RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA OBJETIVA DEL ESTADO POR USANZA DE ARMAS DE FUEGO Y DISPOSITIVOS BLICOS AREOS EN ACCIN DE LA REPRESIN DE LA DELINCUENCIA

Y ORGANIZACIONES CRIMINALES

JESUS SAMPER DELGADO EDER URIETA GUERRERO LIDA TRIGOS RAMOS KATHERINE VARGAS RUA HEIDY VILLA

DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO

JAIRO DE CASTRO MENDOZA MAGISTER EN DERECHO

UNIVERSIDAD DEL ATLNTICO FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS PROGRAMA DE DERECHO BARRANQUILLA 2013

INTRODUCCION

El Artculo 2 de la Constitucin Poltica de 1991, en su inciso segundo seala que las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades, es decir, su labor debe ser la de preservar el orden pblico, brindando a los asociados seguridad y tranquilidad ciudadana. En el desarrollo de esta tarea, la legislacin nacional ha establecido que slo el Gobierno Nacional se reserva el derecho de introducir, fabricar y poseer armas de fuego y municiones1, por lo que a las autoridades les es legtima su utilizacin para reprimir cualquier delito en procura de la seguridad pblica. No obstante, la utilizacin de las armas no debe ser indiscriminada o deliberada, al respecto el VIII Congreso de las Naciones Unidas sobre la adopt los Principios prevencin del delito y tratamiento del delincuente2,

Bsicos sobre el Empleo de la Fuerza y el Uso de Armas de Fuego por los Funcionarios Encargados de hacer cumplir la Ley, los cuales deben ser tenidos en cuenta y respetados por los gobiernos en el marco de sus respectivas legislaciones y prcticas nacionales. Frente a la importante actividad de proteger a todas las personas y garantizar el orden pblico, se presenta entonces, la asuncin por parte del Estado del ejercicio de una actividad peligrosa, como lo es el uso de armas de fuego. Pero, qu sucede cuando alguna de estas autoridades, como parte de una operacin de represin del delito, causa un dao con un arma de dotacin oficial, debe el Estado responder por el dao antijurdico causado?

As lo seala el Artculo 2 del Decreto 1663 de 1979, por el cual se expide el Estatuto Nacional para el Control y Comercio de Armas, Municiones, Explosivos y sus accesorios; que regula todo lo relacionado con el uso de armas en Colombia. 2 Celebrado en La Habana (Cuba) del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA OBJETIVA DEL ESTADO POR USANZA DE ARMAS DE FUEGO Y DISPOSITIVOS BLICOS AREOS EN ACCIN DE LA REPRESIN DE LA DELINCUENCIA Y ORGANIZACIONES CRIMINALES

I.

EVOLUCIN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

La teora de responsabilidad del Estado en Colombia, se desarroll slo hasta finales del siglo XIX, a travs la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y ha pasado por diversos perodos entre los que encontramos: i) La aplicacin del Derecho Privado, en el cual se reconoci la posibilidad de declarar responsable al Estado, asimilndolo a una persona jurdica del derecho privado. ii) Etapa de transicin, a partir de 1941, en la cual para fundamentar la responsabilidad de las personas pblicas, se comenz a dar aplicacin, en algunos casos, a la teora de la culpa, falla o falta del servicio. iii) Etapa de aplicacin del Derecho Pblico, en la cual se design a la Jurisdiccin de lo Contencioso administrativo, el conocimiento de las controversias sobre la responsabilidad de la administracin. En 1970 la teora de la falla o falta del servicio se consolid y se impuso. iv) Con la Constitucin Poltica de 1991, se sustituy la teora de la culpa o falla del servicio hacia el dao antijurdico. En la actualidad, la responsabilidad del Estado, tiene su fundamento en los postulados del Artculo 903 Constitucional, con el cual se consagra el dao antijurdico que es aquel en el cual, independiente de que sea consecuencia de un actuar legtimo o de una arbitrariedad frente al orden jurdico, no existe estipulacin que obligue a padecerlo.
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Constitucin Poltica de 1991. Artculo 90. El Estado responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste.

Es importante resaltar que la responsabilidad del Estado comprende ciertos elementos o presupuestos que unidos determinan las condiciones requeridas para atribuirle al Estado responsabilidad patrimonial, estos son: La actuacin administrativa: la cual se manifiesta en razn de un acto, hecho, operacin, va de hecho u omisin, imputable a una entidad pblica, la cual es irregular o de ella se deriva la causacin de un dao antijurdico. No obstante, la conducta no necesariamente debe derivar de una actuacin irregular, tambin es posible que exista la responsabilidad, bajo el ejercicio de ciertas actividades lcitas pero peligrosas, que son asumidas en aras del progreso o para proteger a la comunidad, como en el caso del uso de las armas de fuego en la represin de la delincuencia. El dao o perjuicio antijurdico: recordemos que es aquel que no estamos jurdicamente obligados a soportar. La prioridad pasa a ser reparar a la vctima por el mal injustamente causado y no buscar un culpable para sancionarlo. Y el nexo causal, es decir, que el dao debe ser efecto o resultado de aquella actuacin. Dentro de las modalidades de responsabilidad estatal encontramos: La responsabilidad por falta o falla del servicio probada (Rgimen subjetivo), que hasta antes de la Constitucin de 1991, fue la modalidad de imputacin por excelencia; requiere necesariamente la prueba de un dao y su imputacin al Estado. Antes de la Constitucin de 1991, la estructura en la cual se fundamentaba la responsabilidad del Estado, estaba basado en: hecho, culpa, dao y relacin o nexo causal; y slo exista la obligacin de indemnizar si el dao se haba causado culpablemente, es decir, era necesario probar la falla o culpa del Estado (agente), lo cual era muy desventajoso para el ciudadano afectado en un derecho.

La responsabilidad por dao antijurdico (Rgimen objetivo), surgida con la Constitucin de 1991, con la cual se traslad el fundamento de la responsabilidad, de la ilicitud de la actuacin causante del dao, al dao en s mismo. En la actualidad, con el cambio introducido por el Artculo 90 de la Constitucin Poltica, la responsabilidad del Estado se erige en el dao antijurdico y en la imputacin de tal dao a una persona del derecho pblico, y no solamente en la culpa del Estado o falla del servicio.

La responsabilidad por dao antijurdico, se configura mediante los siguientes regmenes de responsabilidad estatal: La teora de falla del servicio La teora de la falla presunta La teora del dao especial La teora del riesgo excepcional La responsabilidad por vas de hecho La responsabilidad por expropiacin u ocupacin de inmuebles en caso de guerra La responsabilidad por trabajos pblicos La responsabilidad por almacenaje de mercancas La responsabilidad por error judicial En situaciones en las que el Estado asume el ejercicio de actividades peligrosas desplegadas para proteger a la comunidad y que tienen una alta probabilidad de causar un dao, como por ejemplo el uso de armas de fuego, la tendencia jurisprudencial del Consejo de Estado se ha orientado hacia la aplicacin de la teora del riesgo excepcional veamos en qu consiste.

II.

TEORA DEL RIESGO EXCEPCIONAL

Ante el ejercicio del Estado, de actividades denominada como peligrosas, como el porte de armas de fuego, era necesario la creacin o invencin normativa o una teora que respaldara esto, por lo tanto nace la teora del riesgo excepcional, como una subespecie de la teora de la responsabilidad objetiva que es una teora propia aplicable a la responsabilidad estatal, con la cual Estado compromete su responsabilidad cuando en la prctica de una actividad peligrosa o en la utilizacin de una arma de fuego que sern desarrolladas en beneficio de la poblacin, emplea medios o utiliza recursos que colocan a los administrados ya sea en su persona como tal o en sus patrimonios, en una situacin de quedar expuestos a experimentar un riesgo de naturaleza excepcional y que dado su particular gravedad, excede notoriamente las

cargas que normalmente han de soportar los administrados como contrapeso de los beneficios que derivan de la ejecucin de la actividad peligrosa o la utilizacin del arma de fuego. En caso de existir un dao a alguno de los administrados, es tomado ese dao como un dao antijurdico, que limitara la responsabilidad del estado con respecto al dao anteriormente mencionado.

Vemos que la lnea jurisprudencial del Consejo de Estado es muy clara y lo que busca es que el Estado sea responsable, y esto es porque somete a alguien a soportar una carga pblica mayor a la que esta debera soportar. Esta alta corte, tambin ha expresado que una vez se ha producido un dao a un particular, sin este haber tenido participacin por decirlo de un modo en la ocurrencia del dao, debern pagarse los perjuicios correspondientes debidos a lo causado tanto a l o a su patrimonio. Citando al Consejo de Estado en una sentencia proferida en el ao 2002, este hace referencia a los daos causados a las vctimas por explosin de dotacin especial de las personas pertenecientes a la fuerza pblica, este dice tambin

que se debern pagar los daos y perjuicios a causa del riesgo al que fueron expuestos por tal situacin.

III.

CARGA DE LA PRUEBA

La carga de la prueba en este tipo de procesos, es de vital importancia que est determinada y como es propio al demandante le corresponder demostrar la ocurrencia del dao, el nexo causal y la actividad que dio origen a la ocurrencia del tal hecho, para la pertinente agilizacin y cumplimiento del debido proceso.

IV.

EXIMIENTES DE RESPONSABILIDAD

Para que el estado se exima de responsabilidad de pago de perjuicios hacia la victima este deber probar la ocurrencia de una causa extraa, que puede interpretarse en Fuerza mayor, culpa exclusiva de la vctima as como tambin el hecho determinante y exclusivo de un tercero que haya dado pie para la existencia del dao.

DISTINCION ENTRE RIESGO EXCEPCIONAL Y FALTA O FALLA EN EL SERVICIO.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR FALTA O FALLA EN EL POR RIESGO EXCEPCIONAL.

SERVICIO.

La responsabilidad por falla o falta en Mientras que la responsabilidad del el servicio se presenta cuando se estado por riesgo excepcional se configura algunos de los siguientes configura generalmente en los eventos en que el dao es producido a un funcionamiento del particular por la ejecucin de

tres supuestos: Indebido servicio No funcionamiento del servicio Funcionamiento pero tardo. Surgiendo siempre del

actividades peligrosas que asume la administracin en aras del progreso

servicio, econmico y en determinados casos de la ejecucin para en de actividades a la esa desplegadas proteger ese

responsabilidad de manera directa y comunidad; objetiva.

donde

dao

causado al administrado, rompe el equilibrio frente a las cargas pblicas y posibilita el surgimiento patrimonial de la del

responsabilidad

estado. Siendo as la excepcionalidad del riesgo lo que hace evidente la ruptura de dicho equilibrio.

La responsabilidad del estado por falta Para el caso de responsabilidad del o falla del servicio no depende de la estado por riesgo excepcional no se configuracin de dolo o culpa; sino que trata aqu de la existencia de una depende de la mala o indebida o no accin u omisin reprochable de la prestacin del servicio a cargo de la administracin, sino de la produccin

administracin (por omisin, retardo, de un dao que, si bien es causado irregularidad, ineficiencia o ausencia por un tercero, surge por la realizacin del servicio.) de un riesgo excepcional, creado por la administracin en cumplimiento de sus funciones.

En la responsabilidad del estado por A diferencia para la responsabilidad falta o falla del servicio la carga de la del estado por riesgo excepcional, la prueba a cargo del demandante carga de la prueba, le corresponde al

acreditando el dao, una de las demandante demostrar la actividad causales de los supuestos de peligrosa constitutiva como hecho de

configuracin de la falla o falta del la administracin, el dao, la relacin servicio y el nexo causal entre los dos o nexo de causalidad de los dos anteriores. anteriores.

Eximentes

de

responsabilidad, Eximentes

de

responsabilidad,

la

probada la diligencia, el cuidado, la administracin cuando logre demostrar pericia que logre demostrar el la existencia de una causa extraa,

demandado se constituyen eximentes como la fuerza mayor, culpa exclusiva de responsabilidad para la y determinante de la vctima y el hecho de un tercero determinante y exclusivo, se eximir de

administracin.

El caso fortuito es eximente de responsabilidad a La administracin. responsabilidad bajo este rgimen. El caso fortuito, cuidado, diligencia o prudencia en el ejercicio de tales actividades responsabilidad. no exime de

Un ejemplo es cuando existe un dao Por ejemplo el estado est llamado a en una va o hay un tramo de la misma responder, cuando someti a una

en construccin y el estado no toma persona a una carga publica mayor de medidas necesarias y suficientes para la estaba obligado a soportar en este indicar a la comunidad que caso al exponerlo a una zona de

determinado tramo de la va est en influencia guerrillera, rompiendo la malas condiciones y que por ello se igualdad frente a las cargas pblicas, debe reducir la velocidad o usar un donde resulta el patrimonio de un solo carril, en caso de accidentarse particular sacrificado en provecho de una persona en ese lugar puede la colectividad configurar una falla del servicio porque el estado no obro con la suficiente diligencia o pericia para prevenir a la poblacin de dicha situacin.

DISTINCION ENTRE RIESGO EXCEPCIONAL Y DAO ESPECIAL.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR DAO ESPECIAL

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR RIESGO EXCEPCIONAL.

Responsabilidad de la administracin La responsabilidad del estado por por dao especial ocurre cuando el riesgo excepcional se genera en los estado en el ejercicio de sus eventos en que el dao es producido a licitas, un particular por la ejecucin de

actividades regulares,

perfectamente oportunas y

eficientes, actividades peligrosas que asume la

causan un dao que rompe el principio administracin en aras del progreso de igualdad que frente deben a las cargas econmico y en determinados casos los de la ejecucin para en de actividades a la

pblicas

soportar

ciudadanos, generndose una carga desplegadas gravosa para aquel ciudadano, quien comunidad;

proteger ese

donde

dao

no est legalmente obligado a soportar causado al administrado, rompe el tal ruptura. Por lo que la indemnizacin equilibrio frente a las cargas pblicas y a las victimas sacrificadas por el posibilita beneficio colectivo restablece el surgimiento de la

el responsabilidad patrimonial del estado. Siendo as la excepcionalidad del riesgo lo que hace evidente la ruptura de dicho equilibrio

equilibrio roto en su detrimento.

En el caso de la responsabilidad de la Mientras que en la responsabilidad del administracin por dao especial, la estado por riesgo excepcional, la carga de la prueba, a manos del carga de la prueba, le corresponde al demandante que deber demostrar el demandante demostrar la actividad dao y el nexo causal existente entre peligrosa constitutiva como hecho de el dao y la actuacin puesto de la la administracin, el dao, la relacin se o nexo de causalidad de los dos

administracin,

que

presume la responsabilidad del estado anteriores. con base al dao antijurdico causado.

Eximente demandado

de

responsabilidad, se exime

el Eximentes

de

responsabilidad,

la

de administracin cuando logre demostrar

responsabilidad si logra demostrar la la existencia de una causa extraa, culpa exclusiva de la victima de forma como la fuerza mayor, culpa exclusiva determinante, el hecho de un tercero y determinante de la vctima y el hecho tambin en forma determinante y de exclusiva o por fuerza un tercero determinante y

mayor. exclusivo. El caso fortuito, cuidado,

Demostrar el cuidado y la diligencia en diligencia o prudencia en el ejercicio este caso en particular no exime de de tales actividades no exime de responsabilidad. responsabilidad

Por ejemplo un administrado se le Por ejemplo el estado compromete su

ocasiona un dao en un operativo de responsabilidad

cuando

en

la

seguridad o en un enfrentamiento construccin de una obra desarrollada contra un grupo subversivo, ejecutado en beneficio de la comunidad, emplea por parte de la administracin, por lo medios o utiliza recursos que colocan cual ser responsable por dao a los administrados, sea a su

especial.

integridad personal o a su patrimonio, expuestos a experimentar un riego de naturaleza excepcional.

CONCLUSIONES. La responsabilidad del Estado tal como ha sido concebida y segn es aplicada por el Consejo de Estado y los tribunales administrativos es una responsabilidad civil, es decir, de contenido econmico o patrimonial. Esta caracterstica, es reflejo de la funcin que cumple esta rama de la responsabilidad jurdica: mientras que la responsabilidad penal sanciona a un culpable mediante la aplicacin de una pena, la responsabilidad administrativa lo mismo que la responsabilidad civil tiene por objeto restablecer un desequilibrio, una prdida apreciable en dinero, mediante el otorgamiento de una reparacin pecuniaria. No cabe duda que la insercin en nuestro sistema jurdico del concepto de dao antijurdico como fundamento nico de la responsabilidad patrimonial de la administracin pblica, es un fiel reflejo de dicha funcin resarcitoria, en la cual se le presta mayor atencin al dao causado al ciudadano que al funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos y la conducta del agente generador del dao. Es claro pues, que el cimiento de toda la responsabilidad estatal est constituido claramente por el dao antijurdico, el cual no es ms que la clara expresin del principio de igualdad de los ciudadanos frente a la ley y las cargas pblicas manifestacin por excelencia de los principios constitucionales de solidaridad e igualdad consagrados en nuestra constitucin en los artculos 1 y 13 respectivamente. Frente a la pregunta de qu elementos debe cumplir el error para poder generar la responsabilidad de Estado?, se puede afirmar que de acuerdo a la normas que regulan la materia (Constitucin y Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia) y a la Jurisprudencia del Consejo de Estado, se requiere que el citado error ocasione un perjuicio, que exista un nexo causal con la decisin judicial (que debe estar contenida en una providencia judicial), que la providencia judicial este en firme - que se hayan interpuesto y decididos los recursos-, y que obviamente contenga un error judicial de tal importancia que determine la resolucin del conflicto. El error debe contrariar el ordenamiento jurdico, porque los errores que provengan de la disparidad de interpretaciones entre el Juez y las partes, no tienen la virtualidad de producir responsabilidad, siempre y cuando se encuentre justificados jurdicamente. La ltima pregunta que busca establecer cmo se ha comportado la jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte Constitucional sobre la responsabilidad del Estado por el error judicial? se resuelve al afirmar que la Constitucin Poltica de Colombia de 1991 a pesar de que en su artculo 90 consagra la clausula general de responsabilidad del Estado, durante los aos posteriores a su expedicin no logro provocar un cambio transcendente en el manejo de la responsabilidad por el error judicial, porque gran parte de las sentencias que se expidieron durante esa poca (tanto de la Corte Constitucional como del Consejo de Estado), siguieron atadas a los argumentos

anteriores a la Constitucin que negaban la responsabilidad estatal. Es importante sealar que algunas jurisprudencias, aunque citaban escuetamente del artculo 90 en su decisin final se inclinaban por las teoras anteriores a l.