contra Marco Antonio, contra quem lanou uma srie de violentos ataques. 38 Cic. off. 1,57: Sed cum omnia ratione animoque lustraris, omnium societatum nulla est gravior, nulla carior quam ea, quae cum re publica est uni cuique nostrum. Cari sunt parentes, cari liberi, propinqui, familiares, sed omnes omnium caritates patria una complexa est, pro qua quis bonus dubitet mortem oppetere, si ei sit profuturus? Quo est detestabilior istorum immanitas, qui lacerarunt omni scelere patriam et in ea funditus delenda occupati et sunt et fuerunt. 39 Paul. dig. 4.5.11: Capitis deminutionis tria genera sunt, maxima media minima: tria enim sunt quae habemus, libertatem civitatem familiam. Igitur cum omnia haec amittimus, hoc est libertatem et civitatem et familiam, maximam esse capitis deminutionem: cum vero amittimus civitatem, libertatem retinemus, mediam esse capitis deminutionem: cum et libertas et civitas retinetur, familia tantum mutatur, minimam esse capitis deminutionem constat. Segundo Jean Gaudemet (2002, p. 183), uma vez retornado a Roma, o cidado poderia readquirir a situao jurdica como antes de ser feito prisioneiro atravs do instituto do postliminium. Para, por esta, ser beneficiado, era necessrio: a) que Roma no reconhecesse a condio de escravo que lhe fora atribuda, coisa que somente aconteceria se a pessoa tivesse sido aprisionada e feito escravo pelo inimigo (eram automaticamente excludos os vendidos como escravos para o pagamento de dvidas); b) que no ato da priso este no tivesse ainda capitulado; c) que este tivesse efetivamente retornado ao territrio romano, sem a inteno de retornar ao povo estrangeiro. 40 Recorda Gaudemet (2002, p. 184) que o De Visscher (1954, p. 36-62) faz notar que o mesmo no acontecia com o estrangeiro que viesse a receber a cidadania romana. Uma antiga tradio permitia a este adquiri-la sem ter de renunciar a cidadania de origem.

Consideraes Finais A cidadania romana caracterizada em toda a existncia de Roma pela liberdade 41, ganhando diferentes aspectos e desdobramentos com as transformaes sociais e polticas vivenciadas por aquela realidade. A cidadania garantia a manuteno do status naturale do cidado e trazia em si o valor de participao poltica comunidade. Esta ltima, inicialmente foi universal em mbito masculino, com igualdade de valor dos votos, sendo posteriormente modificada durante a Dinastia Tarqunia por Srvio Tlio, quando estabeleceu valor diferente para o voto da cada cidado de acordo com fatores como economia, nascimento e carreira. A extenso da civitas atravs da concesso da cidadania romana ocorre tendo por base ao princpio da civitas augescens e da civitas amplianda.42 A concepo de expanso da cidadania presente, desde a origem da cidade, no asilo aos estrangeiros criado por Rmulo no Capitlio. Durante a repblica continua-se a sentir a concepo de expanso da cidade por meio das conquistas de povos e cidades, bem como, a ampliao da civitas aos povos itlicos e Glia Transpadana. A gradual expanso da cidadania romana resultou no paulatino enfraquecimento da distino entre civis, Latinus e peregrinus, refletindo o universalismo romano atravs da abertura em relao ao externo e consolidando o universalismo romano por meio do ius.

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Vai nesta direo CONSTANT, 1819, disponvel em: http://www.panarchy.org/constant/liberte.1819.html, consultado em 09/05/2012; tambm Hanna Arendt, ao afirmar que (...) tanto na Antiguidad e grega como na romana, a liberdade era um conceito exclusivamente poltico, a quintessncia, na verdade da cidade-estado e da cidadania. ARENDT, 2003, p. 205. 42 Sobre civitas augescens ver Pomp. dig. 1,2,2,7; e sobre civitas amplianda ver Iust. cod. 7,15,2.

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2. JURISPRUDNCIA Jurisprudncia o conhecimento das coisas divinas e humanas, a cincia do justo e do injusto (Ulpiano 150-223 d.C., D. 1.1.10.1). Jurisprudncia: atividade dos juristas, pareceres e obras jurdicas, equiparado doutrina hodierna. Atividade da jurisprudncia romana: - respondere emisso de pareceres; -cavere preparao dos esquemas dos negcios jurdicos aptos conseguir os mais diferentes resultados prticos. -agere assistir as partes na escolha e na adaptao dos mdulos processuais aos casos concretos. Caractersticas da jurisprudncia: gratuidade e publicidade. O jurista deve ser um conhecedor do direito e da vida social, das relaes humanas, buscando atravs do costume e das leis, fazer o direito acompanhar a dinmica da sociedade. A atividade jurisprudencial comea com os sacerdotes no regnum, ganhando forte impulso aps a criao da Lei das XII tbuas, em 451/0 a.C. A partir do III sculo a.C. desenvolve-se a jurisprudncia laica, por meio do trabalho de juristas patrcios. A jurisprudncia laica no tem a mesma autoridade da jurisprudncia sacerdotal durante o perodo republicano. O processo de passagem da jurisprudncia sacerdotal para aquela laica ocorre por meio da difuso do conhecimento jurdico, que deixa de ser privilgio apenas dos sacerdotes. O processo gradual e ocorre principalmente por meio da publicidade das formas de aes em 304 a.C. ( ius flavianum) e da concesso de pareceres jurdicos. Esses ltimos eram inicialmente concedidos pelos sacerdotes a ss com o interessado. Essa prtica mudou com Tibrio Coruncnio (III sc. a.C.) primeiro Pontfice Mximo de origem plebeia, que estabeleceu que as reunies dos pontfices fossem abertas ao pblico. O parecer jurdico era dado em pblico, para que todos pudessem ver e aprender. Os juristas recebiam jovens na prpria casa e davam pareceres populao diante dos jovens que queriam aprender uma profisso. A jurisprudncia laica republicana tem dois grandes juristas que fundam escolas de direito. Quinto Mcio Scevola e Srvio Sulpcio Rufo (II -I sc. a. C.). Entre esses dois juristas forma-se um antagonismo (contraposio, rivalidade) que se estender entre as escolas jurisprudenciais durante parte do perodo imperial. Formam-se em Roma duas escolas jurisprudenciais a dos Sabinianos e a dos Proculianos. - A escola jurisprudencial sabiniana tem origem com Srvio Sulpicio Rufo, mas ganha seu nome de um jurista posterior Masurio Sabino. Na escola Sabiniana predominava a sistemtica, uma exposio prtica, quase um relatrio dos fatos. - A escola jurisprudencial Proculeiana tem origem em Quinto Mcio Scevola, mas ganha seu nome de um jurista posterior Prculo. Na escola Proculiana predominava a casustica ou seja, uma exposio mais complexa dos fatos e do direito. A grande maioria dos juristas da poca acabou se filiando ou identificando mais com umas do que com as outras. As opinies que as duas escolas apresentavam em relao aos casos de aplicao do direito, eram freqentemente diferentes e at mesmo contrrias. Cada jurista da escola apresenta uma opinio prpria que se identifica mais ou menos com as dos demais.

Como caractersticas da jurisprudncia laica republicana, em geral, tem-se a concepo de uma atividade livre a ser exercitada por juristas, sem controles oficiais e sem valor obrigatrio para os juzes. Respeitando a atividade de jurisprudncia Otaviano Augusto (imperador entre 27 a.C. e 14 d.C.) introduziu o ius respondendi ex auctoritate principi. O ius respondendi era um reconhecimento dado aos jurisconsultos de fama e valor. O parecer dado por esses juristas passa ento a ter a autoridade do prncipe, quase como se fosse dado pelo prncipe. Tal fato no significa o monoplio da atividade jurisprudencial, que permanece livre. O ius respondendi conferia um particular valor ao parecer, tornando-se paulatinamente vinculante para o juiz. O primeiro imperador romano queria restringir a atividade dos juristas e dominar o direito, tornando as suas disposies com valor de lei e esvaziando as instituies republicanas. Ele queria governar sozinho, mas ainda ligado autoridade do Senado. A escola sabiniana foi quase uma escola oficial, a proculiana foi uma escola mais livre, independente com juristas mais elegantes e cultos. Alguns membros da escola Sabiniana: Masurio Sabino, C. Cssio Longino, Clio Sabino, Javoleno Prisco, Slvio Juliano. Alguns membros da escola Proculiana: M. Antistio Labeo, Nerva, Juvncio Celso, Nerazio Prisco, Juvncio Celso (filho). Somente a partir de Adriano (117-138 d.C.) foi unificada a tradio jurisprudencial. Quando Gaio escreve (II sculo d.C.), j no existe a diviso da jurisprudncia em duas grandes escolas, mas em uma nica tradio. A jurisprudncia estava em oposio nova constituio poltica no incio do principado porque os juristas estavam ligados ao senado. A relao com os juristas melhora somente quando estes entram na burocracia imperial. 3. TORTURA Tortura um instituto jurdico do Direito romano, ou seja, um argumento disciplinado, regulado por um complexo de normas. Era permitida, usada dentro do ius civile como instrumento processual e como pena acessria. O que a tortura? Tortura ligada dor fsica, provocao de dor fsica. A tortura um instrumento processual para chegar verdade e uma pena acessria. Como pena, a tortura no aplicada sozinha: o acusado condenado morte e tortura. A tortura enquanto pena acessria servia para trazer mais humilhao, mas no para levar morte. A morte deveria ser rpida, sem muito sangue e sem o uso de veneno. Quem pode ser torturado? O homem livre no pode ser flagelado, mas frustado. Tortura como sinal de tirania. Reino: A tortura foi introduzida no direito romano durante o regnum, pelo ltimo rei de Roma, Tarqunio o Soberbo. Ela nasce atravs da potestas, ou seja, do poder atribudo ao pater familias, dentro da famlia. O pater familias tem o direito de punir. Quem est submisso a ele no reclama de ser punido, porque nasceu para isso (filhos, esposa, escravos). Repblica:

Existe debate sobre a aplicao da tortura durante a Repblica, mas as fontes indicam a sua aplicao. A tortura durante o fim da Repblica ocorria dentro das quaestiones perpetuae, processo ordinrio de perseguio penal. Quaestiones perpetuae: Tribunais permanentes fundados no II a.C. ao II d.C. Processo de natureza acusatria, com o uso da vis (fora) e tormento. A palavra vem de quaerere, procurar as provas relativas acusao. Nas quaestiones se usava a tortura enquanto forma de alcanar a verdade, de obter a confisso do acusado. No sculo II e I a.C. o processo de natureza senatoria, sendo realizado pelos senadores, para apurar os ilcitos cometidos em provncia pelos governadores. Caractersticas do sistema processual que ocorria por quaestiones perpetuae: - a acusao era feita por um cidado; a. o juzo definitivo era feito por um jri de cidados; b. o magistrado (pretor) limitava-se a presidir o jri, sem participar do voto. Forma de desenvolvimento do processo: - um cidado (no necessariamente o ofendido pelo reato, mas algum habilitado para acusar mulher no pode acusar) fazia a acusao atravs da postulatio (pedido ao magistrado do direito de acusar); - depois da acusao do cidado ocorria a verdadeira acusao que aquela que parte do magistrado, nominis delatio, que seguia o processo com o qual o magistrado inscrevia o acusado na lista dos imputados (nomen recipere); - formao do jri: o magistrado tinha uma lista anual de possveis jurados. O acusador fazia uma seleo desses possveis jurados e o acusado escolhia os membros do jri em base a lista dada pelo acusador. Lista dada pelo magistrado, pr-seleo do acusador, ltima seleo por parte do acusado. Jurados inicialmente so senadores, aps tambm cavaleiros; - depois da formao do jri ocorria o debate com acusao e defesa. Ao final do debate os jurados realizavam a votao e o magistrado, recolhidos os votos, declaravam solenemente o resultado da votao, pronunciando a condenao ou absolvio do acusado. Quaestor: magistrado auxiliar dos cnsules, so inicialmente aqueles que tratam da represso penal, procurando os autores dos ilcitos penais e provas contra eles. A cidade tem o interesse de punir os delitos. Quem pode ser torturado: - escravos: para torturar o escravo deve-se pedir permisso ao proprietrio. O proprietrio tem o direito de torturar o prprio escravo. No pode maltratar sem motivo, mas pode torturar para descobrir a verdade de crime ou delito. Com Augusto

ocorre uma interveno legislativa (norma) que busca moderar o uso da tortura contra escravos. - livres, com exceo ao clero, militares, impberes. Os militares no so expostos tortura, aos trabalhos forados ou s minas. Os militares podem receber penas pecunirias, aumento de servio, degradao, mudana de destino ou expulso vergonhosa. No deve ser exposto tortura ao impbere, o menor de 14 anos, independente de ser livre ou escravo. O menor de 14 anos no exposto tortura porque fcil induzi-lo a dizer qualquer coisa. Ele no e torturado como pena, mas deve ser punido de outras formas. Finalidade da tortura no processo: obter a verdade. O imputado deve dizer a verdade (ele o nico que a conhece) e a tortura usada para isso. A verdade se expressa no apenas pela palavra, mas tambm por gestos, comportamentos (indcios). Resistir dor um forte indcio de culpa, se o acusado no fala, condena-se sozinho. Imprio: A Lex Iulia de vi publica (17 a.C.) probe o uso da tortura aos cidados, mas em caso de apurao de crimen lesa maiestatis (crime contra a majestade do povo romano ou do imperador), qualquer um pode ser submetidos tortura. Calgula (imperador entre 37 e 41 d.C.) tortura os senadores. Consultar situao vivida por So Paulo: Bblia, Atos, 22. A forma de processo penal que ganha espao durante o imprio a cognitio extra ordinem regido diretamente pelo imperador. o imperador que analisa e julga o caso. Ver processo de So Paulo, exposio parcial em Atos do apstolos 21.27 a 28.30. Apelao ao imperador e julgamento do caso em Roma. A tortura no deve ser usada em todas as causas e nem contra qualquer um. O processo no precisa comear com a tortura e nem deve-se us-la muito. No deve-se aplicar sempre a tortura e nem sempre deve-se crer no que diz o torturado. O tribuno mandou o centurio aoitar (torturar) So Paulo, mas no pde porque ele alegou ser cidado romano (civis romanus sunt. Atos dos apstolos 22.25) Confisso: Imperador Adriano: a tortura deve ser usada somente nos casos em que o quadro contra o imputado completo, falta somente a sua confisso. No se aplicava a tortura em caso de confisso espontnea. Os suspeitos de adultrio podem ser submetidos tortura (mulher e seu amante). Quem confessou no deve ser torturado para denunciar outros. Testemunhas: Uso da tortura contra as testemunhas para obter detalhes dos fatos. O escravo ou o liberto no pode ser exposto tortura contra o prprio patro. A tortura aos escravos feita somente se no existem outras provas. No se pode torturar ningum sem saber qual o seu status.

EXERCCIOS

1 Discorra sobre a Fundao de Roma e organizao poltica da cidade; 2 - Discorra sobre a relao entre lex (lei) e comitia (assembleia); 3 Conceitue e relacione pater familias e patria potestas; 4 - Discorra sobre Pater familias e patria potestas; 5 Matrimnio: caractersticas gerais e formas jurdicas; 6 Discorra sobre o matrimnio sine manu; 7 Discorra sobre o matrimnio cum manu; 8 O que o edito do pretor e qual a sua relao com o direito? 9 Discorra sobre a origem e o desenvolvimento da iurisprudentia. 10 - Conceitue, contextualize e relacione: Cnsul e o praetor; 11 Discorra sobre: adoo e adrogatio; 12 Quais os direitos concernentes cidadania masculina? 13 As mulheres tinham cidadania em Roma? Quais as caractersticas? 14 Conceitue e relacione Ius e os trs sistemas jurdicos existentes na Roma antiga: ius gentium, ius civile e ius naturale 15 Discorra sobre os itens de famlia e relaes de parentesco: agnatio e patria potestas; 16 - Explique a relao entre ius, costumes e mores maiorum; 17 - O que o edito do pretor? 18 - Como desenvolve-se o processo formular e em que perodo ele ocorre? 19 - O que a congnitio extra-ordinem? 20 - Explique o papel do prncipe na cognitio extra-ordinem. 21 - Qual o papel do jurista na Roma Antiga? 22 Quem so os sabinianos e os proculianos? 23 - O que o ius respondendi? 24 O que so fontes do direito? 25 - Quais as fontes do direito romano do perodo real, republicano e imperial?