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RESUMEN La prctica comercial ha venido desarrollando diversas formas contractuales tendientes a limitar los riesgos propios que implica

iniciar de manera independiente un negocio en el mercado, como resultan ser los denominados contratos de colaboracin empresarial. Los contratos de colaboracin se caracterizan por la creacin de vnculos de cooperacin entre dos o ms empresarios que buscan complementar sus capacidades a travs del suministro de Know How, asistencia tcnica, tecnolgica, comercial, financiera, entre otros aspectos. Dentro de dicho gnero contractual se encuentran los contratos de asociacin en participacin, de concesin, consorcio, agencia, as como el contrato de franquicia, siendo este ltimo uno de los modelos contractuales ms expandidos y cuya aplicacin viene teniendo mayor xito a nivel mundial. En efecto, hoy en da el contrato de Franchising o franquicia ha adquirido gran importancia en el mbito mercantil al ser utilizado como una herramienta eficaz para el desarrollo empresarial a gran escala. Prueba de ello es que, en Estados Unidos, ms del 95% de las franquicias desarrolladas tienen xito, en contraste a un 68% de nuevos negocios, los cuales se ven obligados a cerrar, a ms tardar, en su tercer ao de vida. Dada la importancia de esta modalidad contractual, a

continuacin desarrollaremos los aspectos ms importantes que todo empresario debe conocer respecto a la franquicia, tales como, su concepto y alcances, elementos bsicos del contrato, qu es lo que busca el franquiciante y el franquiciado con su celebracin, as como las causas por las que habitualmente puede no funcionar la franquicia.

INTRODUCCION En el presenta trabajo de investigacin nos referiremos a un contrato cuya importancia ha resultado trascendente en la economa mundial actual: La Franquicia. Esta figura surgi hace ms de 130 aos, cuando por primera vez Singer Co., franquici sus productos a diversas partes del mundo, luego vendran nuevas manifestaciones: General Motors, Coca Cola, sta ltima otorg licencias a diversas personas a fin de que embotellen sus productos, ms tarde, le otorgara las esencias para que sean combinadas con agua carbonatada por los franquiciatarios. Otras versiones son: Mc. Donald,Burger King, entre los ms conocidos. La mayor manifestacin Latinoamericana de dicha figura jurdica se da en Brasil, pas que cuenta con un alto ndice de contratacin de Franquicias. A nivel nacional tambin existen franquicias, y como ejemplo daremos: D onofrio, Pastipizza, Avcola San Fernando, y en su tiempo, Lava Clin y Vaporito. Detallaremos la importancia, clasificacin, caractersticas, clusulas

importantes y necesarias que se presentarn en un Contrato de Franquicia; as como las obligaciones y derechos de las partes contratantes, efectos jurdicos y econmicos, y condiciones post-contractuales, entre otros puntos tambin importantes: regulacin jurdica, etc. Esperamos que sirva de material de consulta el presente trabajo, contribuya y promueva la capacidad de investigacin de estudiantes y profesionales del Derecho quienes, de una u otra manera, lograrn que esta figura sea reconocida legalmente.

CAPTULO I GENERALIDADES 1.1. Marco legal El contrato de franquicia es un contrato atpico, es decir, no cuenta con una regulacin propia en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de aplicacin las disposiciones generales previstas en el Cdigo Civil para cualquier contrato en materia de acto jurdico, obligaciones y contratos. Bases Legales Habiendo Revisado la Constitucin Poltica del Per, he podido auscultar la presencia de algunos artculos relacionados al tema materia de estudio, por lo tanto me permiti transcribir los citados artculos: Artculo 62: La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual, slo se solucionarn en la va arbitral o en la justicia, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la Ley. Mediante contratos Ley el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin prejuicio de la proteccin a que se refiere el prrafo precedente. Artculo 63: La inversin nacional y la extranjera se sujetan a las mismas

condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior son libres. Si otro pas o pases adoptan defensa de este, adoptar medidas anlogas. En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con extranjeros domiciliados consta el sometimiento de estas a las leyes y rganos jurisdiccionales de la repblica y su renuncia a toda reclamacin diplomtica. Pueden ser exceptuados de la jurisdiccin nacional los contratos de carcter financiero. El Estado y dems personas de derecho pblico pueden someter las controversias derivadas de la relacin contractual a tribunales constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional e internacional, o en la forma que lo disponga la ley. Al revisar el Cdigo Civil, encontramos abundante articulado relacionados al tema en investigacin, permitindome en tal sentido, suscribir los siguientes artculos: Artculo 1351: El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. Artculo 1354: Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo. Artculo 1356: Las disposiciones de la Ley sobre contratos son supletorias de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas. Bases Tericas Aspectos conceptuales de la franquicia medidas proteccionistas o discriminatorias que perjudiquen el inters nacional, el Estado puede, en

El desarrollo de la presente investigacin se realiza en base al tratamiento doctrinario, analtico y crtico de las distintas teoras relacionadas con el tratamiento jurdico de la Franquicia; as tenemos que las hermanas Gonzales Calvillo definen a la franquicia como: un sistema o mtodo de negocios en donde una de las partes, denominada franquiciante, le otorga a la otra, denominada franquiciario, la licencia para el uso de su marca y/o nombre comercial, as como sus conocimientos y experiencias (know how), para la efectiva y consistente operacin de un negocio. Conforme seala Marta Chervin de Katz, muchas son las definiciones que se ha dado sobre esta temtica: la legislacin adoptada por Nueva Cork reza: Contrato en forma oral o escrita entre dos o ms personas por el cual el franquiciado se le concede el derecho de ingresar a un negocio, de ofrecer, vender o distribuir bienes o servicios; la operacin del franquiciado se hace de acuerdo con el plan de negocios o sistema sustancialmente asociado con la marca del franquiciante y el franquiciado debe pagar directa o indirectamente, un honorario. En Europa el Reglamento de la Comisin de la CEE sobre franquicia nmero 4087/88, dice que los acuerdos de franquicias son licencias de propiedad industrial o intelectual relativas a marcas comerciales, signos distintivos o know how, que pueden combinarse con obligaciones o suministro o compra de bienes. En el pensamiento jurdico de Osvaldo J. Marzorati, la franquicia se puede definir como: Aquel contrato celebrado por escrito en el cual el otorgante, por lo general denominado franquiciante, ofrece individualmente a muchos tomadores, que forman un sistema de distribucin de su distribucin para vender o distribuir bienes o prestar servicios de manera exclusiva, un sistema para desarrollar un negocio, con lo cual crear una relacin de asistencia del

otorgante al franquiciado con carcter permanente, al amparo de una marca, nombre comercial o ensea, bajo el control del franquiciante y de conformidad con un mtodo, sistema o plan preestablecido por ste, contra el pago de un canon y otras prestaciones adicionales. Otra definicin de Franchising la da el UNIDROIT (Instituto de Derecho Dependiente de las Naciones Unidas) con sede en Roma: La operacin de franquicia es una operacin contractual ante un franquiciante y un franquiciado, en el cual el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un inters permanente en el negocio del franquiciado en aspectos tales como el know how y la asistencia tcnica. El franquiciado opera bajo un nombre comercial conocido, un mtodo y un procedimiento que pertenece o que es controlado por el franquiciante y en el cual el franquiciado ha hecho o har una inversin sustancial en su propio negocio con sus propios recursos. Comparando los conceptos antes sealadas debo interpretar que son aplicables a la franquicia, el siguiente concepto: contrato por el cual el otorgante, denominado franquiciante, ofrece individualmente a muchos tomadores, un sistema para desarrollar un negocio, al amparo de una marca, nombre comercial o ensea, bajo el control del franquiciante y de conformidad con un mtodo, sistema o plan preestablecido por ste, contra el pago de un canon y otras prestaciones adicionales. Naturaleza. Diferencia con otras figuras En lo que respecta a la naturaleza jurdica de la franquicia, existen mltiples provisiones doctrinarias as veremos cules han sido las teoras que se esbozan y sus puntos en comn con otros contratos. a) Contrato de suministro: El contrato de suministro est legislado en el Cdigo Civil Italiano, asimismo en el Cdigo Civil Peruano. El contrato de

suministro es frecuente en la industria y su objeto es asegurar un volumen fluido de insumos al productor. La doctrina lo diferencia de una serie de ventas sucesivas. Ahora bien, el contrato de franquicia no es un convenio de suministro, sino que abarca una serie de elementos adicionales que lo distinguen claramente. La marca, el mtodo franquiciado, el inters continuo de ambas partes en el producto final, son elementos totalmente ajeno al convenio de suministro; este convenio puede integrar el contrato de franquicia, pero no es un elemento esencial. b) Contrato Preliminar o Normativo: Este contrato se define como aquel por el cual las partes delinean y convienen preliminarmente las condiciones de otro contrato, a celebrar en el futuro. La franquicia no encuadrara en este tipo de contrato, puesto que en ella existen desde el comienzo derechos y obligaciones exigibles con su otorgamiento (de comprar y revender, de prestar servicios o de colocar pedidos, de brindar asesoramiento o entrenamiento, de adquirir suministros o repuestos, etc.). Este contrato, a pesar que ciertamente se contempla en l las futuras relaciones de las partes, no se agota en la definicin del contrato normativo. c) Concesin: Se seala en la doctrina francesa que la franquicia es, en esencia, un tipo dentro de los contratos de concesin. As tenemos que Jean Guynot no encuentra diferenciar entre la naturaleza jurdica de la franquicia y la de concesin comercial, contratos a los que llama franchising a la americana y franchising a la europea. Se concibe el contrato de franquicia como un modo de cooperacin interempresaria que est muy cerca, caso hasta la identidad, de las tcnicas contractuales de agrupaciones de concesionarios, con la diferencia que el tomador est

obligado generalmente a pagar un derecho de ingreso al Sistema y cuotas peridicas, mientras que los contratos de concesin no prevn tales obligaciones. En definitiva, la concesin del uso de una marca y el pago de prestaciones peridicas diferencian totalmente la concesin de la franquicia; en sta son ingredientes esenciales; mientras que no existen en la concesin. Tampoco se conceden esta ltima un mtodo de comercializacin sino que slo se fijan pautas. Notas distintivas que han sido sealadas por Gonder Comparato en el Derecho Brasileo. d) Distribucin: Si bien en ambos contratos el franquiciante y el distribuidor negocian por cuenta propia, hay notorias diferencias entre ellos. La distribucin es un contrato en el que el distribuidor compra para revender mercaderas fabricadas por su comitente. La franquicia, en cambio, es un mtodo para llevar un negocio exitoso adelante y un medio de distribucin de la produccin del franquiciante. Por otra parte, el desarrollo significativo de la franquicia se da en el campo de los servicios, mientras que la distribucin principalmente abarca el campo de las mercaderas. e) Adhesin: Muy a menudo la franquicia es un contrato concluido sobre la base de clusulas predispuestas. El franquiciante tiene la ventaja de poder elegir a sus franquiciados u de imponer clusulas que le sean ventajosas. Es por eso que algunos autores consideraran que el contrato de franquicia se caracteriza por la ausencia de negociacin, ya que se imponen a una de las partes todas condiciones del acuerdo, con excepcin del derecho a aceptarlo o rechazarlo. Este tipo de contrato de denomina genricamente de adhesin. En este caso el franquiciado se adherir a la convencin sin poder modificar el

contrato tipo que le presenta el franquiciante, excepto en aquellas reas de las que este lo admita (territorio, monto de la inversin, recursos humanos). El contrato de franquicia, es un contrato con clusulas predispuestas, porque justamente su finalidad es transmitir la experiencia del franquiciante al franquiciado. f) Contrato Atpico: El contrato de franquicia es un contrato atpico, segn la terminologa del Cdigo Civil, puesto que su existencia, contenido, efectos y forma no se habla regulado especficamente enana norma legal. En nuestro derecho, los principios generales de los contratos, la autonoma de la voluntad y los principios de orden pblico y buena fe en su celebracin y ejecucin, constituyen las normas que regulan este contrato atpico. Comparando las diversas teoras, que se refieren a la naturaleza jurdica de la franquicia, podemos colegir que franquicia es un contrato comercial atpico, pues no cuenta con una regulacin especfica, quedando supeditada a la liberalidad de las partes, y al respecto del ordenamiento interno, los usos y las buenas costumbres; por extensin, supletoriamente el Cdigo Civil servir como parmetro contractual. La franquicia es un contrato de derecho privado con clusulas predispuestas, por ende es un contrato de adhesin; con posibles excepciones, relativas al territorio donde operar el franquiciado, as como el monto de la inversin, entre otras. Tambin se puede afirmar que la franquicia es un contrato de cooperacin o colaboracin empresarial, puesto que existe una finalidad comn, traducida en el xito de la franquicia. 1.2. Antecedentes y definicin El contrato de franquicia tuvo su origen en los Estados Unidos, a partir de 1850, como un mecanismo de distribucin para la colocacin de productos en distintos estados.

A partir de la dcada de 1950 aparecieron los llamados gigantes de la franquicia, como Holiday Inn, McDonalds, Burger King, Kentucky Fried Chicken, Pizza Hut y otros. A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer una definicin unvoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores sostienen opiniones distintas sobre los rasgos caractersticos de esta operacin. Para el autor argentino Juan M. Farina, el franchising es una suerte de simbiosis. Seala que una parte, conocida como franchisor (franquiciante) otorga licencia a un comerciante independiente, llamado el franchisee (franquiciado), para que venda productos o servicios de su titularidad. Segn Hernn Figueroa Bustamante, por este contrato una empresa matriz o principal promueve y constituye una serie de empresas autnomas vinculadas, a fin de encomendarles la produccin o venta de sus productos o servicios, permitiendo que sean ofrecidos al consumidor a precios ms accesibles. Por su parte, Ral Etcheverry cita al tratadista Jean Guyenot, indicando que son concesiones de una marca o producto o servicios a la que se aade la concesin de un conjunto de mtodos y medios propios para que la empresa concesionaria asegure la explotacin racional de la concesin, administrando la empresa en condiciones que permitan alcanzar la mejor rentabilidad para el concedente y el concesionario. En opinin de Jaime Arrubla, el franchising se define como la concesin de una marca de productos o servicios a la cual se agrega la concesin de un conjunto de mtodos y medios de venta.

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Consideramos que el contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa denominada franquiciante, concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le permite realizar la explotacin de un negocio en un determinado territorio, tal como lo hara el propio franquiciante, dotndolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una regala que suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas. Resulta claro, entonces, que el contrato de franquicia constituye un esquema de comercializacin sumamente beneficioso para el franquiciante y para el franquiciado, segn lo veremos ms adelante cuando analicemos las ventajas para cada uno de ellos. Pero, adems, el contrato de franquicia ofrece ventajas tambin para los consumidores, pues esta nueva figura contractual representa un medio por el que los productos o servicios del franquiciante pueden llegar a consumidores de otros territorios distintos al de su origen, a precios menores que los que tendra que aplicar si tuviera que implementar toda la unidad de negocio por l mismo. Se trata pues de una figura muy compleja, que encierra en un solo gran contrato distintas prestaciones que constituyen el objeto de otros contratos ms simples, como la concesin comercial, la licencia de marca, suministro, distribucin, entre otros. El Franchising, Franquicia o tambin denominado Sistema de Licencias, es una forma de distribuir bienes o de prestar servicios,a travs de la cual una empresa que distribuye dichos bienes o presta servicios, lo hace por medio de marcas comerciales, aspecto fsico del negocio, conocimientos a fin de concretarlos, mtodos de operacin, capacitacin o especializacin de personal,apoyo continuo en las ventas, etc. Dicha empresa, llamada tambin licenciante, autoriza su uso por parte de terceras personas licenciados o

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licenciatarios mediante una retribucin, y adems estar sujeto a diversas obligaciones y condiciones referidas a la forma de ejecutarlo. El Contrato de Franquicia est concebida como una estrategia o sistema de negocios, por la cual un individuo o una empresa franquiciante- otorga determinados derechos de uso de marca y transfiere tecnologa para la operacin de un negocio de xito comprobado a otro individuo o empresa franquiciante o franquiciatario-, a cambio de ciertas cuotas y regalas 1. Estas regalas comprende todo pago regular que realiza el franquiciatario, por concepto de la explotacin de la franquicia. Incluye adems, como lo mencionramos ms adelante, una serie de elementos que son inherentes, en gran parte a esta figura, consistentes en elementos relativos a los Derechos de la Propiedad Industrial e Intelectual, como lo son: los signos distintivos (marcas, nombres comerciales, rtulos de publicidad, etc.), invenciones y nuevas tecnologas (modelos de utilidad, diseos), derechos de autor, know how2, entre otras figuras de gran importancia. Se debe tener presente que este contrato no es tan nuevo, claro est si se compara con otros contratos como la compra-venta por ejemplo, se puede afirmar que se trata de un contrato moderno. Sin embargo, cabe sealar que, aproximadamente, tuvo su origen en 1851, cuya primera manifestacin fue la de la Compaa Singer & Co., en Estados Unidos de Norteamrica, quienes establecieron una cadenas tiendas para la venta de mquinas de
1 SUAREZ, David. Franquicias en el Per. En: Revista BUSINESS. Octubre 1994. Pgs. 18-28. 2 El Know How es el conjunto de conocimientos prcticos que no se encuentran

patentados, los cuales se derivan de la experiencia del franquiciante; es secreto, o sea que no debe ser fcilmente accesible; adems es substancial, puesto que debe incluir informacin adecuada para la venta de productos o la prestacin de servicios a los consumidores finales; y por ltimo, debe ser identificado, ya que debe estar descrito completamente a fin de apreciar el cumplimiento de las condiciones anteriores. Segn un informe publicado en el diario oficial El Peruano, se establece que la figura del Know How est referida a la pericia y la habilidad prctica necesarias, a fin de ejecutar una operacin orientada a la produccin de bienes y servicios... conocimientos de orden tcnico, econmico o comercial no protegidos por la legislacin industrial... estos conocimientos son secretos puesto que su divulgacin pblica causara perjuicios econmicos a la empresas agraviadas al ponerlos al alcance de la competencia (El Peruano: El Contrato de Know How. Lima, 03 de setiembre de 1997).

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coser. Manifestacin que dio inicio en ese pas, a un contrato que en la actualidad ya celebra 131 aos. Actualmente, muchos de nosotros conocemos una serie de productos o servicios, a travs de esta figura jurdica, como por ejemplo los elaborados por: PIZZA HUT, Mc. DONALD, BURGER KING, KENTUCKY FRIED CHICKEN, etc. Esto en cuanto se refiere al sector comida rpida o tambin llamadofast food, pero debemos precisar que tambin se presenta en otras actividades como: ferretera (Ace Hardware Corp.), por citar un ejemplo. El crecimiento de estos negocios ha sido considerable, ms an en las ltimas dcadas; su xito se debe quizs al importante papel que juega hoy en da en la economa mundial moderna, rol en el que los participantes, en cierta forma, no pierden, a mayor abundamiento mencionar que por un lado, el franquiciante puede y tiene la posibilidad de expandir su negocio muy rpidamente, sin que sea necesario un gran capital en juego, ni perder el control del producto o servicio; por otro lado, el franquiciatario formar un negocio propio sin arriesgarse a la creacin de uno nuevo, an ms, cuenta con un gran respaldo, que es el xito reconocido en el mercado y el Know How suficiente. Adems el consumidor se ve favorecido al adquirir productos o servicios, con calidad garantizada y a precios competitivos. Es tambin importante tener en consideracin que ms del 60% de los negocios creados independientemente, no tienen un tiempo de duracin muy largo, por lo que a travs de la Franquicia, la mortandad de diversas firmas se reduce considerablemente. 1.3. Funcin econmica Segn apunta Gerardo Santini, se trata de una modalidad definida como marketing de la idea: Los franquiciados se comprometen a realizar ventas con signos distintivos propios del franquiciante, integrndose en el conjunto

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de las empresas de los franquisies, a cargo de los cuales queda el riesgo econmico y los costos de instalacin y gestin del establecimiento. Autores como Mauro y Saporisi sealan que el franchising implica una disposicin de cambio por parte del fabricante, que se da cuenta que no puede competir adecuadamente sin un buen sistema de distribucin, y entonces est dispuesto a ceder parte de sus resultados para desarrollarlo. Sealan tambin que el franchising implica una disposicin del comerciante minorista a cambiar su conducta especulativa, por una estabilidad mayor en sus resultados, es decir, por ganancias un poco menores pero ms regulares en el tiempo. Coincidimos plenamente con Mauro y Saporisi cuando afirman que el franchising representa una gran oportunidad de crecimiento, principalmente para las pequeas y medianas empresas sin grandes recursos propios para la expansin. Oswaldo Marzorati manifiesta que la franquicia comercial, conocida como business format franchising, es un contrato de empresa por el que se transfi ere un mtodo para administrar y manejar un negocio, al que se le concede un monopolio territorial de distribucin de un producto o servicio identifi cado con una marca comercial del otorgante y sujeto a su estricto control y asistencia tcnica en forma continua. 1.4. Naturaleza jurdica La determinacin de la naturaleza jurdica del contrato de franquicia ha sido siempre objeto de opiniones diversas.

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Para algunos autores se tratara simplemente de un conjunto de modalidades contractuales, tales como la concesin comercial, la licencia de marca, suministro, distribucin, entre otros. Ral Anbal Etcheverry ha sostenido que se trata de un contrato completo que involucra en s mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho comercial, industrial, constitucional y de competencia, toda vez que las relaciones entre las partes, as como sus derechos y deberes, sus responsabilidades y el funcionamiento del propio contrato deben necesariamente considerar las regulaciones legales referenciadas. Otros autores han sostenido que se trata de una figura propia. Que si bien es cierto que contiene varias prestaciones propias de otras modalidades contractuales, existen elementos caractersticos que permiten atribuirle una naturaleza jurdica propia. As, se sostiene que uno de los elementos diferenciadores de la franquicia es el know-how, es decir, la licencia del conocimiento tcnico, los procedimientos e informacin necesaria a favor del franquiciado para que ste pueda desarrollar el negocio. Adems, existen otros elementos que permiten diferenciar al contrato de franquicia de otras figuras contractuales similares, como las licencias de signos distintivos y patentes, polticas de publicidad, personal, entre otros. 1.5. Caracteres jurdicos El contrato de franquicia se caracteriza por una serie de factores jurdicos, los cuales detallamos a continuacin:

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Es un contrato complejo, pues, como ya hemos sealado, se trata de una operacin en la que se ven involucradas varias relaciones o prestaciones, tales como las licencias de signos distintivos, el know-how, suministros, etc. Es un contrato atpico. Tal como hemos manifestado, el contrato de franquicia no tiene una regulacin propia en la legislacin peruana. Es un contrato principal. Se le considera principal en la medida que no es una operacin que dependa de otras. En realidad, pueden existir operaciones que dependan de la franquicia, como garantas u otros contratos accesorios. Es de prestaciones recprocas. Se trata de un contrato en el que existen prestaciones a cargo de ambas partes. Es oneroso. Se le considera oneroso porque cada una de las partes debe ejecutar una prestacin a cambio de la cual recibirn otra prestacin. Es de duracin y ejecucin continuada. Como muchas relaciones comerciales, el contrato de franquicia est considerado como una figura de duracin prolongada, pues los niveles de inversin en los que incurren ambas partes ameritan que el contrato deba permanecer vigente un largo tiempo. Aunque como veremos despus, existe un inconveniente en la aplicacin de las normas sobre contratos del Cdigo Civil. Es consensual. Al ser un contrato atpico, el contrato de franquicia no est sujeto a una formalidad para su celebracin, pudiendo realizarse de manera verbal inclusive. Aunque por su complejidad, definitivamente se recomienda que exista al menos un sustento escrito.

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1.6. Clasificacin Aunque no existen disposiciones legales que definan sus elementos caractersticos, a nivel doctrinario se suelen proponer clasificaciones del contrato de franquicia en funcin de su contenido u operatividad. As por ejemplo, algunos distinguen entre dos clases de franquicia: a) Franquicia de producto y marca registrada. Se presenta cuando la franquicia se contrae a la distribucin y venta de productos con marca registrada. Se le conoce en ingls como product franchising. b) Negocio llave en mano o paquetes. Esta categora consiste en una unidad completa de comercializacin y explotacin. Otros, distinguen a las modalidades de franquicia en funcin del objeto o contenido del negocio: a) Franquicia de servicio. Se suministra un servicio organizado a travs de una tcnica o de una normativa determinada. Ejemplos: los servicios de automviles, asesoramiento fiscal, inmobiliario y otros como enseanza y hotelera. b) Franquicia de distribucin. En estos casos el franquiciante le indica al franquiciado los productos que tiene que vender, con el aporte de una marca y varios servicios de organizacin y venta. Ejemplos: la venta de productos de alimentos, productos textiles y otros.

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1.7. Ventajas y desventajas El contrato de franquicia presenta una serie de ventajas y desventajas para ambas partes: a) Ventajas para el franquiciante: Facilita la penetracin en un nuevo mercado no controlado por el franquiciante. Expansin de sus productos y servicios. Acceso a centros comerciales estratgicos. Fuerza empresarial del franquiciado. Conocimiento del mercado y la comunidad local. Los costos de operacin de una unidad propia suelen ser superiores a los de una franquiciada. Mejor aprovechamiento de la publiciada y mejoramiento de la imagen de los productos y servicios. Mayor informacin para el consumidor, lo que genera decisiones de consumo ms rpidas. Menor riesgo financiero en caso de resultados negativos. b) Desventajas para el franquiciante Menor control sobre la redistribucin a diferencia de lo que ocurre con una red propia. Falta de flexibilidad en el negocio. Riesgo de desprestigio a los productos y servicios. Riesgo de litigios y controversias causadas por los franquiciados. Prdida del control del negocio en casos de expansin acelerada. c) Ventajas para el franquiciado Se reduce el riesgo de insolvencia o prdida de la inversin en comparacin con un negocio propio. Usualmente, no se requiere experiencia previa en el negocio.

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Menor complejidad en el manejo del negocio. Exclusividad territorial. d) Desventajas para el franquiciado Menor libertad de accin en el negocio. Menor flexibilidad para transferir, vender o cerrar el negocio. Riesgo de un mal diseo de la franquicia, lo que genera perjuicio para la inversin. 1.8. Derechos y obligaciones El doctor Mas Arias Schreiber ha identificado los siguientes derechos y obligaciones de las partes del contrato de franquicia: 1.8.1. Derechos del franquiciante Exigir el pago del derecho de entrada y de la regala peridica pactada. Controlar el manejo de las marcas y otros signos distintivos. Exigir al franquiciado el cumplimiento de las instrucciones para la operacin del negocio. Acceso a la documentacin del franquiciado para tener un control sobre las ventas y stock, de tal manera que pueda corroborar el adecuado cumplimiento en el pago de las regalas. 1.8.2. Obligaciones del franquiciante Proporcionar el know-how, marcas, patentes y dems elementos necesarios para la puesta en marcha del negocio. No intervenir en la administracin de la empresa del franquiciado. Respetar la poltica de precios pactada. Suministrar los productos o insumos a tiempo, de tal manera que el franquiciado mantenga un stock adecuado.

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Respetar el derecho de exclusividad. Invertir en el mantenimiento de la tecnologa necesaria para el negocio. 1.8.3. Derechos del franquiciado Recibir del franquiciante los productos o insumos necesarios para el adecuado funcionamiento de la unidad de negocio. Exigir la preparacin y capacitacin tcnica requerida para el negocio. Derecho de exclusividad, de acuerdo a lo pactado. 1.8.4. Obligaciones del franquiciado Efectuar el pago del derecho de entrada y las cuotas peridicas. No hacer uso indebido de los derechos de propiedad industrial licenciados. Coordinacin estrecha con el franquiciante. Brindar las facilidades para que el franquiciante fiscalice el negocio. Respetar las polticas de calidad, precio, atencin al cliente y dems establecidas por el franquiciante. 1.9 Semejanzas con otros contratos Debido a que carece de definicin normativa, consideramos pertinente hacer una distincin a nivel doctrinario, del contrato de franquicia con respecto a otras figuras contractuales. 1.9.1. Con el contrato de distribucin Existen elementos comunes como la relacin de colaboracin entre empresas distintas o la penetracin de nuevos mercados. Sin embargo, existen elementos que los diferencian, tales como la licencia de know-how, la asistencia permanente del franquiciante, entre otros.

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1.9.2. Con el contrato de concesin Muchos autores consideran al contrato de franquicia como una forma moderna de concesin comercial. Pero elementos como la licencia del know-how, el pago del derecho de entrada, cuotas peridicas, entre otros, hacen que se puedan diferenciar ambas figuras. 1.10. Extincin del contrato El contrato de franquicia se da por terminado por todas las causales reguladas por ley, ya sea el vencimiento del plazo, mutuo disenso, resolucin, etc. Pero existe un punto en particular sobre el que consideramos necesario poner atencin.

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CAPTULO II CONTRATO DE FRANQUICIA 2.1. El Contrato de Franquicia El contrato de franquicia, como ya se ha dicho, es un contrato atpico, pues no posee una regulacin especfica en la legislacin peruana. Sin embargo, le son de aplicacin las disposiciones del Cdigo Civil en materia de contratos, que son comunes a todos los contratos que se celebran bajo el ordenamiento jurdico peruano. As, se le aplicara tambin la disposicin contenida en el artculo 1365 del Cdigo Civil, referido a la terminacin de los contratos con plazo indefinido. Segn este artculo, cuando el contrato se celebra a plazo indefinido cualquiera de las partes le puede poner fin unilateralmente, bastando que remita una comunicacin a la otra parte con una anticipacin no menor de treinta das. Podra ocurrir, entonces, que un franquiciante d por terminado el contrato de franquicia con uno de sus franquiciados, dndole nicamente un preaviso de treinta das, aun cuando el franquiciado pueda haber realizado una inversin considerable para poner en marcha la unidad de negocio. Se trata, pues, de una situacin muy perjudicial y que no resulta coherente con una figura contractual que, por naturaleza, es de duracin prolongada. Hasta que una disposicin como la del artculo 1365 no sea modificada, es recomendable que todo contrato de franquicia sea celebrado a plazo determinado, para evitar situaciones perjudiciales para cualquiera de las partes.

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2.2 Importancia La franquicia ocupar lugar preponderante en los sistemas econmicos que, como producto de la crisis y reestructuraciones que se han experimentado dejaran a muchos individuos sin sus empleados, y a otros muchos con una gran carga de frustracin al estar insatisfechos. 2.3 Sujetos del contrato de Franquicia - Los sujetos que intervienen en el contrato son: - El franquiciante es toda entidad o empresa dueo del negocio exitoso que va ser licenciado otra entidad para que lo desarrolle. - El franquiciado es el comerciante que desea iniciar el negocio ya desarrollado por el franquiciante, para explotarlo en su regin. 2.4 Naturaleza Jurdica En la doctrina no se ha establecido con claridad cul es la naturaleza del contrato de franquicia, se puede decir que es una aglutinacin de modalidades de diferentes contratos (como son marca, licencia distribucin, representacin, aun cuando hay autores que lo califican como formadas de concesiones ms recientes. Rescatando el manifestado por Etcheveri, quien dice es un contrato completo que involucra en si mltiples normas legales de derecho, como son el derecho comercial, industrial, constitucional y de competencias 2.5 Funcin econmica Es un contrato vinculado a la intermediacin comercial y a la distribucin de productos y servicios buscando su nueva colocacin en los mercados,

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adems esto facilita una penetracin ms profunda y acelerada en un mercado; propicia la expansin de productos a nivel internacional, permitiendo as el acceso a centros comerciales estratgicos. 2.6 Clasificacin a) Franquicia de distribucin: en esta modalidad el franquiciante realiza directamente el suministro de los productos con su defecto realizara un control de las compras que realiza el franquiciado, con lo cual lo ms importante es la uniformizacin de una marca que brindara el franquiciante. b) Franquicia de produccin: en este tipo el franquiciado deber seguir las instrucciones que imparte el franquiciante quien es el productor y propietario de los derechos de propiedad industrial que se ceden; por ello el franquiciado producir siguiendo los mismos parmetros del negocio del franquiciante. c) Franquicia de servicios: aqu se tramite las tcnicas y procedimientos realizados por el franquiciante para la gestin y prestacin de un servicio. d) Franquicia de nombre comercial: en este caso lo que se brinda es el uso de un determinad nombre comercial con el cual, se identifica el franquiciante y cuyo uso es materia de decisin. 2.7 Semejanzas y diferencias con el contrato Join Venture Las franquicias y los Joins Venture son contratos atpicos de colaboracin empresarial; pero que tienen elementos y caractersticas diferentes. En la Franquicia a diferencia del Join venture el riesgo que debe soportar las partes es relativamente conocido, por cuanto la experiencia del franquiciante y el xito del negocio le han permitido establecer los posibles riesgos y la manera de afrontarlos.

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En el Join Venture no ocurre lo mismo, las partes involucradas en el negocio estn expuestas a muchos riesgos; la inversin de los participantes debe soportar riesgos polticos, econmicos y financieros; y es difcil preveer los imprevistos del negocio que se va explorar. En el Join venture los participantes simplemente invierten un capital, combinan esfuerzos, experiencias, aportan capital humano y tecnologa; pero no deben pagar un derecho de entrada como en el contrato de franquicia. De igual manera, los asociados no estn obligados a pagar en forma peridica un canon. 2.8 Normatividad La falta de la normativa no es un obstculo para el desarrollo de este contrato, que por tener matices modernos, no debera estar enmarcado por las reglas especficas que le resten autonoma y flexibilidad. Desde luego le son aplicables todas las disposiciones generales de la contratacin, as como la legislacin sobre la tecnologa, marcas y patentes, etc. 2.9 Extincin del contrato Dado que es un contrato prolongado implica el tener dar un aviso de culminacin del contrato y si es necesario cubrir una indemnizacin que se deber pactar. Por el motivo que el contrato no se encuentra tipificado, no se contempla en forma especfica la falta grave que va determinar la culminacin del contrato, ni la renovacin. En nuestra legislacin se establece que para los contratos de ejecucin continuada que no tengan plazo convencional es necesario ponerles trmino

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a su existencia mediante un pre aviso enviado por carta notarial con una anticipacin no menor de 30 das, transcurrido el plazo, el contrato queda resuelto en pleno derecho. 2.10 Clusulas A Tomar En Cuenta En La Celebracin Del Contrato: 1. Se debe conocer quin es el titular del signo distintivo a usarse, sea marca, nombre comercial u otro. 2. Establecer el precio a pagar, retribucin o tasa. 3. Otorgar la licencia. 4. Se debe establecer clusulas de arbitraje, a fin que solucione posibles controversias. Esto es importante porque se trata de salvar situaciones que perjudican la relacin bilateral de mutua cooperacin. 5. Estipular los derechos y las obligaciones de ambas partes. 6. Establecer los bienes y servicios materia del contrato, indicaciones acerca de su produccin o fabricacin, comercializacin, limitaciones, etc. 7. Determinar el mbito territorial en el que se desenvolver la actividad. 8. Determinar las caractersticas principales del establecimiento: colores, infraestructura, decoracin, etc., a fin de buscar la identidad de la red. Con ello se pretende la uniformidad entre los franquiciados que conforman la red, la misma que no slo se lograr con el uso de la marca o nombre comercial, sino adems con el amueblamiento, decoracin, entre otros que sean idnticos, pues bastar la identidad de las caractersticas ms relevantes, optndose por varios otros elementos de menor importancia (con autorizacin del franquiciante, segn el caso) atendiendo a diversas razones:

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zona geogrfica, rea del terreno o en caso que exista un local construido, se debe de conservar su arquitectura, etc. 9. Otorgar garantas, a fin de dar cumplimiento adecuado del contrato. 10. El plazo, muchas veces sta clusula se presenta taxativamente en el contrato, en algunos no se estipula. Se puede manifestar que la duracin de un contrato debe ser el suficiente para que ambas partes se beneficien con l, teniendo presente diversos factores: la construccin de una infraestructura determinada, etc. Otras veces, el trmino o la vigencia de un contrato de franquicia, suele realizarse por acuerdo de las partes contratantes o por una de ellas (si, por ejemplo, no est satisfecha con el contrato) previa notificacin de la otra. 11. Por otro lado, respecto a la renovacin del contrato, a su vencimiento, sta no necesariamente es automtica. Sin embargo la renovacin presenta diversos problemas, como por ejemplo, si la franquicia fue todo un xito se aprovechar esta situacin, y se pedir al momento de decidirse por la renovacin del contrato, el pago de regalas mas altas a las pagadas con el contrato fenecido. 12. Establecer penalidades si fuera esto necesario, por ejemplo cuando una de las partes concluye o da por terminado el contrato antes de su vencimiento, sin notificar previamente a la otra parte, puede demandarse y solicitar la indemnizacin correspondiente. O cuando el franquiciante promete o conviene el apoyo continuo y sin justificacin alguna no lo cumple; o, cuando el franquiciado no cumple adecuadamente con la operacin aplicable o determinada en el contrato; o, si se vuelve en insolvente o quiebra la empresa a causa de uno de los elementos importantes: la confidencialidad; o, cuando no se paga alguna de las cuotas o regalas, o si el pago es inferior al estipulado; o, cuando se comete fraude u otro delito en contra de la firma. Otro ejemplo sera el trasmitir la franquicia sin previa

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comunicacin, pues ello acarreara que el competidor se beneficie con el Know How y la asistencia adquirida originando, tambin, un perjuicio. 13. Clusulas restrictivas, con las cuales se limita la actividad comercial del franquiciatario, ya que ste est prohibido de celebrar contrato alguno con otras empresas de la competencia, respecto de los productos o servicios similares que se ofrezca, pues acarreara que el pblico consumidor no halle productos de una misma calidad en comparacin con otros franquiciados de la red. Por otro lado, puede establecerse otras clusulas restrictivas, como: La de No Competencia, la cual produce efectos durante la vigencia del contrato celebrado, ello con el propsito de evitar el aprovechamiento del Know How trasmitido o del auxilio tcnico o comercial prestado por parte de la competencia. O, la de No Establecimiento, que tiene por fin la no apertura de un establecimiento semejante o idntico al conducido bajo el rgimen de franquicia en una determinada zona. Esta ltima produce sus efectos durante un perodo especfico, luego de expirar el contrato. 14. Clusulas de resolucin, se presenta por incumplimiento o cambios sustanciales en las condiciones establecidas en el contrato: caduca la licencia del signo distintivo, por ejemplo. 15. Otra clusula es la de no transferir la ubicacin del local a otro, sin previo aviso del franquiciante, esto es muy importante ya que si lo hace sin su autorizacin podra trasladar el establecimiento hacia una zona en la que no tendr el mismo xito. 2.11 Culminacin del contrato: Normalmente termina por el cumplimiento del plazo pactado, por la cual se extingue la relacin contractual existente, lo nico que acarreara es cumplir con las condiciones posteriores al trmino del contrato: devolucin de signos distintivos, etc. En caso de que no se estipule plazo en el contrato, siempre

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se estipular una clusula de resolucin unilateral del mismo, el cual tiene que ser notificado previamente a la otra parte. Pero existen casos excepcionales o anormales para que el contrato de franquicia concluya, estos son los siguientes: a) Por acuerdo o consentimiento de ambas partes, sea directa (cuando en cualquier momento ambas partes dan por terminada la relacin contractual) o indirecta (cuando las partes contratantes establece una clusula en la que se dispone, que si una de las partes desea dar por culminado el contrato, sta deber notificar previamente a la otra parte y pagar la indemnizacin pactada). b) Por incumplimiento de una de las partes, en este caso ser exigible la ejecucin forzada de la prestacin o contraprestacin, segn sea el caso, y por supuesto, la indemnizacin respectiva. c) Por causas sobrevinientes, sean estas por muerte o incapacidad de una de las partes (excepto en el caso del franquiciante, pues puede ser representado por sus herederos o curador, salvo que sea intuito personae la responsabilidad asignada), por quiebra, etc. 2.12.- Marco jurdico en el Per: Como bien lo sabemos, el Contrato de Franquicias, es una figura atpica, en lo que a nuestra legislacin se refiere, por ello es que generalmente se basa en la jurisprudencia establecida. El ente encargado de regular y registrar las Franquicias Extranjeras en el Per es el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual ? INDECOPI, ms especficamente, la Oficina de Signos Distintivos ? rea de registro de Transferencia de Tecnologa Extranjera. Es esta rea la que establece los requisitos para acceder a la inscripcin: formato de la solicitud llenada debidamente con los datos generales de la persona, sea natural o jurdica (adems del

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representante de sta ltima), indicacin del nombre del titular del signo distintivo que va a ser materia de explotacin (N de certificado, denominacin, vigencia, etc.), comprobante de pago respectivo y otros documentos: Constitucin de la empresa, copia del Contrato de Transferencia de Tecnologa Extranjera, etc. Las normas que regulan las franquicias en nuestro pas con las que se detallan a continuacin: 1. Decisin N 291. De la Comisin del Acuerdo de Cartagena, sobre Tratamiento de los Capitales Extranjeros y sobre Marcas, Licencias y Regalas, norma que seala los requisitos esenciales para la inscripcin de una franquicia extranjera, estos son: identificacin de las partes (con expresa consignacin de su nacimiento y domicilio), identificacin de las modalidades que presente la transferencia de la Tecnologa que se importa, valor contractual de cada uno de los elementos involucrados en la transferencia de tecnologa, determinacin del plazo de vigencia del contrato, entre otros. 2. Decreto Legislativo N 662: Ley de Promocin (seguridad jurdica) de la Inversin Extranjera. 3. Decreto Supremo N 162-92-EF: Reglamento del Decreto Legislativo N 662. 4. Decreto legislativo N 807: Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del Indecopi, en lo que corresponda. 5. Decreto Legislativo N 823: Ley de Propiedad Industrial. 6. T.U.O. de Procedimientos Administrativos del Indecopi.

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2.13 Aspectos de propiedad intelectual e industrial contenidos en los contratos de franquicia: A) SIGNOS DISTINTIVOS: MARCAS: Es aquel signo de la Propiedad Industrial ligada al comercio y que distingue un producto o servicio de otros. Debe ser distintiva, constituye una principal garanta para el consumidor y para el productor. Para el primero, porque se asegura que los productos o servicios adquiridos, sean realmente lo que ste ha elegido; y para el segundo, porque a travs de ella, usa un medio idneo para distinguirse de las empresas competidoras, y an ms, con ello afirma la calidad de sus productos o servicios. La marca es una de las principales figuras de la Propiedad Industrial, la cual con el tiempo se ha convertido, como bien lo seala Sergio Escudero3 , en una poderosa arma de penetracin y conservacin de mercado, que muchas veces constituye el activo ms valioso de una empresa. NOMBRES COMERCIALES: Signo que sirve para identificar a una persona natural o jurdica, en el ejercicio de su actividad econmica 4 . Se diferencia del nombre civil y el social; con el primero, porque constituye la designacin de la persona fsica, mientras que la segunda, individualiza a la propia persona jurdica, comprendiendo a su vez la razn social (sociedad de personas) y la denominacin social (sociedad de capitales).

3 ESCUDERO, Sergio: Contratos de Franquicias. En lo retos de la Propiedad Industrial en


el Siglo XXI. I Congreso Latinoamericano sobre la Proteccin de la Propiedad Industrial INDECOPI OMPI. Lima, noviembre de 1996. Pgs. 280 286. 4 Art. 207 del Decreto legislativo 823: Ley de Propiedad Industrial.

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B) DERECHOS DE AUTOR: - MANUAL DE OPERACIN: Descripcin detallada de los elementos que han logrado el xito de la empresa, el cual no debe ponerse en manos del competidor, ni utilizarlo para otros fines. - OBRAS ARTSTICAS: Decoracin, publicidad, anuncios. Debe ser original, con carcter distintivo y artstico. - PROGRAMAS DE ORDENADOR O SOFTWARE: Utilizados por ejemplo en funciones de contabilidad, impuestos, control de inventarios, sistemas informticos en general, etc. C) DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES: Aspectos ornamentales o estticos del producto. Ejemplo: color, forma, envases determinados. Se impide la reproduccin, venta sin autorizacin, etc. D) PATENTES: Otorgada para una invencin, la cual no puede usarse o explotarse sin la autorizacin del titular. Ejemplo: procedimientos incluidos en el sistema, maquinaria especializada, etc. E) COMPETENCIA DESLEAL: Si bien ste aspecto no pertenece al campo de los derechos intelectuales, est muy ligado a este, como lo veremos, pues constituye uno de los objetos de dicho campo. Se protege de aquellos actos de competencia cometidos contra las prcticas honestas en el mercado, la industria o el comercio. Ejemplo: incurrir en error al pblico consumidor acerca de un producto o servicio, sea por confusin directa (se adquiere un producto por otro) o indirectamente (se vincula productos o servicios diferentes, como si tuviera un mismo origen empresarial), etc.

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CAPITULO III CASOS DE FRANQUICIA A NIVEL LOCAL E INTERNACIONAL 3.1 Franquicias En Per Las primeras franquicias que llegan a Per son de procedencia norteamericana (dcada de los 80), stas han venido ingresando en el pas cada ao desde entonces. Este origen es, por tanto, el ms abundante en el pas. La empresa Kentuchy Fren Chicken fue la primera en abrir mercado en Per, en 1981. Posteriormente lleg Pizza Hut (1983), que consolida el auge de esta actividad en el Pas, seguida de Burguer King (1992), Domino s (1995), McDonalds (1996) y Chillis (1997). Es en ese momento cuando comienzan a aparecer especialistas y consultores en el tema. En el ao 2003 Starbucks inicia sus operaciones en Per y llega a 22 cafeteras a diciembre de 2008. Tambin van apareciendo un numero de franquicias nacionales de fast food, tal es el caso de Pardos Chicken (se inicio en 1986 con un local independiente y comienza como cadena en 1998), Bembos (naci en 1988, pero no se establece como franquicia hasta 2005 en el mercado extranjero), Alfredo, Bohemia Caf, Espresso, y otros. Las Franquicias nacionales peruanas han ido creciendo en importancia por la cantidad de ingresos en los ltimos aos, superior a la norteamericana. La tendencia de ingresos dese el ao 1995 es creciente con una diversificacin de nacionalidades que hace notar la importancia de este modelo de negocio en los ltimos 10 aos. En cuanto a los sectores que ms se han hecho presentes en el mercado peruano, destaca la gastronoma y la moda y confeccin. En los ltimos aos han ingresado franquicias extranjeras de: Gastronoma, capacitacin, regalos y artesana, saln de belleza. Con respecto a las franquicias

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nacionales, las categoras ms abundantes son, actualmente, gastronoma e informtica. 3.2 El caso de Bembos: como ser lider en el mercado de hamburguesas frente a las cadenas americanas. Bembos s.a.c. Es una cadena de restaurantes de comida rpida que ofrece e hamburguesas de calidad alta, en locales estratgicamente ubicadas en los lugares ms visibles de los distritos de lima, donde se encuentra su pblico objetivo y el mayor consumo per capital. La compaa Bembos actualmente es lder de ventas entre las cadenas de hamburguesas en Per. Asimismo es las cadenas con mayor nmero de locales, en febrero de 1999 tenia 21 locales y seis mdulos de temporada, mientras que sus principales competidores Burger King Mv. Donalds tenas once y siete respectivamente. Esta cadena inicio sus actividades en 1988 por dos empresarios peruanos, dos aos ms tarde inician su expansin abriendo tiendas n clubes pertenecientes a consumidores a nivel socioeconmico alto. A mediados del ao 1992 inician servicio a domicilio o delivery, el cual tuvo gran xito en una poca en la que el toque de queda dificultaba la asistencia del pblico a los locales. Para poder estandarizar sus productos debido a la apertura de mas puntos de venta, ya que la produccin de hamburguesas se realizaba en manos de la cocina de cada local, crearon en 1993 la Planta Procesadora y distribuidora DE INSUMOS Y PRODUCTOS, ASI como economas de escala en la centralizacin de la distribucin y la organizacin adecuada del reparto de mercaderas a las tiendas.

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A partir de 1996 se acelera la expansin de la cadena a travs de mdulos ubicados en clubes y playas, con lo que en la actualidad Bembos cuanta con 38 tiendas ubicadas en lima. LINEA DE PRODUCTOS La lnea de productos de esta cadena se caracteriza por ser de ms calidad y variedad que sus competidores. El proceso de coccin de la hamburguesa se realiza en parrilla al carbn, adems el producto est preparado en la planta central para asegurarse su homogeneidad. Ofrece hamburguesas tradicionales y especiales como la Alemana, Texana, Mexican, Francesa, Peruana, etc. Estos productos evolucionan cada cierto tiempo hacia otras variedades que el pblico puede demandar. ESTRATEGIA DE MARKETING El pblico consumidor se posiciona en los estratos socioeconmicos alto y medio alto y medio alto entre las edades de 13 y 17 aos (grupo objetivo primario) y de 18 a 25 aos (grupos objetivo secundario). Los locales estn ubicados en los principales distritos de lima de los segmentos atendidos cerca de lugares de entretenimiento, centro empresarial de alto trfico. Las tiendas tienen una decoracin moderna y estn equipadas con monitores de televisin trasmitiendo canales musicales. El departamento de marketing hace encuestas, grupos focus y estudios de mercado puntuales para seguir de cerca los cambios que se dan en las preferencias de los clientes. Las promociones las hace utilizando medios directos (mailing y clubes de clientes) as como medios masivos (televisin, radios, peridicos, revistas y banderolas). La inversin publicitaria en las promociones realizadas en 1997 ascendi

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aproximadamente a US$ 1.2 millones que sera aproximadamente parecida con lo invertido por Burger King y Mc Donalds. Adems se realizan 4 5 promociones al ao que tiene como objetivo construir imagen, aumentar el valor del ticket promedio o crear trfico de pblico en las tiendas. ESTRATEGIA DE PRECIOS Bembos mantiene un precio ms alto sobre la competencia directa, ya que se basa en la calidad del producto. Sin embargo debido a la crisis econmica desde hace dos aos no ha subido el precio de sus hamburguesas, el resto de cadenas si lo hizo entrando en guerra de precios poltica que esta cadena prefiere evitar para no daar su imagen. Sus promociones de precios inciden en no hacer descuentos directos, sino en ofrecer cupones descuentos, 2 por 1, tarjetas bembonas y combos (mens). ESTRATEGIA DE SERVICIO Realizan mediciones de la calidad del servicio como realizar visitas fantasmas a sus propias tiendas y a las de la competencia. Adems tiene programas de sugerencias o encuestas por buzn, comprueba mensualmente el nivel de servicio de cada local y califica sus tiendas de 0 20, relacionando la nota con la remuneracin de sus administradores. ESTRATEGIA DE PERSONAL Tienen Manual de Entrenamiento de Servicio, adems de evaluar a su personal con premios segn las notas recibidas. Tambin tratan de disminuir la rotacin, y de mantener a sus empleados motivados. EL CASO DE PRESSTO: EXPANSION INTERNACIONAL. Pressto S.A, es una franquicia espaola de tintoreras rpidas. En los ltimos

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aos ha tenido un importante desarrollo a nivel nacional como internacional, siendo una de las franquicias ms exitosas de nuestro pas. En Per entraron en el ao 1998, a travs de un empresario francs interesado en montar un negocio de estas caractersticas en el mercado peruano, ya que la idea de la tintorera rpida hasta entonces era nueva. Empez la cadena su andadura con la instalacin de la primera tienda en el rea de San Miguel en Lima, instalados dentro del supermercado Metro, perteneciente a la cadena Wong el mayor distribuidor de todo el pas. El Sr. Nicols Gomes, explica que tienen un ambicioso plan de expansin de Pressto, ya que inicialmente queran abrir en 5 aos unas 30 tiendas. Sin embargo debido a la crisis econmica sobre todo ocurrida en el ao 99, este plan de aperturas se paraliz hasta que el consumo no vuelva a recuperarse a niveles normales. Actualmente disponen de dos tiendas franquiciadas y otras dos tiendas de la propia marca que se encuentran ubicadas en el supermercado Metro. Para la cadena la experiencia est siendo positiva, ya que el cliente est respondiendo favorablemente al servicio que ofrece la cadena. Mayormente se trata de clientes particulares se segmento medio, ya que los de segmento alto suelen disponer de personal contratado para la limpieza y planchado de la ropa. Actualmente cuenta con una plantilla de aproximadamente 50 personas incluyendo las que pertenecen al rea administrativa. Por tienda se distribuyen unas 5 personas debidamente entrenadas para ofrecer un servicio de calidad. Destaca tambin la idea de que usan una tecnologa de calidad, adems de introducir la lavandera ecolgica, idea en que son pioneros en el Per, ya que de momento la ecologa es un concepto que no se le est dando la suficiente importancia.

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PARDOS CHICKEN. Pardos Chicken es una cadena de restaurantes especializados en pollos a la brasa. Inici su andadura en el ao 1986 ubicando su primer local en el distrito de San Isidro. En 1996 crea su primer local franquiciado en San Borja, pero es en 1998 cuando empieza su crecimiento con 4 locales ms repartidos en distinto lugares de Lima, un ao ms tarde consolida este desarrollo con 6 locales ms todos situados en la capital. El Sr. Lizarzburu destaca el modelo de desarrollo de su franquicia como clave en el xito alcanzado. As implementaron un Centro Piloto, Programas de Capacitacin del personal, Manuales de Operaciones y Alianzas Estratgicas, que han permitido a sus inversionistas contar con un buen apoyo operativo a la vez con un respaldo de Marca ya conocida en el mercado peruano. Describe tambin que desde el ao 1996 que se inician como franquicias el crecimiento ha sido espectacular, en 1999 las ventas ascendieron a 5 millones de dlares con un crecimiento de ms del 35% respecto al ao anterior. Para el ao 2000 sus proyecciones se orientan a obtener una subida del 20% con el ao 1999, lo que demuestra que como franquicia el negocio est consolidado. Para su modelo de franquicias han diseado un detallado Manual de Operaciones donde se describe cada funcin y rea de los locales, adems abarca temas relaciones con administracin, compras, marketing, recursos humanos y capacitacin entre otros. Adems es actualizado peridicamente con nuevos procedimientos o tcnicas. Tambin tienen un Manual de Imagen Corporativa que muestra los diseos de formatos, colores corporativos, tarjetas de invitacin y logotipos que los identifican como miembros de la cadena Pardos. El Sr. Lizarzburu confirma que por el momento han parado su expansin en

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Lima ya que no desean saturar el mercado instalando demasiados locales que podran ser competencia unos de otros. En provincias solo se han planteado la apertura de un local en Cuzco, ya que por el turismo tienen un tipo de pblico distinto al de otras ciudades del pas, en el resto de provincias no abrirn ningn local porque consideran que no tendr el suficiente nivel de ventas. Por ltimo destacar que van a expandirse internacionalmente, el primer lugar donde abrirn una franquicia ser en Chile, pasando posteriormente al mercado colombiano, y despus al americano en la ciudad de Miami.

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CONCLUSIONES Hemos analizado los elementos principales del contrato de franquicia. Pero debemos recordar que al ser un contrato atpico, su configuracin puede variar para cada operacin o actividad empresarial. Es decir, en la medida que no existe un marco legal que establezca o determine las caractersticas principales de este contrato, toda combinacin de elementos podra estar presente en el contrato sin que se desnaturalizara la figura. Claro est, que existen elementos que, al menos a nivel doctrinario, son distintivos de esta figura contractual, tales como la licencia de signos distintivos, el know-how, la determinacin de territorios, entre otros. La observacin que estamos haciendo tiene por intencin que se ponga cuidado en la negociacin y elaboracin de los contratos de franquicia, pues al no contar con una norma legal que los regule de manera especfica, los asuntos no regulados en el contrato quedarn sometidos a la normatividad general en materia de contratos, la cual puede no ser la ms adecuada a la operacin que deseamos realizar o incluso podra adolecer de un vaco sobre el aspecto que nos interesa regular. Finalmente, a continuacin proponemos un modelo de contrato de franquicia que contiene las estipulaciones generales que pueden incluirse en este tipo de operaciones. Cabe sealar, que este modelo slo tiene por finalidad servir como un esquema bsico de contrato, pues cada operacin requiere de una cuidadosa negociacin y configuracin de las clusulas que regularn la forma en que funcionar la franquicia.

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ANEXO MODELO DE CONTRATO DE FRANQUICIA Conste por el presente documento el Contrato de Franquicia que celebran: De una parte...., identifi cado con DNI N .., con domicilio ubicado en .., que en adelante se denominar EL FRANQUICIANTE, y por la otra, , identifi cado con DNI N., con domicilio ubicado en , a quien en adelante se denominar EL FRANQUICIADO. El presente contrato se extiende de conformidad con las estipulaciones siguientes: PRIMERA: OBJETO 1.1 EL FRANQUICIANTE es titular de la marca.., inscrita ante el INDECOPI con Certificado N, mediante la cual identifica una actividad empresarial consistente en: (Describir actividad empresarial) 1.2 En virtud al presente contrato, EL FRANQUICIANTE confi ere al FRANQUICIADO la franquicia del negocio identifi cado con la marca , concedindole el uso de dicha marca y todo lo que sta involucra para el desarrollo del negocio, como modelos, diseos y know how, para ser explotada por el FRANQUICIADO. 1.3 La franquicia otorgada operar en el establecimiento ubicado en.. de la ciudad de.. SEGUNDA: DERECHO DE LLAVE EL FRANQUICIANTE concede la franquicia en virtud al derecho de llave inicial por la suma de US$ , que deber ser pagado por el FRANQUICIADO dentro de los treinta das siguientes a la suscripcin del presente documento. Para la utilizacin de la franquicia en establecimientos distintos al sealado en la clusula Primera de este contrato, deber existir un acuerdo entre FRANQUICIANTE y FRANQUICIADO y pagarse el derecho de llave correspondiente. TERCERA: REGALAS 3.1 La utilizacin de la franquicia generar el cobro de regalas a favor del FRANQUICIANTE. El monto de las regalas asciende al ..% de las ventas brutas mensuales que obtenga el FRANQUICIADO en el establecimiento. 3.2 Las regalas debern ser pagadas dentro de los cinco primeros das del mes siguiente al mes que se ha liquidado. 3.3 En caso de mora en el pago de las regalas, se aplicar un inters moratorio con la tasa ms alta permitida por ley. CUARTA: OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE Sin perjuicio de las dems obligaciones previstas en el presente contrato, son obligaciones del FRANQUICIANTE las siguientes: Incorporar nuevos productos y mejorar la calidad de los existentes.

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Permitir el uso por parte del FRANQUICIADO de los derechos de propiedad intelectual e industrial, tales como la marca y logotipos distintivos del negocio franquiciado. Poner a disposicin del FRANQUICIADO las mercancas que sern comercializadas en el establecimiento o, garantizar la puesta a disposicin del FRANQUICIADO de las mercancas cuando stas no sean fabricadas por EL FRANQUICIANTE. Determinar las polticas y estrategias de mercadeo en cuanto a posicionamiento, variables del producto (marca, empaque, precio), variables de comunicacin (publicidad, promociones), investigacin de mercados y fondo de promociones y publicidad. Otorgar formacin, adiestramiento y asistencia tcnica al FRANQUICIADO en los campos tcnicos, comercial, financiero, contable, fiscal y de gestin en la iniciacin de la franquicia y durante la explotacin de las unidades de venta por EL FRANQUICIADO. QUINTA: OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO Sin perjuicio de las dems que se establezcan en el presente contrato, son obligaciones del FRANQUICIADO: Comercializar los productos con las especificaciones impuestas por EL FRANQUICIANTE. Comercializar los artculos producidos o designados por EL FRANQUICIANTE. No explotar directa o indirectamente la franquicia por medio de establecimientos similares al de la franquicia. Utilizar durante la vigencia del contrato el Know How y Licencia de Marca concedida por EL FRANQUICIANTE slo para la explotacin de la franquicia. No revelar el contenido del Know How suministrado por EL FRANQUICIANTE. Contribuir mediante el cumplimiento de las directrices pactadas por EL FRANQUICIANTE, a la buena reputacin y xito de la franquicia. Asistir a cursos de preparacin o actualizacin suministrados por EL FRANQUICIANTE. Desplegar las actividades administrativas y operativa necesarias para el desarrollo y la explotacin adecuada de cada una de las franquicias. Informar al FRANQUICIANTE, sobre las mejoras en los procedimientos tcnicos y comerciales empleados en la explotacin de la franquicia. Disponer de un inventario suficiente, en calidad y variedad para satisfacer las necesidades de la clientela. Aplicar los precios de venta definidos por EL FRANQUICIANTE. Utilizar los signos distintivos del FRANQUICIANTE, mantener una poltica publicitaria y promocionar adecuadamente y de acuerdo con las necesidades de la franquicia. Respetar las normas de explotacin y gestin pactadas, llevando adecuadamente la contabilidad y aceptando los controles del FRANQUICIANTE establecidos en el contrato.

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Contar con la licencia de funcionamiento y dems formalidades exigidas para operar los establecimientos de la franquicia. El uso de la marca correr por cuenta y riesgo del FRANQUICIADO, quien responder por las infracciones civiles, policiales y administrativas en general e incluso con las multas derivadas de los mismos durante el trmino del presente contrato y hasta que cese el uso de la marca. El pago de impuestos, tasas, gravmenes, creados o a punto de crearse, derivados de uso de la marca en el local respectivo corrern a cargo del FRANQUICIADO. SEXTA: TERMINACIN Y PRRROGA La vigencia del presente contrato ser de.., contado desde la fecha de suscripcin del presente documento. El contrato podr ser prorrogado previo acuerdo de las partes que constar por escrito. STIMA: LEGISLACIN APLICABLE Y JURISDICCIN 10.1 Las partes acuerdan que todo aspecto no regulado por el presente contrato, se sujetar a las disposiciones legales de la Repblica del Per. 10.2 Asimismo, toda controversia derivada del presente contrato ser sometida a arbitraje ante la Cmara de Comercio de Lima, de acuerdo con el Reglamento de dicha entidad. En seal de conformidad, las partes suscriben el presente documento a los . das del mes de .. de 2012. ___________________ FRANQUICIANTE __________________ FRANQUICIADO

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INDICE RESUMEN INTRODUCCION CAPTULO I GENERALIDADES 1.1. Marco legal.....................................................................................3 1.2. Antecedentes y definicin...............................................................9 1.3. Funcin econmica.........................................................................13 1.4. Naturaleza jurdica 1.5. Caracteres jurdicos........................................................................14 1.6. Clasificacin....................................................................................15 1.7. Ventajas y desventajas...................................................................17 1.8. Derechos y obligaciones................................................................18 1.8.1. Derechos del franquiciante..........................................................19 1.8.2. Obligaciones del franquiciante....................................................19 1.8.3. Derechos del franquiciado...........................................................19 1.8.4. Obligaciones del franquiciado.....................................................20 1.9 Semejanzas con otros contratos.....................................................20 1.9.1. Con el contrato de distribucin....................................................20 1.9.2. Con el contrato de concesin......................................................21 1.10. Extincin del contrato...................................................................21 CAPTULO II CONTRATO DE FRANQUICIA 2.1. El Contrato de Franquicia...............................................................22 2.2 Importancia......................................................................................23 2.3 Sujetos del contrato de Franquicia..................................................23 2.4 Naturaleza Jurdica..........................................................................23 2.5 Funcin econmica .........................................................................23 2.6 Clasificacin.....................................................................................24

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2.7 Semejanzas y diferencias con el contrato Join Venture ................24 2.8 Normatividad....................................................................................25 2.9 Extincin del contrato......................................................................25 2.10 Clusulas A Tomar En Cuenta En La Celebracin Del Contrato:.26 2.11 Culminacin del contrato:..............................................................28 2.12.- Marco jurdico en el Per:...........................................................29 2.13 Aspectos de propiedad intelectual e industrial contenidos en los contratos de franquicia:...............................................................31 CAPITULO III CASOS DE FRANQUICIA A NIVEL LOCAL E INTERNACIONAL 3.1 Franquicias En Per........................................................................33 3.2 El caso de Bembos: como ser lider en el mercado de hamburguesas frente a las cadenas americanas. Bembos s.a.c. .....34 CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA ANEXO

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