Pensar Al Derecho-5

SERIE
ESTUDIOS
nmero
77
JURDICOS
Pensar el derecho Dos ensayos sobre tica y derecho A lberto j . M ontero
universidad nacional autnoma de mxico
Mxico 2011
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coleccin de lecturas jurdicas
Serie Estudios Jurdicos Nmero 77
Pensar el derecho. Dos ensayos sobre tica y derecho Jimi Alberto Montero Olmedo Primera edicin: 29 de abril de 2011 D.R. Universidad Nacional Autnoma de Mxico Ciudad Universitaria, Coyoacn, 04510, Mxico, D.F. FACULTAD DE DERECHO Prohibida su reproduccin parcial o total por cualquier medio, sin autorizacin escrita de su legtimo titular de derechos ISBN (Serie Estudios Jurdicos): 970-32-0140-7 ISBN (nm. 77): 978-607-02-2302-0 Impreso y hecho en Mxico
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ndice
Nota................................................................................................... 5 Los derechos humanos. De la Forma al contenido. Los lmites del derecho positivo. ................................................. 7 Pensar el derecho. ........................................................................ 27
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Nota
n mismo inters motiva los dos ensayos que se ofrecen al lector, por lo que pueden considerarse como variantes sobre un mismo tema. El tema es la racionalidad tica; los problemas son: el de reorientacin del derecho a los problemas tico-morales, as como los de su factibilidad en la praxis jurdica. Fueron los casos marginales y difciles los que me llevaron a trabajar (como propuesta) en un esquema que otorgara los elementos mnimos para desarrollar un argumento que permitiera demostrar, de modo indubitable, la existencia de derechos no reconocidos en el sistema jurdico vigente; lo que permitira luego el exigir su vinculatoriedad ante las autoridades jurisdiccionales y por consecuencia su exigibilidad y observancia. El esquema se funda en consideraciones ticas las cuales no deben soslayarse al momento de resolver los casos marginales, sin embargo, como su pretensin es la de ser un criterio aplicable, se tienen en consideracin algunas de las tesis vigentes y empleadas por los jueces al momento de resolver los casos. Me refiero a los argumentos de Dworkin y Rawls, as como un trabajo de Hart sobre el derecho natural y una versin del positivismo actual, la de Joseph Raz, las cuales integran el marco terico. En el segundo trabajo, el cual da nombre a esta Lectura jurdica, me ocupo de los problemas que se suscitan entre la forma y contenido en el derecho, as como de la necesidad de que el saber filosfico jurdico se reoriente, no solo en su labor terica, sino primordialmente en la praxis, hacia los contenidos tico-morales implcitos en la praxis y discusin jurdicas. Para ello, parto de una tesis de Heidegger expresada en Qu significa pensar? (advierto que la empleo sin el rigor debido), la cual relaciono con las exigencias que desde el pensamiento tico de liberacin se reclaman al derecho como contribucin al proceso que permita la formacin y surgimiento del sujeto socio-histrico que transforme al sistema.
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Otro de los temas de este ensayo, aunque no debidamente tratado, es aquel que se ocupa del fundamento de la exigibilidad de lo tico-moral en el derecho; tema complejo el cual dejo pendiente hasta contar con ms elementos de carcter terico y emprico que me permitan desarrollarlo. Aunque son muchas mis deudas para la preparacin de estos dos ensayos, deseo agradecer las conversaciones y temas discutidos en los seminarios del posgrado en historia de la Dra. Margarita Moreno-Bonnet y del Dr. Silvestre Villegas Revueltas, cuyos intereses por los derechos humanos y lo relativo al laicismo y laicidad motivaron el primero de los ensayos. De igual manera quedo en deuda con el Dr. Enrique Dussel y el Mtro. Juan Jos Bautista, destacados filsofos latinoamericanos, quienes con su inteligente y atinada crtica en su seminario del posgrado de filosofa, hicieron volver mi atencin a un tema que me interes desde el primer curso de tica en la Facultad de Filosofa, lo cual motiv el segundo de los trabajos que se presentan. Por supuesto, soy el nico responsable por los errores y deficiencias que los trabajos puedan tener. Finalmente, agradezco a mis alumnos de la materia de Filosofa del derecho en la Facultad de Derecho de la UNAM con quienes discut sus contenidos. Alberto J. Montero Cuautla, Morelos Febrero 2011 amontero@derecho.unam.mx
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Los derechos humanos. De la Forma al contenido Los lmites del derecho positivo
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Introduccin
s indudable que uno de los temas que actualmente ms pasiones despiertan es el de los derechos humanos, tambin es evidente que hemos superado la desconsideracin que algunas variantes del iuspositivismo dominante tuvieron hacia los temas que se vinculan claramente con los derechos no positivos o naturales y con el mbito moral del derecho. Ahora a nadie se le ocurrira afirmar lo que Bentham: los derechos naturales son un disparate en zancos, claro, tuvo razones metodolgicas al mencionarlo. Sin embargo, ahora sera un disparate referirse al derecho sin ocuparse de los derechos humanos y el estado de derecho. Otra caracterstica de las discusiones actuales, es que han incrementado nuestra comprensin terica y prctica sobre los derechos humanos, de tal modo que tambin hemos superado la tradicional concepcin de los derechos humanos como derechos naturales de origen racional y aquellas que sostuvieron que su origen era divino. Sin embargo, los temas actuales de derechos humanos se enfrentan a nuevas formas de exclusin de los sistemas normativos, principalmente debido a que en muchos casos, contina siendo alguna variante del positivismo contemporneo la que domina nuestra praxis y comprensin del derecho. Por lo que propongo que analicemos los lmites del derecho positivo ante las reivindicaciones actuales de los derechos humanos. Para ello, el punto de partida es una concepcin sostenida por el iuspositivismo contemporneo, la cual da cuenta del derecho positivo, y es compartida por un gran nmero de jueces y abogados. La versin del positivismo que empleo y que podemos considerar dominante se caracteriza por ser descriptiva, en tanto, que atiende primordialmente a la forma y no a los contenidos. Por lo que a partir de una postura crtica de ese positivismo me ocupar construir sus contenidos; entre los cuales destaco los ticos y los denominados derechos no posi-
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tivos. Por otra parte, el tema de la racionalidad jurdica, tambin vigente, me permitir ubicar en sus linderos algunos problemas, tales como los de exclusin, intolerancia, e imposicin a lo diferente; ubicarlos, en el sentido, de que no son admitidos en el orden normativo de modo explcito. Demostrar la existencia de derechos no positivos, es un primer paso imprescindible para luego poder exigir su incorporacin la sistema normativo; en el entendido de que esos derechos coinciden en muchos de los casos con derechos humanos, cuyo reconocimiento en el orden legal es tambin exigido. Pretendo explicar cmo entenderlos, as como su operatividad en el quehacer jurisdiccional; por lo que propongo elaborar al menos un criterio complejo que permita identificarlos y hacerlos exigibles.
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La estructura normativa
ostendr en principio algunas de las ideas de Joseph Raz como una tesis dominante del iuspositivismo actual, la cual se refiere al derecho como un sistema normativo, coactivo, institucionalizado; que tiene la pretensin de carcter impositivo de convertirse en el marco referente y obligatorio de la accin social de los sujetos a quienes se dirige.1 Coordinar, guiar las conductas y ser obedecido por esos sujetos, an de modo no espontneo, sino mediante el uso legal de la fuerza, son algunos de sus objetivos; para ello, realiza una subsuncin de lo considerado valioso, en trminos tanto sociales como culturales y ticos. La fuerza es una caracterstica importante de lo jurdico, sin embargo, no opera sola, se complementa con la persuasin y la conviccin de obrar de forma: correcta, bien, justa, o slo la conducta legalmente no prohibida. La norma tiene una estructura propia, bien como esquema de explicitacin conceptual,2 que otorga significado jurdico a lo que ocurre en el mundo a travs de la imposicin de deberes que imponen lmites a la conducta. Como normas de mandato, cuyas caractersticas son: el ser vlidas, en tanto, se integran a un sistema que establece los criterios para determinar su pertenencia al mismo, as como las formas en cmo las normas se producen, se modifican o se eliminan del sistema. Son prcticas, en tanto se refieren a situaciones reales; y prescritas, al ser establecidas por un individuo, o un grupo, como una norma para guiar la conducta de otras personas.3
Esta idea se nutre primordialmente por lo que sostiene Raz, Joseph, Razn Prctica y Normas, trad. Juan Ruiz Manero, Madrid, Espaa, Centro de Estudios Constitucionales, 1991, p. 179. 2 Kelsen Hans, Teora Pura del Derecho, Novena edicin, traduccin de Roberto J. Vernengo, Mxico, Distrito Federal. Porra, 1997, p. 17. 3 Raz, Joseph, Razn Prctica y Normas, op. cit., cfr. pp. 91-96.
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Ambas tesis son compatibles hasta cierto punto, sin embargo, el inters por referirme a ello, es porque las normas de mandato suponen la existencia dentro de su estructura de razones para la accin. Dir que las razones se colocan en el fundamento de la teora descriptiva del derecho, y que ellas explican los motivos de los seres humanos para realizar una conducta u otra. A estos motivos para la accin tambin se les denomina razn prctica;4 que es la facultad que permite formular juicios de acuerdo con un sistema de reglas.5 Slo mencionar que las razones para la accin explican, valoran y guan la conducta6; son uno de los elementos mnimos de la estructura normativa, y el derecho las emplea en su carcter de operativas, de segundo orden, excluyentes, autoritativas, protegidas, y en ellas se introduce un contenido axiolgico y dentico. Las razones, y con ello las normas jurdicas, sus instituciones y el quehacer jurisdiccional, apelan a la racionalidad humana, fundan en ella la exigencia de un modo de obrar. El fundamento de la accin social de los sujetos se encuentra entonces, en la razn y la libertad, como presupuestos imprescindibles; la voluntad y los apetitos, como determinantes del grado de responsabilidad (intencionalidad).
4 Surez Villegas, Juan Carlos. Hay obligacin Moral de Obedecer al Derecho?, Madrid, Espaa. Tecnos, 1996. Cfr. p. 66. 5 Alexy, Robert. El Concepto y Validez del Derecho. Segunda edicin, trad. Jorge M. Sea. Barcelona, Espaa. Gedisa, 2004. p. 137. 6 Raz, Joseph. Razn Prctica y Normas. Op. cit. nota 4, p. 18.
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Los sujetos a quienes se dirige el derecho
ndaguemos de modo breve al sujeto a quien la norma jurdica se dirige, con ello nos percataremos que la racionalidad como fundamento del derecho pertenece a una de las tradiciones ms antiguas del pensamiento filosfico, el cual slo indicar, sin detenerme en un anlisis detallado. Aunque la facultad racional y la racionalidad como temas de investigacin filosfica aparecen desde muy antiguo como facultad intelectiva del nima humana, que permiten decidir, ejercer dominio sobre la voluntad y apetitos7; es a partir de Kant, que el derecho la consider como imprescindible para determinar la responsabilidad, y como condicin necesaria para la exigencia de cierto modo de obrar; ya que posibilitan la aprehensin de lo debido en cada caso concreto. La estructura tica del sujeto, es decir, la razn prctica, el arbitrio, la libertad y la voluntad son los fundamentos de la responsabilidad, mas tambin de las leyes morales, al menos desde el pensamiento de Kant. Los deberes son en este sentido, de tipo moral, en tanto dependen de lo interno del sujeto; jurdicos, cuando son externos; aunque ambos interpelan a la razn prctica, mediante la imposicin del cumplimiento de un deber, ya de modo voluntario, o constrindolo.8 La distincin kantiana de lo interno y externo nos es til para el tema propuesto, ya que es correcto afirmar que el derecho, en principio, se ocupa de las manifestaciones de la voluntad, siempre que estas se sustenten en la
7 Aunque cada caso es diferente y debe analizarse, en forma muy abreviada refiero algunas de las obras clsicas que expresan con claridad problemas de racionalidad y derecho, desde contenidos ticos y religiosos, tales son los casos de: Platn, Critn. Dilogos; Cicern, De los oficios o los deberes; Santo Toms, Suma de teologa, La virtud de la justicia; Inmanuel Kant, Metafsica de las costumbres. 8 Vid. Kant, Inmanuel, Principios metafsicos del derecho, Ediciones espuela de plata, 2004, pp. 37 a 43.
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racionalidad del sujeto que las ha ejecutado; y que slo indaga sobre los procesos internos para determinar el grado de responsabilidad o participacin en la conducta prohibida. Sin embargo, el modo de obrar se relaciona con la razn que subyace a la norma jurdica, en tanto, que la norma establece que es lo que se debe, puede o tiene que hacer.9 Puede ocurrir que lo que la norma establece sea considerado como lo deseable o querido por quien la debe cumplir, en tal caso el cumplimiento puede ser espontneo. Sin embargo, los problemas en cuanto a su cumplimiento aparecen cuando la norma establece algo contrario a lo considerado valioso por los agentes que deben cumplirlo; es entonces, cuando la tesis del mnimo de moral del derecho10 se hace patente, al mostrar que, adems de las razones de segundo orden, las razones tico-morales son aquellas que motivan el cumplimiento de lo debido. Este breve acercamiento al derecho nos muestra uno de sus lmites en cuanto a la aceptacin de lo moral y tico por el derecho; la primera entendida como las exigencias que posibilitan que las relaciones entre los sujetos ocurran dentro de los lmites de la igualdad, libertad y respeto mutuo; en tanto, la tica, como reglas prcticas de conducta que establecen lo debido en cada caso concreto. Puede decirse que la moral de tipo positivo tiene mayor peso frente a otras morales relativas, tanto respecto de los sujetos que las practican, como del grado de conviccin de los sujetos integrantes de una comunidad.11 Esto ha motivado a los crticos del positivismo a ampliar las fronteras de lo jurdico,12 debido a que muchos de los problemas de las sociedades contemporneas no slo se presentan dentro de lo legalmente establecido, sino fuera de ello, en lo pre- o a-jurdico, y en pases como el nuestro, adquieren el carcter de ser formas de exclusin y dominacin.
9 Deber, tener y poder, son operadores denticos, el primero es preferentemente el que el derecho emplea, vid. Von Wright, Georg Henrik, Norma y accin, trad. Pedro Garca, Tecnos, Madrid, 1970, cap. V. 10 Hart, H. L. A., El concepto del Derecho, trad. de Genaro R. Carri. Buenos Aires, Argentina. Abeledo-Perrot, 1998, p. 241. 11 Otros autor como David Lyons distingue entre la moral positiva: como efectiva, aceptada y compartida por un grupo social, y la moral crtica, que es utilizada en el cuestionamiento de las instituciones, Vid, Aspectos Morales de la Teora Jurdica, Barcelona, Espaa, Gedisa, 1998, p. 97. 12 Cfr. El modelo de las normas en Dworkin, Ronald, Los Derechos en Serio, trad. Marta Gustavino, Barcelona, Espaa, Planeta de Agostini, 1993.
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La moral de tipo pre- o a-jurdica como lmite del derecho
n cuando el derecho tiene la pretensin de coordinar la conducta social de los sujetos que integran una colectividad, y subsume lo considerado para ellos como valioso, es claro que con ello se muestra una frontera ante lo que no es hegemnicamente cultural13 en esa sociedad; por tanto, nos percatamos de que la estructura normativa, sus instituciones y conductas prohibidas, obedecen a patrones cuyos orgenes se ubican en creencias de tipo moral, religioso, tico o poltico, expresadas como razones completas en la estructura del derecho. Lo que se excluye del derecho, por no preestablecerse, son expresiones culturales que tendrn que apelar a la racionalidad admitida por el derecho para demostrar, en principio, su existencia, su exigibilidad y respeto, en caso contrario, sern conculcadas sin que exista ningn tipo de remordimiento. Esas convicciones consideradas valiosas para los integrantes del grupo que las admite como tales, se ubican frente al orden normativo jurdico y sus instituciones en la marginalidad; es posible que aduzcan que el derecho natural o moral les concede tener razn para demandar sean atendidas sus exigencias, mas ahora el problema estar en demostrar: primero, que efectivamente existe un derecho no positivo que lo sustente, luego cmo exigir su cumplimiento, y qu consecuencias de ello se producen. Es all donde la discusin inicia. Por lo que en adelante desarrollar algunos argumentos a partir de dos presupuestos en los que el propio derecho positivo se sostiene.
13 Lase al respecto a Marcuse, Herbert, Cultura y Sociedad, Acerca del Carcter Afirmativo de la Cultura, trad. E. Bulygin y E. Garzn Valdez, Sur, Buenos Aires, Argentina, 1970.
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Libertad e igualdad. Dos presupuestos para la reivindicacin de derechos no positivos
inguno de nosotros pondra en duda que la existencia humana (nuestra vida)14, no nicamente es el presupuesto imprescindible para que todo lo dems ocurra, sin embargo, no estamos tan seguros de ello cuando se nos presentan situaciones lmite que nos exigen decidamos respecto de si es o no debido conservarla; tales son los casos del aborto, la eutanasia y la pena de muerte. En otro nivel de anlisis, la libertad e igualdad, son tambin, sin duda, dos derechos que nadie objetara su carcter de imprescindibles en todo orden legal, mas como en el caso anterior, tampoco estamos seguros de ellos cuando nos preguntamos si con fundamento en los derechos de libertad e igualdad es que estamos dispuestos a conceder que quienes pertenecen a una cultura distinta tienen el derecho de organizarse acorde a sus propias prcticas sociales; o si los migrantes en calidad de ilegales tengan derecho a un trato igual que los ciudadanos de un Estado a cuya nacionalidad no pertenecen; o si los creyentes practicantes tengan derecho a manifestar y practicar su credo o religin, an cuando sean servidores pblicos que ejercen cargos de direccin y decisin. Esta aproximacin a casos complejos requiere que elaboremos al menos un criterio firme para solucionarlos. Todos ellos tienen en comn el carcter pre- o a-jurdico, esto es, se ubican fuera de la discusin propiamente de lo establecido en el derecho como prohibido, permitido o facultado. Para elaborar ese razonamiento debemos tener como punto de partida el que todos podemos formular juicios morales,15 cuyo fundamento puede ser
14 Cfr. Dussel, Enrique, tica de la liberacin en la edad de la globalizacin y la exclusin, Trotta, 1998. 15 Cruz Parcero, Juan A., Derechos morales. Concepto y relevancia, en Isonoma, No. 15, octubre de 2001, p 58.
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muy diverso; lo puede tener en convicciones morales que surgen de las prcticas socialmente admitidas; en convicciones religiosas; fundamentos ticos o razonamientos meramente pragmticos o instrumentales, que pueden ser de tipo poltico o de conveniencia segn el caso especfico. Es precisamente la diversidad de mbitos a los que se puede acudir para formular una razn que pretenda sustentar la existencia de un derecho, lo que hace difcil que posturas contrarias se puedan conciliar. Para evitar incurrir en un argumento que sea de tipo puramente subjetivo o amaado, partamos de una idea simple desarrollada por Hart. Admitamos que existe el derecho de todos los humanos a ser igualmente libres16, claro que para elaborar el argumento, debemos acotarlo a un tipo de derecho especial, el cual surge de transacciones o relaciones especiales; digamos de un acuerdo entre partes, lo cual faculta a ellas a dar cumplimiento a deberes que se refieren, ya sea directamente a los involucrados, o a un tercero considerado en el acuerdo. El problema ahora se ha trasladado a los sujetos del acuerdo; ya que si pensamos en el caso de la eutanasia, entonces, quiz admitamos que el enfermo terminal desahuciado, su familia y el mdico, podrn acordar qu hacer, lo cual ser el fundamento de un deber que surge del ejercicio de la libertad, sin embargo; el mismo acuerdo tendr un contenido muy diferente si desde una perspectiva religiosa consideramos a la vida como algo de lo cual no debemos disponer. Entonces, qu es lo que la ley debe establecer, la posibilidad de que las partes en ejercicio de su libertad elaboren un acuerdo como derecho no positivo de tipo especial, cuyos contenidos sern determinados por los participantes, y cuyas consecuencias morales deben asumir. Mas en este mismo caso, puede ocurrir que un tercero, ajeno al consenso que las partes que tienen un inters directo, pretenda tener un derecho moral de tipo general para tomar parte en la decisin. Ese derecho sera en todo caso, general, y carecera de fundamento entre los participantes, puede obedecer a los principios ms importantes de sus convicciones ticas, religiosas o morales, sin embargo, interferira en el ejercicio de la libertad de los derechos de un tercero, lo cual se muestra como lmite para quien est fuera de la relacin.
16 Hart, H. L. A., Hay derechos naturales, en Derecho y moral. Contribuciones a su anlisis, trad. Genaro Carri, Ediciones Depalma, Buenos Aires, Argentina, 1962, p. 65.
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Podramos admitir que este caso se resuelva de este modo, mas no ocurre algo semejante cuando nos referimos a un problema como lo es la inequitativa distribucin de la riqueza; la carencia de oportunidades; el derecho a manifestarse libremente en la va pblica; el derecho a tomar parte en las decisiones que nos afectan como integrantes del grupo social, etc. Partimos de considerar que en trminos formales, en muchos casos no existen normas aplicables y efectivas que protejan a quienes requieren utilizarlos; y en otros casos, que an existiendo, son ineficaces ante intereses superiores de orden poltico o econmico. Por lo que es necesario elaborar una estrategia discursiva que los haga exigibles; esto es, dotar a las formas jurdicas de contenidos, y hacer posible su observancia, an cuando no pertenezcan plenamente al catlogo de derechos positivos, aunque de modo indudable s al de derechos humanos.
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La construccin de consensos. Una propuesta para solucionar los problemas de exclusin
ostengo que cuando nos ubicamos al margen de lo legalmente debido y permitido; es cuando las razones que pueden ser de tipo poltico o econmico, se vuelven verdaderamente importantes, ya que es posible que pretendan vincularse a alguna de las tesis de los derechos humanos (o incluso naturales, como derechos que surgen de las relaciones sociales y se fundan en la necesidad y existencia humana), y sustentarse en ellas para demostrar que tienen el derecho de exigir que un conflicto se solucione de cierta forma, sin que se admita un posibilidad alterna. Es indudable, que eso sera intolerancia e intransigencia, mas carecemos de un criterio claro para resolver asuntos de ese tipo, ya que la ley no establece esos referentes. Cmo construiremos ese criterio para solucionar casos concretos, es el meollo de la cuestin. Reivindicamos nuestro derecho a la libertad e igualdad como los derechos bsicos e imprescindibles, aunque en este caso debemos socializar la tesis y dotarla de flexibilidad para poder referirse a los casos particulares. Podramos partir de la situacin original sostenida por Rawls,17 y considerar que en principio para la bsqueda de una solucin no existen diferencias entre los involucrados; y que las asignaciones de derechos y obligaciones, cargas y beneficios se hace por igual, sin consideracin de cualidades, habilidades, convicciones, creencias, fobias, ni ninguna caracterstica o elemento que incorpore elementos distintivos. Sin embargo, como punto de partida debemos incorporar otros elementos que nos permitan dar cuenta de aquello que ocurre en una esquina de esta ciudad, cmo explicamos y aplicamos el principio de igualdad entre quienes somos totalmente desiguales?
17 Rawls, John, Teora de la justicia, trad. Mara Dolores, Fondo de Cultura Econmica, 1995, p. 25
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Por lo que la asignacin de derechos y deberes debe partir de la proporcionalidad18 y consideracin de los desiguales como criterio que haga factible su aplicacin. La proporcionalidad dimensiona al principio de igualdad absoluta, al dotarlo de la posibilidad de que al aplicarse se consideren las particularidades de cada caso concreto, las cuales son imprescindibles al momento de formar un juicio. Por lo que el derecho que todos tenemos a ser igualmente libres, adicionado con un criterio de proporcionalidad y desigualdad, debe permitirnos salvaguardar los derechos de las minoras, o de un individuo, frente a las mayoras; del pobre y excluido ante el rico y poderoso. Para ello, debemos considerar la situacin o circunstancia especfica del caso. An hay otros elementos que debemos considerar previo al momento de formular nuestro derecho, estos son de ndole cientfico; su contenido no debe estar sustentado nicamente en creencias, estas pueden ser el mvil u origen de un conflicto, mas para su solucin, debemos tener disposicin de no incurrir en ningn tipo de ideologa o fundamentalismo, sino incluso hacer una revisin de ciertas convicciones, y asumir el compromiso de llegar a un acuerdo razonable, con pretensiones de justicia, a la construccin de una solucin adecuada. Si formulo a modo de lista los elementos que hasta ahora deben concurrir para sustentar al derecho que reclamo, tenemos los siguientes: a) b) c) d) e) f) Igualdad (como principio no absoluto). Proporcionalidad y desigualdad (criterio de aplicabilidad). Circunstancias especficas. Los conocimientos cientficos ms avanzados. Las exclusiones de ideologas y fundamentalismos. La intencin de llegar a un acuerdo razonable que respete al derecho de ser igualmente libres. g) La construccin de una solucin adecuada. Hasta este momento se han considerado elementos para demostrar y hacer factible al derecho de igualdad, an est pendiente el cmo relacionarlo con la segunda parte de la proposicin inicial, me refiero a la libertad.
18 Santo Toms, Suma de teologa, Tomo III, parte II-II (a). Biblioteca de autores cristianos. La virtud de la justicia, p. 515.
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Respecto de la libertad, asumimos que todos tenemos el derecho a ser libres, salvo que exista una ley que establezca prohibiciones, mas en ningn caso la libertad es un principio absoluto; est limitada por convicciones que pueden ser de tipo religioso, moral o tico. Aunque para evitar incurrir en una actitud de intolerancia en el ejercicio de mi derecho de libertad, cuando no existen derechos positivos que establezcan los lmites, debo tener al otro, la alteridad,19 como el primer referente y lmite. Para hacer factible el derecho de libertad, es menester introducir elementos que me permitan hacerlo compatible con el derecho de igualdad, por lo que si en principio la consideramos en trminos generales, ahora debemos tener referentes que permitan considerar y valorar las particularidades para que la libertad se atene y no se convierta en un ejercicio de interferencia respecto de los derechos de los dems; estos elementos son el respeto a la singularidad, a la diferencia, e incluso, ms que respeto, en algunos casos, el compromiso de contribuir a satisfacer una necesidad ineludible (el hambre, la sed, el fro; en general, la proteccin de aquello que posibilita la existencia humana). El respeto y compromiso es parte imprescindible de la asuncin de mi relacin con el otro como un compromiso tico normativo. La tolerancia y la responsabilidad son los otros referentes. En atencin a esto, es posible sostener en principio, que tenemos derecho a obrar libremente cuando mi accin no afecta a ningn tercero, mas no tengo derecho a obrar libremente, si mi acto los afecta. Este es el argumento que sustenta el derecho positivo. Aunque tambin a partir de los argumentos anteriores, afirmo que tengo el derecho de obrar aunque mi acto afecte a un tercero en sus intereses, siempre que esos intereses sean la causa de mi exclusin y opresin; o que una necesidad ineludible deba ser satisfecha, aunque para ello transgreda el orden formal establecido. Y esto no lo acepta el derecho positivo, aunque a travs de los elementos expresados demuestro que aunque no sea un derecho positivo, es un derecho humano que exijo y hago efectivo mediante acciones concretas. Me detengo en un ltimo detalle. Ocurre normalmente que en un conflicto todos los involucrados pueden formar juicios de tipo moral y pretender que a partir de ellos se infiera la existencia de derechos no positivos, exigibles; los cuales no podemos negar por decreto, a menos de incurrir en
19 Cfr. las ideas en Santo Toms, Suma de teologa, op. cit., y en Levinas, Emmanuel, Totalidad e infinito. Ensayo sobre la exterioridad, trad. Daniel E. Guillot, Sgueme Salamanca, 1977.
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intolerancia, por lo que debemos determinar en qu consiste la afectacin a un tercero. Para ello, debo considerar a los factores tanto del derecho a la igualdad, como del derecho a la libertad. El derecho no positivo en principio aceptado, y ahora convertido en un argumento complejo es mi referente para resolver un caso de afectacin o injerencia en el mbito subjetivo ajeno, tanto en los casos determinados (afectar a Juan), como en los indeterminados (afectar a las convicciones morales de la sociedad o al progreso y desarrollo del pas). Para resolver el entuerto, es menester elaborar un consenso a partir de nuestras capacidades de dilogo y de la participacin de los interesados (los afectados). Consenso y dilogo son ahora los recursos para la solucin, ubicados ambos en los que hemos denominado pre- o a- jurdico; ambos requieren que nos concibamos en una relacin de coordinacin y de compromiso, lo cual implica la instauracin de mecanismos de participacin activa en la toma de decisiones que afectan a todos los integrantes de la comunidad. Ello por supuesto, como lo asevera Dworkin, si es que en verdad nos tomamos los derechos en serio. El resultado no es la justicia, sino la pretensin de que el acto sea justo, sustentado racionalmente y factible en atencin a nuestras circunstancias. Expresados a modo de listas estos elementos que deben ser considerados en esta parte de la construccin del argumento, tenemos a: a) b) c) d) e) f) Otro, alteridad. Respeto. Tolerancia. Responsabilidad. Consideracin de un tercero. Dilogo y consenso.
Este criterio aunque esbozado en trminos abstractos, debe permitirnos elaborar dentro de la propia tradicin jurdica dominante, un argumento que pueda presentarse ante las autoridades jurisdiccionales competentes con el objetivo de resolver una controversia a favor de quien el derecho no le concede la proteccin; o incluso lo considera como contrario al orden y la paz pblicas. Los casos complejos requieren que se elabore un argumento para demostrar la existencia de los derechos de los participantes directos, as como de los terceros afectados. Luego de ello, la tarea que debemos asumir
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los interesados es la de exigir que tengan carcter vinculatorio; esto es, que la autoridad los respalde a travs del ejercicio jurisdiccional. De este modo no slo nosotros asumiremos los derechos como algo importante, sino la autoridad no tendr obstculos que le impidan resolver los casos que no se sustentan de derechos positivos.
Conclusin
a pretensin de esta trabajo ha sido mostrar como a partir de argumentos propios del positivismo dominante podemos dar paso a un reclamo sustentado en principios admitidos por el sistema legal vigente, lo cual evidencie la necesidad de respetar derechos no positivos. Por ello es que me he ocupado de procurar elementos tericos que nos permitan replantear los problemas, pensarlos desde todas las perspectivas posibles, sobre todo en aquellos lmites del derecho, en donde nada es seguro y todas las respuestas son en apariencia posibles. Estos criterios son puntos de partida para considerar con seriedad lo complejo de los derechos no positivos y los derechos humanos como fundamento de un orden social que nos permita ejercer al menos el derecho ms bsico de ellos, el de ser igualmente libres.
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Fuentes Bibliogrficas
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Revistas
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Pensar el derecho
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Introduccin
ndago en el problema de pensar el derecho. Pensarlo en el sentido de mostrar que hay elementos y contenidos que habiendo pertenecido al mbito del derecho (las dimensiones tico-moral); la praxis y la reflexin filosfica jurdica dominante actual los han condenado al olvido, o relegado a un plano en el que carecen de la importancia debida. Empleo a la superacin dialctica de las categoras saber-comprender-pensar, para mostrar como ha ocurrido ese olvido; tambin me ocupo del punto de quiebre y la reorientacin de la filosofa jurdica hacia los problemas ticomorales como temas contemporneos. Concluyo el trabajo indicando el horizonte de discusin actual y ofrezco los indicios para continuar en el sendero del pensar. Es importante aclarar que este trabajo solo ofrece un marco terico elaborado desde el problema tico-moral en el derecho, el cual puede considerarse para realizar una investigacin ms amplia, documentada y con datos empricos que la sustenten. Esa investigacin debe permitir que desde nuestras circunstancias y condiciones concretas demos respuesta a varias de las preguntas que como lneas conductoras atraviesan el desarrollo del ensayo. Trabajos pendientes que por el momento se encuentran en fases muy tempranas.
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La filosofa en crisis
n sus orgenes se caracteriz a la filosofa como un saber totalizante1, como sabidura y praxis2, aunque muy pronto se diferenci de ser la sabidura. El surgimiento de cada una de sus ramas fue un proceso lento que ya en la poca clsica griega, en especial con Platn3, puede advertirse con claridad la existencia de los problemas fundamentales de la tica, ontologa, teora del conocimiento, anlisis de lenguaje, etc.4 No nicamente en la filosofa se fueron desarrollando saberes especficos, aun cuando se ocuparan del estudio y reflexin de algunas de las manifestaciones de la totalidad5, vgr. la esttica de lo bello, la epistemologa de lo verdadero, etc. Tambin en ese proceso de especializacin surgieron las ciencias como saberes especficos y caractersticas propias.6 A pesar de los avatares de los siglos posteriores al pensamiento clsico, la filosofa mantuvo elementos que la homogeneizaban, e incluso fue prolija en imponentes sistemas de pensamiento, sin embargo, para la
1 Garca Morente, Manuel, Lecciones preliminares de filosofa, 4 reimpresin, Editores Unidos Mexicanos, Mxico 1992, p.12. 2 El saber en el caso de Scrates no es el nous, el puro pensamiento, es phrnesis, pensar y sentir a la vez. La autoconciencia moral y el verdadero conocimiento tico no distinguen entre theoria, pathos y praxis: el ver, el sentir y el hacer. Cfr. Gonzlez Juliana, tica y libertad, Fondo de cultura Econmica-UNAM, 2 reimpresin, Mxico, 2007, p. 60. 3 Hirschberger, Johannes, Historia de la Filosofa T. I, 15 edicin, Herder, Barcelona, 1997, p. 87. 4 Cfr. Lled igo, Emilio, Estudio introductorio en Platn, Dilogos t. I, Gredos, Biblioteca clsica Gredos 37, 1997, pginas 51 y 52. 5 Garca Morente, Manuel, Lecciones preliminares de filosofa, op. cit. p. 18. 6 Siches Recasens, Luis, Estudios de filosofa del derecho, publicado en Giorgio del Vecchio, Filosofa del derecho, Unin Tipogrfica Editorial hispano-americana, 3 edicin, 1946, edicin facsimilar del Tribunal superior de Justicia del Distrito Federal, tomo I, Mxico 2003, p. 46.
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segunda mitad del siglo XX, la reflexin filosfica entr en crisis, a pesar de lo cual no abandon el mbito del pensar7, aunque s puso en duda su pretendida universalidad, lo que en gran parte se debi al desplazamiento de la reflexin hacia saberes cuyo contenido emprico se convirti en un referente imprescindible8. Por lo que no es exagerado sostener que en las ltimas dcadas de ese siglo y primera del actual, asistimos a una necesidad de que la filosofa se reoriente9. En esa crisis del saber filosfico que heredamos los posmodernos10, varias preguntas irrumpieron y cimbraron al pensamiento. Una de ellas fue el reclamo por el olvido de lo esencial, el olvido del ser11, una reivindicacin de la ontologa que dara lugar a varios de los problemas y pensamientos ms prolijos del siglo pasado.12 De esa crisis de la reflexin filosfica es donde surge la inquietud a indagar en las sucesivas pginas respecto de los problemas actuales de la filosofa del derecho, ello a partir de una interpretacin de la interrogacin que en 1952 expresara el filsofo Martin Heidegger Qu significa pensar?13 Explico a continuacin la hiptesis que pretendo demostrar.
7 Heidegger, Martin, Qu significa pensar?, Terramar ediciones, Argentina 2005, Lo grave de esta poca grave es que no estamos pensando. 8 Ntese el predominio de la filosofa analtica, del positivismo, pragmatismo, y de la ciencia cuya esencia es la tcnica mecnica y propsito es la conquista del mundo como imagen Vid. La poca de la imagen del mundo en Heidegger, Martin, Caminos de bosque, coleccin ensayo no. 073, Alianza editorial, 5 reimpresin, Espaa, 2008, pginas 63 y 77. 9 Jrgen Habermas sostiene que ante el predominio de los saberes de orientacin emprica la filosofa debe reorientarse y abrir el paso a la sociologa, la cual conserva de manera ms completa sus conceptos bsicos para dar cuenta de la racionalidad vigente, vid. Teora de la accin comunicativa, tomo I, 3 reimpresin, Mxico, 2007, p. 16 10 Bolivar Echeverra al referirse a la posmodernidad seal tres rasgos que le son propios: la lgica moderna y la tcnica cientfica, la secularizacin de lo poltico y el individualismo, Vid. Qu es la posmodernidad?, Cuadernos del Seminario Modernidad: versiones y dimensiones, Cuaderno 1, UNAM, Mxico 2009, p. 8. 11 Heidegger, Martin, Ser y tiempo, Fondo de Cultura Econmica, 12 Me refiero al existencialismo, cuya obra es amplsima de la cual destaco dos obras polmicas: de Martin Heidegger Carta sobre el humanismo, Taurus, Madrid 1970 y de Jean Paul Sartre, El existencialismo es un humanismo, Edhasa, Barcelona 1999; as como al reclamo desde la alteridad como superacin de la ontologa que realiza Emmanuel Levinas en La huella del otro, Taurus, Mxico, 2000. 13 Op. cit. para la cronologa de sus obras consltese la pgina http://www.heideggeriana.com.ar/
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El derecho cuando se estudia a partir de la filosofa y de sus disciplinas, si prescinde de los problemas actuales y no considera los efectos negativos de esa visin distorsionada, termina por realizar el ideal de la ciencia formal14. Sin embargo, el derecho como saber y proceder (episteme-tecn)15 tiene contenido, ya que se ocupa de las normas e instituciones (forma) que se dirigen a las conductas y problemas de los humanos que integran grupos sociales (contenido), las cuales deben explicarse en sus contextos histrico y social. Por lo que si la filosofa del derecho debe reorientarse, debemos lograr que la autoconciencia16, la superacin del sujeto-objeto, dimensione el saber y la reflexin sobre el objeto como una actividad social. De este modo aparecern desde el horizonte de reflexin de las disciplinas de la filosofa y de la filosofa del derecho, el derecho no nicamente como forma lgica o epistemolgica, sino como problema tico-moral17. En este sentido la autoconciencia como superacin es propiamente el pensar. Pensar como actividad creadora, como la que busca las soluciones a los problemas de nuestro tiempo. Aunque el pensar nos exigir no solo el des-cubrimiento del otro, sino la responsabilidad ante l, responsabilidad que nos constrie a la tecn, praxis liberadora18.
14 Ciencia formal como esencia de la tcnica, la reduccin de los social y tico al puro aspecto cuantitativo, semejante al modo de entender la ciencia de Bunge, Mario, La ciencia su mtodo y su filosofa, Nueva imagen, 14 reimpresin, 1997. Sobre este problema reflexiona Heidegger, vid., Caminos de bosque, op. cit. 15 Cfr. este binomio en Platn, Critn, Dilogos t. I, Gredos, Biblioteca clsica Gredos 37 p. 195-199; 16 Lase el tema en Hegel, autor a quien sigo en estas lneas, as como su dialctica, cfr. Fenomenologa del espritu, 15 reimpresin, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2004. 17 tica como la no reduccin del otro al mismo, sino como el cuestionamiento que el mismo no puede hacerse desde s, sino desde la alteridad. Cfr. Levinas, Emmanuel, Totalidad e infinito. Ensayo sobre la exterioridad, 4 edicin, Ediciones Sgueme Salamanca, Espaa, 1997, p. 67. 18 Dussel, Enrique, Filosofa de la liberacin. En el momento de la globalizacin y la exclusin, Trotta, 1998, Vid. ltimo captulo, en especial del pargrafo 363 en adelante.
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El camino hacia el compromiso tico
l pensar como va para la superacin de la simple forma en el derecho, reivindica los problemas tico-morales19 como aquellos que de manera inaplazable debemos resolver; nos sita en nuestro tiempo y exige de las ramas de la filosofa su reorientacin para participar de la transformacin20 de la praxis y episteme jurdicas. Para la comprensin de este tema es menester referir de modo comparativo y didctico algunas categoras (las que suponen relaciones entre la tica, la epistemologa, la ontologa, la lgica y la filosofa del derecho). En todos los casos el derecho es el ncleo problemtico o de referencialidad para la reflexin filosfica.
Derecho 1. Sujeto- objeto 2. Sujeto-sujeto 3. Sujeto-colectividad Scrates-Platn Forma Materia Episteme-doxa Hegel Conciencia Autoconciencia Razn Heidegger Saber Comprender Pensar
Nota: La superacin dialctica ocurre en el trnsito del numeral 1 al 3.
19 Reclamo que tiene sentido debido a que la teora del derecho y la filosofa analtica han abandonado paulatinamente estos problemas a favor de los de estructura o forma, en el que el lenguaje, la retrica y el anlisis lgico son favorecidos, cfr. Viehweg, Theodor, Tpica y filosofa del derecho, 2 edicin, coleccin estudios alemanes, Gedisa, Barcelona, 1997, p. 22. Por supuesto tambin hay quienes reivindican a la tica y moral como el tema por excelencia de la filosofa del derecho, Vgr. Laporta, Francisco, Entre el derecho y la moral, 2 ed. 1995, Biblioteca de tica, filosofa del derecho y poltica no. 26, Fontamara, p. 7. 20 Vid. Dussel, Enrique, Filosofa de la liberacin op. cit. pargrafo 372, p. 536.
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1. El punto de partida (nmero 1) es el carcter cuantitativo-formal de las ciencias. Saber formal en el que la reduccin del fenmeno a objeto implica tambin el proceso de reduccin del sujeto a objeto, la cosificacin del sujeto21, su mutilacin22. En el saber prevalece la forma (como saber normativo y mnemotcnico), carente de contenidos tico-morales y sociales, lo que equivale a reducir al derecho a aspectos lgicos, de sistema, de funcionamiento de sistemas, o incluso, al estudio solo de las reglas (procesos, procedimientos) que integran los sistemas normativos. En el saber se privilegia lo objetivo y lo demostrable23. En este caso el saber de una ciencia cuantitativa cumple una funcin instrumental al ponerse al servicio de la tcnica, esto es, al subordinar el saber a un hacer inmediato. Por ello es que la aseveracin de Heidegger respecto de que las ciencias no piensan, debe entenderse en el sentido de que carecen de lo reflexivo en lo que se refiere a que sus resultados lo mismo sirven las causas ms nobles, que las ms infames. 2. La autoconciencia que se ubica en el mbito del comprender, es la superacin del saber formal, en l la comprensin impone al sujeto la relacin tico-social como contenido, expresada en la relacin sujeto-sujeto (individual y colectivo), en trminos clsicos: el sujeto y la polis24. El sujeto supera la cosificacin a que la repeticin25 lo condena, el comprender es el conocimiento que naturalmente es de tipo social, est ms all de la relacin del sujeto cognoscente con su objeto.
21 Cosificacin que todo lo mira como objeto, en la que la revelacin del otro en el mirar es negado, cfr. Sartre, Jean Paul, El ser y la nada, Biblioteca de obras maestras del pensamiento No. 50, Losada, 2004, p. 360. 22 Horkheimer Max y Adorno W. Theodor. Dialctica de la ilustracin, Ed. Sudamericana, 1997, Buenos Aires, Argentina. P. 54. 23 Solo el mal entendido de que las disciplinas de la filosofa del derecho no se complementan da lugar a la exclusin. Pginas adelante analizo este tema, adelanto que existen razones metodolgicas para la exclusin que deben explicarse, Vid. Kelsen, Hans, Teora pura del derecho, 9 edicin, Editorial Porra, 1997. 24 Vase el tema en Platn, Repblica, libro I, Biblioteca scriptorum, graecorum et romanorum mexicana, 1971, Mxico. 25 Repeticin como ocultamiento, mitificacin de la realidad, desaparicin de lo tico, cfr. Horkheimer Max y Adorno W. Theodor. Dialctica de la ilustracin, op. Cit., p. 43, y Cassirer, Ernst. El mito del estado, 10 edicin, Fondo de cultura econmica, Mxico, D.F., 2004, p. 28.
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El derecho no puede prescindir de los contenidos, debido a que su contenido tico-moral lo constituimos los humanos. Lo humano otorga el carcter de humanista al derecho26, es la anti-fetichizacin del sistema27 y de su pretendida autopiesis. El re-aparecer y la comprensin de lo humano y sus circunstancias sern imprescindibles si los problemas que existen en la realidad pretenden ser superados. Para la comprensin con el propsito de solucionar problemas fcticos a los que las normas como forma se refieren, es menester que concurran las diversas disciplinas de la filosofa del derecho, as como otras ciencias: la sociologa, la psicologa, la historia, antropologa, etc. 3. Pensar a su vez, es la superacin dialctica del saber y comprender, en esta categora se reivindica la vieja relacin entre episteme- tecne, theoria, pathos y praxis28, esto es, la restauracin del saber, como saber reflexivo o filosfico y el obrar, el compromiso tico de hacer en el mundo29. El derecho es primordialmente pensar, por lo que la misin de la filosofa y en especial la de la filosofa del derecho, ser la de incentivar la accin de pensar, mas pensar lo ms importante que existe en el derecho: lo humano, sus problemas y circunstancias. La asuncin del compromiso tico, es tambin la responsabilidad frente a los dems como colectividad; el que vivo en comunidad, a ella me debo y le debo, es conciencia tica de obrar.
26 Para evitar la desorientacin de la ciencia social debe ser gobernada por la tica. La ciencia social nunca debe olvidar que es un saber que se ocupa de cosas humanas y de los humanos. Cfr. Strauss, Leo, Ciencia social y humanismo, en El renacimiento del racionalismo poltico clsico, Amorrortu Editores, Buenos Aires, 2007, p. 53. 27 Dussel, Enrique, Filosofa de la liberacin op. cit. pargrafo 366, p. 529. 28 Gonzlez, Juliana, tica y libertad, op. cit. Idem. 29 Hacer que se impone como responsabilidad del sujeto tico-consciente frente a la alteridad, en el que el otro es el que provoca el movimiento tico e incide en la intencionalidad, cfr. Levinas, Emmanuel, La huella del otro, Taurus, Mxico, 2000, op. cit.
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Las disciplinas de la filosofa del derecho Su reorientacin hacia el pensar
P S
ara ubicarnos en el pensar es necesario superar dialcticamente al saber y comprender, para con ello lograr reorientar la reflexin y accin filosfica al compromiso tico de transformacin tanto de los humanos a quienes el derecho se dirige, as como de las instituciones y sistemas normativos (en el caso especfico del derecho). En las siguientes lneas indago respecto de la actualidad y aplicacin de algunas de las ramas de la filosofa al mbito especfico de la filosofa del derecho con el objetivo de mostrar su punto de inflexin que las conduzca al pensar.
A. El saber jurdico como saber cientfico
in pretender hacer una exhaustiva revisin del saber jurdico-cientfico, solo sealar algunos momentos relacionados con ello. El afn por diferenciar al saber verdadero del falso o errneo son antiqusimas, baste sealar el caso la va de la verdad en el poema de Parmnides30, episteme y doxa en Platn31 y la lgica de Aristteles32. Aunque fue hasta el siglo XVIII con Kant, quien ms elementos aport para superar el carcter casustico del derecho y establecer los fundamentos para una ciencia del derecho, al tiempo que dot de contenido moral al derecho a travs del
30 Vase la diferencia entre lo que es, es y lo que no es, no es, Cfr. Eggers Lan, Conrado, Los filsofos presocrticos T. I, Biblioteca Bsica Gredos No. 12, 5 reimpresin, Editorial Gredos, Madrid, 2008, p. 439-439. 31 Vase la diferencia entre episteme y doxa, Cfr. Critn, Dilogos t. I, op. cit. p.p 195-199. 32 Tratados de lgica: organn, Biblioteca Bsica Gredos, 5 reimpresin, Editorial Gredos, Madrid, 2008.
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imperativo categrico y la razn prctica33. Las ideas respecto de la ciencia como saber objetivo, demostrable, racional y universal34, encontraron en Comte a uno de sus principales continuadores, en especial en lo referente a las ciencias sociales, en las que la realidad se convirti en el punto de partida de todo saber, y el paradigma de lo verdadero fue lo demostrable, reproducible y objetivo, ajeno a la imaginacin y metafsica35. Las caractersticas principales del mtodo de investigacin para las ciencias sociales estaban establecidas. Sin embargo, el iuspositivismo36 ubic el problema en el mbito de la metafsica, en especial en el de la relacin que el derecho histricamente haba mantenido con la justicia. Austin seal, siguiendo a Bentham, los problemas de dar cuenta del derecho de modo cientfico si se mantena esa relacin con la justicia37; en tanto Kelsen, a partir de concebir a la ciencia del derecho como una ciencia del espritu38, delimitar cabalmente su objeto de estudio, concebir la estructura lgica del derecho y adoptar una postura relativista respecto de lo valioso, super, al menos metodolgicamente los problemas que el tema de justicia y la moral introducan al estudio cientfico-descriptivo del derecho39. Metodolgicamente el estudio del derecho logr lo que en los siglos anteriores no fue posible, dar cuenta de su objeto de estudio de manera detallada, objetiva y demostrable; sin embargo, la confusin de la forma con el contenido ocurri al pretender hacer extensiva la propuesta metodolgica a todos los
33 La razn prctica, el arbitrio, la libertad y la voluntad son los fundamentos de la responsabilidad, mas tambin de las leyes morales, cfr. Kant, Inmanuel, Principios metafsicos del derecho, Ediciones espuela de plata, 2004, pp. 37 a 43. 34 Cfr. Kant, Immanuel, Crtica de la razn pura, Editorial Porra, 13 edicin, Mxico, 2005, en especial la idea de hacer de la razn el tribunal del saber y la exclusin de toda metafsica. 35 Vid. Comte, Augusto, Primeros ensayos, Fondo de Cultura Econmica. Pgs. 115 a 144. 36 Utiliz la voz en sentido amplio para referirme a quienes comparten una posicin ante temas tales como: la ciencia del derecho, el objeto de estudio, el mtodo, y como un modo de aproximarse al derecho, cfr. Bobbio, Norberto, El problema del positivismo jurdico, Distribuciones Fontamara, Biblioteca de tica, filosofa del derecho y poltica, No. 12, pp. 37 a 66. 37 Cfr. John Austin, Sobre la utilidad del estudio de la jurisprudencia, Centro de estudios constitucionales. Madrid, Espaa, 1981, pgs. 23 a 37. 38 Para el tema Cfr. Dilthey, Wilhelm, Introduccin a las ciencias del espritu, Alianza editorial, 1980, captulos I, II y XII. 39 Hans Kelsen, Teora pura del derecho, 9a edicin, Porra, Mxico, p 34.
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mbitos del derecho, en especial a sus contenidos, lo que redujo el derecho a aspectos lgico-sistemticos en el que los contenidos tico-morales desaparecieron, esto fue el principio de la fetichizacin del derecho como sistema. El punto de inflexin hacia los problemas de contenido, aunque sin abandonar el punto de vista cientfico-descriptivo, sino que surgieron de concebir al derecho como hecho social40, en el que se ubican los problemas prcticos entre la moral y el derecho, se inici dentro del positivismo con los trabajos de Hart41: sus tesis respecto de las fuentes sociales del derecho; la distincin conceptual entre el derecho y la moral; los problemas sobre la discrecionalidad y la juridicidad normativa; as como la propuesta del empleo del enfoque sociolgico para el estudio del derecho42, hicieron que otros autores volvieran la atencin a la moral y a la tica como centro de la discusin jurdica. Aun cuando los problemas ticos y sociales no fueran necesarios para la descripcin del derecho, no se poda prescindir de la moral para explicar de manera completa al derecho. El profesor Hart dara una de las la pautas para las investigaciones posteriores al interrogarse sobre la existencia de los derechos naturales. Alejado de toda metafsica e imaginacin, sostuvo la existencia de al menos un derecho natural sustentado en la intersubjetividad43 de quienes tienen una relacin especial, ese derecho consistira en el derecho igual de todos los hombres a ser libres44. El objetivo de ese derecho natural
Los contenidos tico-morales no corresponden al mbito terico descriptivo propio de la ciencia, sino al de la prctica del derecho, cfr. Tamayo y Salmorn, Rolando, Dogmtica jurdica y teora moral, Isonoma no. 4, abril de 1996, pp. 29-42. 41 Considrese que la etiqueta de positivista es genrica y no corresponde a nadie en particular, el mismo Hart seala al menos cinco posibles modos de ser positivista Vid. Hart, H. L. A. Derecho y moral. Contribuciones a su anlisis, Buenos Aires, Depalma, 1962, Cfr. p. 16. 42 Vid. Hart, H. L. A. El concepto del derecho, Argentina. Abeledo-Perrot, 1998, y Post Scriptum al Concepto del Derecho, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2000. Algunos sostienen que la postura dehart es ms de tipo analtica que sociolgica, cfr. de Pramo, Argelles Juan Ramn, H. L. A. Hart y la Teora Analtica del Derecho. Madrid, Espaa. Centro de Estudios Constitucionales, 1984. 43 Norbert Hoerster sostiene la posibilidad de la fundamentacin intersubjetiva de la tica con el objetivo de solucionar problemas, semejante a la postura de Hart, cfr. tica sin metafsica en Garzn Valds, Ernesto (compilador), Derecho y filosofa, 2 ed. 1988, Biblioteca de tica, filosofa del derecho y poltica no. 18, Fontamara, p. 124 y ss. 44 Hay derechos naturales?, en Derecho y moral. Contribuciones a su anlisis, op. cit. pp. 65-91.
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fue el de proporcionar una va racional para la solucin de controversias cuando nos encontramos en la zona de marginalidad o incertidumbre normativa, en la que los derechos son inexistentes en el sistema normativo, o difusos, y que no obstante, la controversia requiere ser solucionada. Sin embargo, el recurso de la intersubjetividad y el consenso para la solucin de controversias permite divisar aunque de modo no definido el tema del problema moral y tico del derecho, el cual previo a seguir el desarrollo contemporneo de la reorientacin del derecho hacia el pensar, sealar brevemente algunos de los momentos ms importantes en la investigacin tico-jurdica.
B. El derecho y el problema tico-jurdico
ara comprender la importancia de la discusin de los contenidos tico-morales del derecho, es menester referir aunque escuetamente algunos momentos de una muy larga tradicin iusfilosfica que ha tenido como temas centrales del derecho a la justicia, la equidad y el bien comn. Esta reorientacin del derecho hacia los contenidos tico-sociales no es en sentido estricto una negacin de los avances que se consiguieron en la teora y dogmtica jurdica45; las cuales constituyen hoy en da el sostn terico argumentativo del derecho como un saber cientfico y permite a sus estudiosos dar cuenta plenamente de los problemas de cualquier sistema normativo. La reorientacin se realiza desde la exigencia de que la prctica debe guiarse por un criterio tico que imponga la responsabilidad del sujeto que vive en comunidad; por lo que en todo caso, es la superacin a modo de sntesis en la que todos los avances son subsumidos para contribuir a la solucin de los problemas que desde la ciencia puramente descriptiva no encuentran respuesta, es la recuperacin de lo humano en el derecho. Esa exigencia de la tica hacia el derecho para que mediante su observancia se realice lo considerado valioso, no siempre permaneci fuera de lo denominado jurdico; para varios de los autores clsicos, el derecho es en s la va, el modo en cmo realizar la justicia. La justicia por su parte,
45 Son importantes y continan plenamente vigentes las distinciones que no permiten confundir a la dogmtica y la cettica del derecho; la teora y la dogmtica jurdica, Vid. Theodor Viehweg, Algunas consideraciones acerca del razonamiento jurdico en Tpica y filosofa del derecho, 2 edicin, coleccin estudios alemanes, Gedisa, Barcelona, 1997, p. 119.
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no es solo una idea que no tenga relacin con la conducta humana, por el contrario, se refiere siempre al actuar humano en comunidad, en atencin a la realizacin de lo considerado valioso. Aristteles en el libro V de tica a Nicmaco46 no solo se refiere a la justicia como una virtud perfecta abstracta, sino que no es absoluta, en tanto se refiere a otro, es el acto que se realiza para otro. La justicia cobra pleno sentido cuando se refiere a las acciones que realizamos para alguien ms, ya sea para asignar bienes y deberes, como para retribuir o restablecer la igualdad en las relaciones. Es en el restablecimiento y en el castigo correctivo, el derecho, el medio por excelencia para lograr la observancia de la virtud de la justicia. Aunque las distinciones son muy sutiles, otros autores posteriores comparten la conviccin de que la justicia es algo que se realiza en el mundo, y ese algo est siempre dirigido a alguien ms. Incluso, si concebimos a la tica como la disciplina normativa de la filosofa que nos indica lo bueno y lo malo, y dejamos a la prudencia la funcin de ser la responsable de la accin buena o mala47, continuamos en el entendido de que la accin humana es lo importante, no tanto la capacidad de diferenciar entre el acto bueno y malo. Cicern, pensador y abogado romano sostendra luego de Aristteles, que son las virtudes las que concurren en la realizacin del acto justo, por lo que, aunque en una tradicin de pensamiento de tipo sincrtico en la que la justicia es un referente de conducta para los ciudadanos, es su aspecto prctico (dianoia) el determinante. En su pensamiento, es a la prudencia a la que corresponde la facultad de conocimiento y discernimiento (virtud intelectiva); en tanto, en la fortaleza radica la fuerza y voluntad para su ejecucin; y en la templanza la moderacin del acto para que no devenga en injusto48. Tambin la tradicin cristiana a travs del pensamiento de Tomas de Aquino compartira la dimensin prctica de la justicia y su carcter intersubjetivo. Para el Santo de Aquino todo acto humano se encamina a la realizacin del bien supremo, la felicidad suprema que es Dios49, solo los actos justos son los que lo acercan a Dios. Al discernir respecto de la justi Biblioecorum scriptorum et romanorum mexicana, UNAM, Aranguren, Jos Luis, Propuestas morales, Grandes obras del pensamiento contemporneo, Altaya, Espaa, 1999, pp. 24-26. 48 Vid. Cicern, De los oficios o los deberes, Editorial Porra, coleccin Sepan cuantos, nmero 230, pp. 3 a 35 (captulos I a XXXIV). 49 Vid. Beuchot, Mauricio, tica y derecho en Toms de Aquino, UNAM-Instituto de Investigaciones Filolgicas, 1997.
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cia en la cuestin cincuenta y ocho50, se refiere a ella indicando que como acto virtuoso requiere ser voluntario, estable y firme, y que la conducta que lo realiza est siempre dirigida a otro; en cierto sentido, es el otro quien determina lo justo o injusto de mi acto. La razn, voluntad y apetito, tres facultades humanas son las encargadas de realizar a travs del acto humano a las virtudes cardinales: la prudencia, justicia, fortaleza y templanza. Destaca en su pensamiento el que el acto humano que realiza la virtud de lo justo en tanto que se dirige a otro que es una colectividad, es justicia legal o la realizacin del bien comn51. Otro de los aspectos prcticos ms importantes del derecho al que debemos reorientar no solo la praxis, sino el estudio y enseanza del derecho. La ltima referencia clsica ser para el filsofo que quiz mayor influencia tuvo en el pensamiento jurdico, me refiero a Immanuel Kant, quien en su obra Metafsica de las costumbres se ocup del derecho y de sus fundamentos tico-morales. Para el filsofo, los atributos del nima se relacionan con las leyes morales; ello mediante la relacin que sostiene el deseo con la facultad apetitiva que da lugar a la voluntad; en tanto que la voluntad vinculada al arbitrio fundamenta al libre arbitrio. Aunque ser la libertad del sujeto el fundamento de las leyes morales a priori y de su observancia; quien mediante la razn prctica aprehender lo debido conforme al imperativo categrico, y ser responsable de su realizacin52. En su obra es evidente que distingue entre las leyes del derecho y las leyes morales, aun cuando sostenga que en ltima instancia toda obligacin es una obligacin moral; lo que para el tema que aqu desarrollo es la parte ms importante, ya que hace de la moral el fondo, lo ltimo conforme a lo cual el derecho debe orientar sus prescripciones y establecer sus sanciones en caso de incumplimiento, es el medio para realizar el quialismo53. Dejo a los clsicos y regreso al siglo XX para continuar hasta los debates contemporneos. Cuando seguimos a Hart en el camino de la reorientacin del derecho hacia sus contenidos tico-morales, no tenamos a la vista la
50 Santo Toms, La virtud de la justicia en Suma de teologa. Tomo III, parte II-II (a). Biblioteca de autores cristianos, pp. 457-490. 51 Ibid, art. 5. 52 Cfr. Libro I de Kant, Immanuel, La metafsica de las costumbres, Tecnos, Madrid, 1989. 53 La idea del estado cosmopolita universal en cuyo seno se desarrollen todas las disposiciones originarias de la especie humana, cfr. Kant, Inmmanuel, Ideas para una Historia Universal en Clave Cosmopolita, Tecnos 2 edicin, 1994 Madrid Espaa, p. 20.
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rica discusin que durante siglos mantuvo viva la atencin sobre la justicia, equidad y el bien comn como referentes para la accin y praxis jurdicas. Estas breves lneas sobre un tema tan amplio solo persiguen el objetivo de aportar algunos elementos sobre el tema y hacer notar la importancia que la tica tiene para que nuestros conocimientos de dogmtica y analtica jurdica no pierdan de vista el fondo del problema, no se olviden de lo humano del derecho y de los problemas concretos que los humanos tenemos y podemos solucionar a travs de la observancia de las leyes. Cuando Hart plante la posibilidad de la existencia de un derecho natural, al unsono interpel uno de los debates ms complejos y amplios del derecho54; las razones se encuentran en los lmites que tienen la ciencia descriptiva y la dogmtica jurdica, las cuales no ofrecen respuestas a los complejos problemas actuales que se ubican en la zona marginal de los sistemas normativos, esto es, en el mbito tico-moral, por lo que es tiempo de referirnos a ellos y a su posible solucin. Si continuamos con la tradicin anglosajona y estadounidense encontramos en el pensamiento liberal progresista otras propuestas de solucin al tema de los derechos marginales o no reconocidos en el sistema normativo. La tesis de la respuesta correcta ante los casos difciles sostenida por Ronald Dworkin55 es una de ellas. El autor propone una clara reorientacin hacia los contenidos morales y polticos del derecho a partir de la tesis de justicia de John Rawls56. Su crtica al derecho hegemnico, que es el de Hart, lo lleva a la elaboracin de una teora prescriptiva57, en la que ante el tema de los casos difciles, ni la discrecionalidad jurisdiccional, ni el pretendido carcter cuasi-autopoitico del derecho podrn otorgar los argumentos para resolverlo. La solucin residir en la concepcin de un modelo
54 Un breve estudio sobre la relaciones entre derecho y moral puede consultarse en Garzn Valdez Ernesto, Derecho y moral, en El derecho y la justicia, Enciclopedia Iberoamericana de filosofa, Vol. II. Madrid, Espaa. Trotta, 1996. p. 397. 55 La obra que de manera especial refiero: Dworkin, Ronald. Los Derechos en Serio, Obras del pensamiento contemporneo, no. 40, Barcelona, Espaa. Planeta de Agostini, 1993. 56 Parte importante de la propuesta de Dworkin se sustenta en la tesis de la posicin original y la asignacin distributiva de los derechos, cargas y deberes, en la que los principios de libertad e igualdad as como la reivindicacin del individuo son las caractersticas ms importantes que el derecho debe salvaguardar y garantizar, cfr. Rawls, John, Teora de la justicia, Fondo de Cultura Econmica, 1995, pp. 17-28. 57 Supera el puro anlisis conceptual para penetrar en la carga moral de los conceptos, Salmern, Fernando. tica, Analtica y Derecho. Mxico, Distrito Federal. Fontamara, 2000. p. 149.
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de las normas ms amplio, el cual no se reduzca al derecho positivo, sino que se integren como parte del sistema normativo a los principios morales y las directrices polticas, en las que jueces superdotados como el juez Hrcules sean capaces de resolver el caso difcil mediante la argumentacin58. Lo cual puede incluir el realizar una teora constitucional y del sistema poltico adecuada para solucionar el caso59. En este punto de la reorientacin del derecho en el que la moral y la tica han sido reivindicadas como elementos imprescindibles para la solucin de casos, se han abierto nuevos derroteros en los que la lgica y la teora de la argumentacin prestan sus ms invaluables servicios para pensar el derecho. La lgica formal no solo permite la identificacin de argumentos correctos e incorrectos60; sino que permite la construccin correcta de argumentos que tienen la pretensin de solucionar casos concretos, es uno de los principales recursos con los que el razonamiento jurdico cuenta, baste mencionar la utilidad de los principios de contradiccin y de tercero excluido en su aplicacin jurdica61. A modo de ejemplo refiero otras dos funciones del razonamiento lgico: 1) El anlisis lgico permite identificar falacias en aquellos razonamientos aceptados normalmente, tal como el que afirma que todo lo que no est prohibido, est permitido. El cual como modo de permisin, supone que el derecho carece de lagunas, lo que es una falacia. Como proposicin normativa, si es en sentido dbil, resulta analtico y no elimina la laguna; si es fuerte, presupone que el sistema es completo, con lo que presupone lo que pretende probar y deviene falso; y 2) Su aplicacin en la teora del derecho permiten indagar respecto de las influencias en los modelos terico-explicativos del derecho62. Claro es que la lgica coadyuva con el razonamiento correcto, mas no otorga por s las soluciones a los problemas humanos, no constituye un sistema al que ingresemos los datos y luego de una operacin
58 Dworkin, Ronald, El Imperio de la Justicia. De la teora general del derecho e interpretacin de los jueces y de la integridad poltica y legal como clave de la teora y prctica, Gedisa, Espaa, 1988. p. 23. El derecho es primordialmente una prctica argumentativa. 59 Dworkin, Ronald. Los Derechos en Serio, op. cit. cfr. Captulos I a IV. 60 Copi, Irving, Lgica simblica, 23 reimpresin, CECSA, 2000, p. 15 61 Garca Mynez, Eduardo, introduccin a la lgica jurdica, Fontamara, 7 edicin, 2000, p. 2762 Alchourron, Carlos E. y Bulygin, Eugenio, Anlisis lgico y derecho, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1991, Introduccin, pp. XXII y XXIX.
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matemtica63 obtengamos el resultado, tal ocurre como ante el Tribunal electrnico64 de Papini. La lgica contribuye a la elaboracin del discurso racional, paradigma de la teora argumentativa65; la cual permitir a su vez la construccin de las presuposiciones y condiciones pragmticoformales del comportamiento humano necesarias para la solucin de controversias mediante consensos66, cuyos resultados debern consistir en decisiones vlidas y factibles. Sin embargo, es aqu cuando el anlisis lgico y las teoras argumentativas muestran sus dificultades de realizacin en sociedades asimtricas; en las cuales las condiciones y presupuestos exigidos no son posibles de realizar, debido en gran parte a los problemas que existen para socializar la accin que devenga en participacin y formacin de la voluntad democrtica para la solucin de controversias67. Por lo que el consenso como medio para la solucin de problemas, aun con la pretensin de reorientar el derecho hacia la solucin de conflictos tico-morales y no estrictamente jurdicos, carece de factibiidad. Dos caminos se presentan como posibilidades de solucin: el primero vinculado a la sociologa, es la superacin del anlisis terico idiomtico y de la sola accin comunicativa68 para llegar a una teora de la sociedad de carcter omnicomprensivo69; el segundo, es la va tica de la liberacin. Indagar sobre esta ltima, a la que considero como el inicio del proceso de sntesis en la superacin dialctica que conduce a pensar el derecho, el cual refer en el planteamiento de la hiptesis.
63 Para el tema de la influencia de la lgica matemtica en la lgica jurdica vid. La lgica moderna del derecho, en Viehweg, Theodor, Tpica y filosofa del derecho, op. cit. p. 66 64 El libro negro, consultado en www.librosmaravillosos.com/libronegro/secciones. html#tema%2003 65 Alexy, Robert, La idea de una teora procesal de la argumentacin jurdica, en Garzn Valds, Ernesto (compilador), Derecho y filosofa op. cit. p. 44. 66 Habermas, Jrgen, Teora de la accin comunicativa, tomo I, 3 reimpresin, Mxico, 2007, p. 16 67 Vid. Cortina Adela, Una tica poltica contemplada desde el ruedo ibrico, en Apel Karl, Cortina Adela et. al, tica comunicativa y democracia, Editorial Crtica, Espaa, 1991, p. 239. 68 Dejo a un lado un anlisis ms profundo sobre el tema de lenguaje , as como su relacin con la esttica: analoga y metforas en el derecho vid. Campos, Berumen, El derecho como sistema de actos de habla, Editorial Porra, Mxico 2010, p. 290. 69 Luhmann, Niklas, El derecho de la sociedad, 2 edicin, Herder-Universidad Iberoamericana, 2005, Mxico, p. 91.
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Pensar el derecho
l mbito del pensar llegamos cuando asumimos plenamente el compromiso tico frente a la alteridad, es la exterioridad70 la que nos impone el deber de obrar. La responsabilidad de actuar, a su vez, tiene su fundamento en la libertad71. Es el sujeto libre y consciente quien logra la superacin de la forma y el contenido, asume el deber tico frente a la alteridad y concibe al derecho no en su forma instrumental y utilitaria, sino como la creacin humana que sirve a lo humano. En el pensar, los saberes pertenecientes a la dogmtica, teora, cettica y filosofa del derecho, tambin se reorientan, en principio a la comprensin de los problemas para contribuir a la accin ticamente debida de los sujetos; se convierten en saberes-comprensin guiados a la solucin de los problemas de contenido del derecho. La gua de toda accin humana debe ser realizada conforme a los principios ticos, en este caso los de la tica de liberacin72. Previo a la factibilidad en el derecho de esos principios, detengmonos brevemente en el trnsito que conduce al pensar.
70 Jordi Corominas seala diversos problemas para la fundamentacin de una tica de pretensiones universales, cfr. La universalidad de la reflexin tica mesoamericana, ECA No. 584, junio de 1997, consultado en http://www.uca.edu.sv/publica/eca/584art2.html 71 Vid. Sartre, Jean Paul, El existencialismo es un humanismo, Edhasa, Barcelona, 1999. 72 1) El principio de produccin, reproduccin y desarrollo de la vida humana en comunidad de cada sujeto tico; 2) el principio tico-formal de la razn discursiva; 3) el principio de factibilidad tica; 4) el principio crtico-material, y 5) el formal intersubjetivo de validez crtica. Vid. Dussel, Enrique, Filosofa de la liberacin. En el momento de la globalizacin y la exclusin op. cit. p. 505-506.
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El trnsito de la autoconciencia a la razn es el momento previo del pensar; es la superacin de la racionalidad tcnica e instrumental, es la desmitificacin de la cultura hegemnica73, la cual consagra la exclusin del sujeto negado a travs de la repeticin. El principio est en el sujeto que adquiere conciencia de s74; de estar en el mundo, inmerso en una diversidad de relaciones cuyos efectos negativos sufre y para los cuales no encuentra explicacin. La negacin que desde el saber se hace del sujeto es la reduccin a cosa, a sus aspectos cuantitativos (formar parte de la estadstica, ser un nmero de cuenta bancario, de paciente, de RFC, CURP, etc.), es la negacin de lo humano. La forma es la lgica operativa de un sistema de destruccin de lo humano que conduce a la muerte; para ser salvado es necesario la toma de conciencia de esa negacin, para lo que su comprensin y crtica son los presupuestos imprescindibles75. El surgimiento del sujeto socio-histrico que ocurre a partir de la toma de conciencia de vctima, es la que otorga al sujeto su compromiso tico de accin al reconocerse en los otros, y a partir de ello, el deber de actuar (praxis de la liberacin) para transformar las relaciones jurdicas cuyo contenido material y referente emprico (tico-material) son, en el caso especfico del derecho: las leyes, la praxis institucional-jurisdiccional, la enseanza e investigacin del derecho. Al llegar al pensar, la filosofa de la liberacin se nos muestra como el nuevo horizonte a indagar, en el cual atisbamos la existencia de nuevos derroteros para la solucin de problemas que en las teoras dominantes no pudieron ser superados por no cumplir con los requerimientos formales previos para la construccin de soluciones. El camino apenas se insina, no existen las soluciones prefabricadas, ni los moldes conforme a los cuales adecuar la realidad, sin embargo, contamos con los referentes para pensar.
73 Marcuse, Herbert, Acerca del Carcter Afirmativo de la Cultura en Cultura y Sociedad, Buenos Aires, Argentina. Sur, 1970, p. 48. 74 Es el punto de quiebre de Albert Camus, cfr. El mito de Ssifo, Madrid, Espaa. Alianza, 2000, p. 25. 75 Para evitar incurrir en errores al parafrasear el proceso de liberacin, deber consultarse al menos el captulo 6 El principio-liberacin de la obra del filsofo Enrique Dussel, Filosofa de la liberacin. En el momento de la globalizacin y la exclusin, op. cit.
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Conclusin
stas reflexiones solo nos muestran el marco filosfico por el cual reorientar el saber y actuar en el derecho para llevarlo al sendero del pensar. Se han mostrado solo los derroteros de posibles vas para la solucin de casos marginales, e incluso, de los problemas que ubicados en el derecho a nivel de sistema y de saber, requieren de la reflexin jurdicofilosfica y por ende de la filosofa para que contribuyan al proceso de reivindicacin como superacin dialctica del saber-comprender-pensar, que lleve al derecho, ciencia humana por excelencia a la solucin de los problemas humanos y liberacin de los sujetos pertenecientes a diversas colectividades. En el sendero del pensar consideramos que tambin se ofrece al lector la posibilidad de indagar en el proceso de sntesis entre episteme-tecne mediante la aplicacin de las ramas de la filosofa a la filosofa del derecho; y que ello ocurre cuando en el ncleo problemtico se consideran a las circunstancias actuales de los sujetos a quienes el derecho se refiere, as como la solucin de los problemas que debemos pensar y resolver. Si partimos de ellos, entonces al acudir al pensamiento filosfico en bsqueda de categoras que nos permitan formular una respuesta; las categoras y reflexin filosfica se tornan inteligibles, sin ello, la reflexin devendra en algo incomprensible o esotrico. Tarea pendiente es la construccin de una teora la cual apenas atisbamos, y que deber permitirnos responder las preguntas y resolver nuestros problemas. El pensamiento filosfico, es entonces, un pretexto para pensar.
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Pensar el derecho. Dos ensayos sobre tica y derecho, editado por la Facultad de Derecho, se termin de imprimir el 25 de abril de 2011 en los talleres de creativa impresores S.A. de C.V. calle 12, nmero 101, local 1, colonia Jos Lpez Portillo, Iztapalapa, 09920, Mxico, D.F. Tel. 5703-2241. En su composicin se utilizaron tipos Goudy Old Style y Times New Roman. Tipo de impresin offset, las medidas 13.5 x 21 cm. Los interiores se imprimieron en papel cultural de 90 grs. y los forros en cartulina couch de 200 grs. La edicin estuvo al cuidado del Lic. Alberto J. Montero. La edicin consta de 1000 ejemplares.
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Pensar Al Derecho-5

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SERIE

Pensar el derecho Dos ensayos sobre tica y derecho A lberto j . M ontero

universidad nacional autnoma de mxico

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coleccin de lecturas jurdicas

Serie Estudios Jurdicos Nmero 77

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Los sujetos a quienes se dirige el derecho

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La moral de tipo pre- o a-jurdica como lmite del derecho

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Libertad e igualdad. Dos presupuestos para la reivindicacin de derechos no positivos

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La construccin de consensos. Una propuesta para solucionar los problemas de exclusin

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El camino hacia el compromiso tico

Nota: La superacin dialctica ocurre en el trnsito del numeral 1 al 3.

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Las disciplinas de la filosofa del derecho Su reorientacin hacia el pensar

A. El saber jurdico como saber cientfico

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B. El derecho y el problema tico-jurdico

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